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LA REPARACIN CIVIL POR DAO MORAL EN LOS

DELITOS DE PELIGRO CONCRETO


Flor

de

Mara Madelaine Poma Valdivieso

Resumen
El presente artculo analiza la viabilidad de que el Juez Penal imponga como
sancin jurdico-penal una reparacin civil por dao moral en los delitos de
peligro concreto. Para ello, se examina los postulados de la responsabilidad
civil hasta llegar al estudio de los delitos de peligro concreto. Finalmente,
se concluye con algunos criterios que permitiran determinar el quantum
del dao moral.
Palabras clave: Reparacin civil Dao moral Delitos de peligro
Cuantificacin del dao moral.
Abstract
This article analyzes whether it is feasible for a Criminal Judge to dictate
a civil redress, as a legal and criminal punishment, for moral damages in
specific crimes of endangerment. To this effect, hypotheses of civil liability
and the specific crimes of endangerment are examined, concluding with a
few criteria that will allow us to determine the quantum of the compensation
for moral damages.
Key words: Civil Redress Moral Damages Crimes of Endangerment
Quantification of moral damages.
Sumario
1.- Introduccin. 2.- Nociones preliminares. 3.- Concepto de Reparacin Civil.
4.- El dao como elemento configurador de la Reparacin Civil. 5.- Concepto
de Dao moral. 6.- Naturaleza de la reparacin del dao moral. 7.- El
dao moral en la legislacin peruana. 8.- El dao moral y la reparacin
civil derivada del delito. 9.- Clasificacin de los tipos penales. 10.- Delitos
de lesin y delitos de peligro. 11.- Nocin de peligro. 12.- La reparacin civil
por dao moral en los delitos de peligro. 13.- La Reparacin civil por dao
moral en los delitos de peligro concreto. 14.- Cuantificacin del dao moral.
15.- Conclusiones.

* Juez Superior Titular de la Corte Superior de Justicia de Lima Poder Judicial del Per.

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

1. INTRODUCCIN
La determinacin de la reparacin civil (por lucro cesante, dao emergente
y/o dao moral) en los procesos penales es uno de los aspectos menos
desarrollados en las resoluciones judiciales, pues carece de una idnea
fundamentacin y debida motivacin. Asimismo, otro terreno an no
explorado en la dogmtica penal lo constituye la reparacin civil por dao
moral, mxime cuando su cuantificacin resulta dificultosa para el juzgador al
momento de imponer una sancin indemnizatoria. No obstante, a efectos del
presente trabajo de investigacin, hemos decidido analizar si resulta viable
fijar una reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto,
en razn al Acuerdo Plenario N 6-2006/CJ-116, el mismo que seala que s
resulta viable la fijacin de reparacin civil en los delitos de peligro.
2. NOCIONES PRELIMINARES
La reparacin civil es una de las consecuencias jurdicas del delito, que
se le impone conjuntamente con la pena a la persona que se encuentra
responsable de la comisin de un delito. Si bien no es una consecuencia
jurdica indispensable al momento de imponerse una pena, s configura un
mecanismo de satisfaccin de intereses de la vctima, cuando se aprecie la
existencia de un dao1; en ese sentido, cabe mencionar que la reparacin civil
no siempre se determina con la pena, pues sta solo requiere de la existencia
de una conducta tpica, antijurdica y culpable, mientras que la reparacin
civil exige la constatacin de un dao2. Asimismo, como institucin jurdica
se constituye como el punto de conexin entre el Derecho penal y el Derecho
civil, ya que de esta manera se aprecia la doble accin de las consecuencias
jurdicas del delito: pena y reparacin; en otros trminos, una consecuencia
jurdica dirigida a restablecer la paz en la sociedad (pena) y otra dirigida a
reparar el dao ocasionado a la vctima (reparacin civil)3.
Es necesario dejar en claro que, la reparacin civil no siempre se determina con la pena, pues no toda
sentencia condenatoria que acaba imponiendo una sancin penal (pena o medida de seguridad), supone
que se halla producido de manera efectiva un dao, que es el presupuesto bsico para la fijacin de la
reparacin civil.
2
En trminos del penalista colombiano Fernando Velsquez Velsquez, El hecho punible origina no solo
consecuencias de orden penal sino tambin civil, por lo cual en principio toda persona que realice una
conducta tpica, antijurdica y culpable, trtese de imputable o inimputable, debe restituir las cosas al estado
en que se encontraban en el momento anterior a la comisin del ilcito, cuando ello fuere posible, y resarcir
los daos o perjuicios ocasionados al perjudicado; nace de esta manera la responsabilidad civil derivada
del hecho punible. Vid. Velsquez Velsquez, Fernando. Derecho penal. Parte general. Bogot: Editorial
Temis, 1997, p. 774
3
Vid. Pea Cabrera Freyre, Alonso. Naturaleza jurdica de la reparacin civil ex delicto. Gaceta Penal &
Procesal Penal. 2010. N 9, p. 74: La justicia penal ampara tambin el inters de la vctima (el agraviado
u ofendido) con la reparacin civil de los efectos perjudiciales de la conducta criminal. Esto se explica
1

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3. CONCEPTO DE REPARACIN CIVIL


Al responsable penal de un delito no slo el Magistrado le impone una pena
como consecuencia jurdica, sino tambin un monto de reparacin civil siempre
que el agraviado haya sufrido un dao, perjuicio o menoscabo. Por ello,
mediante la reparacin civil se busca resarcir el dao ocasionado a la vctima,
en razn de restituirle al status anterior al desarrollo del suceso delictivo4. Por
lo que se puede entender que la reparacin civil tiene como finalidad colocar
a la vctima en una posicin lo ms parecida posible a la que tena antes de
que se produjera el dao5. Como lo seal Carlos Fontn Balestra, El dao
causado por el delito puede distinguirse, por lo comn, en pblico y privado.
El primero se traduce en la alarma social que el hecho delictuoso provoca; el
segundo es el perjuicio o dao causado a las particulares vctimas del delito
o a las personas a quienes las leyes reconocen el carcter de damnificados. El
dao pblico o colectivo determina la aplicacin de las medidas especficas del
Derecho Penal, en primer lugar, la pena; el dao privado motiva tambin el
resarcimiento de ese dao que se persigue con la accin civil6. De esta manera,
el dao pblico se encuentra compensado a travs de la imposicin de una
pena al autor de un delito, mientras que el dao privado se compensa mediante
la imposicin de una obligacin jurdica de reparar el dao ocasionado. En
esta ltima encuentra su lugar la reparacin civil o la responsabilidad civil
derivada del delito7.

porque, como anota Ral Pea Cabrera, el hecho delictivo, adems de ser un ilcito penal constituye un
ilcito civil, aunque no siempre es as.
Vidal La Rosa Snchez, Mara Delfina. La reparacin civil ex delicto en los delitos de peligro abstracto.
gora. Revista de Derecho. 2007-2008. Aos IV-VI, No. 7 y 8, p. 274: El responsable penal de un delito se le impone el cumplimiento de una pena proporcionada al mismo y destinada a fines colectivos y/o estatales, como
son la finalidad preventivo-general y especial. En cambio, esa relacin de carcter imperativo entre el Estado
y el responsable penal no es la que caracteriza a la responsabilidad civil derivada del delito, aunque tambin
se declare en la sentencia y sea exigible ejecutoriamente. En efecto, mientras que con la pena el responsable
penal responde frente al Estado y la colectividad, con la responsabilidad civil se pretende, a grandes rasgos,
reparar o compensar los efectos que el delito ha tenido sobre la vctima o los perjudicados por el mismo.
Zamora Barboza, Juan Rodolfo. La determinacin judicial de la reparacin civil. Actualidad Jurdica.
Marzo. 2009. N 184, p. 145.
Fontn Balestra, Carlos. Derecho penal. Introduccin y Parte General. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1998,
p. 657 y ss. En el mismo sentido, Alfredo Etcheberry seala que El derecho penal se ocupa esencialmente
de los requisitos y circunstancias que justifican la imposicin de penas, esto es, de sanciones que significan
una prdida o disminucin de derechos individuales para el transgresor de una norma. Estas sanciones se
imponen por la especial gravedad que la ley atribuye a determinadas infracciones, que la lleva a conminar
la transgresin con la reaccin ms severa que el derecho contempla. Otras normas, en cambio, llevan
aparejadas otras sanciones, menos graves, para el caso de transgresin. En tales casos, por lo general la
infraccin solamente acarrea el cumplimiento forzado de lo incumplido y la reparacin de los perjuicios
que este incumplimiento haya producido a otro. La finalidad de estas sanciones es el restablecimiento de
una situacin existente con anterioridad o la creacin de una situacin nueva de conformidad con lo que la
ley ordenaba. Vid. Etcheberry, Alfredo. Derecho Penal. Parte General. Tomo Segundo. Carlos E. Gibbs
A., Editor, Santiago de Chile, 1964, p. 261.
En palabras de Francisco Muoz Conde se tiene que al responsable penal de un delito se le impone el
cumplimiento de una pena proporcionada al mismo y destinada a fines colectivos y/o estatales, como ser

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El penalista peruano Reyna Alfaro ha sealado que La realizacin de un


hecho punible genera no slo consecuencias jurdico-penales en el autor del
hecho (penas o medidas de seguridad), sino tambin consecuencias jurdicociviles que se conocen comnmente como reparacin civil8, mientras que,
por su parte, Alonso Pea Cabrera refiere que La reparacin civil de las
consecuencias perjudiciales del hecho punible tiene que ver con la necesidad
de reparar, resarcir aquellos daos causados de forma antijurdica y no con
ejercer una comunicacin disuasiva a los comunitarios ni con rehabilitar a
quien incurri en el delito, mxime, si la responsabilidad civil puede recaer
sobre personas (naturales o jurdicas) que intervinieron en la infraccin9.
El civilista peruano Juan Espinoza Espinoza define a la reparacin civil como
la obligacin que se le impone al daante (una vez acreditado que se ha
configurado un supuesto de responsabilidad civil) en beneficio del daado,
consistente, bien en una prestacin de dar una suma dineraria (indemnizacin
por equivalente) o en una prestacin de hacer o de no hacer (indemnizacin
especfica o in natura). Sin embargo estas prestaciones no son excluyentes
entre s10.
La jurisprudencia nacional ha establecido que la reparacin civil comprende
el dao causado por el delito, as como el dao emergente y el lucro cesante.
() la comisin de todo delito acarrea como consecuencia no slo la imposicin
de una pena, sino tambin da lugar al surgimiento de la responsabilidad civil
por parte del autor, es por ello que en aquellos casos en que la conducta del
agente ocasione un dao reparable, corresponde fijar junto con la pena el
monto de la reparacin civil11. En ese sentido, Silva Snchez seala que
la reparacin civil tiene como fundamento el dao y no la configuracin de
la conducta, es transmisible mortis causa y es asegurable12.

10
11

12

la finalidad preventivo general y especial. En cambio, en la relacin de carcter imperativo entre el Estado y
el responsable penal no es la que caracteriza a la responsabilidad civil derivada del delito, aunque tambin
se declare en la sentencia y sea exigible ejecutoriamente; en efecto, mientras que con la pena, el responsable
penal responde frente al Estado y la colectividad, con la responsabilidad civil se pretende, a grandes rasgos,
reparar o compensar los efectos que el delito ha tenido sobre la vctima o los perjudicados por el mismo.
Vid. Muoz Conde, Francisco y Mercedes Garca Arn. Derecho Penal. Parte General. Tirant lo Blanch,
2 edicin, Valencia, 1996, p. 617-618.
Reyna Alfaro, Luis Miguel. Estudio final: la vctima en el sistema penal. En: Reyna Alfaro, Luis Miguel
(Coord.). La vctima en el sistema penal. Dogmtica, proceso y poltica criminal. Lima: Editorial Jurdica Grijley,
2006., p.147.
Pea Cabrera Freyre, Alonso. Naturaleza jurdica de la reparacin civil ex delicto. Gaceta Penal &
Procesal Penal, 2010, N 9, p. 82.
Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Lima: Gaceta Jurdica, 2006, p. 277.
Vid. Sentencia de la Primera Sala Penal de Apelaciones de La Libertad, recada en el Exp. N 411-2008, de
fecha once de setiembre del ao dos mil ocho, fundamentos jurdicos 5 y 6.
Silva Snchez, Jess-Mara. Sobre la relevancia jurdico-penal de la realizacin de actos de reparacin.
En: Reyna Alfaro, Luis Miguel (Coord.). Victimologa y Victimodogmtica. Una aproximacin al estudio de la

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Asimismo, la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que la institucin de


la reparacin civil tiene como objeto, reparar o compensar los efectos que
el delito ha tenido sobre la vctima o perjudicados, reconocindose en la
dogmtica jurdico-penal que los hechos que constituyen delito penal merecen
la aplicacin de una pena, puesto que estos hechos pueden causar un dao
(), decimos que son fuentes de responsabilidad civil, estos son por tanto
casos de responsabilidad civil derivada del ilcito penal, por ende no tiene
fundamento la responsabilidad en el delito sino en el dao ocasionado a la
vctima, existiendo acuerdo mayoritario en la doctrina sobre su naturaleza
civil y no penal de responsabilidad civil ex delito, consecuentemente para
fijarlo el colegiado debi analizar el grado del dao ocasionado, debiendo
guardar proporcin con la entidad de los bienes jurdicos que se afectan; por
lo que en el caso de autos amerita aumentar la reparacin civil13.
Finalmente, apreciamos que la reparacin civil es aquella consecuencia jurdica
que se impone conjuntamente con la pena a la persona que, en calidad de
autor o partcipe, cometi un delito14. En otras palabras, la reparacin civil es
la responsabilidad civil atribuida al acto de un delito, por lo que ste deber
responder por las consecuencias econmicas de su conducta.
4.
EL DAO COMO
REPARACIN CIVIL

ELEMENTO

CONFIGURADOR

DE

LA

El anlisis de los elementos de la Responsabilidad Civil nos permitir apreciar


la viabilidad de la imposicin de la reparacin civil por el delito cometido. El
elemento ms importante de la Responsabilidad Civil es el dao, pues la
existencia de ste permite el posterior anlisis de los elementos restantes que
configuran la Responsabilidad Civil. Es decir, la existencia de Responsabilidad
Vctima en el Derecho Penal. ARA Editores, Lima 2003, p. 309 y ss.: La reparacin en la que puede expresarse
la orientacin de la vctima actual en el Derecho penal ha de fundarse necesariamente en la gravedad de la
conducta y del tipo subjetivo; en cambio, es perfectamente concebible su imposicin en casos de ausencia
de dao () La reparacin no constituye, pues, un nuevo fin del Derecho penal, sino que es asumida por
ste en tanto en cuanto contribuye al cumplimiento de los fines tradicionales del Derecho penal.
13
Vid. Torres Vsquez, Anbal. Diccionario de Jurisprudencia Civil. Lima: Editora Jurdica Grijley, 2008,
p. 678.
14
En palabras de Silva Snchez: La reparacin puede expresar, ciertamente, en determinados casos, el
reconocimiento y consiguiente estabilizacin de la norma vulnerada suficientes para producir el efecto de
confianza de la colectividad en el funcionamiento del Ordenamiento jurdico. La cuestin es, de nuevo aqu,
que la reparacin, con su prioritaria orientacin a la vctima actual, no desborde los lmites en que puede
cumplir razonablemente tal misin estabilizadora para entrar en terrenos en los que se desencadenara
la desestabilizacin y la desconfianza. De nuevo se producira en tal caso un sacrificio de la vctima
potencial a favor de la vctima actual. Vid. Silva Snchez, Jess-Mara. Sobre la relevancia jurdicopenal de la realizacin de actos de reparacin. En: Reyna Alfaro, Luis Miguel (Coord.). Victimologa y
Victimodogmtica. Una aproximacin al estudio de la Vctima en el Derecho Penal. Lima: ARA Editores, 2003, p.
303.

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Civil respecto a un hecho ilcito, permite al juzgador imponer la reparacin


civil correspondiente.
En ese sentido, uno de los elementos que configura la Reparacin Civil es el
dao ocasionado a otra persona o la infraccin normativa que se realiza a un
acuerdo voluntario de partes15. As, siguiendo las enseanzas de Karl Larenz,
podra definirse al dao como aquel menoscabo que a consecuencia de
un acaecimiento o evento determinado sufre una persona ya en sus bienes
vitales o naturales, ya en su propiedad o patrimonio16.
Esta vulneracin o infraccin al derecho puede afectar dos modalidades de
derechos: derechos patrimoniales y derechos extrapatrimoniales. Cuando
se vulneran derechos patrimoniales se est vulnerando todos aquellos
bienes que otorgan un beneficio econmico a su titular, generndose as
la institucin jurdica denominada responsabilidad civil contractual; mientras
que cuando se vulneran derechos inherentes a la personalidad, como el
derecho a la integridad fsica y el honor, se estara violentando derechos
extrapatrimoniales, permitiendo la configuracin de la institucin jurdica
denominada responsabilidad civil extracontractual.
Por estos motivos, el Tribunal Constitucional ha determinado que Cuando
el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin voluntaria,
se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad civil contractual, y dentro
de la terminologa del cdigo Civil Peruano de responsabilidad derivada de la
inejecucin de obligaciones. Por el contrario, cuando el dao se produce sin que
exista ninguna relacin jurdica previa entre las partes, o incluso existiendo
ella, el dao es consecuencia, no del incumplimiento de una obligacin
voluntaria, sino simplemente del deber jurdico genrico de no causar dao a
otro, nos encontramos en el mbito de la denominada responsabilidad civil
extracontractual17.
La nocin jurdica de dao se configura en trminos de dao injusto; el dao as entendido es necesariamente
elemento del ilcito porque el elemento en cuanto tal comporta la lesin de un inters tutelado; el dao debe
ser causalmente vinculado al comportamiento del agente o a la actividad del responsable; y se puede hacer
empleo del nexo causal para seleccionar los daos resarcibles. Vid: Valderrama Moya, Karina Haydee.
Fundamentos para la cuantificacin del Dao Moral. Revista ESDEN. 2007. Ao: 1, No. 2, p. 185.
16
Derecho de obligaciones, versin espaola de J. Santos Briz, Tomo I, pg. 193. Siguiendo lo estipulado por
nuestra jurisprudencia, tenemos que [El] dao es toda lesin, disminucin o menoscabo sufrido en un bien
jurdico, entendiendo por tales no solo los objetivos susceptibles de ser evaluados pecuniariamente, sino
tambin los bienes que por no tener una traduccin adecuada en dinero, escapan a la esfera del patrimonio.
Esos bienes no patrimoniales son de naturaleza especial, y forman en su conjunto lo que la persona es:
la vida, la salud, la integridad fsica, el honor, la libertad, etc. Vid. Casacin No. 3973-2006-Lima. 13 de
diciembre de 2006.
17
STC N 00001-2005-AI, segundo prrafo del fundamento jurdico 17.
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En el marco de la responsabilidad civil extracontractual encontramos el dao


moral y el dao a la persona, como instituciones dirigidas a compensar el dao
ocasionado al vulnerar la norma genrico del neminem laedere (no daar a
otro), conforme lo reconoce el artculo 1985 del Cdigo Civil18.
5. CONCEPTO DE DAO MORAL
Una de las definiciones ms complicadas en el mbito de la Responsabilidad
civil es el referido al dao moral, pues su definicin entregara las nociones
bsicas y elementales para lograr la cuantificacin de su compensacin. Por
ello Mndez Rozo seala que Ese dao moral debe ser cuantificado para
reparar de forma total y eficiente al individuo vulnerado y as, permitir
que el camino jurdico de las normas, se desenvuelva de forma natural y
evolutiva19.
Por estas consideraciones, se define al dao moral como aquella modificacin
disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de su capacidad de entender,
querer, o sentir, que se traduce en un modo de estar de la persona diferente
de aqul en que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de ste y
anmicamente perjudicial20.
Por su parte el jurista espaol Dez-Picazo seala que el denominado dao
moral debe reducirse al sufrimiento o perturbacin de carcter psicofsico en
el mbito de la persona21, sealando as al sufrimiento y a la perturbacin
psquica y fsica de la persona como elementos constitutivos del dao moral.
La jurisprudencia peruana define esta institucin como el dao no patrimonial
inferido en derechos de la personalidad o en valores que pertenecen ms al
campo de la afectividad que al de la realidad econmica; en cuanto a sus
efectos, es susceptible de producir una prdida pecuniaria y una afectacin
espiritual22.
[El] citado artculo 1985 del Cdigo Civil contempla como dao no patrimonial el dao a la persona
y el dao moral, entendindose por el primero de ellos el que se configura como una afectacin de los
derechos de la personalidad; y el segundo, como el dolor o la angustia que experimenta una persona a
causa de un evento daoso, existiendo entre ambos conceptos una relacin de gnero a especie, segn lo ha
destacado el doctor Carlos Fernndez Sessarego, en cuanto ha sostenido que el dao moral, dentro de su
concepcin dominante de dolor o sufrimiento, constituye un aspecto del dao a la persona. Vid. Casacin
No. 1545-3006-Piura; Sala Civil de la Corte Suprema, Lima, 14 de noviembre de 2006.
19
Mndez Rozo, Diana Cecilia. El dao moral como lmite a la libertad de prensa (Reflexiones desde el
Derecho colombiano y el Derecho comparado). REDUR. 1999. Diciembre. No. 7, p. 86.
20
Valderrama Moya, Karina Haydee. Fundamentos para la cuantificacin del Dao Moral. Revista
ESDEN. 2007. Agosto/Octubre, Ao: 1, No. 2, p. 185.
21
Dez- Picazo Y Ponce De Len, Luis. Derecho de daos. Madrid: Editorial Civitas, 2000, p. 328.
22
Casacin No. 1070-95-Arequipa, Sala Civil de la Corte Suprema, 13 de julio de 1998. En palabras del jurista
peruano Osterling Parodi, El dao moral es el dao no patrimonial; es el inferido en derechos de la
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En palabras de Mndez Rozo, en la jurisprudencia colombiana definen al


dao moral como el integrante de la lesin que padece la vctima, est
concebido como el dolor humano o sufrimiento que sta experimenta y que
dada su naturaleza corresponde al mundo de la sensibilidad espiritual y
mantiene relacin directa con la dignidad del ser humano23.
De esta manera, puede apreciarse que el dao moral tiene un elemento
netamente subjetivo24, es decir, que su fundamento se encuentra en aquel
dao que logra ocasionar un menoscabo en su integridad psquica; por lo
que, sus efectos dependeran de los diversos estados psicolgicos del sujeto,
pues este tipo de dao se encuentra en proporcin directa con la parte afectiva
del ser humano25.
Sin embargo, resulta interesante el concepto elaborado por el jurista chileno
Marcelo Montero, quien determina que podemos entender por dao moral
cualquier interferencia no consentida, ilegal o arbitraria, en el plan de vida
de una persona o en el desarrollo institucional de una persona jurdica26.
6. NATURALEZA DE LA REPARACIN DEL DAO MORAL
Existen tres vertientes que pretenden explicar la naturaleza del dao moral:
a) la tesis punitiva; b) la tesis resarcitoria; y, c) la tesis mixta. La primera de
estas tesis, refiere que la reparacin del dao moral constituye una sancin
al ofensor y considera que los derechos as lesionados tienen una naturaleza
ideal no susceptibles de valoracin pecuniaria y, por ello, no son resarcibles:
lo que mira en realidad la condena, no es la satisfaccin de la vctima, sino
el castigo del autor, los daos e intereses no tienen carcter resarcitorios sino
ejemplar27.
De otra parte, la tesis resarcitoria considera que la reparacin del dao
moral cumple con la funcin de satisfaccin de la responsabilidad civil,

23
24

25

26

27

persona o en valores que pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad econmica,


() y, en cuanto a sus efectos, son susceptibles de producir una prdida pecuniaria, o son morales strictu
sensu, cuando el dao se refiere a lo estrictamente espiritual. Vid. Osterling Parodi, Felipe. Tratado de
Obligaciones. Lima: Gaceta Jurdica, 2005, p. 292.
Mndez Rozo, Diana Cecilia. Op. cit., p. 87.
El dolor, la pena, la angustia, la inseguridad, etc., son solo elementos que permiten aquilatar la entidad
objetiva del dao moral padecido, el que se produce en un solo acto o en varios, pero que una vez
presentados en el contexto fctico ya son susceptibles de indemnizarse, es decir, de reparacin indirecta
con dinero. Vid. Casacin No.959-95-Arequipa, 18 de diciembre de 1997.
Mndez Rozo, Diana Cecilia. Op. cit., p. 88.
Montero, Marcelo. Responsabilidad Civil y dao moral. Apuntes de Derecho. Setiembre. 2001. N 8, p. 23.
Vielma Mendoza, Yoleida. Discusiones en torno a la reparacin del dao moral. Dikaiosyne. 2006. No.
16. Revista de filosofa prctica, p. 147.

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siendo que proporcionar al lesionado o perjudicado una satisfaccin por


la afliccin y la ofensa que se le caus, que le otorgue no ciertamente una
indemnizacin propiamente dicha o un equivalente mensurable por la
prdida de su tranquilidad y placer de vivir, pero s una cierta compensacin
por la ofensa sufrida y por la injusticia contra l personalmente cometida28.
Finalmente, la tesis mixta plantea que La reparacin del dao moral puede
revestir y reviste comnmente, el doble carcter de resarcitorio para la vctima
y de sancin para el agente del ilcito que se atribuye29. De esta manera, se
aprecia que la reparacin del dao moral presenta una naturaleza doble,
dependiendo de la persona que reciba los efectos de la reparacin.
Asimismo, siguiendo lo anotado por Mndez Rozo, el dao moral puede ser
reparado de dos maneras: reparacin in natura o especfica, y resarcimiento
pecuniario. Desde la perspectiva de la reparacin in natura, sta se refiere
a restituir el estado que el sujeto tena antes de la comisin del dao. Si
bien parece poco verosmil esta posicin, se considera que para casos de
informacin que emite la prensa, sta puede resarcirse a travs de un
comunicado expresando la correccin de su error; en otras palabras, este
tipo de restitucin consiste en volver las cosas al estado anterior al acto
daoso, consistiendo en una obligacin de hacer. Asimismo, el resarcimiento
pecuniario se intenta conseguir, en mayor o menor medida, sustituir el bien
daado por su valor monetario30, consistiendo en el pago de una suma de
dinero que represente simblicamente el valor del dao experimentado,
constituyndose como una obligacin de dar.
7. EL DAO MORAL EN LA LEGISLACIN PERUANA
En el Cdigo Civil de 1852 se ignoraba la existencia de esta institucin debido
a la influencia francesa del Code de Napolen, ya que en sta el Derecho Civil
est orientado a la reparacin; sin embargo, se aprecia en el artculo 2202 que
Larenz, Karl. Derecho de obligaciones, Traduccin de J. Santos Briz. Madrid: Revista de derecho Privado,
1959, pp. 642 y ss.
29
La reparacin cumple, entonces, una funcin de justicia correctiva o sinalagmtica, que conjuga o sintetiza
a la vez la naturaleza resarcitoria de la indemnizacin del dao moral para la vctima (entidad del bien
jurdico lesionado, su posicin social, la repercusin del dao en su ser existencial individual o personal y
tambin de relacin intersubjetiva, etc,) y la naturaleza punitoria o sancionatoria de la reparacin para el
agente del dao (su mayor deber de prever las consecuencias del hecho ilcito, su situacin econmica, el
factor de atribucin de responsabilidad, etc).. Vid. Vielma Mendoza, Yoleida. Discusiones en torno a la
reparacin del dao moral. Dikaiosyne. 2006. No. 16. Revista de filosofa prctica, pp. 149-150.
30
Desde el punto de vista de la vctima, la indemnizacin debe ser suficiente, compensatoria, no instituir
diferencias irritantes e irreales con montos indemnizatorios para vctimas de daos similares; y lograr que
su pago sea en forma ms o menos inmediata. Vid. Mndez Rozo, Diana Cecilia. Op. cit., pp. 101-102.
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el legislador seala que En caso de injurias, tiene derecho el que las recibe
a pedir una indemnizacin proporcionada a la injuria, el mismo que podra
entenderse como una forma originaria de indemnizacin por dao moral31.
No obstante, en el Cdigo Civil de 1936, se logra reconocer el dao moral
como institucin jurdica en su artculo 1148, al sealar que al fijar el Juez
la indemnizacin, puede tomar en consideracin el dao moral irrogado a la
vctima, logrando su aparicin en nuestro ordenamiento jurdico. Asimismo,
en la Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Proyecto del Cdigo Civil
de 1936 los legisladores manifestaron: No es preciso [] que el dao sea
material o patrimonial. Puede tratarse de verdaderos detrimentos morales
que se traducen en dolores o menoscabos de ciertos bienes inmateriales. No
nos han parecido bastantes las observaciones relativas al carcter pasajero
de estas situaciones, ni las dificultades invocadas para relacionar los daos
morales y las indemnizaciones. A travs de estas y de otras observaciones, la
institucin se ha instalado en los Cdigos modernos y tiene su desarrollo en la
jurisprudencia de los tribunales. La actitud prudente de nuestra formulacin
puede ser notada en el hecho de bienes atribuido al juez la facultad de
influenciar la indemnizacin por el factor moral que hubiere intervenido.
Por este medio la jurisprudencia estar habilitada a reparar o a satisfacer
todos los intereses respetables. Habrn casos sin duda en los que la solucin
indicada sea la de dar satisfaccin a los sentimientos de la persona humana,
o al perjuicio de ciertos aspectos de los bienes no materiales32.
El dao moral se encuentra regulado en nuestro Ordenamiento jurdico civil
vigente, tanto en las normas correspondientes a la responsabilidad contractual
como a las normas de la responsabilidad extracontractual. Para su inclusin
en el Cdigo Civil actual se dieron las razones: De un lado, el hecho de
que, aun cuando se trate de una reminiscencia de sentimientos primitivos de
venganza, un pas tiene que darse un Cdigo a su medida, y si en el Per la
vctima de un dao moral espera que se imponga una indemnizacin al
culpable, es necesario que el Derecho atienda de alguna manera esta necesidad
De Trazegnies, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, 1988, p. 101.
32
Vid. Len, Lyesser. Funcionalidad del dao moral e inutilidad del dao a la persona en el derecho civil
peruano. Dik. Portal de Informacin y Opinin Legal de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Disponible
en Internet: http://dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art57.PDF Asimismo, De Trazegnies, Fernando. La
Responsabilidad Extracontractual. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
1988, p. 101.: El Cdigo Civil de 1936 reconoce el dao moral extracontractual en su artculo 1148, pero
tmidamente: se limita a sealar que el juez puede tomar en consideracin el dao moral. A su vez, con
el mismo carcter facultativo para el juez, lo autoriza a fijar una indemnizacin por dao moral en los casos
de ruptura de esponsales (artculo 79). Nada se dice sobre dao moral en relacin con la responsabilidad
contractual.
31

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

psicolgica. De otro lado, a veces el dao moral sirve para indemnizar aquello
que la doctrina ha denominado daos patrimoniales indirectos, es decir,
aquellos daos que, siendo econmicos, son difcilmente valorizables: el
demandante no puede probar su monto preciso33.
Asimismo, desde la perspectiva de la responsabilidad contractual, encontramos
el artculo 1322 del C.C. referido a la Indemnizacin por dao moral en
la que se lee: El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es
susceptible de resarcimiento, sealando expresamente la existencia de dao
moral en la vulneracin de los derechos patrimoniales.
Finalmente, y de manera ms especfica, el artculo 1984 del C.C.
establece que El dao moral es indemnizado considerando su magnitud
y el menoscabo producido a la vctima o a su familia, configurando as
su estrecha relacin con la vulneracin de los derechos extrapatrimoniales,
referidos a la responsabilidad extracontractual.
8. EL DAO MORAL Y LA REPARACIN CIVIL DERIVADA DEL
DELITO
La reparacin del dao moral ocasionado en el agraviado y/o perjudicado
no solo es viable en el mbito del Derecho civil, sino tambin es factible en
el mbito del Derecho penal. El fundamento de esta institucin jurdica es
diferente en ambas ramas del Derecho, pues mientras en el Derecho civil
surge por la infraccin de una norma jurdica, en el Derecho penal segn la
doctrina mayoritaria se requiere la comisin y existencia de un hecho tpico
penalmente para que ste sea merecedor de una reparacin civil.
No obstante, siguiendo al civilista peruano Leysser Len comprendemos
que Para el caso del dao moral, se ha sostenido que la funcin de la
responsabilidad civil es ms bien aflictivo-consolatoria, mitigadora del
sufrimiento, debido a la imposibilidad de reparar ste, en sentido estricto:
La funcin eminentemente aflictivo-consolatoria del resarcimiento del dao
extrapatrimonial queda as configurada como una manifestacin de la funcin
satisfactoria de la responsabilidad civil desde una perspectiva didica, en
detrimento de la afirmacin de una funcin reparatoria de aqul34.
De Trazegnies, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima 1988, p. 107.
34
Vid. Len, Leysser. Funcionalidad del dao moral e inutilidad del dao a la persona en el derecho civil
peruano. Dik. Portal de Informacin y Opinin Legal de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Disponible
en Internet: http://dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art57.PDF. Asimismo, siguiendo a Adolfo Di Majo
33

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

De esta manera, para conocer la viabilidad de la existencia de una reparacin


civil por dao moral en la comisin de un delito consideramos necesario
revisar los diversos tipos penales que describen los elementos normativos
que constituyen la existencia de un delito.
9. CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES
En la doctrina especializada encontramos que los tipos penales se clasifican
segn su estructura (tipo bsico y tipos derivados), por su relacin entre la
accin y el objeto de la accin (tipos de resultado y tipos de mera actividad), por
el dao del objeto de la accin (tipos de lesin y tipos de peligro, ya sea concreto
o abstracto), por las formas bsicas de comportamiento (tipos de comisin y tipos
de omisin), por el nmero de bienes jurdicos protegidos (tipos monofensivos y
pluriofensivos), por el nmero de agentes (tipos individuales y tipos colectivos),
por las caractersticas del agente (tipos comunes y tipos especiales)35.
La primera clasificacin hace referencia al dispositivo legal genrico y al
derivado, es decir, a aquel tipo penal que describe la accin (Artculo 188 del
C.P.) y a aquel tipo penal que seala las acciones o circunstancias que agravan
la accin (Artculo 189 del C.C.); asimismo, la segunda clasificacin se refiere
a la consumacin y grados de consumacin del delito. Tambin encontramos
que los tipos penales se clasifican segn su obrar, es decir, si es una conducta
comitiva (de hacer algo) o si es una conducta omitiva (de no hacer algo),
aquellos tipos penales que protegen diversos bienes jurdicos o uno solo, y
aquellos tipos penales que describen la conducta de una persona cualquiera
o de aquella que cumple un papel especial en el desempeo de la sociedad.
Sin embargo, sin perjuicio de los tipos penales antes reseados, consideramos
necesario analizar si los tipos penales clasificados por el dao del objeto de
la accin son merecedores de una reparacin, teniendo en consideracin que
estos hacen referencia al dao como caracterstica principal de su clasificacin,
en razn del Acuerdo Plenario N 6-2006-CJ/116 referido a la reparacin civil
y los delitos de peligro.

35

seala que: prefiere hablar de funcin compuesta, porque, por un lado, se tiende a brindar una forma
de satisfaccin y/o gratificacin a la vctima del hecho ilcito, en el sentido de asegurarle un beneficio
econmico y al respecto, es innegable que el dinero tambin puede servir para dicho fin y, por otro lado,
para sancionar el comportamiento del responsable de la infraccin.
Muoz Conde, Francisco y Mercedes Garca Arn. Derecho Penal. Parte General. Tirant lo Blanch,
4ta edicin, Valencia: 2000, pp. 291 y ss; Fontn Balestra, Carlos. Derecho Penal. Introduccin y Parte
General. Abeledo-Perrot, 16ta edicin, Buenos Aires 1998, pp. 243 y ss.

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

10. DELITOS DE LESIN Y DELITOS DE PELIGRO


Desde la perspectiva de esta clase de delitos, la doctrina reconoce que el
bien jurdico puede ser afectado de dos formas: de lesin y de peligro. En
palabras del jurista argentino Eugenio Ral Zaffaroni Hay dao o lesin
cuando la relacin de disponibilidad entre el sujeto y el ente se ha afectado
realmente, es decir, cuando se ha impedido efectivamente la disposicin, sea
en forma permanente (como sucede en el homicidio) o en forma transitoria.
Hay afectacin del bien jurdico por peligro cuando la tipicidad requiere
solamente que esa relacin se haya puesto en peligro. Estas dos formas de
afectacin dan lugar a una clasificacin de los tipos penales en tipos de dao
y tipos de peligro36.
En el mismo sentido, el jurista espaol Muoz Conde seala que
Normalmente, la forma consumada de los tipos delictivos contiene una
lesin del bien jurdico protegido en dicho tipo. [Sin embargo,] junto a la
lesin, en el Derecho penal se castiga tambin la puesta en peligro de bienes
jurdicos37. En otras palabras, no solo la conducta que ocasiona un dao
material sobre un bien jurdico es merecedora de una sancin penal, sino
tambin aquella conducta que pone en peligro la integridad del bien jurdico.
Respecto a los delitos de lesin o daos, nuestra jurisprudencia ha sostenido
que En el delito de daos, el comportamiento consiste en daar, destruir
o inutilizar un bien, siendo que en su tipicidad subjetiva, se requiere
necesariamente el dolo; que en tal sentido, del anlisis de lo actuado, se
colige claramente que al compulsar el aspecto interno de la conducta con el
tipo subjetivo, se determina que en todo caso el acto es atribuible con carcter
culposo, por lo que mal puede el a quo sentenciar al procesado por un delito
cuya configuracin es esencialmente doloso38.
Asimismo, en cuanto a los delitos de peligro nuestros magistrados en el
Acuerdo Plenario N 6-2006/CJ-116, en su fundamento noveno, han sealado
que Los delitos de peligro especie de tipo legal segn las caractersticas
externas de la accin pueden definirse como aquellos en los que no se
requiere que la conducta del agente haya ocasionado un dao sobre un objeto,
Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal Parte General. Ediciones Jurdicas, Lima, 1990, p.
474.
Muoz Conde, Francisco y Mercedes Garca Arn. Derecho Penal. Parte General. Tirant lo Blanch, 4ta
edicin, Valencia 2000, p. 344.
38
Vid. Exp. N 6872-97, Ej. sup., 27 dic. 1997. En: La Rosa Gmez de la Torre, Jos Miguel. Jurisprudencia
del proceso penal sumario. Editorial Grijley, Lima 1999, pp. 343-345.
36
37

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

sino que es suficiente con que el objeto jurdicamente protegido haya sido
puesto en peligro de sufrir una lesin que se quiere evitar (el peligro es un
concepto de naturaleza normativa en cuanto a que su objeto de referencia es
un bien jurdico, aunque su fundamento, adems de normativo, tambin se
basa en una regla de experiencia o de frecuente que es, a su vez, sintetizada
en un tipo legal)39.
Adems, dentro de la clasificacin de los delitos de peligro, la doctrina logra
diferenciar los delitos de peligro concreto y los delitos de peligro abstracto.
En los delitos de peligro concreto es necesario que la accin desplegada
ocasione un peligro real al bien jurdico, la misma que se prueba con la
existencia de un peligro efectivo40. De otra parte, en los delitos de peligro
abstracto solo se necesita comprobar si se ha desarrollado una conducta
prohibida41, sin necesidad de analizar en el caso concreto si se gener o
no un peligro42.

Vid. Acuerdo plenario N 6-2006/CJ-116, Precedente vinculante, Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales
Permanentes y Transitorias, 13 oct. 2006, en: Jurisprudencia. Diciembre. 2006. Ao XV, N 857 [Boletn de El
Peruano], p. 6327.
40
Vid. Vidal La Rosa Snchez, Mara Delfina. La reparacin civil ex delicto en los delitos de peligro
abstracto. En: gora. Revista de Derecho. N 7 y 8, p. 270: al igual que ocurre con los delitos de lesin,
en los delitos de peligro concreto el tipo legal prev, como elemento constitutivo de la infraccin, una
modificacin del mundo exterior, fsica y cronolgicamente, diferente de la accin incriminada. Por eso, la
cuestin de la causalidad y de la imputacin objetiva se plantea de la misma manera que con relacin a los
delitos de lesin. Sin embargo, a diferencia de estos, en donde el objeto del delito (bienes, persona, etc.) es
directamente afectado por el quehacer delictuoso, en los delitos de peligro concreto dicha modificacin solo
consiste en la creacin de una situacin que puede dar lugar a un perjuicio respecto al objeto del delito.
41
Vid. Vidal La Rosa Snchez, Mara Delfina. Op. Cit., pp. 270-271: El denominado delito de peligro
abstracto, () no supone alteracin alguna de mundo exterior diferente e independiente de la accin en
que consiste. Por lo tanto, se consuma con la realizacin de la accin reprimida por peligrosa.
42
Villavicencio Terreros, Felipe. Derecho Penal. Parte General. Lima: Editorial Jurdica Grijley, 2006, pp.
311-312. Asimismo, en trminos de Zaffaroni, () se distingui entre tipos de peligro abstracto y tipos de
peligro concreto. El peligro fue entendido como un verdadero peligro y el abstracto como una posibilidad
de peligro. Semejante interpretacin resulta insostenible, porque con ella el llamado peligro abstracto sera
un peligro de peligro, lo que en el caso de la tentativa traera la consecuencia de requerir un peligro de
peligro de peligro. En realidad, no hay tipos de peligro concreto y de peligro abstracto al menos en sentido
estricto, sino slo tipos en los que se exige la prueba efectiva del peligro corrido por el bien jurdico, en
tanto que en otros hay una inversin de la carga de la prueba, pues realizada la conducta se presume el
peligro hasta tanto no se pruebe lo contrario, circunstancia que corresponder probar al acusado. Se trata
de una clasificacin con relevancia procesal ms que penal de fondo. Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual
de Derecho Penal Parte General. Ediciones Jurdicas, Lima 1990, p. 474. En el mismo sentido, De dao y
de peligro. Los primeros suponen la disminucin o destruccin de un bien jurdico, como las lesiones; los
segundos estn constituidos por un hecho que pone en peligro uno o ms bienes jurdicos, como el que fuera
de los casos permitidos por la ley fabrica, adquiere o conserva dinamita u otra materia u objetos explosivos
o inflamables, o gases o bombas mortferas o sustancias que sirvan para la composicin o fabricacin de
ellos (artculo 260 del Cdigo Penal). Gaitn Mahecha, Bernardo. Curso de Derecho Penal General.
Ediciones Lerner, Bogot 1963, p. 111.
39

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

11. NOCIN DE PELIGRO


La nocin de peligro es importante en el mbito jurdico, pues es el elemento
que configura los denominados delitos de peligro. Su concepcin no es
unvoca en el mbito del Derecho Penal; sin embargo, podemos sealar que el
peligro es aquella situacin en la cual se prev la posibilidad de la produccin
de un dao43.
Para determinar la existencia de peligro es necesario que concurran
dos requisitos: a) el peligro debe encontrarse en relacin directa con el
comportamiento concreto, y b) constatar que dicho peligro supere el riesgo
permitido.
12. LA REPARACIN CIVIL POR DAO MORAL EN LOS DELITOS DE
PELIGRO.
El Acuerdo Plenario N 6-2006/CJ-116, en su fundamento dcimo, seala que
cabe la posibilidad que exista reparacin civil en los delitos de peligro puesto
que en ellos sin perjuicio, segn los casos, de efectivos daos generados en
intereses individuales concretos se produce una alteracin del ordenamiento
jurdico con entidad suficiente, segn los casos, para ocasionar daos civiles,
sobre el que obviamente incide el inters tutelado por la norma penal
que, por lo general y que siempre sea as, es de carcter supraindividual.
Esta delictiva alteracin o perturbacin del ordenamiento jurdico se debe
procurar restablecer, as como los efectos que directa o causalmente ha
ocasionado su comisin [el dao como consecuencia directa y necesaria del
hecho delictivo].
Sin embargo, el Acuerdo Plenario en mencin omite pronunciarse sobre la
modalidad de delito de peligro que puede generar responsabilidad civil y,
consecuentemente, su correspondiente reparacin civil desde la orientacin
del derecho penal. Es necesario, entonces, examinar en qu casos (delitos de
peligro concreto y/o delito de peligro abstracto) resulta idneo sancionar
con una reparacin civil.
Si entendemos el dao moral como aquel estado de sufrimiento ocasionado
por el hecho ilcito, entonces es necesario que exista una accin externa que
Vid. Vidal La Rosa Snchez, Mara Delfina. Op. Cit., p. 263.: En el lenguaje comn, se entiende por
peligro el riesgo o contingencia inminente de que suceda algn mal y por situacin de peligro aquella
que aumenta la inminencia del dao.

43

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

produzca este sentimiento. Asimismo, si el hecho ilcito se configura como


hecho tpico penalmente, ste puede generar un estado de sufrimiento en el
agraviado o perjudicado, ya sea a travs de los delitos de lesin o delitos de
peligro. Es preciso mencionar que resultara ocioso examinar si los delitos
de lesin generan o no reparacin civil por dao moral, pues la mayora
de delitos de nuestra normativa son catalogados como delitos de lesin y,
consecuentemente, merecedores de una reparacin civil por dao moral; sin
embargo, es necesario detenernos en los delitos de peligro para apreciar si
su configuracin les permite o no ser merecedores de una reparacin civil
derivada del delito por dao moral.
13. LA REPARACIN CIVIL POR DAO MORAL EN LOS DELITOS DE
PELIGRO CONCRETO
Desde la ptica civil tenemos que para la configuracin de la existencia de
un dao moral se requiere analizar los siguientes presupuestos44: a) el hecho
ilcito, b) el dao causado, c) la relacin de causalidad, d) factores de atribucin
(criterios de imputacin de responsabilidad civil). Cabe sealar que estos
presupuestos son los mismos que emplean la doctrina y la jurisprudencia
para analizar los casos que corresponden a los daos patrimoniales y daos
extrapatrimoniales.
En ese sentido, tenemos que el presupuesto referido al hecho ilcito se
entiende como aquella conducta humana que contraviene la norma y el orden
jurdico. Debemos advertir que en el mbito del Derecho civil se diferencia
entre hecho ilcito tpico y atpico; no obstante, ambos pueden generar daos
y dar lugar a supuestos de responsabilidad civil en el mbito penal45.
Asimismo, se requiere que luego de evaluar la conducta ilcita, sea tpica o
atpica, sta debe ocasionar un dao, de manera que pueda ser viable una
indemnizacin, siendo que se entiende por dao la lesin a todo derecho
subjetivo, en sentido de inters jurdicamente protegido del individuo en su
vida de relacin, que en cuanto protegido por el ordenamiento jurdico, se
convierte justamente en derecho subjetivo, esto es un derecho en el sentido
formal y tcnico de la expresin46.

Guillermo Bringas, Luis Gustavo. Aspectos fundamentales del resarcimiento econmico del dao
causado por el delito. Lex. Revista de Derecho. N 1, pp. 515 y siguientes.
45
Guillermo Bringas, Luis Gustavo. Aspectos fundamentales del resarcimiento econmico del dao
causado por el delito. En: Lex. Revista de Derecho. N 1, p. 515.
46
Citando a Lizardo Taboada, Guillermo Bringas, Luis Gustavo. Op. Cit., p. 516.
44

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

Otro presupuesto que debe demostrarse es la existencia de relacin de


causalidad entre la conducta ilcita y el dao ocasionado, de manera que
deben concurrir dos factores: el factor in concreto y el factor in abstracto. El
primero debe entenderse como una causalidad fsica o natural, es decir, que
el dao causado debe ser consecuencia natural o fctica del hecho ilcito del
autor47, mientras que el segundo opera segn el curso normal y ordinario
de los acontecimientos [que] deben ser capaz o adecuada para producir el
dao causado48.
Finalmente, se deben analizar los factores de atribucin consistentes en
criterios de imputacin de responsabilidad civil: factores de atribucin
objetiva (el riesgo o peligro causado) y factores de atribucin subjetivos (dolo
y culpa). Por lo que, luego de analizar cada uno de estos presupuestos se
tendr la existencia de un reparacin civil por dao moral.
Sin embargo, desde la perspectiva del anlisis jurdico-penal, consideramos
en concordancia con lo expuesto por el jurista espaol Jess-Mara Silva
Snchez49 que es innecesario que el dao ocasionado sea penalmente tpico
y que el dao causado sea reputado delictivo. En otras palabras, solo se
requiere que la conducta ilcita (hecho ilcito) sea tpica penalmente y que
sta genere u ocasione un dao, sin importar si el dao debe ser considerado
como delito o no.
Un ejemplo palpable de la reparacin civil por dao moral en los delitos de
peligro concreto lo encontramos en el artculo 125 del Cdigo Penal, que
tipifica la siguiente conducta: El que expone a peligro de muerte o de grave e
inminente dao a la salud o abandona en iguales circunstancias a un menor de
edad o a una persona incapaz de valerse por s misma que estn legalmente bajo
su proteccin o que se hallen de hecho bajo su cuidado, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. En efecto, la
exposicin a peligro y el abandono constituyen conductas ilcitas que ms all
de configurarse penalmente tpicas50, generan un sufrimiento en el agraviado
o perjudicado; por lo que, ocasiona un dao moral en la esfera jurdica del
agraviado o perjudicado. En consecuencia, queda demostrado que en los
Guillermo Bringas, Luis Gustavo. Op. Cit., p. 518.
Guillermo Bringas, Luis Gustavo. Op. Cit., p. 518.
Silva Snchez, Jess-Mara. ex delicto? Aspectos de la llamada responsabilidad civil en el proceso
penal. INDRET. Julio. 2001, pp. 3 y siguientes. Disponible en Internet: www.indret.com
50
Salinas Siccha, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Quinta edicin. Lima: Grijley, 2013, p. 268.: En
todos los supuestos delictivos, el peligro debe ser concreto e inminente para la vida misma o para la salud
del sujeto pasivo. Todo riesgo que no tenga estas connotaciones carece de relevancia para la presente figura
delictiva, como sucedera si se verifica que el riesgo es leve o remoto.
47
48
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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

delitos de peligro concreto es viable la fijacin de una reparacin civil por


dao moral.
Asimismo, el artculo 128 de nuestra normativa penal requiere para su
configuracin la existencia de un peligro: El que expone a peligro la vida o
la salud de una persona colocada bajo su autoridad, dependencia, tutela, curatela o
vigilancia, sea privndola de alimentos o cuidados indispensables, sea sometindola a
trabajos excesivos, inadecuados, sea abusando de los medios de correccin o disciplina,
sea obligndola o inducindola a mendigar en lugares pblicos, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
En los casos en que el agente tenga vnculo de parentesco consanguneo o la vctima
fuere menor de doce aos de edad, la pena ser privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cuatro aos.
En los casos en que el agente obligue o induzca a mendigar a dos o ms personas
colocadas bajo su autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia, la pena
privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cinco aos; por lo que,
cada una de las modalidades delictivas que acoge este tipo penal requiere
de la produccin de un peligro51, el mismo que al generar un dao en el
perjudicado o agraviado constituye una reparacin civil por dao moral.
De igual manera, el inciso primero del artculo 168-A exige que el peligro
que ocasiona el empleador debe ser real, es decir, debe ser idneo para afectar
el bien jurdico protegido52, con lo cual se estara produciendo un dao,
merecedor de una reparacin civil por dao moral.
En sntesis, para la viabilidad de una reparacin civil por dao moral en los
delitos de peligro concreto se requiere la existencia de un dao ocasionado
por la presencia de un peligro, siendo que este dao ataca a la esfera interna
del agraviado y del perjudicado.
14. CUANTIFICACIN DEL DAO MORAL
El mbito referido a la cuantificacin del dao moral es uno de los ms
complicados al momento de emitir una sancin jurdica destinada a la
reparacin o al resarcimiento, pues el trabajo de valoracin econmica es
diferente al que se realiza en casos de derechos patrimoniales53.
Salinas Siccha, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Quinta edicin. Lima: Grijley, 2013, pp. 286 y
siguientes.
Villavicencito Terreros, Felipe y Robert MEZA RIVERA. Informe legal. Anlisis del delito de Atentado contra
las condiciones de seguridad e higiene industriales. Disponible en Internet: www.vmrfirma.com
53
Mientras que en el dao patrimonial la valuacin se realiza mediante una relacin de equivalencia y
proporcin entre el dao ocasionado y la consiguiente reparacin, la cual ingresa en lugar del perjuicio, en
51
52

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La reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto

Sobre la cuantificacin del dao moral nuestra jurisprudencia ha sealado que


El dao moral s es cuantificable patrimonialmente, aun cuando su valuacin
sea difcil, desde que el inters del acreedor puede ser patrimonial o no,
cuestin que no debe confundirse con el carcter patrimonial de la obligacin;
el perjuicio que experimenta el acreedor no es siempre de naturaleza
patrimonial, aunque con menor frecuencia el retardo o el incumplimiento
pueden afectar otro gnero de derechos todava ms valiosos como es el dao
moral54. De esta manera, la Corte Suprema de Justicia reconoce la posibilidad
de la cuantificacin del dao moral en nuestro derecho, logrndose as colocar
en un mejor status al agraviado frente al hecho daoso acaecido.
En ese sentido, para establecer la dosificacin del monto equivalente a una
indemnizacin por dao moral, nuestra jurisprudencia ha sealado que Todo
dao patrimonial o no patrimonial es susceptible de ser cuantificable, puesto
que para ello se puede utilizar diversos mecanismos auxiliares del Derecho,
como son los informes contables, econmicos, de rentabilidad de negocio e
incluso, podra efectuarse un anlisis costo-beneficio, dependiendo de las
necesidades del proceso y de las circunstancias o elementos del mismo55.
Asimismo, la doctrina ha sealado que para determinar el quantum de
la reparacin civil por dao moral debe cumplirse con los siguientes
requisitos: a) gravedad del delito que es tanto ms intensa cuanto mayor
es la participacin del responsable en la comisin del hecho ilcito; b) la
intensidad de la perturbacin anmica, en la cual se debe tener en cuenta la
duracin del dolor, a la edad y al sexo del daado; c) la sensibilidad de la
persona ofendida; la Corte de Casacin tiene en cuenta el nivel intelectual
y moral de la vctima, y cuando ste es ms alto en opinin de los jueces,
ms grande es el dolor; d) las condiciones econmicas y sociales de las partes,
este parmetro, sin embargo, ha sido superado en los pronunciamientos ms
recientes porque contrasta con el sentimiento humano y con el principio de
igualdad; el vnculo matrimonial o de parentesco; f) el estado de convivencia
(entre parientes legtimos); a los convivientes de hecho, como se ha dicho, la
orientacin an largamente mayoritaria de la jurisprudencia, niega tambin
el resarcimiento del dao no patrimonial56.
el dao moral la indemnizacin se fija sin ningn elemento que permita traducir la entidad de aquel en la
magnitud de sta, que se coloca a su lado. Vid. Mndez Rozo, Diana Cecilia. Op. cit., p. 104.
Casacin No. 1070-95-Arequipa, 13 de julio de 1998.
55
Casacin No. 3220-2002-Caman. 25 de abril de 2003.
56
Palacios Melndez, Rosario Solange. Derechos Humanos, Proceso Penal y Reparacin Civil. En:
Responsabilidad Civil II. Hacia una unificacin de criterios de cuantificacin de los daos en materia civil, penal y
laboral. Lima: Editorial Rodhas, 2006, p. 52.
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No obstante, desde nuestra perspectiva, consideramos que para determinar


el quantum de la reparacin civil deber analizarse: a) la gravedad del dao
ocasionado, b) la intensidad de la perturbacin anmica, c) la sensibilidad de
la persona perjudicada o agraviada, d) la relacin existente entre el agraviado
y su agresor.
De esta manera, se aprecian los mecanismos de los cuales se podra servir el
juzgador al momento de establecer una consecuencia jurdica satisfactoria,
de carcter econmico, destinada a indemnizar el dao moral. No obstante,
debemos advertir que si bien el dinero no logra ser directamente proporcional
con el dao moral ocasionado, s puede entenderse como una manera de
compensacin que permita restablecer el estado anterior al dao57.
15. CONCLUSIONES
Finalmente, podemos sealar que si bien el Acuerdo Plenario N 6-2006/CJ116 seala que s es posible la imposicin de una reparacin civil en casos de
delitos de peligro, consideramos que es necesario analizar con profundidad
los alcances de ste con la finalidad de determinar si es posible una reparacin
civil en los delitos de peligro concreto y abstracto, y ms an si estos pueden
ser reparados en razn de lucro cesante, dao emergente, dao a la
persona y dao moral.
El anlisis jurdico del presente trabajo nos permite determinar que s es
posible la reparacin civil por dao moral en los delitos de peligro concreto
y establecer el quantum de reparacin civil por dao moral.
Asimismo, sugerimos que la Corte Suprema de Justicia debe elaborar un
Acuerdo Plenario, Circular o Resolucin en la cual establezca los criterios
jurdicos para determinar el monto de reparacin civil en los casos de dao
moral.

57

Si bien el dinero es algo muy diferente a los sentimientos, a lo espiritual de la persona, no es un fin en s
mismo sino un medio, tal vez el ms apto para conseguir otros bienes que hagan a la comodidad, satisfaccin
o felicidad de las personas. En esa dimensin debe estar el dinero integrando la reparacin del dao.

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