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Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Jimmy J. Ronquillo Pascual

November, 2014

El Sexto Pleno Casatorio Civil y un acierto a


medias
Jimmy J. Ronquillo Pascual, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Available at: http://works.bepress.com/jronquillopascual/12/

El Sexto Pleno Casatorio Civil


y un acierto a medias
OPININ
Jimmy J. RONQUILLO PASCUAL*

pretender el acreedor) o solo lo har hasta el monto


ecientemente nuestra Cor te Suprema de
del gravamen que aparece inscrito en el Registro
Justicia ha publicado el Sexto Pleno Casatorio Civil, esta vez al resolver la Casacin
(que es lo que pretender el constituyente de la
garanta, sus otros acreedores o los adquirentes del
N 2402-2012-Lambayeque [en adelante, el Pleno
bien). As, en algunas oportunidades se ha sostenido
Casatorio], mediante el cual se busca unificar criteque la hipoteca cubre capital y
rios en torno a temas relativos
accesorios sin lmite, es decir,
a la ejecucin de garantas reales. Que existen importantes
puede llegar a cubrir ms de lo
que se haya fijado como monto
temas que pudieron ser aborSin ningn sustento se realiza
del gravamen1 y, en otras, se
dados. Sin embargo, en esta
un trato diferenciado, brindanoportunidad, por razones de
ha sostenido que la cobertura
do seguridad jurdica y respeespacio, nos vamos a circunsde la hipoteca est limitada a
tando la vigencia de los princicribir a analizar uno solo de los
dicho monto2.
pios registrales nicamente en
criterios vinculantes estableciFrente a ello el Pleno Casatoaquellos casos en donde el bien
dos el Pleno Casatorio, aquel
rio ha establecido como crihipotecado
es
de
propiedad
de
en el que se aborda un tema
terio vinculante [Precedente
un tercero (garante hipotecario),
respecto del cual s exista una
stimo] que: El acreedor tan
mientras que se mantiene la
perniciosa contradiccin resosolo podr ejecutar la hipoincertidumbre
y
la
inobservanlutiva entre nuestros rganos
teca por el monto de esa garancia de los mencionados princijurisdiccionales. Nos referimos
ta, es decir, que su concesin
a la cobertura de la hipoteca.
pios, en aquellos casos en donest limitada al bien o bienes
de el bien hipotecado es de proEn efecto, uno de los probleque se especifican, al constipiedad del deudor principal.
mas que se ha venido pretuir la garanta y que tambin
sentando en la ejecucin de
est limitada a la suma que
hipotecas, se encontraba en determinar si frente al
expresa, y claramente se determina en el correscrdito cuyo pago se pretende, el bien afectado debe
pondiente documento constitutivo de la hipoteca. En
responder por el monto total de la acreencia (capilos supuestos en que la suma dispuesta en el mantal, intereses, costas y costos), aun cuando esta
dato ejecutivo exceda el monto del gravamen de la
garanta real, la parte ejecutante a fin de asegurar la
haya superado el monto del gravamen (que es lo que

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM). Maestrista en Derecho Civil por la Pontifi cia Universidad Catlica del Per. Asistente de Juez Superior en la Corte Superior de Justicia de Lima. Asistente de docencia de Derecho Civil en la UNMSM.
1 Ver, por ejemplo: Casacin N 2609-01-Cusco: Habindose garantizado en la Escritura Pblica a que se ha hecho referencia en los considerandos anteriores, las obligaciones que pudiera tener el deudor en forma directa e
indirecta, y habindose pactado adicionalmente que la hipoteca garantizaba igualmente, toda obligacin
del deudor a favor del banco por intereses compensatorios y moratorios, en su caso, las comisiones y/o impuestos que fueran precedentes y eventuales aun cuando por estos conceptos la responsabilidad del deudor
excediera de la suma hipotecada, s es factible que la ejecutante pretenda el pago de una suma mayor, en este
caso de veinticinco mil trescientos diecisis dlares con setenticuatro centavos de dlar como se ha solicitado,
por haberse pactado expresamente en el aludido contrato [el resaltado es nuestro]: Publicada en diario ofi cial El
Peruano, el 31 de enero de 2005, p. 13531.
2 Ver, por ejemplo: Casacin N 1713-2007-Lima: Que, el monto de la obligacin garantizada y el gravamen
pueden coincidir, pero ambos son diferentes; presentndose en la mayora de los casos diferentes montos o cantidades; de ah que en algunos casos el crdito garantizado es menor que el gravamen, para que cubra no
solamente el capital, sino tambin los intereses, las primas de seguro y las costas de juicio que seala el artculo 1107 del Cdigo Civil, pero en tal caso el bien solamente va a responder hasta por el monto del gravamen [el resaltado es nuestro]: Publicada en diario ofi cial El Peruano, el 30 de noviembre de 2007, p. 21107.

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posibilidad de ejecucin debe proceder conforme a


lo establecido en el artculo 724 del Cdigo Procesal Civil (por el saldo deudor tras la realizacin del
remate del bien o, en su caso, la adjudicacin en
pago al ejecutante).
La solucin que ha dado el Pleno Casatorio nos
parece acertada por las siguientes razones3:
En primer lugar, porque marca la distincin entre
la materia garantizada y cuanta de la afectacin.
En efecto, en toda hipoteca debe precisarse, por un
lado, la materia garantizada y, por otro, el quntum
de lo asegurado, tal y como lo establece el artculo
1099 del Cdigo Civil [en adelante, CC] de acuerdo
con el cual, son requisitos de validez de la hipoteca,
que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable (inciso 2) y que el gravamen
(suma mxima por la que responder el bien) sea de
cantidad determinada (o determinable) y, adems, se
inscriba en el Registro (inciso 3). Entonces, los conceptos enunciados en el artculo 1107 del CC (capital, intereses, primas, costas y costos del proceso)
sern comprendidos dentro de la materia garantizada por la hipoteca (inciso 2 del artculo 1099),
pero el inmueble siempre responder dentro del lmite
impuesto por el monto del gravamen (inciso 3 del artculo 1099). La deuda puede crecer, pero dicho crecimiento estar garantizado solo hasta por el monto
del gravamen. Lo que no significa que la deuda no
ser cancelada sino que el acreedor deber recurrir a
otras herramientas legales, al amparo de lo establecido en el artculo 724 del Cdigo Procesal Civil [en
adelante CPC].
En segundo lugar, porque reconoce las funciones que le son propias al monto del gravamen,
el mismo que: i) permite al acreedor publicitar su
acreencia y hacer oponible su derecho; ii) posibilita
ajustar el nivel de afectacin a las dimensiones de
la obligacin que se busca garantizar; iii) permite al
deudor o a un tercero, determinar la suma que deber
pagar a efectos de liberar el bien; iv) permite que el
bien soporte otras afectaciones judiciales o extrajudiciales; v) informa a los terceros interesados en el
bien sobre el valor de las afectaciones que soporta y
que debern respetar.
En tercer lugar, porque proporciona seguridad a los
terceros interesados, es decir, a los terceros adquirentes del bien afectado y a los terceros acreedores

del titular del inmueble afectado, quienes podrn


adoptar sus decisiones en funcin al monto del gravamen que aparece publicitado en el Registro (comprar, no comprar, comprar pero ms barato, conceder al propietario del bien afectado un crdito no tan
elevado como el inicialmente previsto o no concederle ninguno, constituir una nueva hipoteca o trabar
un embargo sobre el bien afectado o buscar otros
bienes libres de afectacin, etc.).
En cuarto lugar, porque estimula la diligencia del
acreedor ejecutante, ya que de nada le servir dejar
pasar el tiempo y alagar el proceso a efectos de que
se vayan acumulando intereses (y gastos judiciales),
de manera que aumente el monto por el que finalmente responder el bien, sino que, ahora, procurar
efectivizar su crdito lo ms pronto posible (recurdese que, de acuerdo con lo establecido por los artculos 417 y 418 del CPC, la liquidacin de intereses y gastos judiciales le corresponden al acreedor).
En quinto lugar, porque coadyuva a impedir posibles
confabulaciones entre el ejecutado y el acreedor ejecutante, en contra de un posterior adquirente o acreedor, presentando como no pagados, intereses (y gastos judiciales) que en realidad ya lo estn.
En sexto lugar, porque permite al propietario del
bien hipotecado obtener nuevos crditos, ya que
sobre un mismo bien se podrn constituir varias
afectaciones. As es, al conocer los terceros la parte
del valor del inmueble que se encuentra inafecta
por deudas, podrn respaldar sus crditos sobre la
parte del valor del inmueble que se encuentra libre, lo
que trae como consecuencia que el propietario (sea
este el mismo deudor principal o un tercero garante)
del bien hipotecado pueda obtener nuevos crditos
garantizables sobre el mismo bien.
En stimo lugar, porque se condice con los principios registrales, como son el principio de fe pblica
registral (artculo 2014 del CC), ya que los terceros
interesados no se vern afectados por gravmenes
no inscritos o por montos superiores a los que aparecen registrados; el principio de legitimacin (artculo 2016 del CC), toda vez que la presuncin de
exactitud de la inscripcin del monto del gravamen,
solo puede caer por rectificacin o declaracin judicial de invalidez o ineficacia, mas no por la demora
en la efectivizacin de crditos (que genera intereses y gastos judiciales); y el principio de publicidad

3 Para un desarrollo ms amplio de las mismas, permtasenos remitirnos a: RONQUILLO PASCUAL, Jimmy J.
La cobertura de la hipoteca y del embargo puede sobrepasar el monto del gravamen inscrito en el registro?.
En: AA.VV. Las Garantas Reales. Gaceta Jurdica, Lima, 2014, pp. 363-382.

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(artculo 2012 del CC), pues se presume iuris et


de iure, que las autoridades jurisdiccionales tienen
conocimiento del monto del gravamen que afecta a
los bienes y que, en consecuencia, debern respetarlo en todas sus actuaciones judiciales.
Tales son en nuestra opinin las virtudes de la
solucin que comentamos, empero, afirmamos que
constituye un acierto a medias ya que en la parte
final del fundamento 42 del Pleno Casatorio se precisa que el inmueble hipotecado debe responder
por los conceptos a que alude el artculo 1107 mencionado, pero siempre dentro del monto del gravamen. Sin embargo, resulta exigible el cobro de suma
mayor por los conceptos sealados, solo cuando se
renan en una sola persona el deudor de la obligacin y el garante hipotecario. Esta precisin sin duda
que le resta mritos a la solucin comentada, pues,
sin ningn sustento se realiza un trato diferenciado,
brindando seguridad jurdica y respetando la vigencia de los principios registrales, nicamente en aquellos casos en donde el bien hipotecado es de propiedad de un tercero (garante hipotecario), mientras que
se mantiene la incertidumbre y la inobservancia de
los mencionados principios, en aquellos casos en
donde el bien hipotecado es de propiedad del deudor principal. Al realizarse esta precisin se pens
nicamente en el inters que el tercero constituyente
de la hipoteca pudiese tener en liberar el bien (para
lo cual le bastara con cancelar el monto del gravamen), empero, se omiti considerar que este mismo
inters lo puede tener no solo el deudor principal sino
tambin un tercero adquirente del bien. El respeto al
lmite del monto del gravamen nada tiene que ver con
que el deudor satisfaga ntegramente su deuda esto
definitivamente tiene que ser as y para ello se cuenta
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con lo establecido por el artculo 724 del CPC sino,


fundamentalmente, con brindarle seguridad jurdica
a los terceros adquirentes y a los terceros acreedores, que bien pueden serlo del tercero que constituy la hipoteca en garanta de un crdito ajeno,
como del deudor principal que constituy la hipoteca en garanta de su propio crdito. Lo cierto es
que el monto del gravamen debe respetarse independientemente de quien haya constituido la hipoteca (el
propio deudor o un tercero), pues, lo importante es
que se cumpla con el principio de especialidad de la
hipoteca, se observen los principios registrales y se
facilite el trfico inmobiliario. Esperamos que as lo
entiendan nuestros rganos jurisdiccionales, pues,
finalmente, en el especfico criterio vinculante [precedente stimo] no aparece la errada precisin del
extremo final del fundamento 42.
Igualmente, esperamos que la solucin del respeto
al monto del gravamen de la hipoteca sirva para que,
bajo la misma lgica, se uniformice el respeto al
monto de la afectacin del embargo, respecto de lo
cual, tambin, existe una perniciosa contradiccin
resolutiva. Como hemos sostenido en otro trabajo,
no existe razn para que exista un trato diferenciado4.
Finalmente, no podemos dejar de destacar que con
el especfico criterio vinculante que comentamos,
nuestra jurisprudencia consciente o inconscientemente ha dado una contundente respuesta al Proyecto de Ley N 582/2011-CR - Ley que modifica
diversos artculos del Cdigo Civil, mediante el cual
se pretende modificar, entre otros, el artculo 1107
del CC, siendo lo ms relevante el agregado de que:
El importe cubierto por la hipoteca puede exceder
el monto del gravamen; posible solucin legislativa
con la que por todas las razones antes expuestas
definitivamente no estamos de acuerdo.

Ibdem, pp. 363-382.

(viene de la pg. 186)

Determinada la procedencia de la ejecucin,


el juez ejecutor deber emitir el mandato de
ejecucin, disponiendo el pago ntegro de
la suma liquidada en un plazo de 3 das (artculo 721 del Cdigo Procesal Civil), bajo

apercibimiento de proceder al remate judicial del bien dado en garanta. Esto ser as
incluso si aquella suma excede del monto del
gravamen establecido en el acto de constitucin de la garanta o en sus actos modificatorios y/o ampliatorios.
El Pleno es claro: el pago dispuesto en el
mandato ejecutivo debe ser por suma lquida.

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