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Instruccin Fiscal
lunes 17 de diciembre del 2012 | 21:01

ltima actualizacin: mircoles 17 de julio del 2013 | 11:00

LA INSTRUCCIN FISCAL

altPor: Dr. Jos Garca Falcon

INTRODUCCIN

El pueblo ecuatoriano partir del 20 de octubre de 2008, a raz de la vigente

Constitucin de la Repblica vive en un Estado constitucional de derechos y justicia
y, frente a este nuevo Estado, los operadores de la misma, entre ellos los fiscales,
los jueces y los abogados en libre ejercicio deben cambiar de mentalidad, esto es
tomar una nueva actitud; y as los funcionarios de la Fiscala General del Estado
deben ser dinmicos y su actividad deben realizarla en equipo, deben estar
preparados cientficamente y criminalsticamente para la investigacin; mientras
que los abogados en libre ejercicio deben convertirse en verdaderos criminalistas
dinmicos que realizan su actividad en equipo; y en cambio los jueces deben ser
imparciales, dirigir las audiencias y debates con disciplina de manera
independiente.

Como bien lo seala el Dr. Geovanny Fernando Freire Coloma en su tesis de

abogaca Cierto es que toda innovacin de cualquier rea de conocimiento, trae
aparejado consigo un riesgo que nos puede llevar al fracaso si todas las personas
que nos encontramos inmersos en el nuevo sistema, no le damos la importancia y
el apoyo necesario para que su aplicacin sea correcta, gil y fundamentalmente la
sociedad se sienta satisfecha con el nuevo sistema; por lo que hay que recordar
que hay diferencias sustanciales entre el sistema inquisitivo y acusatorio, pues el
primero tiene por objeto el esclarecimiento de la verdad, mientras que el sistema

acusatorio tiene por objeto la observancia de las garantas individuales, como lo

sealo ms detalladamente en la conclusin del presente artculo.

MISIN DE LA FISCALA

La misin de la Fiscala, es la representacin social que acta en defensa del inters

pblico, de las personas y por la seguridad ciudadana, velando por la correcta
aplicacin de la ley, pero como sealar ms adelante, sometidos a los principios de
oportunidad, mnima intervencin penal y objetividad.

Adems la Fiscala tiene control sobre la Polica Judicial, siendo su deber primordial,
promover y ejercitar la accin penal por delitos de accin pblica y para esto debe
dirigir a la Polica Judicial, por esta razn tiene un papel preponderante dentro del
nuevo sistema penal acusatorio, porque hoy el Fiscal investiga y el juez controla,
porque ste ltimo es de garantas.

Sus funciones estn reguladas en los Arts. 194 al 197 de la Constitucin de la

Repblica; y Arts. 281 y 282 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, estos
ltimos que determinan que la Fiscala General del Estado, es un organismo
autnomo de la Funcin Judicial, nico e indivisible que debe funcionar de forma
desconcentrada con autonoma econmica, financiera y educativa, le corresponde
dirigir y promover de oficio o a peticin de parte la investigacin preprocesal y
procesal penal, de acuerdo con el Cdigo de Procedimiento Penal, tratados
internacionales de derechos humanos y la Constitucin de la Repblica; de tal
manera que en los casos de accin penal pblica de hallar mrito acusa a los
presuntos infractores ante el juez competente e impulsa la acusacin en la
sustanciacin del juicio penal.

Recordemos que la Fiscala es el rgano encargado de exhibir la pretensin punitiva

dentro del proceso penal, teniendo que observar el ltimo inciso del Art. 65 del
Cdigo de Procedimiento Penal, que seala que el Fiscal tiene que actuar con
absoluta objetividad, esto es debe actuar en forma tal que no se salga de los lmites
de la verdad y ajuste su conducta a la finalidad de que se haga justicia sin
condiciones, privilegios, influencias polticas, sociales y religiosas, pues hay que
destacar que la Fiscala es el defensor del ordenamiento jurdico del Estado, al cual
debe respetar; recalcando que tiene la obligacin de averiguar con igual celo las
circunstancias que demuestren la existencia del hecho punible, agraven o atenen

la responsabilidad del procesado y las que tiendan a demostrar su existencia o le

eximan de ella, recordando que la carga de la prueba le corresponde al fiscal en los
delitos de accin penal pblica.

De lo anotado se desprende que le corresponde a la Fiscala dirigir, realizar y

coordinar la investigacin e instruccin en materia penal, desvirtuar la presuncin
de inocencia sealada en el Art. 76 nmero 2 de la Constitucin de la Repblica
mediante prueba legal que demuestre con certeza la existencia del delito y de la
responsabilidad y culpabilidad del procesado; pero siempre respetando los derechos
constitucionales de aqul.

En el sistema acusatorio de acuerdo al Art. 195 de la Constitucin de la Repblica y

65 del Cdigo de Procedimiento Penal, la Fiscala es el sujeto procesal titular de la
accin penal, pero al mismo tiempo es garantista de los derechos de los otros
sujetos procesales, por su condicin de representante de la sociedad.

GARANTAS DEL PROCESADO Y EL DERECHO PENAL MNIMO

El derecho penal en su acepcin, se identifica como una forma de control social

formal de reaccin, acaso el ms violento de los mtodos utilizados para la
concesin de sus fines.

El artculo 195 de la Constitucin de la Repblica seala el derecho penal mnimo

que surge en Europa del sur, pero que tiene ahora influencia en Amrica Latina; se
orienta entre otras cosas hacia la reduccin de la pena con intencin de abolirla y la
consideracin de que el derecho penal es la ltima ratio, el ltimo recurso a utilizar
a falta de otros menos lesivos.

El tratadista Silva Snchez al respecto seala Que el derecho penal que debe
cumplir el fin de reduccin de la violencia social, ha de asumir tambin, en su
configuracin moderna el fin de reducir la propia violencia punitiva del Estado. Esta
reduccin tiene lugar por dos maneras: sobre la base del principio utilitarista de la
intervencin mnima y sobre la base de los principios garantsticos individuales.

En consecuencia como dice el Doctor Giovanny Fernando Freire Coloma en su tesis

En consecuencia el derecho penal debe utilizarse slo en casos
extraordinariamente graves (carcter fragmentario) y cuando no haya ms remedio
por haber fracasado ya otros mecanismos de proteccin menos gravosos para la
persona (naturaleza subsidiaria).

Cuando se afirma que el derecho penal tiene un carcter fragmentario, se quiere

indicar que este slo debe intervenir frente aquellos comportamientos que atenten
a las reglas mnimas de la convivencia social (esto es a los bienes o valores jurdicos
fundamentales de la persona y de la sociedad), siempre y cuando, adems, dichos
comportamientos se lleven a cabo de una forma especialmente graves.

Cuando se afirma que el derecho penal es la ltima ratio del ordenamiento jurdico,
se quiere indicar que la intervencin penal (prevencin del delito a travs de la
pena) slo es lcita en aquellos supuestos en los que el Estado, previamente, ha
agotado todas las posibilidades no penales para la prevencin del delito (culturales,
educacionales, asistenciales, de poltica general) y pese a todo, de ah su naturaleza
subsidiaria, persisten los conflictos agudos de desviacin.

Pero como bien seala el autor antes citado este principio de intervencin mnima
precisa de un cambio de mentalidad de los operadores de justicia especialmente de
la ciudadana, debiendo recalcar que en esta corriente de pensamiento se
encuentran los estudiosos de derecho penal ms ilustres del mundo
contemporneo.

De lo anotado se desprende, que la Fiscala General del Estado no debe ocuparse de

los delitos que en doctrina se conocen como de bagatela, que son aquellas
infracciones que si bien resultan formalmente subsumibles dentro de la descripcin
objetiva de la conducta incriminada, por su escasa incidencia sobre el bien
cautelado o por la irrelevancia social del impacto, habrn de valorarse en grado de
insignificantes, debiendo tener en cuenta que la insignificancia es en relacin a la
potencialidad ofensiva del delito.

LA INSTRUCCIN FISCAL

La Corte Constitucional de transicin, seala que la instruccin fiscal, es la etapa

que inicia y desarrolla el representante de la Fiscala General del Estado, que tiene
por objeto la investigacin de los elementos de conviccin que permitan deducir la
existencia del delito, as como las presunciones de participacin de los procesados.

Al respecto el maestro Francesco Carnelutti seala que se llama jurisdiccin

instructoria, aquella especie de potestad jurisdiccional que se da al juez a fin de que
pueda proveer los medios o sea las razones y las pruebas necesarias para la
decisin. El tratadista Jorge Clari Olmedo seala que se denomina instruccin a la
primera y preparatoria etapa del proceso penal, cumplida por escrito y con limitada
intervencin de la defensa, con el objetivo de reunir y seleccionar las pruebas sobre
el supuesto de hecho imputado, suficiente para realizar el juicio sobre la base de
una acusacin o evitarlo mediante sobreseimiento.

Jos Antonio Martn y Martn al respecto seala Puede conceptuarse a la instruccin

penal como la fase del proceso penal que pudiendo comprender una diversidad de
actuaciones relativas a la constatacin del hecho delictivo imputado, mediante la
comprobacin y averiguacin del mismo y al acopio del material para su prueba y
relativas tambin a la adopcin de medidas de aseguramiento del resultado del
fallo, se inicia ante el ejercicio de la accin penal persecutoria tutelando los
derechos individuales que en todo ello resulten afectados, deduciendo en su caso la
correspondiente imputacin judicial, para tras su conclusin decidirse sobre el
sobreseimiento o la apertura del juicio oral.

Julio Maier seala La introduccin (procedimiento preparatorio preliminar) es el

perodo procesal cuya tarea principal consiste en averiguar los rastros-elementos de
prueba- que existen acerca de un hecho punible que se afirm como sucedido, con
el fin de lograr la decisin acerca de si se promueve el juicio penal-acusacin-o si se
clausura la persecucin penal-sobreseimiento.

Alfredo Vlez Mariconde seala La fase eventual y preparatorio del juicio, que
cumple un rgano jurisdiccional en virtud de excitacin oficial (de la Polica o el
Ministerio Pblico) y en forma limitadamente pblica y limitadamente
contradictoria, para investigar la verdad acerca de los extremos de la imputacin
penal y asegurar la presencia del imputado, con el fin (especfico) de dar base a la
acusacin o de terminar el sobreseimiento.

La Corte Constitucional antes mencionada, concluye sealando que el objeto de la

instruccin fiscal, promovida por el representante de la Fiscala General del Estado,
es el de obtener los elementos de conviccin, indicios y presunciones de
participacin, con la finalidad de demostrar la existencia del delito y sustentar la
acusacin en caso de haberla.

AUDIENCIA PREPARATORIO DE JUICIO Y DE FORMULACIN DEL DICTAMEN

La audiencia preparatoria de juicio y de formulacin de dictamen, debe llevarse a

cabo cuando el fiscal, estimando que los resultados de su investigacin han
proporcionado datos relevantes sobre la existencia del delito y, que hay
fundamentos graves que deduzcan que el procesado es autor o partcipe del mismo,
emitir su acusacin y, requerir al juez que habilite el trnsito a la siguiente etapa
del proceso penal, que es el juicio propiamente dicho.
En esta audiencia puede darse tambin el caso de que el fiscal estime que no hay
mrito para promover juicio contra el procesado y, se pronuncia su abstencin de
acusar al concluir que no existen datos relevantes que acrediten la existencia del
delito, o si frente a la existencia del hecho, la informacin recabada no es suficiente
para acusar, as lo seala el artculo 226 del Cdigo de Procedimiento Penal.

La Corte Constitucional de transicin seala con acierto, que en la audiencia

preparatoria del juicio y de formulacin del dictamen, que anteriormente se
denominaba audiencia preliminar; y que esta audiencia se circunscribe a dos
aspectos, que son:

1.
Analizar los aspectos de forma y de procedimiento que pueden incidir en la
validez del proceso; y,

2.
Relacionado con la fundamentacin del dictamen fiscal, as como con la
formulacin de pruebas que se presentarn en la etapa del juicio.

Como he manifestado de manera reiterada, la funcin del fiscal debe ser la de

investigar el delito y su existencia y, probar el nexo causal entre el mismo y el
procesado, entonces fundamenta un dictamen fiscal acusatorio, el mismo que ser
valorado por el juez de garantas penales para dictar el auto de llamamiento a

juicio, que es el acto procesal y jurisdiccional, mediante el cual el proceso penal

avanza hacia el juicio propiamente dicho.

CONCLUSIONES

Es necesario hacer las diferencias entre el proceso penal inquisitivo y

acusatorio,especialmente sobre el papel del fiscal y del juez, debiendo recalcar que
hoy tenemos un Estado Constitucional de Derechos y Justicia por esto la razn de la
denominacin del juez penal es actualmente juez de garantas penales.

La doctrina consultada, seala que el sistema inquisitivo aparece cuando

desaparece la venganza privada y se le confiere al Estado el derecho de castigar, de
tal manera que el juez por denuncia, por queja, y an por rumores inicia el
procedimiento de oficio y, este sistema inquisitivo tuvo su aparicin hasta la
revolucin francesa, influyendo en casi todos los pases democrticos; y es as que
tenemos que el nuevo modelo propona:

1.
En lugar de la escritura y el secreto de los procedimientos, de la negacin de la
defensa y de los jueces delegados de poder imperial, la publicidad y oralidad en los
debates y, as se cre el sistema de jurados para luego pasar al sistema mixto;
recordando que en el sistema inquisitivo sobresala la concepcin de reprimir y por
esa razn el ius puniendi, pasaba a denominarse vindicta pblica;

2.
El proceso penal inquisitivo reformado, se caracterizaba porque el juzgador
pretenda ser un tcnico y as el acusado era aislado de la sociedad, mediante la
institucin denominada prisin preventiva. El juzgador era un funcionario designado
por autoridad pblica, representaba al Estado y era superior a las partes; el proceso
continuaba hasta su trmino a pesar de que el ofendido desista; el juez tena
iniciativa propia y poderes discrecionales para investigar; y,

3.
La prueba, en cuanto a su ubicacin, recepcin y valoracin era facultad
exclusiva del juez, a quien se le otorgaba un valor a la confesin del reo, llamada la
reina de las pruebas; el juez no llegaba a una condena si no hubiera obtenido una
completa confesin, la cual la mayor parte de las veces se lo haca a base de
torturas; a veces los actos eran secretos y escritos; el acusado no conoca el
proceso hasta que la investigacin no estuviere afinada; el juez no estaba sujeto a

recusacin de las partes; la decisin no se adoptaba sobre la base del

convencimiento moral, sino de conformidad con el sistema de pruebas legales.

Mientras que el sistema acusatorio exige un acusador, prevalece el inters privado,

el del ofendido y esa persona pasa a ser cualquier individuo del pueblo, de tal
manera que este sistema est caracterizado porque la titularidad de la accin
corresponde a la sociedad mediante la acusacin que es libre y cuyo ejercicio se
confiere no slo al ofendido y a los parientes, sino a cada ciudadano lo cual se hace
a travs de la Fiscala.

EL proceso es como un duelo entre el acusador y el acusado, en que el juez

permanece inactivo, aunque actualmente el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial,
seala el activismo judicial en el cual el juez tiene un papel fundamental que
cumplir.

En la Constitucin de la Repblica vigente, se introducen cambios sustanciales y

definitivos en el reconocimiento de los derechos, su sistema de proteccin y en la
estructura del Estado ecuatoriano, considerando que es indispensable ajustar la
normativa legal a las disposiciones constitucionales para garantizar la vigencia de
los derechos humanos y de la naturaleza y, la supremaca constitucional.

El Considerando de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control

Constitucional, seala con razn que el fortalecimiento de la justicia constitucional
y el proceso de constitucionalizacin del sistema jurdico, poltico y social deben
adecuarse a las normas constitucionales, pues la justicia constitucional es una
herramienta eficaz e idnea para hacer realidad las exigencias del texto
constitucional y para asegurar la vigencia del principio democrtico y controlar
eficazmente la actividad de los poderes pblicos y de los particulares.

Como bien lo seala Giovanny Freire Coloma El Fiscal supervisa las acciones de la
Polica Judicial, cuida de las garantas procesales; el respeto a los derechos humanos
y a la constitucionalidad en la recoleccin de evidencias en cumplimiento a las
normas procesales y constitucionales. Todas estas garantas deben ser respetadas
en la indagacin previa, ms an cuando es en esta fase preprocesal que se van
acoplando los elementos para una eventual imputacin penal.

Agrega Nuestra legislacin ha distribuido la capacidad de investigar al Fiscal y la

de sancionar y garantizar los derechos procesales al juez de garantas penales,
pues con razn los tratadistas internacionales sealan No es susceptible que una
misma persona se transforme en un investigador eficiente y, al mismo tiempo, en
un guardin celoso de la seguridad individual; el buen inquisidor mata al buen juez
o, por el contrario, el buen juez destierra al inquisidor () muchas legislaciones
dividieron las funciones judiciales del Estado, durante la instruccin preliminar
otorgando a un rgano estatal, el Ministerio Pblico (hoy Fiscala General del
Estado), la investigacin y el poder requirente, y a otro distinto, los jueces, el poder
de controlar los lmites del ejercicio de ese poder y la decisin.

Para terminar este artculo, debo sealar que se debe promover un programa de
induccin para el personal que ingrese a la Funcin Judicial, en el que se d nfasis
sobre las normas sobre inhabilidades, incompatibilidades, las que rien con la moral
administrativa y, muy en especial los deberes y derechos que contempla la
Constitucin de la Repblica, los tratados internacionales de derechos humanos
constantes en el Bloque de Constitucionalidad, al igual que las responsabilidades de
los servidores judiciales.

Jos Garca Falcon

DOCENTE, FACULTAD DE

JURISPRUDENCIA, UNIVERSIDAD

CENTRAL DEL ECUADOR

josegarciafalconi@gmail.com