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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad

Social con el trabajo.

1. Aproximacin a la idea de pensin y su compatibilidad con el


trabajo en el Sistema de Seguridad Social espaol
En el desarrollo de los siguientes captulos tratar la posible compatibilizacin
del cobro de una prestacin de la Seguridad Social y el desempeo de un trabajo en un
mismo individuo Existe un rgimen general de compatibilidad entre las prestaciones
econmicas y las rentas en activo en nuestro ordenamiento jurdico? La respuesta no es
simple ya que existen diversos tipos de prestaciones de posible percepcin y
dependiendo de su naturaleza, contributiva o no y, en ocasiones tambin de su finalidad,
podrn ser compatibles con una renta activa1.
La prestacin por incapacidad permanente es un tipo de proteccin que otorga
el sistema de la Seguridad Social a aquellos beneficiarios, que como consecuencia de
una alteracin de la salud, han quedado definitivamente, en alguna medida,
incapacitados para el trabajo2. Esta prestacin va a ser contributiva o no contributiva en
funcin del tipo de incapacidad que el individuo sufra, de manera que se distinguen las
pensiones por incapacidad permanente parcial, permanente total y permanente absoluta
y la pensin por invalidez, no contributiva. Los cuatro tipos van a ser, en mayor o menor
medida, compatibles con la recepcin de renta activa; esta no tiene porque recibirse por
la realizacin de un trabajo por cuenta propia, sino tambin puede ser por cuenta ajena,
por ejemplo en caso de invalidez.
Si preguntamos a cualquier persona por un ejemplo de prestacin contributiva
nos dir la jubilacin ya que es el ejemplo ms claro de alguien que cobra una cantidad
de dinero debido a que ha cotizado a la Seguridad Social durante varios aos. Sin
embargo, la pensin de jubilacin tambin es de posible percepcin por aquellos que no
han cotizado nunca en un rgimen de la Seguridad Social y, sin embargo, se encuentran
en una situacin de necesidad protegible al carecer de recursos suficientes para su
subsistencia.
En este sentido, se trata de un tipo de prestacin que busca cubrir las
necesidades de un individuo cuando, por llegar a una determinada edad, pone fin a su
vida laboral; por ello, podramos pensar que es totalmente incompatible con el
desempeo de un trabajo. No obstante, no siempre es as, sino que conocemos la
existencia de la jubilacin parcial, que consiste en la reduccin de la jornada laboral del
pensionista y el percibo de una cantidad de dinero lo cual es plenamente compatible con
una renta activa. Adems, tambin sern compatibles la jubilacin flexible, la
realizacin de trabajos en los que se obtengan unos ingresos inferiores al SMI anual, etc.
Dicho esto, existen otras prestaciones que ofrece la Seguridad Social que, en un
primer momento, no relacionamos con el ejercicio de una profesin, como la pensin
de viudedad, ya que su receptor no es el sujeto que cotiz al sistema de Seguridad
social, sino su cnyuge suprstite o persona unida al causante mediante pareja de hecho.
1 As lo entiende, MERCADER UGUINA, J.R. y ARAGN GMEZ, C., El rgimen de compatibilidad
entre las prestaciones del sistema de seguridad social y los ingresos de activo en La compatibilidad de
las prestaciones del Sistema de Seguridad Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y
Aragn Gmez, C. (coord.), Valladolid, Lex nova, 2013, p. 17-24.

2 En este sentido, BLASCO LAHOZ, J. F., LPEZ GANDA, J., Curso de Seguridad Social,
Valencia, Tirant lo Blanch, 2013, p. 465
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Sin embargo, se trata de una pensin contributiva y veremos que es perfectamente


compatible con la percepcin de renta activa del sujeto que la recibe.
Espaa gast en el ao 2015 una media de 8.260.000 euros mensuales en el pago
de pensiones de incapacidad permanente, jubilacin, viudedad, orfandad y otras
pensiones familiares. Cinco aos antes, en 2010, se haba gastado una cantidad inferior
(6.867.948 euros mensuales) y menos an en 2005 (4.954.543). Posteriormente
analizaremos si esto se puede deber al incremento en la cuanta de la pensin pero, a
simple vista, podemos ver en este grfico que hay un incremento del nmero de
beneficiarios de las mismas. Donde ms se hace notorio el cambio es en las pensiones
de viudedad y jubilacin mientras que apenas se nota en las pensiones por incapacidad
permanente.

Grfico evolucin de la cantidad destinada a pensiones de viudedad, jubilacin e incapacidad permanente


durante los aos 2013 a 20153.

En el siguiente grfico, podemos ver que no ha habido un gran cambio en la


cantidad que va a cobrar cada sujeto con derecho a una prestacin de estos tipos.
Podemos concluir que, en los ltimos 10 aos, ha habido un aumento proporcional entre
el nmero de beneficiarios de pensiones y tambin de la cuanta que le pertenece a cada
beneficiario.

Grfico comparativo cuanta de la prestacin de incapacidad, jubilacin y viudedad durante los aos
2005, 2010 y 2015 4

3 Grfico de elaboracin propia. Fuente: datos proporcionados por el Ministerio de Empleo y


Seguridad Social.
4 Grfico de elaboracin propia. Fuente: datos proporcionados por el Ministerio de Empleo y
Seguridad Social.
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2. La relacin entre la pensin de incapacidad permanente y el


trabajo
2.1.- Necesaria insercin laboral de personas con discapacidad
En situaciones actuales de crisis econmica quien sufre las consecuencias es la
sociedad y donde ms comienza a sentirse esta desventura es en el sector del empleo. La
poblacin lo sufre, pero no toda de igual modo; hay colectivos que lo padecen en peor
medida y este es el caso de las personas con discapacidad. Por este motivo, la insercin
laboral de este colectivo en poca actual es todo un reto digno de superar.
Al hablar de insercin laboral de personas con discapacidad no podemos eludir
mencionar la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, tratado que evidenci un importante cambio en el tratamiento de la
discapacidad, cuyo objetivo fue asegurar a las personas con discapacidad la igualdad de
oportunidades5. De hecho, su artculo 1 recoge el propsito pretendido que estas
personas (con discapacidad) disfruten de todos los derechos humanos y de todas las
libertades, que sean respetadas por todos como cualquier otra persona y que se
eliminen las barreras que impiden la participacin de las personas con discapacidad
en la sociedad. Concretamente en referencia al mbito laboral, el artculo 27 reconoce
el derecho al trabajo de estas personas y recoge una serie de medidas que deben adoptar
los pases para ello junto con la obligacin de proteccin a estas personas contra los
trabajos forzosos u obligatorios.
La ratificacin de este tratado llev a la evolucin de la legislacin espaola en
este aspecto llegando a lo que algunos autores llaman modelo social y consideran
como aquel que busca que las personas con discapacidad puedan contribuir a la
sociedad en iguales circunstancias que el resto de las dems personas, pero siempre
desde la valorizacin a la inclusin y el respeto a lo diverso6. Se lograron
disposiciones favorables al empleo de estas personas como cupos de reserva a
trabajadores minusvlidos7, incentivos a la contratacin de este colectivo de
trabajadores8 y el empleo protegido. Este ltimo se crea para empresas ordinarias que,
por sus caractersticas, estn orientadas a buscar incorporar al mercado a los
trabajadores con discapacidad9.

5 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de


incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, p. 96-97.
6 As lo entiende, VICTORIA MALDONADO, J.A., The social model of disability: a matter of
human rights, Revista de Derecho UNED, nm. 12, 2013.
7 Artculo 38 de la Ley 13/1982, de 7 de abril, de integracin social de minusvlidos (BOE 304-1982, nm. 103).
8 RD 1451/1983, de 11 de mayo, por el que se regul el empleo selectivo y las medidas de
fomento del empleo de trabajadores minusvlidos (BOE 4-6-1983, nm. 133).
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De acuerdo con este planteamiento tenemos autores como Jordn de Urres,


quien cree que la integracin laboral de las personas con discapacidad se consigue
otorgndoles un empleo exactamente igual y en las mismas condiciones de tareas,
sueldos y horarios que el de cualquier otro trabajador sin discapacidad, en empresas
donde la proporcin mayoritaria de empleados no tenga discapacidad alguna10.
An tras la consecucin de todos estos avances legislativos y opiniones
doctrinales, la insercin laboral de las personas con discapacidad sigue siendo mnima,
tanto que la tasa de paro del colectivo con discapacidades es un 77% superior a la del
colectivo sin discapacidades11; posible resultado del fracaso o insuficiencia de las
medidas adoptadas para la consecucin del objetivo de la plena integracin de este
colectivo en el mercado laboral.
2.2.- Actual regulacin de las prestaciones por incapacidad permanente
que recoge el sistema espaol de Seguridad Social
La LGSS define la incapacidad permanente como la situacin en la que se
encuentra el trabajador que, despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito,
presenta reducciones anatmicas o funcionales graves, susceptibles de determinacin
objetiva y previsiblemente definitivas, que disminuyan o anulen su capacidad laboral12.
El Tribunal Supremo (en adelante TS) ha matizado que el concepto de
incapacidad permanente se basa en un criterio de capacidad laboral y funcional segn
las secuelas, tanto fsicas como psquicas, de base mdica, dficit orgnico o funcional13.
En este sentido est la STS de 9 de abril de 1990 donde se discute el derecho a la
percepcin de una prestacin por incapacidad analizando si las lesiones que sufre la
demandante le afectan en el ejercicio de su funcin laboral. Se demuestra que la lesin
que padece es lo suficientemente leve como para no afectar a su trabajo sedentario y
finalmente se desestima el recurso que planteaba la demandante para que se le
reconociese el derecho a esta prestacin.
Esta ley recoge cuatro tipos de incapacidad permanente que pueden sufrirse. El
grado de incapacidad padecido vendr determinado por el porcentaje de reduccin de la
capacidad de trabajo que presente ese individuo segn la enfermedad que sufra y esto lo
determinar mediante desarrollo reglamentario el Gobierno previo informe del Consejo
General del Instituto Nacional de la Seguridad Social14. Cabe distinguir entre
incapacidad permanente parcial, incapacidad permanente total, incapacidad permanente
9 En este sentido, LALOMA GARCA, M., Empleo protegido en Espaa. Anlisis de la
normativa legal y logros alcanzados. Madrid, 2007.
10 En este sentido, JORDN DE URRIES, B., Insercin laboral de personas con
discapacidad en Integracin laboral y Discapacidad. Gladnet Collection, Cornell University
ILR School, 2006.
11 INE Comparacin entre las poblaciones con y sin discapacidades 2014.
12 Artculo 193.1 Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el
texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
13 En este sentido, BLASCO LAHOZ, J. F., Prestaciones por incapacidad, Valencia, Tirant lo
Blanch, 2010, pp. 191 y ss.
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absoluta y gran invalidez. No todas gozan de igual naturaleza jurdica, sino que las tres
primeras son pensiones contributivas, mientras que la gran invalidez es una pensin no
contributiva. Dicho esto, debemos determinar el grado de incapacidad para saber si el
individuo que lo sufre puede compatibilizar su situacin con la realizacin de una
actividad laboral.
Se entiende por incapacidad permanente parcial para la profesin habitual la
que ocasiona al trabajador una disminucin no inferior al 33% en su rendimiento
normal, sin impedirle la realizacin de las tareas fundamentales de la misma 15. Es decir,
la persona que sufre este grado de incapacidad se ve negativamente afectada para la
realizacin de su actividad habitual, pero sigue pudiendo realizarla en mayor medida. La
jurisprudencia ha venido exigiendo para la declaracin de este tipo de incapacidad que
el sujeto pueda realizar su actividad en trminos de rendimiento normal o aceptable
pero sufra una mayor dificultad para llevarla a cabo16.
La incapacidad permanente total es aquella que inhabilita al trabajador para la
realizacin de todas o las ms importantes tareas de la profesin habitual, siempre que
pueda dedicarse a otra distinta17. Este sujeto no puede realizar su profesin habitual pero
s puede realizar una actividad distinta y compatible con su discapacidad. En este caso,
la funcin de la pensin por incapacidad permanente total es sustituir el salario que
vena recibiendo el sujeto en su profesin habitual; por ello, veremos ms adelante que
podr compatibilizar el cobro de la pensin con el ejercicio de otra actividad distinta a
la habitual.
El concepto de profesin habitual puede, en un principio, entenderse como
aquella que realizaba el sujeto antes del desencadenamiento de la incapacidad. El
distinto alcance que puede sufrir este concepto lo ha hecho objeto jurisprudencial y
doctrinal en mltiples ocasiones. El TS en la sentencia 8717/2012 de 4 de diciembre de
2012 recopil jurisprudencia afirmando que La profesin habitual no se define en
funcin del concreto puesto de trabajo que se desempea, ni en atencin a la
delimitacin formal del grupo profesional, sino en atencin al mbito de funciones a
las que se refiere el tipo de trabajo que se realiza o puede realizarse dentro de la
movilidad funcional () A efectos de la calificacin de la incapacidad permanente han
de tenerse en cuenta todas las funciones que integran objetivamente la profesin.
Por otra parte, el mecanismo de la Seguridad Social y la anterior redaccin de la
Ley General de la Seguridad Social, en adelante LGSS, definen la incapacidad
permanente absoluta como aquella que inhabilita por completo al trabajador para toda
14 Artculo 194 Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el
texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
15 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de
incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, pp. 104-106.
16 STS de 12 de julio de 1989.
17 Contenido del artculo 137.4 LGSS en su anterior redaccin.
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profesin u oficio. Es decir, el trabajador que la sufre no es capaz de desarrollar ningn


tipo de actividad laboral por sencilla y sedentaria que sea como consecuencia del
sufrimiento de una enfermedad o accidente laboral.
La sentencia dictada por el Tribunal Superior de Justicia de Murcia el 7 de
enero de 2004 (Rec. Suplicacin de 1427/2003, AS 2004/60772) manifiesta que para
que sea posible el reconocimiento del derecho a la prestacin de incapacidad
permanente absoluta, el actor no debe poder realizar trabajos sedentarios ya que, de
poder realizarlo, estaramos ante una incapacidad permanente total.
Finalmente, se entiende por gran invalidez la situacin del trabajador afecto de
incapacidad permanente y que, por consecuencia de prdidas anatmicas o funcionales,
necesita la asistencia de otra persona para los actos ms esenciales de la vida, tales
como vestirse, desplazarse, comer o anlogos18. Esta situacin es similar a la
incapacidad permanente absoluta, con la diferencia de que aqu se suma el aspecto de la
dependencia de otra persona para la realizacin de, ya no una actividad laboral, sino una
actividad diaria, normal o bsica para el desarrollo de su vida.
El Tribunal Superior de Justicia de Cantabria dict el 12 de junio de 2003 una
sentencia mediante la cual no reconoca el derecho a la recepcin de una prestacin por
gran invalidez a un trabajador que necesitaba ayuda para algunos actos de su vida por
padecer una depresin. El TSJ considera que la situacin que padece le permite la
solicitud de una incapacidad permanente absoluta pero no se engloba en la gran
invalidez porque no le impide llevar a cabo actos esenciales de la vida por s mismo.
La jurisprudencia define el acto esencial para la vida como el preciso para la
satisfaccin de una necesidad primaria e ineludible, para poder fisiolgicamente
subsistir o para ejecutar aquellas actividades indispensables en la guarda de la
seguridad, dignidad, higiene y decoro fundamentales para la humana convivencia19.
2.3.- Compatibilidad de la pensin por incapacidad con el trabajo
a) Incapacidad permanente parcial
La compatibilidad entre una pensin por incapacidad permanente parcial y el
desempeo de un trabajo es, quizs, la que menor necesidad de anlisis nos va a
plantear.
De la definicin de incapacidad permanente parcial que nos daba el artculo
137.5 LGSS en su anterior redaccin, podemos advertir que al declarado incapaz no se
le va a conceder una pensin vitalicia ya que puede continuar ejerciendo su profesin
habitual. Sin embargo, s va a recibir una compensacin por el perjuicio que le va a
ocasionar prdida de la habilidad que tena antes del suceso que le incapacit y esa
compensacin la va a recibir en forma de indemnizacin a tanto alzado cuya cuanta
coincidir con 24 mensualidades de la base reguladora que se utiliz para calcular la
prestacin de incapacidad temporal de la que se deriv la permanente.
18 As lo entiende BENAVIDES VICO, A., Gua de las prestaciones de la seguridad social,
Valladolid, Lex Nova, 2011, p. 312.
19 Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Catalua de 12 de enero de 2004 (AS
2004/90329).
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El artculo 1 del Real Decreto 1451/1983, de 11 de mayo, por el que en


cumplimiento de lo previsto en la Ley 13/1982, de 7 de abril se regula el empleo
selectivo y las medidas de fomento del empleo de los trabajadores minusvlidos
establece que si la incapacidad parcial no afecta al rendimiento normal del trabajador,
este deber ser reintegrado en su puesto de trabajo. En el caso de que s afectase a su
rendimiento, se le situara en un puesto adecuado a su capacidad20.
b) Incapacidad permanente total
Basndonos nicamente en lo que se desprende de la literalidad del artculo 49.1
e) del Estatuto de los trabajadores, podramos decir que la declaracin de incapacidad
permanente total, en adelante IPT, tiene como consecuencia directa la extincin del
contrato de trabajo21. Sin embargo, la empresa puede, ante la presentacin de una IPT
actuar de tres formas distintas; lgicamente puede optar por la extincin del contrato
laboral que es adems la ms comn, pero tambin por la suspensin temporal del
mismo que puede completarse por una obligacin adquirida convencionalmente y la
tercera consistente en el mantenimiento de dicho contrato22.
Como estamos tratando el tema de la compatibilidad de esta situacin con la
pensin de incapacidad permanente nos vamos a centrar en las dos ltimas opciones que
tiene la empleadora ya que la extincin en s misma del contrato laboral puede llevar a
otras consecuencias como el pago de una indemnizacin e incluso la readmisin del
trabajador en la empresa en caso de encontrarse ante un despido improcedente pero
nunca va a derivar en un mantenimiento del trabajo junto con el pago de una pensin.
Si la empresa decide la continuacin del contrato de trabajo, lo cual debe ser
aceptado tambin por el trabajador, se exige que el puesto que se le ofrezca sea
compatible con su nueva situacin, ya sea esta derivada de un accidente laboral o de una
enfermedad comn. Sin embargo, como es lgico, la empresa no suele mantener el
contrato de trabajo bien porque no puede o porque no quiere ofrecer un puesto
compatible con la incapacidad del trabajador. Esto tiene diversas consecuencias en
funcin de la existencia o no de un acuerdo que obligue a la empresa a la continuacin
del contrato de trabajo; si existe y no se cumple, se genera una conflictividad derivada
en demandas por despido y, si no existe o en ese momento la empresa declara que no
hay puesto compatible con la situacin de ese trabajador pero en un futuro lo hay, esto
derivara en una demanda concesionaria de una pensin vitalicia la cual va a ser
compatible con el salario que pueda percibir el trabajador en la misma empresa o en otra
distinta, siempre y cuando las funciones no coincidan con aquellas que dieron lugar a la
incapacidad permanente total 23.
20 En este sentido, BARBA MORA, A., Incapacidades laborales y Seguridad Social,
Pamplona, Thomson Reuters Aranzadi, 2012 (2 edicin), p. 350.
21 El contrato de trabajo se extinguir () por muerte, gran invalidez o invalidez
permanente total o absoluta del trabajador, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 48.2.

22 En este sentido, ASENJO PINILLA, J. L., en La incapacidad permanente total y el


mantenimiento del contrato de trabajo. Revista de Jurisprudencia nmero 1. 1 de julio de 2014.
23 Artculo 193.2 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
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De todo esto entendemos que el derecho a la percepcin de una pensin por


incapacidad permanente total no va a ser incompatible con el trabajo.
c) Incapacidad permanente absoluta o gran invalidez
Para analizar la compatibilidad de esta pensin con el ejercicio de una actividad
laboral tenemos que distinguir dos etapas situadas antes y despus de la entrada en vigor
de la Ley 27/2011 de 1 de agosto, sobre actualizacin, adecuacin y modernizacin del
sistema de Seguridad Social24.
Durante la primera etapa nos encontrbamos con el artculo 141.2 de la LGSS en
su antigua redaccin Las pensiones vitalicias en caso de invalidez absoluta o de gran
invalidez no impedirn el ejercicio de aquellas actividades, sean o no lucrativas,
compatibles con el estado del invlido y que no representen un cambio en su capacidad
de trabajo a efectos de revisin; lo que se busca, por tanto, es en primer lugar una
compatibilidad de la actividad a realizar con el estado de salud del afectado y, en
segundo lugar, que el ejercicio de esa actividad no afecte a la capacidad de trabajo del
invlido lo cual pueda dar lugar a una revisin del grado de incapacidad.
Esta regulacin llev a una jurisprudencia contrapuesta y dividida en funcin de
la situacin del sujeto, desde invlido perceptor de pensin o invlido pensionista 25. En
el primero de los casos, encontramos la existencia de una total compatibilidad de la
pensin con la realizacin trabajos marginales e intrascendentes en el sentido de ser
de mnima significacin y relieve, adems de ser distintos a los que vena realizando el
trabajador; en caso contrario, se estara atentando contra el concepto de invalidez
absoluta o gran invalidez que nos da la LGSS considerndola como aquella que
inhabilita por completo al trabajador para toda profesin u oficio. Hay que matizar que
estos trabajos marginales e intrascendentes no podan generar altas en sistemas de la
Seguridad Social ni derechos a prestaciones.
En el segundo de los casos, con respecto al invlido que vena recibiendo una
pensin de la Seguridad Social por invalidez, la LGSS no se pronuncia, sin embargo, el
Tribunal Supremo se ha pronunciado interpretando los artculos 35.1 de la Constitucin
Espaola y 141.2 LGSS manifestando que los sujetos en esta situacin tienen derecho a
trabajar e incluso a desarrollar la misma actividad que tenan antes de la situacin de
incapacidad.
No puede confundirse, por tanto, la situacin del invlido sin derecho a
prestaciones con aquel beneficiario de las mismas ya que, mientras el primero puede
realizar las actividades que considere oportunas incluyendo la que vena realizando
antes de la declaracin de la situacin e incapacidad, el segundo nicamente puede
realizar trabajos considerados como marginales e intrascendentes26.
24 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de
incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, pp. 121-129.
25 En este sentido, ROQUETA BUJ, R., El rgimen de compatibilidades e incompatibilidades
de las prestaciones por incapacidad permanente. Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales n 29, 2001.
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Durante la segunda etapa, tras la entrada en vigor de la Ley 27/2011 se consolid


un apartado dedicado exclusivamente a la compatibilidad de esta pensin con el trabajo;
el artculo 3. Tres, que recoga lo siguiente: El disfrute de la pensin de incapacidad
permanente absoluta y de gran invalidez a partir de la edad de acceso a la pensin de
jubilacin ser incompatible con el desempeo por el pensionista de un trabajo, por
cuenta propia o por cuenta ajena, que determine su inclusin en alguno de los
regmenes del Sistema de la Seguridad Social, en los mismos trminos y condiciones
que los regulados para la pensin de jubilacin en su modalidad contributiva en el
apartado 1 del artculo 165 de esta ley.
Esta reforma supuso el final de la controversia jurisprudencial que manifestaba
que el invlido poda seguir compatibilizando el trabajo con la pensin por incapacidad
incluso cumplida la edad de jubilacin e implic la consideracin de que la pensin y el
trabajo son compatibles con la nica limitacin de la edad de acceso a la pensin de
jubilacin que recoge este artculo. As las cosas, a partir del cumplimiento de la edad
de jubilacin, no hay discriminacin entre beneficiarios de pensin de jubilacin y
beneficiarios de incapacidad permanente absoluta o gran invalidez27.
d) Pensin de invalidez no contributiva
La pensin por invalidez se aleja de las tres anteriores en su naturaleza no
contributiva. Esta pensin busca cubrir una situacin de necesidad protegible a quienes
la sufren y, en este caso, va a ir relacionado con la ausencia de una determinada cantidad
de rentas. En este sentido, el declarado en situacin de incapacidad permanente absoluta
o gran invalidez que reciba una renta inferior a x tendr derecho a una pensin por
invalidez. Dicho esto parece lgico pensar que si el derecho a esta pensin surge por la
ausencia de rentas no va a ser compatible con el ejercicio de un trabajo ya que este
produce renta y ya no estaramos en situacin de ausencia de las mismas. Este
planteamiento se deduca tambin del artculo 144 de la antigua LGSS28.
Surgi la necesidad de crear un apartado que eliminase todas las dudas al
respecto de la compatibilidad entre esta pensin y el trabajo, y con este objetivo se
promulg el artculo 90 de la Ley 13/1996 29 que buscaba aclarar que, si un beneficiario
26 En este sentido, ROQUETA BUJ, R., El rgimen de compatibilidades e incompatibilidades
de las prestaciones por incapacidad permanente. Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales n 29, 2001.
27 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de
incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, pp. 121-129.
28 Artculo 144 LGSS antigua redaccin: Tendrn derecho a la pensin de invalidez, en su
modalidad no contributiva, las personas que cumplan los siguientes requisitos: () d) carecer
de rentas o ingresos suficientes ()
29 Mediante el cual se da una nueva redaccin al ltimo prrafo del nmero 1 del artculo 144
del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social aprobado por Real Decreto
legislativo 1/1994, de 20 de junio, y se introduce asimismo un nuevo prrafo final en el mismo
nmero del citado artculo 144.
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de una prestacin de invalidez realiza una actividad laboral, se paralizar su derecho a


percibir la pensin que vena percibiendo hasta que cese su actividad laboral. Esta
aclaracin era doble, ya que por un lado tranquilizaba a los receptores de esa pensin de
manera que si iniciaban una actividad laboral, saban que a su finalizacin recuperaran
el derecho a la misma pero, por otro lado, consolid la incompatibilidad de esta pensin
con el trabajo. Ello sucedi al afirmar que durante el tiempo en que se estuviera
ejerciendo esa actividad no se iba a percibir esta prestacin siempre y cuando los
ingresos que se recibiesen por el ejercicio de esa actividad fuesen inferiores al umbral
de pobreza establecido30.
Como consecuencia de esta incompatibilidad, la integracin laboral de las
personas con discapacidad se tild de labor complicada surgiendo la necesidad de una
reforma que insistiese en compatibilizar el derecho c esta pensin con la recepcin de
renta activa por ejercicio de una actividad laboral. Esta reforma vino con la Ley 8/2005
de 6 de junio, para compatibilizar las pensiones de invalidez en su modalidad no
contributiva con el trabajo remunerado. En su exposicin de motivos, se manifestaba su
objetivo; que las personas con discapacidad pudieran trabajar un tiempo inferior a 4
aos, durante los cuales tendran derecho a recibir la pensin de invalidez hasta el lmite
del IPREM31. De esta forma, en el ao actual, el sujeto discapacitado que reciba una
pensin que supere los 532,51 y, adems, lleve a cabo una actividad laboral, ver
reducida su pensin en una cantidad igual al 50% de la cantidad que est por encima de
este lmite.
Se aadi un segundo lmite a esta compatibilidad al fijar, en el artculo 147
TRLGSS, en su anterior redaccin, que la suma de la pensin y los ingresos recibidos
no poda ser mayor a 1,5 veces la cantidad del IPREM; sin embargo, este artculo fue
modificado con efectos al 1 de enero de 2016 por la disposicin final segunda, dos, de la
Ley 48/2015 de 29 de octubre de Presupuestos Generales del Estado para el ao 2016 de
manera que, en caso de exceder esa cuanta, se minorara el importe de la pensin en la
cuanta que resulte necesaria para no sobrepasar dicho lmite32.
Todo esto vemos que el sujeto que realice una actividad laboral puede ser, con
lmites, beneficiario de una pensin de invalidez no contributiva. Ahora bien, en caso de
que ese trabajador sea despedido de la actividad que realiza, podr ser tambin
beneficiario de una pensin por desempleo? En este sentido se ha pronunciado el
Tribunal Superior de Justicia de Andaluca en la Sentencia 1457/15, como respuesta al
Recurso de Suplicacin nmero 1019/2015 planteado por la Direccin Provincial de
Mlaga del Servicio Pblico de Empleo Estatal33.
30 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de
incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, pp. 129-130.
31 El Indicador Pblico de Renta de Efectos Mltiples del ao 2016 es de 532,51 mensuales.
32 Contenido del artculo 366 del Texto Refundido de la Ley General de Seguridad Social de
2015.
33 Esta sentencia es la respuesta a un recurso de splica planteado contra la sentencia dictada
por el Juzgado de lo Social n 3 de Mlaga de 26 de marzo de 2015. Esta ltima impugnaba la
10

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

En esta sentencia se trata la posibilidad de compatibilidad de la pensin de


invalidez no contributiva con la de desempleo. Manifiesta que del artculo 221.2 de la
LGSS impide la compatibilidad de una prestacin por desempleo con una pensin de la
Seguridad Social salvo en el caso de que esta ltima hubiera sido compatible con el
trabajo que origin la prestacin por desempleo.
En el caso concreto, la prestacin por desempleo era anterior a la pensin de
invalidez no contributiva por lo que podra pensarse que seran incompatibles. Sin
embargo, al tratarse de una prestacin no contributiva, dice el Tribunal Superior de
Justicia que no se puede enfocar esta situacin desde la visin del artculo 221.2 de la
LGSS (en su anterior redaccin) y no puede analizarse su compatibilidad con el trabajo
y profesin habitual desempeada sino que debe acudirse a los artculos 144 y ss. de la
misma (en su anterior redaccin), que son los que determinan el rgimen de
incompatibilidad de esta pensin con el trabajo. Concretamente el artculo 147 LGSS
(en su anterior redaccin) establece que Las pensiones vitalicias en caso de () gran
invalidez no impedirn el ejercicio de aquellas actividades, sean o no lucrativas,
compatibles con el estado del incapacitado y que no representen un cambio en su
capacidad de trabajo a efectos de revisin y de aqu se desprende la no necesaria
incompatibilidad de esta prestacin con el trabajo, lo que se extrapola a la pensin de
desempleo y lleva a la conclusin de que ambas son compatibles entre s, pudiendo
verse la prestacin por invalidez deducida por la cantidad que se recibiere por
desempleo.
2.4.- Propuestas de reforma normativa
No podemos decir que nos encontremos en un sistema de Seguridad Social en el
que se fomente el empleo para personas con limitaciones funcionales. Los datos
estadsticos que muestran que mientras que casi las tres cuartas partes de la poblacin
espaola en general ejerce como actividad el empleo remunerado, poco ms de un
cuarto de las personas con discapacidad acceden a l y que, ms de la mitad de hombres
y mujeres incapaces viven del sistema de pensiones. Se evidencia la necesidad de
reformas normativas que tengan el objetivo de facilitar la insercin laboral de personas
con discapacidad34.
Siguiendo el planteamiento de J.R. MERCADER UGUINA en La
compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad Social y el Trabajo, es
necesaria la reforma para el fomento del empleo en supuestos de incapacidad
resolucin dictada por la parte demandada (Servicio Pblico Estatal de Empleo) en la que
declaraba indebido el derecho a una prestacin por desempleo a la demandante (doa Olga) por
el motivo de estar ya beneficindose de una prestacin por Incapacidad Permanente Total.
Queda probado que doa Olga no se beneficiaba de una pensin de IPT sino de invalidez no
contributiva al reconocrsele un grado de discapacidad superior al 65%. El SPEE interpone un
recurso de splica.
34 En este sentido analiza los datos del INE 2008, Colectivo Io (2013): Diversidad funcional
en Espaa. Hacia la inclusin n igualdad de las personas con discapacidades Revista Espaola
de Discapacidad 1 (1), pp. 33-46
11

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

sobrevenida, tambin para el fomento de la insercin laboral cuando el sujeto recupera


la capacidad y para la reordenacin de la proteccin por incapacidad permanente.
Con respecto al fomento del empleo en supuestos de incapacidad
sobrevenida, el Comit Espaol de Representantes de Personas con Discapacidad, en
adelante CERMI, redact en 2012 unas propuestas para la inclusin laboral de personas
con discapacidad sobrevenida35 Entenda que las disposiciones normativas vigentes
apenas favorecan la conservacin del empleo en estos casos. Consideraba que la
normativa vigente era discriminatoria y, adems, no se haba adaptado a la Directiva
2000/78/CE, sobre igualdad de trato en el empleo y la ocupacin que obligaba a los
empresarios a adaptar el puesto de trabajo y la accesibilidad de la empresa con el fin de
permitir a las personas con discapacidad acceder a su empleo, ni tampoco a la
Convencin de Naciones Unidas sobre derechos de las personas con discapacidad. Esta
ltima, exige en su artculo 27.1 a los gobiernos la salvaguarda del derecho al trabajo de
las personas que padecen una discapacidad sobrevenida.
El Estatuto de los Trabajadores recoge disposiciones que declaran que la
aparicin de una discapacidad durante la relacin laboral o la incapacidad total, absoluta
y gran invalidez son causas objetivas de despido y, aunque el Real Decreto 1451/1983
recoge una disposicin que obliga al empresario a proporcionar al trabajador un puesto
de trabajo compatible con su discapacidad, esto no se ha aplicado en la prctica. Hay
que decir, entonces, que el Estatuto de los Trabajadores y del Real Decreto 1451/1983
no llega a ser normas del todo discriminatorias pero s que se precisa completarlas para
cumplir la finalidad de la Directiva Europea.
Ante esto, el CERMI propone la creacin de normas con rango legal y
reglamentario que aseguren a la persona con discapacidad sobrevenida el
mantenimiento de su empleo, con las adaptaciones y ajustes razonables que fueren
precisos, sin que la discapacidad o incapacidad reconocida, por s misma, constituya una
causa de extincin de su contrato de trabajo.
El fomento de la insercin laboral cuando el sujeto recupera la capacidad es
otra medida necesaria en nuestro sistema que, en cierta medida, ha sido plasmada en
garantas tales como la suspensin, en lugar de extincin, del contrato de trabajo con
reserva del puesto de trabajo durante dos aos cuando el rgano de calificacin
considere la posible recuperacin del trabajador 36o el derecho que se les da a los
trabajadores cesados de una empresa por incapacidad total o absoluta que hubieran
recobrado su plena capacidad laboral a ser readmitidos en la ltima empresa en que
trabajado con preferencia a otros aspirantes37. Sin embargo, estas garantas presentan
deficiencias que pueden llevar incluso a aspectos discriminatorios.
35 Discapacidad sobrevenida e inclusin laboral: documento de posicin y de propuestas del
CERMI. Marzo 2012.
36Artculo 48 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.

37 Artculo 2 del Real Decreto 1451/1983, de 11 de mayo, por el que en cumplimiento de lo


previsto en la Ley 13/1982, de 7 de abril, se regula el empleo selectivo o las medidas de
fomento del empleo de los trabajadores minusvlidos.
12

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Como hemos visto, el Estatuto de los Trabajadores da a los sujetos un derecho de


reserva de dos aos de su puesto de trabajo cuando se considere que tiene posibilidades
de recuperacin. Sin embargo, el artculo 143 LGSS establece que toda incapacidad se
puede revisar antes de que el sujeto cumpla la edad de jubilacin 38 . Nos encontramos,
ante una contradiccin que puede llevar al trabajador a la situacin de que por no
calificarse su incapacidad como recuperable, no pueda beneficiarse de esos dos aos
de posible suspensin y reserva del puesto de trabajo. Por este motivo, si se flexibilizase
la duracin del perodo de suspensin en funcin de la incapacidad que sufriese el
trabajador no habra indefensin, ya que todas las personas tendran un tiempo ms que
razonable para saber con certeza si se van a recuperar de esa incapacidad o no.
Tambin es necesaria una reforma con respecto al derecho que tienen los
trabajadores cesados por incapacidad a volver a su empresa con preferencia a los dems.
En este caso, no es fcil para el trabajador conocer si hay alguna vacante en esa empresa
y si se est respetando o no su derecho preferente al encontrarse cesado por la misma y,
adems, hay una laguna legal sobre las consecuencias que sufrira la empresa en caso de
no respetar ese derecho preferente.
Por ltimo tenemos la necesidad de reordenar la proteccin por incapacidad
permanente; es necesario llevar a cabo una nueva formulacin de las prestaciones de
la Seguridad Social de forma que se incentive el hecho de compaginar trabajo y
pensin. Varios estudios ponen de manifiesto que las pensiones por incapacidad
suponen un desincentivo en la bsqueda de trabajo de este colectivo.
Rebajar de 100% al 55% de la base reguladora la cuanta de la pensin es una
posible medida a tener en cuenta as como otros elementos subjetivos como la edad,
formacin o incapacidad, a la hora de determinar la cuanta de la prestacin porque la
funcin de las pensiones por incapacidad permanente total es de sustitucin de las rentas
salariales y no funcin indemnizatoria. Al hilo de esto tambin se debera acabar con la
medida que establece que el sistema de pensiones no permita la compatibilidad del
trabajo con la pensin ya que de esta forma se desincentiva la bsqueda de trabajo por
parte de estas personas y, adems, es necesario que la renta a percibir por personas con
discapacidad que se encuentran trabajando sea mayor que la renta recibida por personas
que no se encuentran incorporados al mercado laboral, lo cual hara que muchos ms
discapacitados buscaran y encontraran un trabajo.

38 En este sentido, ARAGN GMEZ, C. La compatibilidad entre el trabajo y la pensin de


incapacidad permanente en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, pp.133-136.
13

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

3. La relacin entre la prestacin por jubilacin y el trabajo


3.1.- Introduccin. De la jubilacin por situacin de necesidad a la
jubilacin voluntaria y compatible con el trabajo
Podemos considerar que la pensin de jubilacin tiene dos vertientes, la
econmica y la social39. En sus orgenes, la primera vertiente se manifestaba cuando el
sujeto preceptor se encontraba en una situacin de necesidad econmica derivada de una
contingencia y necesitaba proteccin; esta era, en este caso, econmica ya que la
Seguridad Social conceda una cantidad monetaria que se calificara como prestacin de
vejez, por el simple hecho de haber llegado a una edad pensionable; estbamos ante
una pensin no contributiva. Esta situacin de proteccin econmica evolucion hasta
aadirse la renta mensual por jubilacin, que no estaba justificada por un estado de
39 Y as lo entienden SNCHEZ-URN AZAA, Y., GIL PLANA, I. Funcin Social de la
Jubilacin en el sistema de Seguridad Social en Pensin de Jubilacin. ltimas reformas
legales. Civitas, Navarra, 2014, p. 20.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

necesidad sino por la llegada a una determinada edad de un sujeto que haba estado
cotizando a la Seguridad Social durante un periodo de tiempo determinado. As las
cosas, este sujeto dejaba de recibir su renta mensual para empezar a cobrar una renta de
sustitucin.
La vertiente social se justificaba, segn SNCHEZ-URN AZAA y GIL PLANA
como un instrumento o mecanismo de garanta de un derecho social, el derecho a
obtener una prestacin suficiente cuando se materializa una situacin de necesidad
derivada de la contingencia. El objetivo de la jubilacin como derecho social era
subsanar las desigualdades y proteger a los individuos frente a situaciones de necesidad
de posible aparicin, las cuales deben ser fijadas por el legislador junto con el lmite de
extensin o intensidad de la proteccin que se va a otorgar.
Como vemos, la jubilacin se ha configurado desde sus inicios como prestacin
contributiva a la par que no contributiva. Sin embargo, con el paso de los aos se va a
centrar hacia la modalidad contributiva y eso es lo que nos lleva a hablar de la relacin
de la misma con el trabajo y, por ende, de su compatibilidad.
La regla general de nuestro ordenamiento consideraba la pensin de jubilacin
como renta de sustitucin del trabajo40. El cese en el trabajo derivaba en el acceso a una
pensin de jubilacin voluntaria siempre y cuando el sujeto contase con la edad
pensionable. Estos elementos, cese en el trabajo y cumplimiento de una determinada
edad siguen siendo, actualmente, necesarios para el acceso a la jubilacin y as se deriva
de la Ley General de la Seguridad Social 41. Sin embargo, esta regla general de
incompatibilidad ha evolucionado hasta el punto de confeccionar distintos tipos de
jubilacin en funcin de su mayor o menor coexistencia con el trabajo.

3.2.- Regla general de incompatibilidad


El artculo 213 LGSS expresa la regla general de la incompatibilidad de la
jubilacin con el trabajo del siguiente modo:
1. El disfrute de la pensin de jubilacin ser incompatible con el trabajo del
pensionista, con las salvedades y en los trminos que legal o reglamentariamente se
determinen
La regla general de incompatibilidad opera frente al trabajo por cuenta ajena o
por cuenta propia y conlleva la anulacin de la pensin de jubilacin cuando se tiene
constancia de que el individuo que la recibe est recibiendo rentas por la realizacin de
alguno de estos tipos de trabajo. No obstante, hemos de decir que esta regla no es una
prohibicin de trabajar para la persona que recibe una pensin por jubilacin ya que, si
40 En este sentido, SNCHEZ-URN AZAA, Y., GIL PLANA, I., Compatibilidad de la
pensin de jubilacin con el trabajo en Pensin de Jubilacin. ltimas reformas legales.
Civitas, Navarra, 2014, pp. 165-166.
41 El artculo 204 LGSS: La prestacin econmica por causa de jubilacin, en su modalidad
contributiva, ser nica para cada beneficiario y consistir en una pensin vitalicia que le ser
reconocida, en las condiciones, cuanta y forma que reglamentariamente se determinen, cuando,
alcanzada la edad establecida, cese o haya cesado en el trabajo por cuenta ajena.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

as fuese, chocara con el derecho constitucional al trabajo del artculo 35.1 de la


Constitucin Espaola de 1978. Por tanto, se aclara que la suspensin del derecho a la
prestacin por jubilacin va a tener lugar, nicamente, durante la realizacin del trabajo,
retomndola en el momento en el que se deje de percibir una prestacin laboral42.
El propio artculo declara tambin la incompatibilidad de la pensin con el
desempeo de un cargo en el sector pblico de los recogidos en el artculo 1 de la Ley
53/1984, de 26 de diciembre, de incompatibilidades del personal al servicio de las
Administraciones Pblicas42.
Sin embargo, el aumento de la esperanza de vida de las personas, entre otros
aspectos, ha propiciado el aumento de trabajadores emritos que, una vez han cumplido
su edad de jubilacin, desean continuar su actividad tanto en su beneficio como en el de
la sociedad43. Esto es por lo que la propia regla general ya reconoce en s misma
excepciones, como la posibilidad de la realizacin de un trabajo a tiempo parcial que
posteriormente veremos.
Este artculo 213 LGSS ha sido reformado recientemente, por el Real Decreto
Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley
General de la Seguridad Social; sin embargo su contenido es una regla clsica en el
sistema de Seguridad Social que ya encontrbamos en las anteriores reformas e incluso
en la Orden de 18 de enero de 1967 por la que se establecen normas para la aplicacin
y desarrollo de la prestacin de vejez en el rgimen general de la Seguridad Social44
Finalmente, tras la disposicin adicional 32 de la Ley 27/2011, de 1 de agosto,
sobre actualizacin, adecuacin y modernizacin del sistema de Seguridad social se le
encomienda al Gobierno la obligacin de presentar un proyecto de ley sobre
compatibilizacin del trabajo y la pensin de jubilacin. Mientras no se produzca la
regulacin se mantendr la regulacin anterior45.
3.3.- Excepciones a la incompatibilidad. Supuestos de compatibilizacin
entre trabajo y pensin de jubilacin

42 Se considerar actividad en el sector pblico la desarrollada por los miembros electivos de


las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas y de las Corporaciones Locales, por
los altos cargos y restante personal de los rganos constitucionales y de todas las
Administraciones Pblicas, incluida la Administracin de Justicia, y de los Entes, Organismo y
Empresas de ellas dependientes, entendindose comprendidas las Entidades colaboradoras y las
concertadas de la Seguridad Social en la prestacin sanitaria.
43 En este sentido, PREZ, GMEZ, J.M., en Derecho Laboral y Seguridad Social. Pensiones.
Seguridad Social. Blog Hay Derecho, 2016.
44 En este sentido, TRIGUERO MARTNEZ, L.A. La compatibilidad entre el trabajo
profesional y la pensin de jubilacin en La pensin de jubilacin, MONEREO PREZ, J.L.,
LPEZ CUMBRE, L. (dirs.), MALDONADO MOLINA, J.A., FERNNDEZ RAMREZ, M.
(coords.), Comares, Granada 2015, p. 328.
45 En este sentido, ROMERO RODENAS, M.J., La pensin de jubilacin en el Rgimen
General de la Seguridad Social, Bomarzo, Albacete, 2014, pp. 165 y ss.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Manifestada la necesidad de permitir cierta compatibilizacin entre esta pensin


y el trabajo, el Poder Ejecutivo dict la Ley 35/2002, de 12 de julio, de medidas para el
establecimiento de un sistema de jubilacin gradual y flexible, donde regul la figura de
jubilacin parcial y de la jubilacin flexible. Ello se reforz, primero con la
promulgacin de la Ley 27/2011, de 1 de agosto, sobre actualizacin, adecuacin y
modernizacin del sistema de Seguridad Social, donde se reforma la jubilacin parcial y
despus, por el Real Decreto-ley 5/2013, de 15 de marzo, de medidas para favorecer la
continuidad de la vida laboral de los trabajadores de mayor edad y promover el
envejecimiento activo, que regula este tema en su Captulo I. Todo ello se fue
recogiendo en la Ley General de la Seguridad Social.
El artculo 2 del RD-Ley 5/2013 posibilita la compatibilidad entre el disfrute de
una pensin de jubilacin y la percepcin de una renta activa que provenga de la
realizacin de un trabajo por cuenta propia o por cuenta ajena, que adems puede ser a
tiempo parcial o completo, sin perjuicio de lo que establezca el actual artculo 213 de la
Ley General de Seguridad Social cuyo contenido veremos ahora. Ahora bien, esta
compatibilidad va condicionada al cumplimiento de una serie de requisitos relativos a la
edad y al porcentaje aplicable a la base reguladora.
El artculo 213 LGSS expone que la compatibilidad del trabajo a tiempo
parcial con la precepcin de una pensin por jubilacin est limitada en la cuanta de la
misma, de manera que se ver reducida en una cantidad proporcional al porcentaje de
jornada de trabajo que realice el pensionista46.
Este artculo es aplicable no solo al Rgimen General, sino tambin a:
El Rgimen Especial de la Seguridad Social para la Minera del Carbn, segn
lo dispuesto en la disposicin adicional primera, 1, del texto refundido;
El Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta
Propia o Autnomos, segn establece el artculo 318.d) del mismo texto.
El Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar, en los
trminos establecidos en el artculo 30.1 de la Ley 47/2015, de 21 de octubre,
reguladora de la proteccin social de las personas trabajadoras del sector
martimo pesquero.
Segn el artculo 16.2 de la Orden de 18 de enero de 1967 por la que se
establecen normas para la aplicacin y desarrollo de la prestacin de vejez en el
rgimen general de la Seguridad Social, en el supuesto de que el sujeto inicie el trabajo
ordinario sin someterse al rgimen de jubilacin parcial, deber comunicarlo a la
entidad gestora para que suspenda su pensin por jubilacin, en caso de no hacerlo,
incurrir en responsabilidad. Debe quedar en suspenso el derecho a la pensin y tambin
sus derechos inherentes.
Se obliga al empresario que lo contrate a ingresar las cotizaciones
correspondientes. Una vez tenga lugar el cese del trabajo, este individuo podr
restablecer la pensin de jubilacin que vena cobrando.
46 En este sentido, TRIGUERO MARTNEZ, L.A. La compatibilidad entre el trabajo
profesional y la pensin de jubilacin en La pensin de jubilacin, MONEREO PREZ, J.L.,
LPEZ CUMBRE, L. (dirs.), MALDONADO MOLINA, J.A., FERNNDEZ RAMREZ, M.
(coords.), Comares, Granada 2015, p. 328.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

A pesar de que el propio artculo 213.2 LGSS establece la incompatibilidad del


desempeo de un puesto de trabajo en el sector pblico con la jubilacin, en su prrafo
3 manifiesta lo contrario para el trabajo ejercido por los profesores emritos de
Universidad.
Respecto del personal licenciado sanitario emrito, hay que estar al el artculo
77.3 de la Ley 55/2003, de 16 de diciembre, del Estatuto Marco del personal estatutario
de los servicios de salud, que determina lo siguiente: La percepcin de pensin de
jubilacin por un rgimen pblico de Seguridad Social ser compatible con la situacin
del personal emrito a que se refiere la disposicin adicional cuarta.
La peculiaridad que se encuentra en este caso es que las retribuciones del
personal emrito, sumadas a su pensin de jubilacin, no podrn superar las
retribuciones que el interesado perciba antes de su jubilacin, consideradas, todas ellas,
en cmputo anual.
Volviendo al artculo 213 LGSS, su apartado 4 recoge la compatibilidad de esta
pensin con la realizacin de un trabajo por cuenta propia cuyos ingresos anuales no
superen el SMI, en cmputo anual47. Adems, establece que, quienes realicen estas
actividades econmicas no estarn obligados a cotizar por las prestaciones de la
Seguridad Social pero, este trabajo no les va a generar nuevos derechos a prestaciones.
Es lgico pensar que no se permite la compatibilidad del trabajo de dedicacin
completa con la jubilacin porque de ser as, debera el sujeto darse de alta en el RETA
para cumplir el requisito de la habitualidad el cual, se cree que podra imposibilitar el
cumplimiento del requisito de no superar el SMI. No obstante, diversa jurisprudencia ha
manifestado que slo se va a controlar el dato de los ingresos anuales y que, si estos no
superan la cantidad establecida, eso es suficiente para considerar la compatibilidad48.
En este artculo se bas la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social cuando
sancion a determinados escritores que compatibilizaban su pensin de jubilacin con el
desempeo de su actividad profesional. Esto gener una polmica en los medios de
comunicacin que consideraban lo ocurrido como un atentado al mundo de la cultura.
Al analizar la situacin con respecto a los escritores profesionales, surge la
necesidad de plantearse qu ingresos anuales han de tenerse en cuenta y por ello se
menciona el artculo 213.4 LGSS reiterando la obligatoriedad del alta y la cotizacin de
aquellos individuos cuyos ingresos anuales superasen el SMI. Sin embargo, es difcil
cuantificar qu son ingresos para el escritor y qu no son; por este motivo, el tema
debera ser objeto de una regulacin especfica que evite situaciones jurdicamente
incoherentes49.

47 Para este ao 2016, la cuanta del SMI anual est fijada en 9172,80.
48 En este sentido, ROMERO RODENAS, M.J., La pensin de jubilacin en el Rgimen
General de la Seguridad Social, Editorial Bomarzo, Albacete, 2014, pp. 133 y ss.
49 En este sentido, PREZ GMEZ, J.M., en Derecho Laboral y Seguridad Social. Pensiones.
Blog Hay derecho?, 2016.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Si al cuantificar los ingresos el escritor jubilado los supera, este deber solicitar
la compatibilidad y, en caso de no hacerlo, incurrir en responsabilidad por la Ley de
infracciones y sanciones del orden social.
Nos podemos preguntar qu ocurre con los trabajos autnomos que implican una
afiliacin a un colegio profesional, otra excepcin a la regla general de
incompatibilidad de la pensin con el trabajo recogida en el artculo 213.4 LGSS. En
este sentido podemos mencionar la Sentencia de 17 de diciembre de 2013, dictada por
la Seccin 3 de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, rec.
1741/201350.
No se discute en este pronunciamiento la compatibilidad entre la pensin de
jubilacin y el trabajo que implique la afiliacin a la Mutualidad de un colegio
profesional, ya que es una excepcin a la regla general incompatibilidad al recogerse as
en el articulado (anterior redaccin 165 LGSS y actual redaccin 213 LGSS 2015).
Adems, as lo interpret el INSS en su informe con fecha de 12 de junio de 2012 en el
que manifestaba que "La actividad desarrollada por cuenta propia por los
profesionales colegiados de alta en los Colegios profesionales" era una excepcin a la
regla general de incompatibilidad de la pensin con un trabajo.
Sin embargo, la parte recurrente alega que no puede ser compatible por la
disposicin adicional sptima de la Ley 27/2011 de 1 de agosto, de Actualizacin,
Adecuacin y Modernizacin del Sistema de Seguridad Social, la cual establece la
compatibilidad entre la pensin de jubilacin y el trabajo cuando el Gobierno presente
un proyecto de ley que lo regule. Mientras tanto no se presente, se mantendr el criterio
de la Orden TIN/1362/2011, de 23 de mayo que manifiesta la incompatibilidad entre la
pensin de jubilacin y el trabajo de profesionales colegiados pero solo para aquellos
sujetos que no estn obligados a darse de alta en el RETA.
Ante esto, la Sala, siguiendo el planteamiento que ya se haba realizado en la
sentencia de primera instancia, expone que la Ley 27/2011 deja sin efectos a la Orden
TIN/1362/2011 mantenindose vigente la misma hasta que el gobierno presente un
proyecto de ley regulando esta materia. Por tanto, la regulacin que se aplica recoge la
incompatibilidad de la pensin de jubilacin con el ejercicio de la actividad de los
profesionales, estn o no integrados en las mutualidades alternativas de previsin social,
que son alternativas del RETA. No obstante, se produce una modificacin de la Orden
Ministerial en la que se indica que esta no es de aplicacin ni a quienes vinieran
compatibilizando el ejercicio del trabajo con la percepcin de la pensin ni a quienes
tengan 65 aos cumplidos a fecha del 1 de julio de 2011, con independencia de que se
hallen o no jubilados.
La sala concluye enunciando un resultado para cada una de las tres situaciones que se
pueden dar:

50 La sentencia resuelve un recurso de splica planteado por el INSS frente a otra sentencia en
la que se falla favorablemente a la parte demandante (don Adolfo) quien demanda al INSS por
haberle denegado una pensin de jubilacin como abogado ejerciente por cuenta propia donde
indicaba que quera continuar ejerciendo su profesin de abogado por cuenta propia (algo que
permite la Ley 27/2011 de 1 de agosto, de Actualizacin, Adecuacin y Modernizacin del
Sistema de Seguridad Social.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

1) Hasta la publicacin de la Orden TIN/1362/2011. Los profesionales


autnomos colegiados que comenzaban a percibir la pensin de jubilacin de la
Seguridad Social, podan seguir ejerciendo su actividad profesional por cuenta propia si
optaban por permanecer en alta en una mutua de previsin social.
2) A partir de la Orden TIN/1362/2011. El profesional colegiado que a fecha de
1 de julio de 2011 no hubiere cumplido 65 aos y que a partir de esa misma fecha
acceda a la pensin de jubilacin de la Seguridad Social, habra de darse de baja de la
mutualidad profesional y no podra ejercer profesionalmente, salvo que optare por
suspender la pensin de jubilacin.
3) Hasta 1 de julio de 2011. Quienes vinieran ejerciendo la profesin cubiertos
por la mutua de previsin social y los que ya tuvieren 65 aos, podran seguir
compatibilizando la percepcin de la pensin de jubilacin con el ejercicio de la
profesin.
3.4.- Opciones jurdico-legales de compatibilizacin de la pensin de
jubilacin con la actividad laboral. Jubilacin parcial y flexible
Ya hemos visto que, salvo algunas excepciones, la pensin de jubilacin es
incompatible con el ejercicio de una actividad por cuenta ajena o propia. La excepcin
que nos interesa y en la que nos vamos a centrar es aquella en la que se posibilita
trabajar a tiempo parcial y, al mismo tiempo, cobrar una pensin de jubilacin. De la
misma surgen dos tipos de opciones jurdico-legales entre las que el trabajador puede
elegir para compatibilizar su pensin con la actividad laboral: la jubilacin parcial y la
jubilacin flexible.
a) La jubilacin parcial
Aparece regulada en el artculo 215 LGSS y est dirigida a aquellos en los que
se aprecian las circunstancias imprescindibles para la obtencin de una pensin de
jubilacin con excepcin de la edad51. Esta jubilacin parcial puede tener lugar antes del
cumplimiento de la edad ordinaria de jubilacin o despus.
Como sabemos, en un principio, los trminos jubilacin y trabajo eran
plenamente incompatibles entre s de manera que no haba una regulacin al respecto.
Sin embargo, este impedimento pasa a flexibilizarse con la publicacin del Real
Decreto 1991/1984, de 31 de octubre, por el que se regulaban el contrato a tiempo
parcial, el contrato de relevo y la jubilacin parcial. A partir de este momento, la
pensin de jubilacin y el trabajo comienzan a ser compatibles siempre y cuando el
trabajador rena las condiciones exigidas para tener derecho a la pensin de jubilacin
de la Seguridad Social, salvo la edad, que habr de ser inferior tres aos a la ordinaria
de jubilacin, la celebracin de un contrato a tiempo parcial con su empresa, con una
reduccin de la jornada de trabajo y de su salario del 50 por ciento52.
51 En este sentido, DE LA PUEBLA PINILLA, A., La compatibilidad entre el trabajo y las
pensiones de jubilacin en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad
Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C. (coord.),
Valladolid, 2013, p.199.
52 En este sentido, LPEZ INSUA, B., La jubilacin parcial en La pensin de jubilacin,
MONEREO PREZ J.L., LPEZ CUMBRE, L. (dirs), MALDONADO MOLINA, J.A,
20

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Adems de desarrollo reglamentario, el contenido del Real Decreto es objeto de


creacin de normas legislativas como la Ley 12/2001, de 9 de julio, de medidas
urgentes de reforma del mercado de trabajo para el incremento del empleo y mejora de
su calidad, la Ley 24/2001, de 27 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y
de orden social y la, ya mencionada, Ley 35/2002, de 12 de julio, de medidas para el
establecimiento de un sistema de jubilacin gradual y flexible. Estas leyes siguen la
lnea del RD y se encargan de moderar la regla de compatibilidad entre trabajo y
pensin adaptando el contrato parcial, flexibilizando el contrato de relevo y creando la
jubilacin parcial autnoma, la cual no precisaba de contrato de relevo53.
La jubilacin parcial, que se cre con el objetivo de fomentar el empleo,
redistribuyndolo entre jvenes y mayores, no tuvo xito ya que nunca se consigui ese
efecto deseado sino el contrario, que cada vez ms personas que alcanzaban la edad de
jubilacin cesasen en el ejercicio de su trabajo. Por ello, surgi la necesidad de
replantear su objetivo principal hacia el que busca facilitar la transaccin del trabajo a la
jubilacin y de este modo, cumplir con la funcin de prolongar la vida activa de los
trabajadores54. Esto se hizo con la Ley 40/2007, de 4 de diciembre, de medidas de
Seguridad Social que produjo un cambio radical de criterio en la jubilacin parcial
anticipada y, por consiguiente, endureci las condiciones de acceso a la misma.
La ltima reforma legal, de la que anteriormente hemos hablado, ha sido
protagonizada por el Real Decreto-ley 5/2013, de 15 de marzo, de medidas para
favorecer la continuidad de la vida laboral de los trabajadores de mayor edad y
promover el envejecimiento activo, el cual ha endurecido las condiciones de acceso a la
jubilacin parcial antes del cumplimiento de la edad de jubilacin exigiendo55:
1 Cumplir una determinada edad que va a variar en funcin del ao en que se
origina el hecho causante y que se recoge en la tabla del artculo 7 de la norma
mencionada. Para el ao 2016:
Ao del
hecho
causante

2016

Edad exigida segn perodos cotizados


en el momento del hecho causante

61 y 61 y 4 meses

Edad exigida con 33 aos


cotizados en el momento del hecho
causante

34 aos ms

61 y 8 meses

FERNNDEZ RAMREZ, M. (coords.), Comares, Granada 2015, p. 174.


53 En este sentido, LPEZ BALAGUER, M., La jubilacin parcial en Espaa: Evolucin
normativa y rgimen jurdico-laboral actual, Revista Jurdica de los Derechos Sociales, Vol. 5
nm 2/2015, Lex Social
54 SNCHEZ-URN AZAA, Y., GIL PLANA, J., Pensin de Jubilacin. Ultimas reformas
legales, Civitas, 2014, Navarra, pp. 153 y ss.

55 En este sentido, Principales aspectos del Real Decreto-Ley 5/2013, de 15 de marzo, de medidas para
favorecer la continuidad de la vida laboral de los trabajadores de mayor edad y promover el
envejecimiento activo, Artculo Thomson Reuters, Portal Jurdico Lex Nova. Interpretacin del artculo 7
RD-L 5/2013.

21

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

2 Acreditar 6 aos de antigedad en la empresa inmediatamente anteriores a la


fecha de la jubilacin parcial.
3 Existencia de un contrato de relevo, que veremos a continuacin.
4 Reduccin de la jornada:
a. Entre 25% - 50%.
b. Hasta 75% si el relevista es contratado a jornada completa mediante
contrato de duracin indefinida.
5 Acreditar perodo de cotizacin de 33 aos o 25 en caso de trabajador
discapacitado.
6 Que la base de cotizacin del trabajador relevista no sea inferior al 65% del
promedio de las bases de cotizacin a los seis ltimos meses del perodo de base
reguladora de la pensin de jubilacin parcial.
7 Independientemente de la reduccin de jornada, durante el perodo de disfrute de
la jubilacin parcial, empresa y trabajador cotizarn por la base de cotizacin
que, en su caso, hubiese correspondido de seguir trabajando ste a jornada
completa.
El contrato de relevo es un aspecto primordial en el acceso a la jubilacin parcial
y es que es de necesaria formalizacin cuando la edad del jubilado sea inferior a la
ordinaria de jubilacin. Las caractersticas de este contrato de relevo van a ser, la
formalizacin a tiempo completo, con carcter indefinido y con una duracin igual al
resultado de sumar dos aos al tiempo que le falte al trabajador sustituido para alcanzar
la edad de jubilacin a que se refiere el artculo 161.1 a) y la disposicin transitoria
vigsima. En caso de no formalizarse este contrato o de hacerse con una duracin
inferior ser responsable del reintegro de la pensin el empresario56.
A la jubilacin tras el cumplimiento de la edad ordinaria de jubilacin tienen
acceso los trabajadores que hayan alcanzado dicha edad y que, renan los requisitos
para la misma entre los cuales no est la necesidad de formalizacin de un contrato de
relevo; por tanto el trabajador va a reducir su jornada entre un 25% y un 75% y la
empresa no va a tener que cubrir esa reduccin. En este caso se requiere haber cotizado
15 aos, como mnimo y dos de ellos deben encontrarse dentro de los ltimos 15 aos
anteriores a la fecha de jubilacin57.
b) La jubilacin flexible
La jubilacin flexible es una situacin jurdica que guarda muchas similitudes
con la jubilacin parcial y ello se debe a que ambas se han creado con el objetivo de que
la jubilacin est dotada de caracteres de flexibilidad y gradualidad 58 y se facilite la
56 As lo establece el artculo 215.2 prrafo sptimo del Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30
de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
57 En este sentido, SNCHEZ-URN AZAA, Y., GIL PLANA, J., Pensin de Jubilacin.
Ultimas reformas legales, Civitas, 2014, Navarra, p. 154.
58 As lo establece el Acuerdo para la mejora y el desarrollo del sistema de proteccin social,
de 9 de abril de 2001.
22

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

compatibilidad entre la percepcin de una pensin de jubilacin y el ejercicio de un


trabajo, en este caso parcial.
Este tipo de jubilacin est creciendo en los ltimos aos ya que el Sistema de
Seguridad Social ha empezado a dar mucha importancia a la necesidad de alargar la
vida activa59. Consecuencia de ello encontramos el, ya citado, Real Decreto-ley 5/2013,
de 15 de marzo, de medidas para favorecer la continuidad de la vida laboral de los
trabajadores, que recoge los requisitos que van a operar tambin para el caso de la
jubilacin flexible.
La diferencia entre estas dos modalidades de jubilacin parcial es que, mientras
la jubilacin parcial supone el acceso a la compatibilizacin de la misma con un trabajo
mediante la novacin de un contrato a tiempo completo en un contrato a tiempo parcial,
en la jubilacin flexible el trabajador, que ya ha cesado en el ejercicio de su actividad
profesional y est percibiendo su pensin como jubilado, decide retomar una actividad
laboral de forma parcial y compatibilizarla con el cobro de su pensin. As las cosas, en
la jubilacin flexible no va a haber novacin contractual ya que anteriormente no exista
contrato. No se puede acceder a la jubilacin flexible desde la parcial, sino que debe
accederse desde la completa60.
Se diferencia tambin de la jubilacin parcial en que:
No es necesario que el empleador sea el mismo que tena el sujeto antes de la
jubilacin completa.
No ha de contratarse un relevista puesto que no hay reduccin de jornada.
No hay lmite de edad.
Finalmente, aunque ambas modalidades tengan el objetivo del acceso gradual al
empleo, sus objetivos no coinciden plenamente sino que la jubilacin parcial busca el
retraso en el cese de la actividad laboral mientras que la jubilacin flexible busca
mejorar la sostenibilidad del sistema de Seguridad Social aliviando sus cargas58.
3.5.- Necesidad de reforma del sistema de pensiones de jubilacin
La aparicin de continuos desafos en materia de pensiones ha creado la
necesidad de una constante adaptacin a los mismos y, como consecuencia, ha hecho
que el legislador adopte continuamente reformas del sistema pblico de pensiones.
Actualmente, estos desafos son dos; el cambio demogrfico y la persistencia de la crisis
financiera y econmica61.

59 En este sentido, TRIGUERO MARTNEZ, L.A. La compatibilidad entre el trabajo


profesional y la pensin de jubilacin en La pensin de jubilacin, MONEREO PREZ, J.L.,
LPEZ CUMBRE, L. (dirs.), MALDONADO MOLINA, J.A., FERNNDEZ RAMREZ, M.
(coords.), Comares, Granada 2015, p. 332.
60 En este sentido, RODRGUEZ CARDO, I.A., La jubilacin parcial tras la reforma de 2013,
Lex Nova-Thomson Reuters, 2013, extracto.
61 MONEREO PREZ, J.L., FERNNDEZ BERNAT, J. A, La sostenibilidad de las pensiones pblicas.
Tecnos, Madrid, 2013, p.19.
23

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

El cambio demogrfico se ha traducido en un constante y creciente


envejecimiento de la poblacin; se estima que para el ao 2050, el 37% de la poblacin
sern mayores de 65 aos62. El envejecimiento, unido con el aumento de la esperanza de
vida y la disminucin de la natalidad, afectan al sostenimiento del sistema pblico de
pensiones debido a la mayor necesidad de las mismas y a su mayor duracin en el
tiempo. Mientras tanto, la crisis financiera provoca el aumento del desempleo, lo que
lleva a un aumento de las pensiones por esta causa y a una disminucin de la cotizacin.
Tambin la reduccin del crecimiento del pas junto con el aumento de deuda pblica
dificulta el pago de pensiones y las garantas que se le ofrecen a la ciudadana.
Atendiendo a la regulacin del sistema de pensiones de jubilacin de la
Seguridad Social vemos que hay diversos aspectos que generan controversia e
indispensable reforma63.
En primer lugar destaca la insuficiente, contradictoria e irregular regulacin de
la materia. Este hecho lleva a la aparicin de diversos problemas de interpretacin e
incluso, en ocasiones, lagunas legales que, con suerte, son aclarados
jurisprudencialmente. Es necesario el fomento de la seguridad jurdica y, por ello, debe
crearse una nueva regulacin del sistema que cumpla los tres objetivos necesarios;
recopilacin de toda la normativa vigente sobre el tema, creacin de nuevas reglas para
paliar las lagunas legales y aclaracin normativa en aspectos que generan litigiosidad
debido a la disparidad en su interpretacin.
Otro problema que no puede pasar desapercibido es el gasto pblico. No
podemos ignorar el aumento del nmero de beneficiarios y de duracin de las pensiones
que, en consonancia con la gran tasa de desempleo hace peligrar el sistema de
pensiones. Hemos de saber que cuantas ms existan, mayor cantidad de dinero pblico
es necesario para abonarlas, lo cual puede llevar, a largo plazo, a una insostenibilidad
del sistema pblico de pensiones64. Por este motivo, es necesaria una racionalizacin del
gasto invertido, adems de la creacin de polticas que eviten el fraude, tanto por
infracotizacin como por insuficiencia de cotizacin e incluso por obtencin indebida
de pensiones.
No tan lejos de la idea anterior, es una buena medida para racionalizar el gasto
pblico aumentar la edad de jubilacin total y fomentar la jubilacin parcial
prolongando la vida activa y la cotizacin. Si se compatibilizan la pensin de jubilacin
con el trabajo, se produce una disminucin en el gasto pblico en pensiones ya que estas
se reducen y complementan por el salario que el individuo sigue obteniendo mientras
desempea su actividad. En este sentido, tendrn mucha importancia los contratos de
jubilacin parcial de los que ya hemos hablado, mediante los cuales se les proporcione
una formacin profesional a jvenes trabajadores (relevistas) para que puedan
desempear la actividad ejercida por el pensionista durante su vida laboral.
62En este sentido, BLASCO LAHOZ, J. F., Las pensiones por jubilacin. El rgimen jurdico
de las pensiones contributivas por jubilacin de la Seguridad Social, de Clases Pasivas y del
SOVI, Valencia, Tirant lo Blanch, 2014, p. 567.
63 SEMPERE NAVARRO, A.V., El debate sobre incompatibilidad entre pensiones y trabajo
productivo. Revista Doctrinal Aranzadi Social nm. 9/2013, Aranzadi, SA, Cizur Menor, 2013.
64 MONEREO PREZ, J.L., FERNNDEZ BERNAT, J. A, La sostenibilidad de las pensiones
pblicas. Tecnos, Madrid, 2013, p.19 y ss.
24

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Todas estas medidas son positivas para el desarrollo del sistema de la Seguridad
Social y llevan a una idoneidad de compatibilidad entre pensiones y trabajo remunerado
dejando atrs el escenario de la actual incompatibilidad generalizada.
3.6.- La pensin de jubilacin en El Pacto de Toledo. Informe sobre el
desarrollo del Pacto de Toledo del perodo 2011-2015
La sostenibilidad del sistema de Seguridad Social es, como ya hemos dicho, un
problema que se est viendo agravado por factores tales como el envejecimiento de la
poblacin, la gran tasa de desempleo o la inmigracin. Es por ello por lo que surgi, en
1995, la idea del Pacto de Toledo cuyo objetivo era analizar los problemas del sistema y
prever la necesidad de reforma para garantizar la viabilidad del mismo.
Con objeto de ello, en dicho pacto se recogan quince recomendaciones que se
aumentaron a veinte mediante la Resolucin de 2 de octubre de 2003 de la Aprobacin
de la Renovacin del Pacto de Toledo; sin embargo, hay que aclarar que no todas se
referan al tema de la jubilacin, que es el que nos interesa. Estas ltimas han sido
reformadas en numerosas ocasiones65.
En abril de 2016, el gobierno present el Informe sobre el desarrollo del Pacto
de Toledo del perodo 2011-2015. En dicho informe, nos interesa el anlisis que se hace
sobre la Recomendacin nmero 12 referida a la edad de jubilacin, en el cual se
destaca la importancia y necesidad de la prolongacin de la vida laboral de los
ciudadanos.
El informe recoge las medidas que se han adoptado durante estos aos para
lograr este objetivo. En primer lugar, se consider indispensable la adopcin de
modificaciones del rgimen jurdico de la jubilacin referidas al aumento de la edad
legal de jubilacin de 65 a 67 aos para el ao 2027. Tambin recogi nuevas formas
adicionales de jubilacin anticipada, eliminacin de la jubilacin especial a los 64 aos,
prohibicin de clusulas obligatorias de la edad de jubilacin, incremento de los
porcentajes adicionales por prolongacin de la vida laboral y un nuevo marco legal
sobre la compatibilidad entre el percibo de la pensin de jubilacin y la realizacin
trabajos, que ya hemos analizado anteriormente66.

65 Reforma del ao 1997 mediante la Ley 24/1997, de 15 de Julio, de consolidacin y


racionalizacin del Sistema de Seguridad Social, Reforma del ao 2002 mediante la Ley
35/2002, de 12 de Julio, de medidas para el establecimiento de un sistema de jubilacin gradual
y flexible, Reforma del ao 2007 mediante la Ley 40/2007, de 4 de Diciembre, de medidas en
materia de Seguridad Social y Reforma de 2011 mediante la Ley 27/2011 de 1 de Agosto, sobre
actualizacin, adecuacin y modernizacin del sistema de Seguridad Social
66 Informe sobre el desarrollo del Pacto de Toledo, perodo 2011-2015, pp. 242-258.
25

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

4. La relacin entre la pensin de viudedad y el trabajo


4.1.- Breve aproximacin a la realidad actual de la pensin de viudedad.
Estamos ante una pensin contributiva?
La pensin de viudedad se reconoce como una modalidad de proteccin de la
muerte y de la supervivencia, la cual tiene su origen en la proteccin de las
contingencias profesionales otorgada por la Ley de Accidentes de Trabajo de 30 de
enero de 1900. Esta ley, adems de normalizar el concepto de accidente de trabajo,
atribua responsabilidad al empresario de manera que, en caso de producirse el
incidente, deba este abonar los gastos del entierro y, adems, una pensin a tanto alzado
a la viuda, descendientes legtimos y menores de 16 aos y ascendientes mayores de 60
aos y sin recursos67. A raz de esta ley se fue consolidando un sistema muy completo de
proteccin ante estas situaciones.
En concreto, la pensin de viudedad como tal, se cre en el ao 1955 por el
legislador franquista ante la necesidad de otorgarles una proteccin a las viudas de
aquellos trabajadores que estaban protegidos la Seguridad Social. Sin embargo, pronto
nacieron los sentimientos de discriminacin por razn de sexo, lo que llev al Tribunal
Constitucional a considerar la igualdad de acceso a esta pensin tanto para viudos como
para viudas68.
Esta prestacin no se vio apenas reformada salvo en el aspecto de su cuanta y
esto fue lo que cre un sentimiento de falta de adecuacin de la proteccin a la realidad
social cambiante; esta se refera al cambio en el modelo de familia, en la forma de unin
de las parejas y el auge en la incorporacin laboral de la mujer 69. Sin embargo hoy en
da sigue siendo una pensin muy feminizada en trminos de beneficiarios, de manera
que en diciembre de 2015 fueron receptores de esta pensin un 92,5% de mujeres frente
a un 7,5% de hombres70.
Con respecto a su naturaleza jurdica, se trata de una pensin que, por un lado se
orientaba a la proteccin de determinadas situaciones de necesidad pero por otro, estaba
67 En este sentido, MAS GARCA, E., Las prestaciones de Seguridad Social en favor de
familiares. Thomson Reuters Aranzadi, Navarra, 2016, p. 29 y ss.
68 En este sentido, RON, R., Sobre la pensin de viudedad, Laopinioncorua.es.
69 En este sentido, MORENO SOLANA, A. La compatibilidad entre el trabajo y las
prestaciones de viudedad y orfandad en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de
Seguridad Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C.
(coord.), Valladolid, 2013, p. 253-258.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

ligada a las cotizaciones previas del sujeto causante. Esta situacin ha generado dilemas
y crticas, los cuales se han respondido con un silencio por parte del legislador que no
ha replanteado el modelo de proteccin de las pensiones por muerte y supervivencia
cuando s se ha modificado el modelo familiar y la sociedad71.
Actualmente podemos decir que la pensin de viudedad es contributiva ya que
para que se pueda tener acceso a ella, el causante debe haber cumplido unos requisitos
de afiliacin y cotizacin. Sin embargo, la mayora de los autores consideran que se
trata de una prestacin contributiva que consta de rasgos asistenciales; esto se debe a
que, de la regulacin actual, no se desprende la obligatoria acreditacin de una situacin
de necesidad pero s la concurrencia de un empobrecimiento a causa del fallecimiento
del causante. Adems, ltimamente se estn introduciendo rasgos asistenciales que
hacen que se tome ms en cuenta la situacin real de necesidad como requisito para el
acceso a la pensin72.
4.2.- La pensin de viudedad en nuestro ordenamiento
La Ley General de la Seguridad Social dedica el Captulo XIV del Ttulo II a
hablar sobre las prestaciones por muerte y supervivencia siendo los artculos 219 a 223
los que nos interesan, al ser los que regulan la pensin objeto de este estudio.
Tenemos que decir que es notoria la vinculacin estrecha entre matrimonio y
pensin de viudedad ya que, slo este tipo de relacin, genera una expectativa de
derecho de acceso a la pensin73. Sin embargo, esto no es del todo cierto ya que hay
casos en los que se tiene derecho a esta pensin y el matrimonio ya no existe o
directamente nunca ha existido.
El artculo 219 LGSS se centra en la figura del cnyuge superviviente como
receptor de esta pensin. La regla general es que, para que sea posible, el causante debe
estar en alta o en situacin asimilada al alta en el momento del fallecimiento y adems,
haber completado un perodo de cotizacin mnimo de quinientos das dentro de los
cinco ltimos aos de alta. Tambin es posible, si el causante no se encontraba en alta
en el momento del fallecimiento pero hubiere cotizado durante quince aos.
Ahora bien, caben dos excepciones; en el caso de que la muerte se debiese a un
accidente, laboral o no, o una enfermedad profesional, no se va a exigir un perodo de
cotizacin previo. Por otro lado, en el caso de que la muerte se produzca por

70 Datos proporcionados por el informe sobre el desarrollo del Pacto de Toledo perodo 20112015, p. 346.
71 En este sentido, CABEZA PEREIRO, J, La pensin de viudedad, Boletn Oficial del Estado,
Madrid, 2004, pp. 7-11.
72 En este sentido, MORENO SOLANA, A. La compatibilidad entre el trabajo y las
prestaciones de viudedad y orfandad en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de
Seguridad Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C.
(coord.), Valladolid, 2013, p. 253-258.
73 En este sentido, CABEZA PEREIRO, J, La pensin de viudedad, Boletn Oficial del Estado,
Madrid, 2004, pp. 13-20.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

enfermedad comn, se va a exigir que el matrimonio hubiere tenido una duracin mayor
a un ao o se acredite un perodo de convivencia superior a dos aos.
Ahora bien, hemos dicho que el matrimonio es algo inherente al derecho a la
pensin de viudedad, entonces qu sucede con los supuestos de separacin o divorcio?
Para esto tiene la respuesta el artculo 220, de la misma ley, que confiere el
derecho a la pensin de viudedad del superviviente separado, divorciado o al que se le
ha declarado nulo su matrimonio siempre y cuando haya sido el ltimo cnyuge
legtimo y, adems, no haya contrado nuevas nupcias. Sin embargo, no va a tener
derecho a esta prestacin en igual condicin al que an sigue casado, sino que
nicamente tendr derecho a una pensin temporal de viudedad consistente en una
prorrata proporcional al tiempo de convivencia con el causante 74. Este tema suscita una
polmica jurisprudencial y doctrinal al respecto de qu formula emplear para efectuar el
reparto de la pensin en caso de concurrencia de varios beneficiarios de la misma.
Hay que aclarar que es necesario que el cnyuge superviviente estuviere
recibiendo, al momento del fallecimiento del causante, una pensin compensatoria, la
cual quedar extinguida al momento de la muerte75.
Y qu sucede con aquellos que ni tan siquiera estuvieron unidos por el vnculo
del matrimonio?
Para este caso el artculo 221 LGSS obliga al interesado a acreditar lo que
llamamos situacin de necesidad en la medida en que debe demostrar que no alcanz
en el ao natural anterior el 50 por ciento de la suma de los ingresos propios y los del
causante en caso que hubiere hijos con derecho a pensin de orfandad, y el 25 por
ciento en caso de no haberlos. Sin embargo esta regla tiene tambin una excepcin, la
cual permitir acceder a esta prestacin al sobreviviente cuyos ingresos sean inferiores a
1,5 veces el salario mnimo interprofesional vigente en el momento del fallecimiento76.
Por ltimo es interesante mencionar la existencia de lo que se llama
complementos de mnimos. Esto radica en el derecho a sobrevivir con dignidad y a
garantizar a los individuos unos ingresos necesarios para vivir. Consiste en un importe
mnimo de su prestacin en todos los supuestos en los cuales la aplicacin del
porcentaje correspondiente a la base reguladora no alcance la cuanta fijada por el
legislador en la Ley de Presupuestos Generales del Estado77.
74 As lo entiende tambin, DIAZ AZNARTE, M.T., Accin protectora de la Seguridad Social
por muerte y supervivencia, Bosch, Barcelona, 2003, p. 123.
75 La LGSS recoge para este caso una disposicin transitoria para casos anteriores al 1 de
enero de 2008 en los cuales no quedar condicionado la existencia de una pensin
compensatoria para el acceso a la pensin de viudedad cuando entre la fecha del divorcio o de la
separacin judicial y la fecha del fallecimiento del causante de la pensin de viudedad haya
transcurrido un periodo de tiempo no superior a diez aos, siempre que el vnculo matrimonial
haya durado, al menos, diez aos y, o bien existan hijos comunes, o bien el superviviente tenga
una edad superior a 50 aos a la fecha del fallecimiento del causante.
76 Este lmite se ver aumentado en 0,5 veces la cuanta del SMI por cada hijo comn con
derecho a pensin de orfandad que conviva con el sobreviviente.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

4.3.- Compatibilidad de la pensin con el trabajo y con la percepcin de


otras pensiones
En nuestro sistema de Seguridad Social rige el principio de prestacin nica de
la Seguridad Social, que implica que un sujeto solo va a poder percibir una prestacin
an cuando se le reconozcan varias. Sin embargo, el ejercicio de una actividad laboral
es compatible con la pensin de viudedad78 y esta compatibilidad es la excepcin a la
regla general de incompatibilidad del artculo 163 de la LGSS. La compatibilidad se va
a extender a rentas procedentes del trabajo tanto por cuenta propia como por cuenta
ajena79
A su vez, el artculo 10.1 de la Orden de 13 de febrero de 1967, por la que se
establecen normas para la aplicacin y desarrollo de las prestaciones de muerte y
supervivencia del Rgimen General de la Seguridad Social (en adelante OMS) extiende
el mbito de compatibilidad a algunas rentas sustitutorias del trabajo 80. Esto tiene su
fundamento en que la persona que genera el derecho a la prestacin, el causante y la que
lo recibe, el beneficiario son personas distintas. Sin embargo, el sujeto activo puede
encontrarse con ciertas limitaciones a la hora del acceso a la misma, de su cuanta o de
su duracin, para el caso de ex cnyuges y de parejas de hecho, lo veremos
posteriormente.
Procederemos entonces a analizar qu pensiones o rentas sustitutorias del trabajo
son compatibles con la pensin de viudedad y cules no. Sin embargo, esto es algo que
no recoge la ley en un precepto determinado si no que ha de deducirse de la relacin que
mantiene estas pensiones con la de viudedad.
En primer lugar podemos hablar de las pensiones por incapacidad o por
jubilacin, que son rentas sustitutorias del trabajo. Estas pensiones van a ser
compatibles con la pensin de viudedad, lo que constituye una excepcin legal a la regla
de incompatibilidad. Esto es lgico ya que, si el trabajo es compatible con la pensin de
viudedad, las rentas sustitutorias del mismo tambin deben serlo81.
Tambin es lgico que la pensin de viudedad vaya a ser incompatible con la
recepcin de una pensin de viudedad anterior y se especifica que as ser incluso
cuando provenga de distintos regmenes82. De hecho, ya hemos especificado que cuando
el cnyuge superviviente contrae nuevo matrimonio, la pensin de viudedad que vena
percibiendo se extingue, por tanto este aspecto no puede generar polmica. Sin embargo
77 En este sentido, FERNNDEZ DOMNGUEZ, J.J., MARTNEZ BARROSO, M.,
Pensiones de viudedad y orfandad. Tirant lo Blanch, Valencia, 2011, p 66.
78 As se desprende del artculo 223 de la Ley General de la Seguridad Social.
79 As lo entiende, DAZ AZNARTE, M.T., Accin protectora de la Seguridad Social por
muerte y supervivencia, Bosch, Barcelona, 2003, pp. 132 133.
80 En este sentido, RODRIGUEZ INIESTA, G., La viudedad en el Sistema espaol de
Seguridad Social, Ediciones Laborum, 2006, p.331.
81 En este sentido, CABEZA PEREIRO, J, La pensin de viudedad, Boletn Oficial del Estado,
Madrid, 2004, p. 61.
82 As lo ha recogido en numerosos pronunciamientos el Tribunal Central del Trabajo.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

esto debe aclararse, ya que un cnyuge superviviente no puede percibir dos pensiones
de viudedad dedos personas diferentes pero s puede recibirlas de la misma persona, en
el caso de que este causante hubiere cotizado en dos regmenes distintos y cumpliere los
requisitos de cada uno de ellos para acceder a esta pensin.
La pensin de viudedad es incompatible con la pensin de orfandad y as se
desprende del artculo 21.1 d) de la OMS, ya que establece que el matrimonio de un
hurfano que viene recibiendo la pensin de orfandad extingue el derecho a recibirla por
tanto, an menos podr recibir pensin de viudedad.
4.4.- La necesaria reforma de la pensin de viudedad
Se considera que esta pensin, tal y como est diseada, nos lleva a
cuestionarnos la propia existencia de una prestacin que se ha objetivado hasta tal punto
que se aparta radicalmente de los postulados sobre los que descansa el Sistema de la
Seguridad Social. Ello se evidencia cuando acudimos a obras clsicas sobre Seguridad
Social, donde vemos como el rgimen jurdico de esta pensin ya no atienda a la
finalidad para la que fue previsto, para auxiliar la situacin de necesidad que generaba
el fallecimiento del sujeto principal sustentador de la unidad familiar83
La pensin de viudedad se ha visto reformada de forma constante en los ltimos
aos. Es cierto que se ha intentado acomodar a los nuevos modelos de proteccin social
pero la mayora de las reformas vienen, o bien por intereses polticos o por intentos de
adaptar la legislacin actual a las doctrinas del Tribunal Constitucional.
El objetivo no es intentar reducir cuantitativamente las pensiones de viudedad
sino adaptarlas a la realidad actual. Por tanto, es necesaria una frmula mediante la cual
se modifique la cuanta percibida por la actividad laboral en virtud de la recepcin de
dinero por esta pensin.
Algunos autores creen que es necesario reformar uno de los requisitos de acceso
a la pensin que consideran que pueden producir injusticias; los ingresos del cnyuge
suprstite. Actualmente, para que este pueda percibir esta pensin es necesario, como ya
hemos visto, que sus ingresos sean inferiores a los del causante. La doctrina considera
que esto no produce una situacin de necesidad sino que, un sujeto, puede tener unos
ingresos inferiores pero suficientes para su subsistencia. Por tanto, sera necesaria la
imposicin de unos lmites mximos y mnimos en funcin de los cuales, si los ingresos
del cnyuge sobreviviente superase el lmite mximo no tendra derecho a percibir esta
pensin ya que no se encontrara ante una situacin de necesidad. Esto sera, en parte,
extrapolar la regulacin establecida para las parejas de hecho al caso en que exista un
vnculo patrimonial84.
Otro problema que genera la regulacin actual de la pensin de viudedad es la
dificultad en el acceso a la misma del cnyuge de quien se haya dedicado a las tareas
83 As lo manifiesta, DAZ AZNARTE, M.T., Accin protectora de la Seguridad Social por
muerte y supervivencia, Bosch, Barcelona, 2003, p. 91.
84 En este sentido, MORENO SOLANA, A. La compatibilidad entre el trabajo y las
prestaciones de viudedad y orfandad en La compatibilidad de las prestaciones del Sistema de
Seguridad Social y el Trabajo, AA.VV., Mercader Uguina, J.R (Dir.) y Aragn Gmez, C.
(coord.), Valladolid, 2013, p. 272-276.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

del hogar. No cabe duda que, pese a la creciente introduccin de la mujer al mercado
laboral, son muchas las que dedican su tiempo a la labor de ama de casa. Como
consecuencia, la pensin de jubilacin est muy feminizada al ser los hombres los
causantes que han cotizado a la Seguridad Social y en cuya esposa nace el derecho a
esta pensin. Se evidencia la necesidad de una mejora en este aspecto que haga notorios
los rasgos asistenciales que presume tener y proteja la situacin de necesidad de este
colectivo.
Es destacable saber que una nica mensualidad (mayo 2011) tiene un coste de
1.345 millones de euros. Por tanto, el mejorar la pensin de viudedad y, concretamente,
el garantizar a ms personas el acceso a la misma genera un coste extra que puede
atentar contra la sostenibilidad de nuestro sistema de Seguridad Social. Sera interesante
crear una pensin de viudedad en la que una parte la aportase el Estado y la otra, se
separe de la va contributiva y se exija por va impositiva. De esta forma se reducira el
gasto en esta materia y se garantizara la sostenibilidad del sistema85.
La idea puede ser la incorporacin de la idea de los derechos pasivos
consumidos por el contribuyente antes del fallecimiento, que tendrn su reflejo en el
mayor o menor importe de la pensin. De esta forma, la pensin estara formada por dos
partes, una contributiva cuyo importe vendra determinado por la carrera profesional del
causante, y una no contributiva, que cubrira la situacin de necesidad en los casos en
que no existiese la contributiva o cuando esta no fuere una cuanta suficiente.
Por ltimo sera interesante decir que la reforma de la pensin de viudedad es
interesante a la par que necesaria. El buscar un punto intermedio que posibilit las
prestaciones de viudedad y fomente aquellas que se fundamentan en una situacin de
necesidad con el sostenimiento de nuestro fatigado sistema de la Seguridad Social es el
objetivo a lograr.
4.5.- La pensin de viudedad en el Pacto de Toledo
Han sido constantes las reformas de las pensiones de viudedad y orfandad en el
marco del Pacto de Toledo y de sus sucesivas versiones y desarrollos. Este, recoge la
Recomendacin referida a las Pensiones de Viudedad y Orfandad86 Incluyendo esta
materia lo que pretende la Comisin es mejorar estas pensiones con objeto de
acomodarse a las nuevas realidades sociales y familiares y a las nuevas circunstancias
socioeconmicas. Esto se quiere conseguir manteniendo el carcter contributivo de
dicha pensin pero introduciendo criterios basados en edad, renta, hijos o
compatibilidades para acceder a ellas.
La Comisin considera que la intensidad protectora de esta pensin debe
centrarse en personas mayores de 65 aos, que son aquellas que no van a ejercer
ninguna actividad laboral y, por tanto, esta pensin va a ser su medio de subsistencia.
Tambin se recomienda al Gobierno estudiar los efectos que tendra el hecho de que se
85 En este sentido se pronuncia La Secretara de Estado de Seguridad Social del Ministerio de
Trabajo e Inmigracin del Gobierno de Espaa en su proyecto La viudedad del futuro. Estudio
y propuestas de reforma global para garantizar su sostenibilidad, p. 7.
86 DAZ AZNARTE, M.T., MONEREO PREZ, J.L y MORENO VIDA, M..N. (dirs. y
cords.). La pensin de viudedad. Una necesaria reforma ante los cambios en las estructuras
familiares. Granada: Comares, 2013.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

tuviesen en cuenta los periodos de cotizacin del causante para la determinacin de la


cuanta de esta pensin.

5. Conclusiones y reflexiones
El objetivo pretendido con este estudio es la elaboracin de un anlisis
del rgimen de compatibilidad entre el trabajo y la percepcin de una pensin,
ya sea de invalidez, de jubilacin o de viudedad. Tambin se han incluido
propuestas de mejora a la regulacin actual de esta compatibilidad.
La pensin de incapacidad est dirigida al sujeto que, habiendo sufrido
un accidente o enfermedad, presenta secuelas que le impiden o dificultan llevar a
cabo la actividad laboral que vena realizando. Se recogen cuatro tipos de
pensiones de incapacidad en funcin de la mayor o menor reduccin de la
capacidad laboral que presenten los sujetos y, como consecuencia, las ms leves
permitirn la compatibilidad mientras que las ms graves no lo harn; ello se
debe al simple hecho de que el sujeto tendr tan reducida su capacidad laboral
que no le ser posible llevar a cabo ninguna actividad.
De lo anterior llegamos al planteamiento de que el ordenamiento, al
querer fomentar la insercin laboral de personas con discapacidad, permite que
estas cobren una pensin de incapacidad a la vez que un salario. Sin embargo, no

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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

es posible hacer esto en todos los casos debido a la existencia de sujetos con
secuelas tan graves que no pueden realizar ningn tipo de actividad laboral e
incluso que necesiten ayuda de otros en su vida diaria. En este caso es lgico que
no haya compatibilidad debido a la ausencia de uno de los elementos
fundamentales, la capacidad para desarrollar un trabajo y va a conllevar a que,
en casos de situacin de necesidad, esta pensin presente la naturaleza de no
contributiva.
Parece que estamos ante una regulacin muy clara y favorecedora pero
los datos no muestran lo mismo ya que sigue existiendo una gran tasa de
desempleo en personas con limitaciones funcionales. Es por ello por lo que son
necesarias reformas que incentiven la contratacin de estos sujetos.
La pensin de jubilacin es una de las pensiones ms comunes en nuestro
sistema, ello se debe a que el acceso a la misma se produce tras la llegada a una
edad pensionable, la cual genera el derecho a la percepcin de una renta
sustitutoria al salario que se vena obteniendo.
Ello, normalmente, va a conllevar al cese en el trabajo y, de hecho, la
regla general es la incompatibilidad de una pensin de jubilacin con la
percepcin de renta activa. Sin embargo, hemos visto que cabe la posibilidad de
reducir tanto la jornada laboral como el salario y recibir una pensin de
jubilacin por la cantidad que se ha dejado de obtener. Esto puede darse cuando
el sujeto est trabajando y decide tomar esta opcin, caso que llamamos
jubilacin parcial pero tambin cuando ya se ha jubilado y decide volver a
trabajar, lo que se llama jubilacin flexible. Adems, hay ciertos profesionales a
los que, por el hecho de realizar una determinada actividad o de una determinada
forma, se les permite la compatibilizacin de la misma con el derecho a obtener
esta pensin.
El principal problema que presenta esta pensin viene directamente
relacionado con el envejecimiento de la poblacin, el cual provoca el constante
aumento de pensiones de jubilacin y la disminucin de poblacin joven que
trabaje y contribuya al sostenimiento del sistema de Seguridad Social. Hay que
decir que esto es algo jurdicamente inevitable por lo que la nica solucin
existente viene de la mano de polticas de racionalizacin del gasto pblico.
Por ltimo hemos tratado la pensin de viudedad la cual se configura
como una pensin que protege una situacin de necesidad, por tanto no
contributiva, pero que a la vez requiere que el sujeto causante haya
cumplimentado un perodo mnimo de cotizacin y es por eso por lo que se dice
que tiene rasgos asistenciales.
En este caso no surge el dilema de la compatibilidad con el trabajo. Ello
se debe a la diferencia subjetiva entre quien recibe y quien causa el derecho a la
pensin de manera que el cnyuge superviviente puede trabajar a la vez que
recibe una renta por la muerte de su consorte fallecido.
No obstante, el dilema surge aqu en la exigencia de una situacin de
necesidad; es cierto que la doctrina exige, para tener derecho a esta pensin, que
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

el cnyuge superviviente tenga unos ingresos inferiores a los del cnyuge


causante. Sin embargo, parece no ser lgico que, aun existiendo ingresos
suficientes y no habiendo situacin de necesidad hablemos de pensin de
viudedad por el simple hecho de que el cnyuge superviviente obtenga unos
ingresos inferiores a los del causante.
En un estado de bienestar es necesaria la existencia de pensiones. No obstante,
nos dirigimos a un futuro difcilmente sostenible que precisa de prximas reformas en
orden a paliar esta situacin.

6. Bibliografa
AA.VV., MERCADER UGUINA, J.R (Dir.) y ARAGN, GMEZ, C. (Coord.). La
compatibilidad de las prestaciones del Sistema de Seguridad Social y el trabajo.
Valladolid: Lex nova, 2013.
AA.VV., MONEREO PREZ JL y LPEZ CUMBRE, L (Dirs.), MALDONADO
MOLINA,J.A., FERNNDEZ RAMREZ, M (Coords.). La pensin de Jubilacin.
Granada: Comares, 2015.
ASENJO PINILLA, J.L. La incapacidad permanente total y el mantenimiento del
contrato de trabajo. Revista de Jurisprudencia, n 1 (1 de julio de 2014).
BARBA MORA, A. Incapacidades laborales y Seguridad Social. Pamplona: Thomson
Reuters Aranzadi, 2012.

34

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

BENAVIDES VICO, A. Gua de las prestaciones de la Seguridad Social. Valladolid:


Lex Nova, 2011.
BLASCO LAHOZ, J.F. Las pensiones por jubilacin. El rgimen jurdico de las
pensiones contributivas por jubilacin de la Seguridad Social, de Clases Pasivas y del
SOVI. Valencia: Tirant lo Blanch, 2014.
BLASCO LAHOZ, J.F. Prestaciones por incapacidad. Valencia: Tirant lo Blanch, 2010.
BLASCO LAHOZ, J.F. y LPEZ GANDA, J. Curso de Seguridad Social. Valencia:
Tirant lo Blanch, 2013.
CABEZA PEREIRO, J. La pensin de viudedad. Madrid: Boletn Oficial del Estado,
2004.
CERMI. Discapacidad sobrevenida e inclusin laboral: documento de posicin y
propuestas del CERMI. Marzo 2012.
COLECTIVO IO. Diversidad funcional en Espaa.Hacia la inclusin en igualdad de
las personas con discapacidades. Revista Espaola de Discapacidad , n 1.
DIAZ AZNARTE, M.T., Accin protectora de la Seguridad Social por muerte y
supervivencia. Barcelona: Bosch, 2003.
DAZ AZNARTE, M.T., MONEREO PREZ, J.L y MORENO VIDA, M..N. (dirs. y
cords.). La pensin de viudedad. Una necesaria reforma ante los cambios en las
estructuras familiares. Granada: Comares, 2013.
Gobierno de Espaa. Informe sobre el Pacto de Toledo. Perodo 2011-2015. Abril
2016.
Gobierno de Espaa, Secretara de Estado de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo
e Inmigracin. La viudedad del Futuro. Estudio y propuestas de reforma global para
garantizar su sostenibilidad.
FERNNDEZ DOMNGUEZ, J.J. y MARTNEZ BARROSO, M. Pensiones de
viudedad y orfandad. Valencia: Tirant lo Blanch, 2011.
JORDN DE URRIES, B. Insercin laboral de personas con discapacidad.
Integracin laboral y Discapacidad. Gladnet Collection, Cornell University ILR
School, 2006.
LALOMA GARCA, M. Empleo protegido en Espaa. Anlisis de la normativa legal y
logros alcanzados. Madrid: Cinca, 2007.
LPEZ BALAGUER, M. La jubilacin parcial en Espaa: evolucin normativa y
rgimen jurdico-laboral actual. Revista Jurdica de los Derechos Sociales. Lex Social
5, n 2 (2015).
MAS GARCA, E. Las prestaciones de SeguridadSocial en favor de familiares.
Navarra: Thomson Reuters Aranzadi, 2016.

35

Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

MONEREO PREZ, J.L y FERNNDEZ BERNAT. J.A. La sostenibilidad de las


pensiones pblicas. Madrid: Tecnos, 2013.
PREZ GMEZ, J.M. Derecho Laboral y Seguridad Social. Seguridad Social.
Pensiones. Blog "Hay Derecho", 2016.
RODRGUEZ CARDO, I.A. Extracto. En La jubilacin parcial tras la reforma de
2013. Lex Nova-Thomson Reuters, 2013.
RODRGUEZ INIESTA, G. La viudedad en el Sistema espaol de Seguridad Social.
Ediciones Laborum, 2006.
ROMERO RODENAS, M.J. La pensin de jubilacin en el Rgien General de la
Seguridad Social. Albacete: Bomarzo, 2014.
RON, R. Sobre la pensin de viudedad. La opinion corua, 8 de marzo de 2009.
ROQUETA BUJ, R. El rgimen de compatibilidades e incompatibilidades de las
prestaciones por incapacidad permanente. Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales, n 29 (2001).
SNCHEZ-URN AZAA, Y. y GIL PLANA, I. Pensin de Jubilacin. ltimas
reformas legales. Navarra: Civitas, 2014.
SEMPERE NAVARRO, A.V. El debate sobre incompatibilidad entre pensiones y
trabajo productivo. Revista Doctrinal Aranzadi Social, n 9 (2013).
VICTORIA MALDONADO, J.A. The social model of disability: a matter of human
rights. Revista de Derecho UNED, n 12 (2013).

ANEXO I.- LEGISLACIN


La legislacin mencionada en el trabajo, por orden de aparicin, ha sido:
Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
Real Decreto 1451/1983, de 11 de mayo, por el que en cumplimiento de lo
previsto en la Ley 13/1982, de 7 de abril se regula el empleo selectivo y las
medidas de fomento del empleo de los trabajadores minusvlidos.

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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Ley 27/2011 de 1 de agosto, sobre actualizacin, adecuacin y modernizacin


del sistema de Seguridad Social.
Constitucin Espaola de 1978.
Ley 13/1996, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del
Orden Social.
Ley 8/2005 de 6 de junio, para compatibilizar las pensiones de invalidez en su
modalidad no contributiva con el trabajo remunerado.
Ley 48/2015 de 29 de octubre de Presupuestos Generales del Estado para el ao
2016.
2000/78/CE, sobre igualdad de trato en el empleo y la ocupacin
Convencin de Naciones Unidas sobre derechos de las personas con
discapacidad
Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.
Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de incompatibilidades del personal al servicio
de las Administraciones Pblicas.
Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley General de la Seguridad Social.
Orden de 18 de enero de 1967 por la que se establecen normas para la aplicacin
y desarrollo de la prestacin de vejez en el rgimen general de la Seguridad
Social.
Ley 55/2003, de 16 de diciembre, del Estatuto Marco del personal estatutario de
los servicios de salud.
Orden TIN/1362/2011.
Real Decreto 1991/1984, de 31 de octubre, por el que se regulaban el contrato a

tiempo parcial, el contrato de relevo y la jubilacin parcial.


Ley 40/2007, de 4 de diciembre, de medidas de Seguridad Social
Real Decreto-ley 5/2013, de 15 de marzo, de medidas para favorecer la
continuidad de la vida laboral de los trabajadores de mayor edad y promover el

envejecimiento activo
Ley 12/2001, de 9 de julio, de medidas urgentes de reforma del mercado de
trabajo para el incremento del empleo y mejora de su calidad.
Ley 24/2001, de 27 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y de
orden social.
Ley 35/2002, de 12 de julio, de medidas para el establecimiento de un sistema de
jubilacin gradual y flexible.
Resolucin de 2 de octubre de 2003 de la Aprobacin de la Renovacin del
Pacto de Toledo.
Ley de Accidentes de Trabajo de 30 de enero de 1900.
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Anlisis de la compatibilidad de las pensiones del sistema de Seguridad


Social con el trabajo.

Ley de Presupuestos Generales del Estado del ao 2016 (Ley 48/2015, de 29 de


octubre).
Orden de 13 de febrero de 1967, por la que se establecen normas para la
aplicacin y desarrollo de las prestaciones de muerte y supervivencia del
Rgimen General de la Seguridad Social.

ANEXO II.- JURISPRUDENCIA


La jurisprudencia tratada en el trabajo, por orden de aparicin ha sido:

Sentencia del Tribunal Supremo de 9 de abril de 1990.


Sentencia del Tribunal Supremo de 4 de diciembre de 2012.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Murcia de 7 de enero de 2004.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria de 12 de junio de 2003.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca 1457/15.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid 1741/2013 de 17 de
diciembre.

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