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Jurisdiccin
En la presente Unidad analizaremos algunas situaciones particulares que se presentan en el
proceso administrativo nacional y provincial, a la hora de enjuiciar los actos de la administracin.
El anlisis de esa cuestin pondr de resalto que los sistemas que estudiaremos escapan a las
reglas generales de agotamiento de la va administrativa y del rgimen de habilitacin de
instancia, desarrollados en las unidades anteriores.
administrativo en la actualidad, (Agustn Gordillo, Dir.), Buenos Aires, La Ley, 2004, pg. 54.
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Gas natural. Con la ley de Reforma del Estado comenz el camino de la privatizacin del servicio
de gas que se encontraba en manos de la empresa pblica Gas del Estado. En 1992, a travs del
dictado de la Ley 24.0762 y el Decreto 1738/923, se cre el marco regulatorio del sector.
En lo que hace al diseo del servicio, cabe apuntar que se realiz una segmentacin vertical de la
actividad dividindose el mismo en produccin, transporte y distribucin. La produccin se libr a
la competencia privada y es considerada como una actividad de inters general regulada por la
Ley 17.3194.
Con relacin al transporte, se crearon dos empresas: Transportadora de Gas del Sur y
Transportadora de Gas del Norte y se firmaron licencias con una duracin de 35 aos,
extendindose hasta 2027 (prorrogables por diez aos ms) bajo un rgimen monoplico y
caracterizados como servicio pblico.
En el sector relativo a la distribucin se instrument, tambin, una segmentacin del servicio pero
de carcter horizontal al dividirse el territorio nacional en nueve zonas, cada una de las cuales se
asign a una empresa distribuidora. En la Provincia de Crdoba, esa tarea se encuentra a cargo
de la Distribuidora de Gas del Centro S.A. (Ecogas)
A su vez, se cre el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) que tiene a su cargo la
regulacin y el control del servicio y cuyas facultades estn receptadas en la Ley 24.076.
B.O. 12/06/1992.
B.O. 28/09/1992.
B.O. 30/06/1967.
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La distribucin, por su parte, fue catalogada como servicio pblico y por lo general, se mantiene
en manos provinciales, como ocurre con la empresa EPEC en Crdoba.
El sector est regido por las leyes 15.3365 y 240656. A travs de este ltimo cuerpo normativo se
estableci el marco regulatorio y se cre el Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE)
cuya funcin reside en el control del servicio.
Telecomunicaciones. Por medio del Decreto 731/897 se establecieron las normas a la cuales se
ajustara la privatizacin del sector. A los fines de su explotacin, se vendi la red telefnica cuya
propiedad ostentaba la empresa pblica ENTEL8 y se dividi de manera territorial el pas en dos
zonas, adjudicndose a la empresa Telefnica de Argentina S.A. el sur y a Telecom S.A. el norte.
A ambas empresas, se le otorgaron licencias de perpetuidad con exclusividad por siete aos
renovables por tres aos ms.
Si bien el Decreto1185/909 por el cual se dispuso la privatizacin del sector de las
telecomunicaciones hizo expresa alusin al carcter de servicio pblico de la actividad telefnica,
el marco regulatorio instrumentado por el Decreto 746/0010 no hizo referencia a esa caracterstica
razn por la cual, cabe concluir que en la actualidad al menos desde el punto de vista normativo
no traduce la ejecucin de un servicio pblico sino que estamos frente a una actividad de inters
estatal, razn que justifica la regulacin econmica del sector.
A su vez, en la rbita de la Secretara de Comunicaciones de la Nacin se cre la Comisin
Nacional de Telecomunicaciones que actualmente es denominada Comisin Nacional de
Comunicaciones como autoridad regulatoria.
Agua potable. A diferencia de la naturaleza federal que poseen los sectores previamente
analizados, el agua potable atraves en la dcada del ochenta el proceso de provincionalizacin
de las redes razn por la cual fueron las provincias las que encararon sus propios procesos de
B.O. 22/09/1960.
B.O. 14/09/1989. Este Decreto fue modificado luego por el Decreto 731/01989.
La liquidacin de esta empresa pblica fue llevada adelante por una comisin creada mediante el Decreto
2762/90 (B.O. 08/01/1991)
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B.O. 28/06/1990.
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B.O. 05/09/2000.
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Tal es el caso de Crdoba en donde se otorg la concesin del servicio a la empresa Aguas Cordobesas
S.A.
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En Crdoba, por ejemplo se cre el Ente Regulador de los Servicios pblicos (ERSEP)
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B.O. 16/01/1992.
15
B.O. 12/06/1992.
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sometidas en forma previa y obligatoria a la jurisdiccin del ENARGAS. (Ente Nacional Regulador
del Gas)
Cuando las decisiones del ente sean de carcter jurisdiccional, las mismas, sern apelables ante
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital
Federal.
El recurso deber interponerse ante el mismo ente, de manera fundada y dentro de los quince (15)
das de notificada la resolucin. Verificado ello, el ente deber elevar las actuaciones a la cmara
dentro de los cinco (5) das contados desde la interposicin del recurso y sta dar traslado por
quince (15) das a la otra parte.
Por su parte, el Art. 70 al igual que el marco regulatorio del sector elctrico- establece que
aquellas resoluciones del ente que no sean de carcter jurisdiccional podrn recurrirse por va del
recurso de alzada (Art. 94 R.L.N.P.A.). Una vez agotada la va administrativa proceder el recurso
en sede judicial directamente ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal.
A diferencia de lo que aconteci a nivel nacional, en Crdoba, se cre a travs de la ley 8835 un
nico ente regulador denominado como Ente Regulador de los Servicio Pblicos (ERSEP) que
concentra el control de la distribucin de electricidad, transporte interurbano, la actividad de los
concesionarios viales y el agua potable. El mismo se encuentra en el mbito del Poder Ejecutivo
Provincial y bajo la rbita del Ministerio de Obras Pblicas16.
Frente a la necesidad de efectuar un reclamo los usuarios deben iniciar el procedimiento ante el
prestador del servicio pblico. Si no reciben respuesta dentro del plazo diez das o si no estn de
acuerdo con ella, la resolucin de la cuestin queda a cargo del ERSEP.
La decisin que se adopte causa estado sin que sea precisa la interposicin de recurso
administrativo alguno a los fines del agotamiento de la va administrativa. A partir de que ese acto
administrativo es notificado, queda expedita la va judicial para cuestionar dicha medida ante el
fuero contencioso administrativo provincial dentro de los treinta das hbiles judiciales.
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prescribe que Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo
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AFIP
Determinacin de
Oficio de un Tributo
15 das puede
optar
Reconsideracin
ante el Superior
susp.
Rec. de revisin y
Apelacin limitada ante
la C.F. (Pago previo).
Demanda de repeticin
(Pago previo).
Multa
15 das puede
optar
Reconsideracin
ante el Superior
15 das de demanda
Cont. Administrativo
(Pago previo)
Clausura
Reconsideracin de
Apelacin ante el
Superior
Si es confirmada
(5 das)
Apelacin Juzgado
Penal-Cont. dentro de
los 5 das
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PROVINCIA
DGR
Det. de trib.
Sanciones (salvo Clausura)
Extensiones
Reconsideracin 15 das
Repeticin
Pago de anticipos
Para ampliar este tema puede verse: PEREZ ALVAREZ, Gustavo, La determinacin de oficio y su
impugnacin en el orden provincial en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra
colectiva (Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 613 y ss.
18
Para ampliar esta cuestin puede verse: AVALOS, Eduardo, Agotamiento de la va administrativa ante la
administracin tributaria en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra colectiva
(Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 559 y ss.
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repete. As, en su Art. 9 establece que Cuando el acto administrativo que motivase la demanda
en su parte dispositiva ordenase el pago de alguna suma de dinero, proveniente de tributos
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vencidos, el demandante no podr promover la accin sin abonar previamente la suma referida
conforme a la liquidacin formulada por la Administracin, excluida la parte que constituya multa,
recargos o intereses.
En el mbito provincial por imperio del Cdigo tributario Provincial se ha sustituir el pago previo
por derecho real de hipoteca sobre un inmueble propio o ajeno, aval del Banco de la Provincia de
Crdoba o Pliza de Seguro de Caucin.
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Unidad
4:
El
Administrativos
control
que
Judicial
deben
ser
de
los
Actos
precedidos
de
21
B.O. 4/12/2003.
22
Tambin regula lo relativo al rgimen del lobby, la participacin en la elaboracin de normas generales,
entre otros.
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consiste pura y exclusivamente de un cauce de gestin que permite mayor ingerencia de los
ciudadanos en las decisiones que si no se trata de una exigencia jurdica.
En el mbito nacional, algunos marcos regulatorios de los servicios pblicos como el del gas
natural23 y la energa elctrica24 prevn la obligatoriedad de la instrumentacin de las audiencias
pblicas previo al dictado de algunos actos administrativos como aquellos que disponen la
modificacin tarifaria25. Tambin, se ha dispuesto su implementacin en el marco de la
renegociacin de los contratos dispuesta por la ley 25.651.
A nivel provincial la ley 8835 en su Art. 20 autoriz al ERSEP a la convocatoria de audiencias
pblicas. En consonancia con ello dicho organismo mediante el Anexo B de la Resolucin
General N 326 previ el mecanismo de participacin pblica en cuestiones de naturaleza tcnicoeconmicas, regulatorias o de control de los servicios pblicos; de conflictos entre usuarios,
prestadores y municipios o de cualquier otro asunto en el que, por su trascendencia social o
complejidad, fuera necesario, oportuno o conveniente recabar la participacin simultnea y
contradictoria de los actores involucrados.-atribuyndole un carcter consultivo y no vinculante
destinado a garantizar transparencia y eficiencia en la toma de decisin.
De ello, se deriva que las posiciones, opiniones, informacin y todos los elementos que se aporten
de una manera vlida durante el procedimiento debern ser tomados en consideracin y
valorados por la autoridad regulatoria.
Ley 24.076.
24
Ley 24.065.
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28/8/2001.
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aviso en por lo menos un diario de circulacin provincial y adems, en su caso, en otro de alcance
en el lugar de celebracin de la audiencia. Tambin podr disponerse la difusin adicional a travs
de medios de comunicacin radial, televisiva o electrnica.
En dicho avisos deber especificarse claramente a) La relacin sucinta del objeto de la audiencia;
b) la indicacin precisa del lugar en donde puede recabarse mayor informacin y obtenerse copia
y vista de las presentaciones y dems documentacin pertinente; c) el plazo para la presentacin
de la solicitud de participacin de los interesados, pretensiones y prueba; d) lugar y fecha de
celebracin de las audiencias; e) breve explicacin del procedimiento y f) toda otra informacin
que la autoridad pblica estime pertinente.
Legitimacin. Podrn participar toda persona fsica o jurdica - pblica o privada - que acredite
derecho subjetivo o inters legtimo, difuso o de incidencia colectiva, relacionado con la temtica a
discutirse en el procedimiento. A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un plazo de
anticipacin no inferior a tres das hbiles de la fecha de iniciacin de la misma. La inscripcin se
instrumentar por medio de un formulario confeccionado el efecto por el Ente y se asentarn en
un registro de participantes, de acuerdo al orden cronolgico en que han sido recibidos, debiendo
acreditar en esa instancia la situacin y formular por escrito sus pretensiones o posiciones,
adjuntando la prueba que obrare en su poder y ofreciendo aquella en que hubiera de valerse.
Antes, del comienzo de la audiencia, el Directorio ser el encargado de resolver acerca del
derecho a participar en la audiencia, decisin que en caso de ser negativa puede ser recurrida de
acuerdo a los parmetros analizados. Asimismo, quien no haya sido admitido podr intervenir en
la calidad de oyente y formular preguntas.
Una vez abierta la audiencia pblica por el Presidente del ERSEP se proceder a la lectura de la
resolucin y del aviso de convocatoria. Seguidamente, se nominar los participantes admitidos y
acreditados y en el orden de su inscripcin en el registro de participantes, se dar lectura a las
pretensiones o posiciones propuestas, se incorporar la prueba acompaada y se har constar la
ofrecida por los interesados.
A partir de entonces, comienza la etapa del debate en donde se conceder la palabra en forma
sucesiva a cada participante a fin que ratifique, rectifique, fundamente o ample su presentacin
original. Finalizada esa fase, el Directorio proveer a la prueba ofrecida y dispondr su produccin
inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasar a un cuarto intermedio.
Una vez receptada e incorporada la totalidad de la prueba, se conceder la palabra a los
participantes a fin de hacer mrito de ella y expongan conclusiones. Acto seguido, se dar por
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clausurada la audiencia pblica y pasar el asunto a resolucin del Directorio que deber
expedirse dentro del plazo de treinta das hbiles.
La resolucin que se dicte ser publicada en el Boletn Oficial de la Provincia de Crdoba y
difundida del modo indicado en el Artculo 7, con el propsito de darle una adecuada difusin
tambin ser notificada personalmente o por cdula a los participantes.
Tal como lo hemos expuesto en unidad anterior la resolucin que se adopte causa estado y agota
la va administrativa sin necesidad de recurso administrativo alguno, pudiendo ser revisado
judicialmente por el fuero contencioso administrativa dentro de los treinta das hbiles judiciales.
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casos en que ha sido prevista como obligatoria por encontrarse viciada el acto administrativo el
elemento procedimiento.
A los fines de ilustrar esta temtica, traemos a colacin lo sentenciado por la Corte Nacional en la
causa Adidas27. En tal caso, la actora y otras empresas del rubro del calzado promovieron una
accin de amparo en contra del Estado Nacional, solicitando la nulidad de una resolucin del
Ministerio de Economa por medio de la cual se dispuso la salvaguardia a la importacin de
calzados provenientes de terceros pases del MERCOSUR, basndose en que la normativa
vigente a los fines de tal prrroga requera, previamente, la realizacin de una investigacin entre
las partes interesadas y la Comisin Nacional de Comercio con las audiencias pblicas
respectivas. El Tribunal -remitiendo al dictamen de la Procuradora- confirm lo decidido en las
anteriores instancias, en cuanto haban hecho lugar al amparo por encontrarse manifiestamente
viciado el elemento forma, por la omisin del procedimiento de audiencia pblica.
Ms recientemente, el Alto Tribunal in re Defensor del Pueblo28 en donde se impugnaba por va
de amparo una resolucin de la Secretara de Telecomunicaciones se declar la nulidad de tal
acto administrativo en virtud de que no se haba realizado la audiencia pblica. En tal sentido,
seal que la omisin infundada, por lo dems de otorgar a los usuarios la posibilidad de
participar, con carcter previo y como requisito de validez, en la elaboracin de la resolucin
2926/99, resulta manifiestamente ilegal, lo que habilita la procedencia de la accin de amparo.
Adems, debe tenerse en cuenta que si la autoridad administrativa al dictar la decisin no analiza
las observaciones realizadas en el mbito de la audiencia pblica, el acto administrativo portar un
vicio en la motivacin que determinar su nulidad absoluta e insanable.
28
Fallos, 329:4542, Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, (2006) Disidencia de los jueces
Lorenzetti y Zaffaroni.
29
Sobre el tema puede verse: BUTELER, Alfonso, Algunos lineamientos del derecho de acceso a la
informacin pblica, El Derecho, Suplemento de Derecho Administrativo, 25/07/2008, pg. 4 y ss.
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De esta manera, este derecho se erige dentro del Estado de Derecho en un cauce de
participacin ciudadana, por cuyo conducto se procura fomentar la transparencia de la actividad
estatal y el control del ejercicio del poder pblico y de la corrupcin.
Cabe destacar, que este derecho, posee un antiguo antecedente en el derecho comparado que se
remonta a la Real Ordenanza Sueca sobre la libertad de prensa del ao 1766 y que a partir de
entonces, se ha propagado por numerosos pases conjuntamente con la democracia entre los que
se destacan Espaa (Art. 105 Inc. b de la Constitucin)30, Estados Unidos (Freedom of Information
Act de 1966), Francia (Ley del 17 de junio de 1978), Italia (Ley del 7 de agosto de 1990) y la Unin
Europea (Art. 42 de la Carta de Derechos Fundamentales)31
El dictado del Decreto 1172/0332 vino a cubrir un vaco legislativo en la materia al regular lo
relativo al acceso a la informacin pblica en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional.
A pesar de la existencia de esa plataforma normativa, en nuestro pas, esta novel herramienta
todava no ha calado hondo en los operadores jurdicos del derecho pblico. Por un lado, los
ciudadanos desconocen las bondades de este mecanismo y por el otro, cuando la informacin es
requerida al Estado o a los particulares estos son renuentes a permitir el conocimiento de su
actividad.
A partir de ello, en el presente apartado procuraremos analizar lo concerniente a la situacin
actual derecho de acceso a la informacin pblica con el objeto de establecer sus lineamientos
principales en el sistema argentino y de dejar planteados algunos interrogantes actuales sobre
dicha temtica.
30
Esa clusula constitucional establece el derecho de los ciudadanos a acceder a los archivos y registros
administrativos, salvo que ello atentare contra la seguridad del Estado, la averiguacin de los delitos o la
intimidad de las personas.
31
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B.O. 4/12/2003.
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actos de gobierno dado que, esa norma, reconoce los derechos que emanan de la soberana del
pueblo33
El Art. 38 de la C.N., por su parte, brinda apoyatura constitucional en lo relativo a los partidos
polticos al exigir que se garantice a los mismos el acceso a la informacin pblica.
A su vez, el Art. 41 luego de consagrar los derechos relativos al medioambiente obliga a las
autoridades a proteger el mismo y a la informacin de carcter ambiental y el Art. 42, por otro
lado, establece el derecho de los consumidores y usuarios de bienes y servicios a una informacin
adecuada y veraz.
En lo que hace a los instrumentos internacionales que detentan jerarqua constitucional,
reconocen el derecho de acceso a la informacin pblica la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Art. 13.1), la Declaracin Universal de Derechos Humanos (Art. 19) y el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Art. 19 Inc. 2), al establecer que todo individuo
tiene derecho a recibir informacin y difundirla por cualquier medio.
Valga destacar, por ltimo, el carcter operativo de este derecho, independientemente de las
previsiones normativas que existan sobre la posibilidad de conocer la informacin pblica a nivel
nacional, provincial o municipal.
Objeto de acceso. El universo de la informacin pblica se halla compuesto por toda aquella que
pueda ser comunicable34; es decir comprende todos los expedientes, archivos, registros, bases de
datos y documentos escritos, fotografas, grabaciones, otros, que se encuentren en poder de
autoridades pblicas o privadas que realizan un cometido pblico o que reciben un subsidio
estatal en los trminos del Decreto 1172/0335.
El acceso a la informacin pblica implica, entonces, la posibilidad de conocer los documentos
administrativos, la normativa administrativa y los procedimientos que se tramiten ante las
autoridades pblicas y la que se halla en manos privadas, con las salvedades a que haremos
referencia ms adelante.
Principios que rigen el acceso a la informacin pblica. La esencia adjetiva e instrumental del
pedido de acceso a la informacin pblica, torna aplicables algunos principios propios del
33
Cfr. GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada, Buenos Aires,
La Ley, 2003, 2 Ed. act. y ampl., pg. 22/3
34
Cfr. CARRANZA TORRES, Luis y PALAZZI, Pablo I., Derecho de acceso a la informacin pblica y
derecho de acceso a la informacin privada (habeas data): semejanzas y diferencias, J.A. 2003-IV, pg. 68.
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La titularidad del derecho informativo. Debe brindarse la informacin a cualquier persona que
la solicite sin limitacin y por eso este principio tiene ntima relacin con el que se ha enunciado al
inicio de este punto. El derecho a acceder a la informacin pblica debe ser extendido a todos los
ciudadanos37 e incluso a los sucesores universales de personas fallecidas38 por tratarse de un
derecho de titularidad universal39, criterio que ha sido seguido por los ordenamientos de Estados
36
37
MENDEZ, Luis M., y PALAZZI, Pablo A., Un caso de derecho de acceso a la informacin pblica, E.D.,
180:426.
38
En este sentido, el art. 24 de la Ley 18.381 (D.O. N 27.607 del 7/11/08) establece que la accin de
acceso a la informacin podr ser ejercida por el sujeto interesado o sus representantes y en caso de
personas fallecidas, por sus sucesores universales, en lnea directa o colateral hasta el segundo grado, por
s o por medio de apoderado.
39
Cfr. GAMERO CASADO, Eduardo y FERNNDEZ RAMOS, Severiano, Manual bsico de derecho
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Unidos, Francia, Canad, Brasil y Colombia40 sin poder exigirse ni siquiera, la justificacin de las
razn que lleva al interesado a pedirla.
Esta solucin, afortunadamente ha sido plasmada en el Decreto 1172/03 en su Artculo 6 al
establecer que: Toda persona fsica o jurdica, pblica o privada, tiene derecho a solicitar,
acceder y recibir informacin, no siendo necesario acreditar derecho subjetivo, inters legtimo ni
contar con patrocinio letrado.
Tal circunstancia y la amplitud con que ha sido formulado este derecho, permite sostener que los
extranjeros tambin detentan el derecho para requerir la informacin pblica 41, de conformidad a
lo dispuesto por el Art. 20 C.N. en cuanto establece que gozan de los mismos derechos que los
ciudadanos argentinos42.
Legitimacin. Ahora bien, del hecho de que una persona sea titular del derecho informativo no
puede derivarse sin ms, la circunstancia de que posea siempre y en todos los casos legitimacin
activa para requerirla ya que ello depender de la naturaleza de la informacin que se solicita y de
los derechos que pueda comprometer la misma. Pues, por ejemplo, no podr solicitarse el acceso
a un expediente administrativo en donde se est tramitando un sumario administrativo a un tercero
pues se estara afectado su derecho a la intimidad. Ello revela que si bien la legitimacin es
amplia habr que adecuar esa regla a cada caso particular.
La cuestin relativa a la legitimacin activa en materia de informacin pblica implica un cambio
en la concepcin tradicional del derecho administrativo nacional y local que slo tutelaba la
situacin jurdica subjetiva de aquellas personas que detentaban un derecho subjetivo, un inters
legitimo o un derecho de incidencia colectiva, relevando a la figura del inters simple a una simple
denuncia a la administracin.
En materia de acceso a la informacin pblica, en cambio, cualquier persona an la que es titular
de un inters simple- se encuentra habilitada para requerirla y en caso de que sea denegada o
brindada parcialmente, puede utilizar todos los mecanismos administrativos y judiciales previstos
al efecto en el ordenamiento jurdico.
En lo hace a la legitimacin pasiva, entre los sujetos obligados a proporcionar la informacin se
encuentran todas las administraciones pblicas centralizadas, descentralizadas, entidades
autrquicas, autoridades de control, empresas y sociedades estatales, universidades nacionales,
40
Cfr. DIAZ CAFFERATA, Santiago, El derecho de acceso a la informacin pblica: situacin actual, y
propuestas para una ley, Tesina presentada para acceder al ttulo de Magster en la Universidad Austral,
2007, Indita.
41
42
Cfr. ZARINI, Helio J., Derecho constitucional, Buenos Aires, Astrea, 1999, 2 Ed. act. y ampl., pg. 545/6.
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personas pblicas no estatales en lo que hace al cometido pblico delegado, e incluso empresas
privadas que tengan a su cargo cometidos pblicos como los concesionarios de servicios pblicos.
A esta nmina, el Decreto 1172/03 agrega las organizaciones privadas a las que se hayan
otorgado subsidios o aportes provenientes del sector pblico nacional, as como a las instituciones
o fondos cuya administracin, guarda o conservacin est a cargo del Estado Nacional a travs de
sus jurisdicciones o entidades y a las empresas privadas a quienes se les hayan otorgado
mediante permiso, licencia, concesin o cualquier otra forma contractual, la prestacin de un
servicio pblico o la explotacin de un bien del dominio pblico
Se ha sealado, desde la doctrina, que la reglamentacin nacional no rige para las Universidades
Nacionales en virtud de su carcter autnomo establecido por el Art. 75 Inc. 19 de la CN y por la
Ley de Educacin Superior (N 24.521)43. Cabe apuntar, que discrepamos con esa opinin en
tanto entendemos que el carcter autonmico no redime a las Universidades Nacionales de
brindar la informacin a los ciudadanos que la requieran en tanto integran la organizacin del
Poder Ejecutivo Nacional. Adems, ms all de esa disquisicin el carcter operativo del derecho
fundamental comprometido obliga a permitir su acceso.
declaradas
expresamente por ley, reglamento o acto administrativo, estar debidamente fundadas 45, respetar el
principio de publicidad, y su interpretacin es de carcter restrictivo46, de modo tal que permitan
alcanzar el principio de trasparencia47.
43
BRUNO DOS SANTOS, Marcelo A., FERNNDEZ LAMELA, Pablo M., y LOPEZ OLVERA, Miguel
Alejandro, La participacin pblica y el acceso a la informacin: herramientas para mejorar la calidad
institucional. Comentarios al Decreto 1.172/03, Revista RAP, 2004, esp. acpite II
44
El art. 13 del Decreto 1172/03 establece que La denegatoria debe ser dispuesta por un funcionario de
jerarqua equivalente o superior a Director General
45
46
GAMERO CASADO, E. op. cit. pg. 265; GELLI, M., op. cit., pg. 23; LAVALLE COBO, Dolores, Un
nuevo avance jurisprudencial en el derecho de acceso a la informacin pblica, L.L., 2005-D, 847, esp.
pg. 849.
47
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La poltica exterior52.
j)
En razn del inters privado puede vedarse el acceso a aquella informacin cuyo conocimiento
tenga la potencialidad para comprometer:
a) El secreto profesional, empresarial, cientfico, sacerdotal o comercial;
b) El derecho a la intimidad;
c) La confidencialidad de un dato54;
d) El derecho a la vida o la integridad fsica de una persona55. En esta ltima hiptesis puede
impedirse el acceso a documentos que contengan datos personales siempre y cuando el
que lo solicite no sea el titular de los mismos.
48
49
50
51
52
53
54
En este caso no se podr acceder a aquella informacin que se encuentre en un registro pero que por va
de habeas data ha sido sustrado de su conocimiento genera. Sobre el punto vid. BASTERRA, Marcela, El
habeas data en AA.VV. Derecho procesal constitucional, (Manili, Pablo L., coord.), Buenos Aires, Edit.
Universidad, 2005, pago. 151.
55
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En definitiva, tanto en las limitaciones que obedecen al resguardo del inters pblico como las que
protegen al inters privado, nos encontramos frente a la colisin de derechos que en caso de ser
necesario deber ser ponderado por el juez a los fines de dilucidar qu inters debe prevalecer en
el caso concreto.
En el primer supuesto, se enfrenta el derecho del particular a conocer la informacin y el inters
pblico comprometido en la limitacin o reserva de la informacin. Aqu, parece apropiado inclinar
la balanza en caso de duda a favor del particular y por consiguiente permitirle el acceso a la
informacin que solicita.
En cambio, consideramos cuando el acceso a la informacin sea potencialmente capaz de
violentar derechos de particulares como la intimidad, la salud, la vida, entre otros, la balanza debe
inclinarse en contra del acceso a la informacin.
Mecanismos de tutela. Para que el derecho al acceso a la informacin pblica adquiera eficacia
resulta preciso que se instrumenten los mecanismos administrativos y jurisdiccionales que
permitan hacer exigible ese derecho.
En el mbito nacional, el Decreto 1172/03 establece que en caso de que la informacin sea
denegada la va idnea para obligar a la administracin a proveerla es el Art. 28 de la Ley 19.549,
esto es el amparo por mora.
Esa indicacin normativa, en principio, desplaza a la accin de amparo como mecanismo de tutela
del derecho a la informacin pblica en tanto la va expedita prevista en el Art. 43 de la CN queda
excluida por la existencia de una va judicial ms idnea.
Sin embargo, en nuestra opinin, la solucin establecida en la legislacin nacional resulta
incorrecta, dado que consideramos que es el amparo constitucional la va correcta y til para
lograr el acceso a la informacin pblica, en tanto existe una afectacin de derechos
constitucionales del ms alto rango del interesado, tal como lo ha entendido la jurisprudencia
federal56.
Adems, debe repararse en apoyatura de la solucin que propiciamos, en que el objeto del
amparo por mora es el mandato de un pronto despacho a la administracin para que se expida o
de curso a las actuaciones administrativas57, es decir una obligacin de hacer, con lo cual la orden
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Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III, 27/05/2005, Centro de Implementacin de Polticas Pblicas E. y C.
y otro c/ Honorable Cmara de Senadores del Congreso de la Nacin; dem, 17/12/97, Tiscornia Sofa y
otro c/ E.N. (M. del Interior) y otro s/ amparo ley 16.986.
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Cfr.IVANEGA, Miriam M., El amparo por mora, en A.A.V.V., Amparo, medidas cautelares y otros
procesos urgentes en la justicia administrativa, obra conjunta, Juan Carlos Cassagne (Director), Buenos
Aires, Lexis Nexis, 2007, pago. 93.
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de brindar la informacin que se requiere al Poder Judicial constituye una obligacin de dar para lo
cual ese mecanismo resulta inapropiado para encausar ese tipo de pretensiones. Adems, debe
tenerse en cuenta, que el amparo por mora tampoco ofrece respuestas en aquellos casos en que
la informacin es expresamente denegada.
Sobre el punto, tambin se ha pronunciado la doctrina sealando que ante la denegacin del
acceso a la vista de un expediente administrativo el mecanismo del amparo por mora resulta
inapropiado y que la va correspondiente para obtener el acceso es el amparo genrico58.
Ante la falta de claridad en tal aspecto, resulta ilustrativo indagar acerca de los mecanismos
diseados a tal efecto en derecho comparado. As, en Espaa, la Ley de Rgimen Jurdico de las
Administraciones pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn (Ley 39/1992) tiene normado
que en caso de que se deniegue la autorizacin para acceder a un expediente debe interponerse
un recurso en sede administrativa y acudir a la va contencioso administrativa. En otros pases
como Francia (La Comisin d accs aux documents administratifs) o en Reino Unido (Information
Comisions) se han creado rganos o autoridades independientes para resolver de manera gil las
reclamaciones planteadas en este tipo de asuntos. En Italia, en cambio, se ha creado un proceso
judicial rpido y abreviado para atender los asuntos en donde se halla comprometido tal derecho59.
LEGISLACIN PROVINCIAL
En la Provincia de Crdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de los Actos
del Estado mediante la cual se puede tener acceso a la informacin pblica que se encuentre en
manos de las autoridades provinciales y dems personas pblicas descriptas en el Art. 1.
Por va del Art. 3, se establecen las limitaciones al derecho de acceso que no varan de las que
hemos enunciado previamente a cuyas consideraciones remitimos en honor a la brevedad.
Es singular la solucin que prev el ordenamiento provincial para los casos de silencio o de
denegatoria del derecho de acceso a la informacin pblica. Para el primer supuesto, esto es, si
se considera que existe negativa en brindarla, queda habilitada al ciudadano la accin de amparo
por mora de la Administracin que deber promoverse ante la Cmara Contencioso administrativa
en la capital o ante las Cmaras civiles en el interior de la provincia. Sobre el punto, cabe tener en
cuenta que la Ley Provincial que regula el amparo por mora exige como recaudo de legitimacin
para su procedencia la detectacin de un derecho subjetivo o inters legitimo y en estos casos, el
ciudadano no puede acreditar esa situacin jurdica subjetiva. Sin embargo, dicha circunstancia no
puede obstar a su procedencia.
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En cambio, para aquellos casos en que el Estado deniegue el acceso a la informacin sea que
invoque una limitacin prevista en el Art. 3 u otra, o que la fundamentacin fuere arbitraria,
insuficiente o aparente el ciudadano deber iniciar una accin de amparo. En este caso, no
deber concurrir al fuero contencioso administrativo sino a los tribunales ordinarios por ser stos
los competentes para entender en las acciones de amparo.
Como recaudo formal, el Art. 9 dispone que la denegatoria de la informacin debe ser dispuesta
por un funcionario de jerarqua equivalente o superior a Director General, en forma fundada
explicitando la norma que ampara la negativa.
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