C

PRO
CES
OS
NO
DISPOSICIONES GENERALES,
DECLARACION JUDICIAL DE
CON
DESAPARICIN, AUSENCIA Y
TEN
MUERTE PRESUNTA, Y
CIO
RECONOCIMIENTO DE
SOS

PRESENCIA Y EXISTENCIA

UNIVERSIDAD NACIONAL
JORGE BASADRE
GROHMANN

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y

EMPRESARIALES
ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

MATERIA
DERECHO PROCESAL CIVIL III
PROFESOR
ABOG. JESUS ATAHUASI CHAPARRO
INTEGRANTES
-OROCHE CONTRERAS, HECTOR ANGEL
-BEJARANO MENDEZ, EDUARDO HERBERTH
-VILCA CHIRI, MARIA JOSE
-INQUILLA TICONA, LUZ MARINA

TACNA-PERU
2016

INDICE

Contenido
INTRODUCCION............................................................................................ 4
CONCEPTO DE JURISDICCION VOLUNTARIA O NO CONTENCIOSA.................5
CARACTERISTICAS DE LA JURISDICCION VOLUNTARIA O NO CONTENCIOSA 7
ASUNTOS TRAMITADOS EN VIA DE PROCESO NO CONTENCIOSO.................7
COMPETENCIA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS NO CONTENCIOSOS.....8
TRMITE DEL PROCESO NO CONTENCIOSO..................................................9
LA DECISION JUDICIAL EN LA JURISDICCION VOLUNTARIA O NO
CONTENCIOSA............................................................................................ 10
INTERVENCION DEL MINISTERIO PBLICO EN EL PROCESO NO
CONTENCIOSO........................................................................................... 11
ACTOS PROCESALES IMPROCEDENTES EN EL PROCESO NO CONTENCIOSO
................................................................................................................... 12
DECLARACION JUDICIAL DE DESAPARICION, AUSENCIA Y MUERTE
PRESUNTA.................................................................................................. 13
PROCEDENCIA......................................................................................... 13
Declaracin de desaparicin...................................................................15
Declaracin de ausencia:........................................................................18
Declaracin de muerte presunta:............................................................20
REQUSITOS ESPECIALES..........................................................................22
NOTIFICACION......................................................................................... 23
SENTENCIA FUNDADA............................................................................. 25
RECONOCIMIENTO DE PRESENCIA Y EXISTENCIA.......................................27
CONCLUSIONES.......................................................................................... 29
BIBLIOGRAFIA............................................................................................. 30

INTRODUCCION

EL PROCESO NO
CONTENCIOSO:
ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO DE JURISDICCION VOLUNTARIA O NO
CONTENCIOSA
Segn Clemente Daz, la jurisdiccin voluntaria (o no
contenciosa) es la funcin que legislativamente se atribuye a los
organismos jurisdiccionales para la fiscalizacin o contralor de las
condiciones legales exigidas por el ordenamiento jurdico para la
existencia o inexistencia de determinadas situaciones jurdicas cuya
eficacia depende de su publicidad o autenticidad.
Prieto Castro se ha formado la siguiente idea de la jurisdiccin
voluntaria: Es la intervencin de los tribunales de justicia y de los
restantes rganos competentes en todo lo que se refiere a la
constitucin y desenvolvimiento de estados y relaciones jurdicas en
las que se hallan interesadas las personas individuales y las
colectivas o corporativas
Montero Aroca, Gmez Colomer , Montn Redondo y Barona Vilar
apuntan sobre la jurisdiccin voluntaria (o no contenciosa) que
estamos ante un conjunto de actos, realizados o no ante un juez, por
los que determinadas personas autorizadas u obligadas a ello , sin
existir controversia normalmente , y en principio tambin con
carcter voluntario , solicitan el cumplimiento de normas de Derecho
Privado , con el fin de obtener una resolucin, por regla general de
carcter constitutivo , a travs de la cual se creen , modifiquen o
supriman, segn los casos previstos, estados o relaciones jurdicas
civiles o comerciales
Alvarez Juli, Neuss y Wagner dicen del proceso voluntario (o no
contencioso) lo siguiente:
El proceso voluntario es un proceso sin litigio (). En el proceso
voluntario las voluntades de las partes estn unidas y persiguen una
declaracin comn ().
Es ms tcnico decir que existe proceso jurisdiccional voluntario
cuando no se plantea al juez la solucin de ningn litigio o conflicto
de voluntades ni la declaracin de un derecho o relacin jurdica
material frente a un demandado , sino una declaracin para el solo
inters del peticionario y sin que exista parte demandada.
6

Fix Zamudio entiende por jurisdiccin voluntaria (o no contenciosa)

un conjunto de procedimientos a travs de los cuales se solicita
de una autoridad judicial que fiscalice, verifique o constituya una
situacin jurdica de trascendencia social en beneficio del o de los
participantes, situacin que se mantiene en tanto no cambien las
circunstancias del negocio que les dio origen y mientras no surja una
cuestin litigiosa o controvertida
Dicho autor, al referirse a la relacin jurdica propia de los
procedimientos de jurisdiccin voluntaria, manifiesta lo siguiente:
Si examinamos la estructura de los procedimientos de jurisdiccin
voluntaria, observamos que la relacin jurdica se establece entre el
o los solicitantes con el funcionario judicial que debe conocerla. Pero
carece del carcter dialectico que distingue a la relacin procesal,
pues se trata de una relacin simple, que se perfecciona con el solo
pedimento del solicitante, de modo que podemos configurarla como
un monologo que debe ser escuchado, no por un juez imparcial
situado entre dos partes contrapuestas, sino por un funcionario
judicial que debe decidir sobre la procedencia y legitimidad de lo
solicitado
Devis Echanda pone de relieve que la jurisdiccin contenciosa y la
voluntaria se diferencian por lo siguiente:
a) Por la posicin que las partes ocupan en la relacin jurdica
procesal, pues al paso que en la voluntaria los interesados que
inician el proceso persiguen determinados efectos jurdicos
materiales para ellos mismos, en la contenciosa los
demandantes buscan tambin producir efectos sustanciales
obligatorios y vinculantes para determinados demandados.
b) Por la posicin del juez, al dictar sentencia, pues mientras en
la contenciosa el juez decide entre los litigantes (inter volentes
o pro volentibus); sin que esto signifique que en la contenciosa
el fallo deba ser siempre a favor de una parte y en contra de
otras, porque puede haber acuerdo en sus resultados.
c) Por los sujetos de la relacin jurdica procesal, pues en el
proceso de jurisdiccin voluntaria no existe demandado, sino
simple interesado o peticionario, al paso que en el contencioso
existe siempre un demandado; adems, solo en sentido amplio
se puede denominar demandante a aquel.
d) Por el contenido de la relacin jurdica procesal al iniciarse el
proceso, porque en la voluntaria se persigue darle certeza o
precisin a un derecho o legalidad a un acto, o ciertos efectos
jurdicos materiales, sin presentarle al juez inicialmente
ninguna controversia ni litigio para su solucin en la sentencia,
ni siquiera pedirle una declaracin contra otra persona, y en la
contenciosa, por el contrario, inicialmente se le est pidiendo
7

la solucin de un litigio con el demandado, o al menos que una

declaracin que vincule y obligue a este.
e) Por los efectos de la sentencia, porque en la contenciosa lo
normal es que tenga el valor de cosa juzgada, si decide en el
fondo, al paso que en la voluntaria jams constituye cosa
juzgada
CARACTERISTICAS DE LA JURISDICCION VOLUNTARIA O NO
CONTENCIOSA
Segn Casarino Viterbo, sus rasgos ms caractersticos
son: proteger ciertos intereses, dar fuerza y eficacia jurdica a
determinados actos, completar la capacidad imperfecta de sus
autores y testimoniar solemnemente la existencia legal de
esos mismos actos.
Gozani considera como caractersticas de la jurisdiccin
voluntaria las que se indican a continuacin:
a) En la jurisdiccin voluntaria no hay controversia concreta,
sino nicamente un inters a tutelar.
b) No hay partes , porque no hay conflicto ; hay , en cambio,
peticiones y motivos de intervencin
c) Los efectos perseguidos son diferentes a los del proceso
contencioso; mientras en stos se quiere comprometer los
intereses y derechos de terceros o de otro; en los procesos
voluntarios los fines pretendidos son personales.
d) La posicin del juez en el proceso tambin difiere. En los
asuntos litigiosos resuelve como tercero imparcial; en
cambio, en los voluntarios , conservando el motivo ajeno
deja de ser tercero cuando acude supliendo una voluntad
estatal
ASUNTOS TRAMITADOS EN VIA DE PROCESO NO
CONTENCIOSO
De acuerdo a lo normado en el artculo 749 del Cdigo Procesal Civil,
se tramitan en proceso no contencioso los siguientes asuntos:
1. Inventario;
2. Administracin judicial de bienes;
3. Adopcin;
4. Autorizacin para disponer derechos de incapaces;
5. Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta;
8

6. Patrimonio familiar;
7. Ofrecimiento de pago y consignacin;
8. Comprobacin de testamento;
9. Inscripcin y rectificacin de partida;
10. Sucesin intestada;
11. Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en
el extranjero.
12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del
Juez, carezcan de contencin; y
13. Los que la ley seale.
COMPETENCIA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS NO
CONTENCIOSOS
El Cdigo Procesal Civil, en cuanto a la competencia para conocer de
los procesos no contenciosos, establece lo siguiente:
-

Son competentes para conocer los procesos no contenciosos,

los jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en los casos en
que la ley atribuye su conocimiento a otros rganos
jurisdiccionales o a Notarios
En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia por
razn de turno
La competencia de los juzgados de Paz Letrados es exclusiva
para los procesos de inscripcin de partidas y para los que
contienen en la solicitud una estimacin patrimonial no mayor
a cincuenta unidades de referencia procesal. Los procesos de
rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los Juzgados
de Paz Letrados o ante notario.
En el proceso no contencioso es competente EL Juez del lugar
del domicilio de la persona que lo promueve o e cuyo inters
se promueve, salvo disposicin legal o pacto en contrario.

TRMITE DEL PROCESO NO CONTENCIOSO

El trmite del proceso no contencioso es como se indica a
continuacin:
-

Una vez presentada la solicitud, el juez la calificar, debiendo

pronunciarse sobre su inadmisibilidad o improcedencia (arts.
551 primer prrafo- y 752 del C.P.C.)
Si declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres
das para que se subsane la omisin o defecto, bajo
apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es
inimpugnable.
Si declara improcedente la solicitud, ordenar la devolucin de
los anexos presentados.
En caso de declarar admisible la solicitud , fijara el juez fecha
para la audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que
debe realizarse dentro de los quince das siguientes, salvo lo
dispuesto en el artculo 758 del Cdigo Procesal Civil, referido
a los plazos especiales de emplazamiento.
El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin
dentro de cinco das de notificado con la resolucin admisoria,
anexando los medios probatorios, los que se actuaran en la
audiencia de actuacin y declaracin judicial. Esta audiencia ,
dicho sea de paso, segn el artculo 760 del cdigo procesal
civil , se regula, supletoriamente , por lo dispuesto en el
indicado
De haber contradiccin, el juez ordenara la actuacin de los
medios probatorios que la sustentan. Luego, si solicita,
conceder al oponente o a su apoderado cinco minutos para
que la sustenten oralmente, procediendo a continuacin a
resolverla. excepcionalmente , puede reservar su decisin por
un plazo que no exceder de tres das contados desde la
conclusin de la audiencia
Si no hubiera contradiccin, el juez ordenara actuar lo medios
probatorios anexados a la solicitud
Concluido el trmite, ordenara la entrega de copia certificada
de lo actuado al interesado, mantenindose el original en el
archivo del juzgado, o expedir la resolucin que corresponda,
si es el caso, siendo esta inimpugnable. Es de resaltar que las
resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutaran
mediante oficio o partes firmados por el juez, segn
corresponda
La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable solo
durante la audiencia. La que la declara fundada es apelable
con efecto suspensivo, y la que la declara infundada, lo es sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la
10

contradiccin hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es

apelable dentro del tercer da de notificada.
La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto
suspensivo.
Declarada fundada la contradiccin el proceso quedara
suspendido. En lo dems, ser de aplicacin lo dispuesto en el
artculo 376 del cdigo procesal civil (que versa sobre el plazo
y tramite de la apelacin de autos con efecto suspensivo). Este
ltimo trmite tambin se aplica a la apelacin de la
resolucin final. Ello de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 756 del cdigo procesal civil

Es de subrayar que el trmite descrito es el correspondiente a los

procesos no contenciosos en general, y que algunos asuntos no
contenciosos se sujetan a ciertas disposiciones legales especiales
que, obviamente prevalecern sobre las normas no generales del
proceso no contencioso, siendo estas ltimas, por ello, consideradas
supletorias al caso particular de que se trata.
LA DECISION JUDICIAL EN LA JURISDICCION VOLUNTARIA O
NO CONTENCIOSA
Couture, acerca del contenido de los pronunciamientos en la
jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, nos ilustra de esta manera
Las resoluciones que se dictan en un procedimiento judicial no
contencioso, se emiten en cuanto proceda por derecho, sin perjuicio
(eventual de ser revocadas y perjudiquen a terceros) en cuanto haya
lugar. Todas estas expresiones son circunloquios forenses utilizados
para caracterizar a la ausencia de cosa juzgada. Mediante ellas, los
jueces no juzgan ni prejuzgan. Se limitan a fiscalizar si lo que ha
afirmado el peticionante es prima facie cierto, con arreglo a la
justificacin que el mismo suministra. Es una tarea de simple
verificacin externa, unilateral, formal. En otros casos como los de
venias, homologacin, etc., se acta tambin con prueba sumaria,
de plano et sine strepitu ()
Por oposicin a la sentencia jurisdiccional, cuyo contenido puede ser
declarativo, constitutivo, de condena o cautelar, las decisiones que
se profieren en la jurisdiccin voluntaria son siempre de mera
declaracin. Ni condenan ni constituyen nuevos derechos.
Acaso podra pensarse que, dada su ndole, alguna de ellas, como
las venias, etc., pueden incluirse entre las providencias cautelares.
La proposicin seria parcialmente correcta. Pero las providencias
cautelares cautelan contra la lentitud del proceso. Previenen tan solo
el riesgo de que la demora en llegar hasta la sentencia no haga
ilusorio el fin del proceso.
11

En la jurisdiccin voluntario, por el contrario, no es el periculum in

mora lo que se trata de evitar, sino la incertidumbre, la falta de una
documentacin adecuada, el carcter equvoco del derecho, o en
otros casos, una garanta requerida por ley.
El contenido de los pronunciamientos de jurisdiccin voluntaria es,
por este motivo, de carcter documental, probatorio, fiscalizador.
Tienden a suplir una prueba, a dar notoriedad un hecho que no lo
era, a requerir una demostracin fcilmente accesible a todos.
Cuando el cumplimiento de la jurisdiccin no voluntaria supone la
obtencin de una anuencia prescrita por la ley, tal como acontecen
las venias o autorizaciones judiciales, el contenido del acto es de
mera fiscalizacin.
El juez acuerda o niega la autorizacin, con los elementos que tiene
a la vista. La ley no le exige ms que eso. Su decisin no juzga
rigurosamente en el sentido jurdico de la palabra, sino en un sentido
meramente lgico o formal
El cdigo procesal civil en lo atinente a la decisin judicial en el
proceso no contencioso, prescribe en el ltimo prrafo de su artculo
754 que, concluido el tramite (se entiende con la expedicin de la
resolucin que pone fin al proceso no contencioso) ordenara (el juez)
la entrega de lo actuado al interesado, mantenindose el original en
el archivo del juzgado, o expedir a la resolucin que corresponda, si
es el caso, siendo este inimpugnable.
En el proceso no contencioso, las resoluciones finales que requieran
inscribirse, se ejecutaran mediante oficio o partes firmados por el
juez, segn corresponda (art.762 del C.P.C).
INTERVENCION DEL MINISTERIO PBLICO EN EL PROCESO NO
CONTENCIOSO
Se desprende del artculo 759 del Cdigo Procesal Civil que,
cuando se haga referencia al Ministerio Pblico en los Procesos
regulados en el ttulo II de la Seccin Sexta del indicado
Cdigo(inventario, administracin judicial de bienes, adopcin,
autorizacin para disponer derechos de incapaces , declaracin de
desaparicin , ausencia o muerte presunta, patrimonio familiar,
ofrecimiento de pago y consignacin ,comprobacin de testamento,
inscripcin y rectificacin de partida ,sucesin intestada y
reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el
extranjero) El referido Ministerio Publico ser notificado con las
resoluciones que se expidan en cada proceso, para los efectos de
velar por la independencia de los rganos judiciales y por la recta
administracin de justicia. Tal funcin del Ministerio Publico se
12

hallaba contenida en el inciso 2) del artculo 250 de la Constitucin

Poltica de 1979, al que nos remita el artculo 759 del Cdigo
Procesal Civil, debiendo entenderse que la remisin actual
corresponde al inciso 2) del artculo 159 de la Constitucin Poltica
de 1993, norma que prcticamente reproduce el primero de los
dispositivos constitucionales mencionados.
En los casos en que se produzca la intervencin del Ministerio
Publico, ste no emitir dictamen. Ello de acuerdo a lo normado en
la parte final del artculo 759 del Cdigo Procesal Civil
ACTOS PROCESALES IMPROCEDENTES EN EL PROCESO NO
CONTENCIOSO
En el proceso no contencioso son improcedentes
La recusacin del Juez y del Secretario de Juzgado;
Las excepciones y las defensas previas;
Las cuestiones probatorias cuyos medios de prueba no sean
susceptibles de actuacin inmediata;
La reconvencin;
El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia; y
Las disposiciones contenidas en los Artculos 428 y 429 del
Cdigo Procesal Civil , que regulan ,respectivamente , la
modificacin y ampliacin de la demanda y el ofrecimiento de
medios probatorios extemporneos.
La Corte Suprema de Justicia de la Republica, acerca de los actos
procesales improcedentes en el proceso no contencioso, ha
establecido lo siguiente: En dichos procesos [no contenciosos
o de jurisdiccin voluntaria] no es procedente el recurso de
casacin en tanto no subyace el denominado conflicto de
intereses, lo cual equivale a la pretensin de un sujeto, resistida
por otro; adems porque en va contenciosa se puede examinar e
incluso contradecir el eventual conflicto que se derive del
presente proceso no contencioso

13

DECLARACION JUDICIAL DE DESAPARICION, AUSENCIA Y

MUERTE PRESUNTA
PROCEDENCIA
La declaracin judicial de desaparicin, ausencia o muerte presunta
es tramitada bajo las reglas del proceso no contencioso. A travs de
este proceso los interesados acuden al juez pidindole que, en virtud
de la informacin que suministran, declare la existencia de un hecho
y le otorgue la documentacin que acredite el procedimiento
cumplido. El juez, previa intervencin del Ministerio Publico recibe la
informacin y si la halla satisfactoria, en mrito de ella, en cuanto
haya lugar por derecho, aprueba la informacin ofrecida y emite,
expresamente el pronunciamiento que se le solicita.
La desaparicin es un hecho jurdico que opera cuando una persona
no se halla en el lugar de su domicilio y se carece de noticias sobre
su paradero ms de sesenta das. La desaparicin solo da lugar al
nombramiento de un curador interino, salvo en caso de que el
desaparecido tenga representante o mandatario con facultades
suficientes inscritas en el registro pblico. El mandato es calificado
como el negocio jurdico bilateral por el cual el mandatario se obliga
a realizar por cuenta y en inters del mandante uno o ms negocios
jurdicos; en cambio la representacin es el negocio jurdico
unilateral y recepticio mediante el cual el representante acta en
nombre del representado haciendo de conocimiento de terceros
dicha situacin.
La designacin del curador interino es potestativa, porque no se
justificara ante la falta de patrimonio que resguardar. Tampoco se
hace necesario para que se d la desaparicin, la carencia de
representante o mandatario con facultades suficientes. Dicha
situacin ser relevante solo cuando se tenga que nombrar curador
interino de los bienes.

14

La declaracin de ausencia presupone la previa existencia de dos

elementos: la desaparicin, es decir, de una situacin de hecho; y el
transcurso del tiempo, dos aos contados a partir de la ltima
noticia que se tuvo del desaparecido. El artculo 49 del C.C. seala:
transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del
desaparecido, cualquiera que tenga legtimo inters o el Ministerio
Publico pueden solicitar la declaracin judicial de ausencia. Para
Pazos Hayashida, Javier. Comentarios al art. 47 del Cdigo Civil. En
Cdigo Civil comentado. T.1, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 318.-la
redaccin del artculo 49 del C.C. lleva a confusin en cuanto indica
que deben pasar dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del
desaparecido

con

lo

que,

aparentemente,

primero

debern

transcurrir sesenta das desde las ultimas noticias de la persona,

esto es, que se configure el hecho de la desaparicin bajo las reglas
del art. 47 de C.C., para recin contabilizar el plazo de dos aos.
Esto resulta ser un absurdo por cuanto el mismo artculo indica que
las ltimas noticias sobre el paradero de la persona determinan el
momento inicial para la cuenta del plazo, y no as la configuracin
del hecho de la desaparicin segn el artculo 47.
Como se aprecia, nos encontramos ante una desaparicin calificada,
por el elemento temporal que se exige diverso al contemplado en el
artculo 47 del C.C. La persona ha desaparecido por un lapso de
tiempo que el legislador ha considerado lo suficientemente amplio
como

para

tomar

medidas

mucho

ms

radicales

que,

el

nombramiento de un curador interino, por ello, la ausencia

declarada tiene como consecuencia la entrega de la posesin
temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus herederos
forzosos al tiempo de dictarla (previo inventario valorizado de dichos
bienes) quienes asumirn los derechos y obligaciones inherentes a la
posesin, as como los frutos de los mismos, con la limitacin de
reservar de ellos, una parte igual a la cuota de libre disposicin del
ausente, y de no enajenarlos y gravarlos, salvo los casos de
necesidad

utilidad

pblica,

previa

autorizacin

judicial.
15

Se

considera que, por el tiempo transcurrido los bienes del ausente

corren mayor riesgo de verse perjudicados; la existencia de la propia
persona, transcurridos los dos aos, se pone en duda; y se pone en
riesgo los intereses de la familia del ausente y de sus eventuales
herederos. Proceder adems la inscripcin de la declaracin
judicial de ausencia en el Registro de Mandatos y poderes, as como
la designacin del administrador judicial, quien desempeara su
funcin de acuerdo al establecido en el artculo 55 del C.C.
La muerte presunta se declara sin que sea indispensable la
ausencia.

Para

Fernndez1

la

muerte

presunta

supone

necesariamente la falta del cadver, excepto en el caso de existir,

no pueda ser reconocido, no obstante lo cual hay certeza de la
muerte (...). En opinin de Alessandri, la muerte presunta tiene
como finalidad solucionar situaciones inciertas respecto de la vida o
fallecimiento de una persona solucionar situaciones inciertas
respecto de la vida de una persona que no se encuentra presente, o
mejor dicho, se halla desaparecida, del lugar de su domicilio durante
un tiempo prolongado. Es decir tiene por objeto tutelar el inters de
la persona desaparecida; el inters de los terceros, principalmente
de aquellos que tengan derechos eventuales en la sucesin del
desaparecido; y, el inters general de la sociedad que no haya
bienes y derechos abandonados.
Declaracin de desaparicin
1. << Jurdicamente cabe hablar de desaparicin cuando una
persona ha abandonado su domicilio o residencia y no se
tienen noticias de ella>> (PUIG BRUTAU, 1979, Tomo I,
Volumen I: 197). Para Barassi, la desaparicin << es el
estado de hecho que se produce cuando una persona fsica
abandona el lugar de su ultimo domicilio sin que, al no tenerse
noticias suyas, sea posible la constatacin de su muerte>>
1 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. Librera
Studium Editores, Lima 1986 p.32
16

(BARASSI, 1955, Volumen I: 56). Barassi, aade que << la

desaparicin, que presupone el transcurso de un periodo de
tiempo ms o menos largo, constituye por s misma un estado
de hecho, que tiene como consecuencia la gestin del
patrimonio>>
2. El Cdigo Civil regula la desaparicin en el Captulo Primero del
Ttulo VI de la Seccin Primera del Libro I, en los artculos 47 y
48. Precisamente, el artculo 47 del Cdigo Civil seala al
respecto lo siguiente:
Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero,
cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o
afinidad, excluyendo el prximo al ms remoto, puede solicitarla
designacin de curador interino. Tambin puede solicitarlo quien
invoque

legtimo

inters

en

los

negocios

asuntos

del

desaparecido, con citacin de los familiares conocidos del

Ministerio Publico. La solicitud se tramita como proceso no
contencioso
No procede la designacin de curador si el desaparecido tiene
representante o mandatario con facultades suficientes inscritas
en el registro pblico
3. Segn el artculo 48 del Cdigo Civil, la curatela interina del
desaparecido se rige por las disposiciones de los artculos 564
al 618 de dicho cuerpo de leyes, en cuanto sean pertinentes.
4. La declaracin de desaparicin (y designacin de curador
interino del desaparecido) es un asunto que se tramita en va
proceso no contenciosos. La solicitud de declaracin de
desaparicin se sustentara en la reunin

de los siguientes

presupuestos establecidos en artculo 47

del CC. : 1) la no

presencia de una persona en el lugar de su domicilio por ms

de

sesenta das; 2) la falta de noticias sobre su paradero

durante dicho lapso de tiempo; 3) la falta de representante o

17

mandatario del desaparecido, que cuente con facultades

suficientes inscritas en el registro pblico.
5. Se infiere del artculo 750 del CPC. Que es competente para
conocer

el

proceso

no

contencioso

de

declaracin

de

desaparicin, el Juez civil. La curatela de los bienes del

desaparecido ser instituida por el Juez del lugar donde se
encuentren todos o la mayor parte de los bienes.
6. Estn legitimados para formular la solicitud no contenciosa de
declaracin de desaparicin( y designacin de curador interino
del desaparecido)
A. Cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad
o

afinidad; B) quien invoque legtimo inters en los

negocios o asuntos del

desaparecido; y C) el Ministerio

Publico. Es de destacar que en el proceso no contencioso de

declaracin

de

desaparicin

debern

ser

citados

el

desaparecido, los familiares conocidos y el Ministerio

pblico.
7. Pazos2 desarrolla el problema que genera la declaracin de
desaparicin

con

el

nombramiento

de

curador

interino.

Considera que la desaparicin es un hecho jurdico diverso al

nombramiento de un curador interino, que regula el artculo 47
del C.C.; sin embargo, el artculo 2030 del CC. Establece en su
numeral 2 que las resoluciones que declaren la desaparicin,
ausencia, la muerte presunta y reconocimiento de existencia
deben ser inscritas en el Registro personal. Ello implicara que
se requiere la declaracin de desaparicin como requisito
necesario para el nombramiento de un curador interino. A lo
que hay que integrar la redaccin del artculo 790 del C.P.C. ,
que

indica

que

se

puede

solicitar

la

declaracin

de

desaparicin, ausencia o muerte presunta; as como, el inciso

d) del artculo 44 de la Ley N 26497 que indica que se
inscriben en el Registro Personal la resoluciones que declaren
la desaparicin y el articulo 3 del literal d) del Decreto
2 PAZOS HAYASHIDA, Javier. Ob. cit., pp. 311-312
18

Supremo N 015-98-PCM que establece como hecho inscribible

el nombramiento de curador interino, a que se refiere el
artculo 47 del CC. De las normas citadas se aprecia una
contraposicin entre normas que determinan la existencia de
un proceso de declaracin de desaparicin y aquellas que se
refieren a un proceso de curador interino. Segn Pazos, no se
puede considerar que se est regulando la declaracin
de separacin en nuestro sistema.
La desaparicin es un hecho jurdico por lo que no es necesario
declararla. Por otro lado, la finalidad de la institucin no es la
declaracin de la desaparicin sino el nombramiento de un curador
interino. Lo que se busca al regular la desaparicin es proteger el
patrimonio del desaparecido (...) a esto hay que agregar que, no
encontramos un efecto prctico en el hecho de declarar la
desaparicin que sea independiente al nombramiento del curador
interino, por lo que la existencia de la declaracin judicial en ese
sentido sera intil.
El referido autor sostiene que, al ser la desaparicin un hecho
jurdico, no requiere declaracin judicial; lo que busca el juez
competente compruebe el hecho de la desaparicin y, si en los
considerados de su resolucin concluye que esta existe, proceda a
nombrar al curador interino; sin embargo, resulta importante que el
juez establezca la fecha probable de la desaparicin, para los futuros
fines a que refiere el artculo 793 del CPC. Y que el nombramiento
del curador interino se inscriba, conforme al Reglamento de
Inscripcin de RENIEC, en el Registro de Mandatos y Poderes.
Declaracin de ausencia:
1. Pacifici Mazzoni afirma que se llama ausente, en sentido
jurdico,<<aquel de quien se ignora si es vivo o muerto por
no haber aparecido ya ms en el lugar de su ultimo domicilio o
de su ltima residencia y no haber dado noticias suyas>>
(PACIFICI MAZZONI; ciado por SERRANO Y SERRANO, 1943:87).
19

Bonnnecase asegura que el termino ausencia <<sirve para

designar

la

situacin

jurdica

de

una

persona

que

ha

desaparecido de su domicilio, y sobre cuya existencia se duda.

Por lo tanto, l nocin de ausencia ms bien se refiere a la
cuestin de la existencia de las personas fsicas, que a su
individuacin>> (BOCANNECASE, 1945, Tomo I: 313).
2. EL CC. Regula la declaracin de ausencia en el Captulo
Segundo del Ttulo VI de la Seccin Primera del Libro I,
establece al respecto que, transcurridos dos aos desde que
se tuvo la ltima noticia del desaparecido, cualquiera que
tenga legtimo inters o el Ministerio Publico pueden solicitar la
declaracin judicial de ausencia.
3. La declaracin de ausencia es un asunto que se tramita va
proceso no

contencioso. La solicitud de declaracin de

ausencia debe sustentarse, conforme lo determina el primer

prrafo del artculo 49 del CC., en la falta de noticias sobre el
desaparecido durante dos aos.
4. En opinin de Reimundin, en el proceso de declaracin de
ausencia se protegen los siguientes intereses:
a) En primer lugar, el inters del ausente, contemplado
mediante las medidas cautelares.
b) El inters del cnyuge del ausente, que no solo es heredero
sino tambin miembro de la sociedad conyugal.
c) En tercer lugar el inters de los presuntos herederos del
ausente o legatarios
d) Por ltimo, el inters general, toda

vez que la sociedad

est interesada tambin en la conservacin de los bienes

(REIMUNDIN, 1957, Tomo II:269)
5. Se colige del artculo 750 del CPC. Que es competente para
conocer el proceso no contencioso de declaracin de ausencia
el Juez Civil. Por disposicin del ltimo prrafo del artculo 49
del CC., es competente para conocer la

solicitud de

declaracin de ausencia el juez del ultimo domicilio que tuvo el

desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte
de sus bienes. Es de resaltar que en el proceso no
contenciosos de declaracin de ausencia debern ser citados
20

el ausente y quienes puedan tener derechos sucesorios (art.

792 del CPC.)
Declaracin de muerte presunta:
1. En cuanto a la declaracin de muerte presunta, Martin Prez
anota que cuando la usencia se prolonga durante un tiempo
tal, variable segn las circunstancias, que hace altamente
posible la muerte del desaparecido, la Ley permite que se
realice por va judicial una declaracin de fallecimiento, que es
una simple presuncin iuris tantum de que el sujeto ha
muerto (MARTIN PEREZ, 1983, Volumen I: 96). De Castro
sostiene que la declaracin de

fallecimiento consiste en la

<<fijacin judicial de la fecha de fallecimiento de un

desaparecido, creadora de una situacin jurdica de efectos
parcialmente coincidentes con los de la inscripcin de la
defuncin>> (DE CASTRO; citado por PADIAL ALBAS, 1991:
1004)
2. El CC. Regula la declaracin judicial de muerte presunta en el
Captulo Segundo del ttulo VII de la Seccin Primera, en los
artculos 63 al 66. Por disposicin del artculo 63 del CC.,
procede la declaracin de muerte presunta, sin que sea
indispensable la de ausencia, en los siguientes

casos: 1)

cuando hayan transcurrido 10 aos desde las ultimas noticias

del desaparecido o cinco si este tuviere ms de ochenta aos
de edad; 2) cuando hayan transcurrido dos aos si la
desaparicin se produjo en circunstancias constitutivas de
peligro de muerte (computndose el

plazo

a partir de la

cesacin del evento peligroso); y 3) cuando exista certeza de

la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido. La
solicitud de declaracin de muerte presunta, sustentada en los
casos contemplados en el artculo 63 del CC., se tramita va
proceso no contencioso.
3. Se infiere de los artculos 23 y 750 del CPC. Que:

21

a) El juez civil, es competente para conocer el proceso no

contencioso

de

la

declaracin

judicial

de

la

muerte

presunta.
b) Tratndose del proceso no contencioso de declaracin de
muerte presunta, es competente el Juez del lugar de
domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters
se promueve (respecto de este ltimo, entindase que ser
competente el Juez

del lugar de domicilio de la persona

cuya muerte presunta se pretende sea declarada, pues,

como es evidente, no cabe encontrar inters alguno en una
persona para que se le declare judicialmente muerto
presunto).
4. Larenz considera que el procedimiento tiene

lugar solo a

instancia; estn facultado para la instancia el representante

legal del ausente, su cnyuge, sus descendientes y sus padres,
as como cualquier otra persona que tenga un inters jurdico
en la declaracin de fallecimiento (). Existe un inters
jurdico cuando de la declaracin de fallecimiento del ausente
dependen efectos jurdicos para el interesado (LARENZ,
1987:117-118). Nuestro ordenamiento jurdico prescribe que
pueden
cualquier

solicitarla

declaracin

interesado,

de

obviamente

muerte
con

presunta:

legtimo

a)

inters

econmico o moral y b) el Ministerio Publico, es de resaltar que

en el proceso no contencioso de declaracin de muerte
presunta debern ser citados el muerto presunto y quienes
puedan tener derechos sucesorios.
JURISPRUDENCIA:
la solicitud de la declaracin judicial de muerte presunta se
tramita mediante un proceso no contenciosos o de jurisdiccin
voluntaria, en el que no existe, al menos en teora, un conflicto de
intereses o litigio, el cual est integrado por sujetos que asumen
la calidad de demandante y demandando, lo cual equivale a la
pretensin de uno y la resistencia del otro; en ese sentido y
22

teniendo en consideracin que la peticin formulada por la

impugnante ha sido declarado infundada por el Colegiado; es
factible de renovarse en cada oportunidad que se presenten los
supuestos que la ley seale para estos casos (Casacin
Nro.483-2004/Lima, publicada en el Diario oficial El peruano el 0301-2005, pag.13338).
REQUSITOS ESPECIALES
1. La solicitud no contenciosa de declaracin de desaparicin (y
designacin de curador interino del desaparecido) debe reunir,
en principio, los requisitos y anexos contemplados en los
artculos 424 y 425 del CPC. Adems es exigible como
requisito de la aludida solicitud la indicacin de la relacin de
bienes y deudas que se conozcan del desaparecido. Debe
tener presente tambin que, para que prospere la solicitud de
declaracin de desaparicin, deben configurarse los requisitos
de la desaparicin normados en el artculo 47 del CC.,
2. La solicitud no contenciosa de declaracin de ausencia debe
reunir, en principio, los requisitos y anexos contemplados en
los artculos 424 y 425 del CPC. Tambin constituye requisito
exigible indicar en la referid solicitud la relacin de bienes y
deudas que se conozcan del ausente, as como el nombre de
sus probables sucesores y la direccin domiciliaria de estos, en
caso de ser conocida. Adems cabe sealar que la solicitud no
contenciosa de la declaracin de ausencia debe fundarse, en
la falta de noticias sobre el desaparecido durante dos aos.
3. La solicitud no contenciosa de declaracin de muerte presunta
debe reunir, en principio, los requisitos y anexos contemplados
en los artculos 424 y 425 del CPC. Adems, son requisitos de
dicha solicitud los siguientes: a) indicacin de la relacin de
bienes y deudas que se conozcan del muerto presunto; b) la
indicacin del nombre de los probables sucesores del muerto
presunto (y su correspondiente direccin domiciliaria, si fuese
conocida).

Debe

tenerse

presente

que

la

solicitud
23

no

contenciosa de la declaracin de muerte presunta tiene que

fundarse en alguno de los casos

de procedencia de tal

declaracin previstos en el artculo 63 del CC., a saber: a) el

transcurso

de

10

aos

desde

las

ultimas

noticias

del

desaparecido o cinco si este tuviera ms de 80 aos de edad;

b) el transcurso de dos aos si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte; c) cuando
exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado
o reconocido. No podemos de dejar de mencionar que para la
procedencia de la solicitud no contenciosa de la declaracin de
muerte presunta no ser indispensable la previa declaracin
de ausencia, segn se infiere del primer prrafo del artculo 63
del CC.
NOTIFICACION
a) Notificar por edicto implica dar conocimiento pblico una
informacin determinada, para lo cual se puede utilizar las
publicaciones en peridicos de la localidad y los carteles que
se fijan en ciertos lugares pblicos o transitados. Los edictos
se utilizaran para notificar al desaparecido, ausente o muerto
presunto,

as

como

quienes

puedan

tener

derechos

sucesorios, pero se desconoce su direccin domiciliaria.

La norma no precisa si estamos ante personas inciertas y con
domicilio incierto, sin embargo, si nos remitimos a la redaccin
del artculo 791 del CPC., encontramos que uno de los
requisitos especiales para la declaracin que se busca es
designar los nombres de sus probables sucesores, lo que nos
llevara a asumir la posicin de notificacin por edictos, se
realiza solo por existir domicilio incierto, pero que los
sucesores estn identificados con sus nombres. Aun mas, la
propia norma condiciona la notificacin por edictos a quienes
puedan tener derechos sucesorios, pero se desconociera su
direccin domiciliaria.

24

b) La notificacin por cedula se utilizara para notificar a los

sucesores, con domicilio conocido. Es un acto judicial realizado
en el domicilio de las partes o de sus representantes legales y
es practicada por un auxiliar de justicia, llamado notificador,
mediante el cual se pone en conocimiento de la resolucin
judicial para que puedan hacer valer su defensa y tener un
punto de referencia para el cmputo de los plazos procesales.
La notificacin por cedula es expresa, pues existe un acto real
de transmisin practicada por un auxiliar de justicia.

25

SENTENCIA FUNDADA
La sentencia que acoge la solicitud no contenciosa de declaracin de
desaparicin y designacin de curador interino del desaparecido
determina la fecha probable en que aconteci la desaparicin y
nombre al respectivo curador interino. La sentencia es inscribible en
los registros en donde deba producir efectos jurdicos. Estableciendo
para el

ello el art. 2030 del CC. Que se inscribe en el Registro

personal (entindase registro de personas naturales) la resolucin

que declare la desaparicin.
2. Nuestro ordenamiento jurdico, en los que concierne a la sentencia
en el proceso de declaracin de ausencia, dispone lo siguiente:
- La sentencia que ampara la solicitud, establece la fecha probable
de la usencia (art. 793 del CPC.)
- En la declaracin judicial de ausencia se ordenara dar la posesin
temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus heredados
forzosos al tiempo de

dictarla. Si no hubiera persona con esta

calidad continuara, respecto de los bienes del ausente, la curatela

establecida en el artculo 47 del CC. (Curatela interina)
- La sentencia es inscribible en los registros en donde deba producir
efectos jurdicos, vale decir: a) en el registro personal y b) en el
registro de mandatos y poderes, para extinguir los otorgados por el
ausente.

Los

registros

sealados

precedentemente

han

sido

unificados en el Registro de Personas Naturales de la Ley 26366.

3. En lo que toca a la declaracin de ausencia, no podemos dejar de
mencionar que, de acuerdo a lo normado en el artculo 66 del CC, el
juez que considere improcedente la declaracin de muerte presunta
debe declarar la ausencia. Al respecto cabe anotar que

para ello

deben darse solo presupuestos de la ltima figura jurdica,

contemplados en el artculo 49 del CC.

26

La sentencia que ampara la solicitud no contenciosa de declaracin

de muerte presunta establece la fecha probable de la muerte
presunta y, de ser posible, el lugar de la muerte del desaparecido...
La sentencia que ampara esta declaracin es inscribible en los
registros donde deba producir efectos jurdicos, como

el registro

personal, la declaracin de muerte presunta produce los siguientes

efectos:
-

La apertura de la sucesin
El cese de los efectos de la declaracin judicial de ausencia, si

la hubiera, as como de la curatela de bienes del desaparecido

La disolucin del matrimonio del desaparecido
El fenecimiento de la sociedad de gananciales, que para las
relaciones

personales

entre

los

cnyuges

se

considera

producido en la fecha de declaracin de muerte resunta, y,

respeto a terceros, se considera fenecido dicho rgimen de
sociedad de gananciales

en la fecha de la inscripcin

correspondiente en el registro personal

27

RECONOCIMIENTO DE PRESENCIA Y EXISTENCIA

La solicitud de reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de
la sentencia que hubiera declarado la desaparicin, se tramita
conforme a las reglas del Sub- Capitulo 5 del ttulo y de la seccin
sexta del CPC. En cuando sea a aplicable. Es de subrayar que la
resolucin que se pronuncie haciendo lugar a la solicitud no
contenciosa de reconocimiento de presencia y cesacin de efectos
de la sentencia que hubiera declarado la desaparicin, ser objeto
de la inscripcin en el registro personal,
Con respecto a ello el artculo 59 del CC. Prescribe que cesan los
efectos de la declaracin judicial de ausencia por: a) regreso del
ausente; b) designacin de apoderado con facultades suficientes,
hecha por el ausente con posterioridad a la declaracin y c)
comprobacin de la muerte del ausente; y D) declaracin judicial de
muerte presunta. En lo que atae a las consecuencias que se
produciran con el cese de los efectos de la declaracin judicial de
ausencia cabe sealar que segn se infiere del art. 60 del CC.:
-

En los

casos de regreso del ausente o designacin de

apoderado con facultades suficientes, hecha por

el ausente

con posterioridad a la declaracin, se restituye a su titular el

patrimonio, en el estado en que se encuentre. La peticin se
tramita como proceso no contencioso con citacin de quienes
-

solicitaron la declaracin de ausencia

En los casos de comprobacin de la muerte del asunte o
declaracin judicial de muerte presunta se procede a la
apertura de la sucesin (art.60, ltimo prrafo)

4. Nuestro ordenamiento jurdico en relacin al reconocimiento de

existencia de quien fuera declarado muerto presunto, establece lo
siguiente:
-

La existencia de la persona cuya muerte hubiera sido

juridicialmente declarada puede ser reconocida a solicitud de
ella, de cualquier interesado o el Ministerio pblico con
28

citacin de quienes solicitaron la declaracin e muerte

-

presunta
La solicitud de reconocimiento de presencia y cesacin de
efectos de la sentencia que hubiera declarado la muerte

presunta
Se inscribe en los registro
El reconocimiento de existencia

matrimonio que hubiere contrado el cnyuge

El reconocimiento de existencia faculta a la persona para

no

invalida

el

nuevo

reivindicar sus bienes conforme a ley(art69 del CC)

En los casos del regreso del ausente y de la designacin de
apoderado, se restituye al titular el patrimonio, en el estado en que
se encuentre. La peticin se tramita como proceso no contenciosos,
con citacin de quienes solicitaron la declaracin de ausencia,
haciendo mencin que se refiere a la citacin no notificacin, si bien
en ambos casos, estos actos procesales buscan noticiar de la
actividad procesal entablada, los efectos son distintos pues la
notificacin permite el emplazamiento, el mismo que genera una
carga para el que se dirige, situacin que no se da con la citacin,
pues solo se pone en conocimiento a los futuros implicados, sin que
constituya una carga concurrir y apersonarse al proceso, menos
contestar, sin perjuicio de que quedan los citados hacer uso de la
contradiccin si fuere el caso.

29

CONCLUSIONES

30

BIBLIOGRAFIA

31