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DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

SEPARACIN DE CUERPOS
DIEZ PICAZO y GULLN sealan que la separacin es aquella situacin del
matrimonio, en la que, subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una
cesacin de la vida en comn de los casados y se transforma el rgimen
jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones, obedeciendo al hecho
que determina un alejamiento o distanciamiento personal.
La separacin de cuerpos es una institucin del derecho de familia que
consiste en la interrupcin de la vida conyugal por una decisin judicial, se
suspenden los deberes relativos al lecho y la habitacin y se pone fin al
rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el
vnculo matrimonial.
CAUSAS
PERALTA ANDA las clasifica en:
Especficas. Aqullas que estn expresamente determinadas en la ley. A su
vez se clasifican en:
Causas especficas por culpa de uno de los cnyuges.

Adulterio. Se presenta cuando uno de los cnyuges mantiene


relaciones sexuales con tercera persona, lo que es una violacin al
deber de fidelidad, atenta contra el principio de la monogamia y
lesiona gravemente la esencia del matrimonio. Se debe tener en
cuenta que las consecuencias del adulterio cometido por la mujer son
mayores a las que resultan del practicado por el marido. Si saliera
embarazada la mujer, se da una situacin muy complicada por la
presuncin legal de paternidad, reputndose como padre al marido.

La violencia fsica o psicolgica. Consiste en los maltratos fsicos o


psicolgicos que sufre uno de los cnyuges por parte del otro. En el
caso de la violencia fsica, debe producirse dao en la integridad
corporal, en tanto que la violencia psicolgica consiste en el trato
cruel, ofensivo, desptico, humillante, con el cual un cnyuge busca
martirizar, faltar el respeto, menospreciar u ofender al otro.
Atentado contra la vida del cnyuge.
Injuria grave. Significa un atentado grave e inexcusable contra el
honor, la reputacin o la personalidad del ofendido con el propsito
de hacer insoportable la vida en comn.
Abandono injustificado de la casa conyugal por ms de 2 aos
continuos o cuando la duracin sumada de los perodos exceda ese
plazo. Se requiere para aplicar esta causal que:
a) El cnyuge haya abandonado la casa.
b) El abandono no tenga justificacin.
c)

La temporalidad mnima sea de dos aos continuos o alternados.

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Conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. Se


refiere a la conducta que se tiene despus del matrimonio, un
comportamiento indecente o inmoral, reiterado y notorio que desluce
la buena imagen del hogar conyugal y la dignidad del cnyuge
afectado.
El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias
que puedan generar toxico-mana. Ello importa una grave alteracin
del comportamiento conyugal por la dependencia de drogas,
poniendo en peligro la vida o la salud de la prole.
Enfermedad venrea grave contrada despus de la celebracin del
matrimonio. Es una enfermedad de origen y localizacin sexual que
puede contagiar al otro cnyuge y tambin a su descendencia.
Homosexualidad sobreviniente al matrimonio. Consiste en una grave
alteracin de la conducta sexual de uno de los cnyuges.
Condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. De modo
que si tuviera conocimiento del evento delictivo, no podra invocarse
dicha causal.
Causas especficas sin culpa del otro cnyuge.
Enfermedad mental: Significa la prdida de las facultades mentales o
la capacidad de discernimiento de uno de los cnyuges.
Enfermedad contagiosa: Constituyen alteraciones de la salud de uno
de los cnyuges, alteraciones de difcil curacin, de fcil contagio y
de probable transmisin hereditaria.
Innominadas.
Son aquellas causas que se encuentran ocultas dentro de la frmula del
mutuo disenso, que viene a ser el asentimiento de los cnyuges que los
impulsa a la separacin de cuerpos. Significa que los cnyuges no desean
ventilar ante los tribunales las causas del decaimiento matrimonial. Para ello
se requiere:
a) Que sea acordada y peticionada por ambos cnyuges, y
b) Que hayan transcurrido por lo menos 2 aos desde la celebracin del
matrimonio.
Esta causa genrica, para culminar por su mrito en el divorcio debe
previamente declararse judicialmente y slo podr peticionarse la disolucin
del vnculo matrimonial despus de que hayan transcurrido seis meses
desde que la separacin fuera aprobada.
EFECTOS JURDICOS
Respecto de los cnyuges.
- Suspensin de los deberes de lecho y habitacin, lo que significa que cada
cnyuge queda en libertad para elegir su domicilio, para lo cual deber
solicitar la autorizacin respectiva. Se advierte que el vnculo matrimonial

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queda subsistente, de tal manera que los cnyuges separados deben


conservar el deber de fidelidad, aunque no podrn mantener trato sexual.
- Fenecimiento de la sociedad de gananciales, se origina de pleno derecho.
- Derecho alimentario de los cnyuges, se sealar en la sentencia la
pensin alimenticia que el marido debe pasar a la mujer o viceversa, segn
sus capacidades y necesidades.
- Prdida de derechos hereditarios, el cnyuge separado por culpa suya
pierde los derechos hereditarios que le corresponden.
Respecto de los hijos.
- Ejercicio de la patria potestad. Si uno de los cnyuges es culpable, los hijos
se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa especfica, a no
ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de
todos o de alguno de ellos al otro cnyuge o, si hay motivo grave, a una
tercera persona.
- Si ambos cnyuges son culpables, los hijos varones mayores de 7 aos
quedan a cargo del padre. Las hijas menores de edad, as como los varones
menores de 7 aos quedan al cuidado de la madre, a no ser que el juez
determine otra cosa.
Quien queda suspendido en el ejercicio de la patria potestad lo reasume de
pleno derecho, si el otro muere o resulta legalmente impedido.
-Obligacin alimentaria. El juez tiene la obligacin de sealar en la sentencia
la pensin alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos.
En caso de separacin por mutuo disenso, el juez fijar lo concerniente a los
alimentos de los hijos observando lo que ambos cnyuges acuerden.
FENECIMIENTO
Por reconciliacin de los cnyuges.
La reconciliacin constituye un acuerdo entre los esposos basado en el
perdn otorgado al cnyuge culpable por el ofendido. Se trata de un acto
bilateral porque se manifiesta en la peticin del culpable y la aceptacin del
ofendido, lo que lleva a la cesacin de los agravios y a la reanudacin de la
vida conyugal. Se contemplan dos casos:
a) Que la reconciliacin se produzca en el proceso mismo. En ese caso, el
juez terminar el proceso.
b) Que la reconciliacin ocurra despus de que la sentencia haya quedado
ejecutoriada. En ese caso, los cnyuges la harn presente al juez a travs
de una peticin formulada con firmas legalizadas. Reconciliados los
cnyuges, se podr demandar la separacin por causas nuevas o recin
conocidas.
Por conversin de la separacin de cuerpos en divorcio.
Se presentan dos casos:

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a) En la separacin de cuerpos por causa especfica, el cnyuge inocente


tiene derecho de pedir la disolucin de su matrimonio.
b) En la separacin de cuerpos por causa innominada, cualquiera de los
cnyuges puede solicitar se declare disuelto el lazo conyugal.
Por muerte de uno de los cnyuges. En razn de que la muerte pone fin a la
persona.
DIVORCIO
El divorcio es la disolucin del vnculo matrimonial, que se obtiene por
sentencia judicial y sobre la base de las causas determinadas por ley.
CLASES DE DIVORCIO
- Divorcio absoluto. Consiste en la disolucin total, definitiva y perpetua del
nexo conyugal, declarada por la autoridad competente. Los divorciados
quedan en libertad de contraer nuevas nupcias, salvo por el plazo de viudez
que rige para la mujer.
- Divorcio relativo. Se conoce comnmente como separacin de cuerpos, en
virtud del cual los esposos se separan del lecho y la habitacin, ponen
trmino a la vida en comn, cesan los deberes matrimoniales; pero el
vnculo legal subsiste y los esposos no pueden contraer nuevo matrimonio.
CAUSALES DE DIVORCIO
- Adulterio.
- Violencia fsica y psicolgica.
- Atentado contra la vida del cnyuge.
- Injuria grave.
- Abandono injustificado del hogar por dos aos (continuos o alternados).
- Conducta deshonrosa.
Uso habitual de drogas o sustancias que puedan generar toxicomana.
- Enfermedad venrea grave.
- Homosexualidad, sobreviviente.
- Condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos aos.
- Imposibilidad de hacer vida en comn. Procede judicialmente.
Separacin de hecho durante dos aos, (sera de cuatro aos si los
cnyuges tienen hijos menores).
El divorcio por separacin convencional, se podr demandar slo cuando
transcurran seis meses de notificada la sentencia de la separacin
convencional.
RESTRICCIONES A LA ACCIN DE DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

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- La accin slo corresponde a los cnyuges, pero, si alguno de los cnyuges


resulta incapaz, podrn accionar sus ascendientes. A falta de ellos, el
curador especial representa al incapaz.
- La accin de divorcio no la puede fundar el cnyuge en un hecho propio.
- La accin de divorcio tiene plazos de caducidad.
- Dentro del proceso judicial, se deben observar ciertas reglas:
-La sentencia de divorcio debe ser elevada en consulta al superior, en caso
de no ser apelada.
-El accionante puede variar su demanda de divorcio en cualquier estado del
proceso, convirtindola en una de separacin de cuerpos.
-Dentro del proceso, el juez puede declarar, de oficio, nicamente la
separacin de cuerpos si observa que es probable la reconciliacin entre los
cnyuges. Aqu es notoria la supremaca de la institucin familiar ya que
atenta el principio procesal de que no puede resolverse sobre un punto no
demandado.
-El juez puede mandar cortar el proceso sea cual fuere el estado en que se
encuentre, si los cnyuges se reconcilian o si el demandante desiste.
EFECTOS JURDICOS
Con relacin a los cnyuges:
- La disolucin del matrimonio. Los derechos y deberes que derivan del
matrimonio terminan a partir de la fecha de notificacin del fallo
correspondiente, subsistiendo otros como la obligacin alimentaria de los
padres hacia los hijos o hacia el cnyuge necesitado.
- Se pone fin a la relacin alimentaria. Esto tiene una excepcin, el cual es
que el ex cnyuge culpable deber pasar una pensin alimentaria al otro, si
ste no tuviera medios suficientes para proveer sus necesidades.
Se obliga eventualmente al cnyuge culpable al pago de una indemnizacin.
Se trata de resarcir el dao moral que pudiera haber sufrido.
- La prdida por el cnyuge culpable de los gananciales. Siempre que stos
procedan de los bienes del cnyuge inocente.
- La prdida de los derechos hereditarios entre los ex cnyuges. No importa
quin dio motivo para la accin de divorcio, ambos pierden el derecho a
heredar entre s.
- La prohibicin a la mujer de continuar llevando el apellido del marido
agregado al suyo.
Opera de pleno derecho.
La extincin del vnculo de afinidad generado por el matrimonio. Salvo la
afinidad en lnea recta, adems de la afinidad en el segundo grado de lnea
colateral que subsiste en tanto el ex cnyuge viva.
Con relacin a los hijos:

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- Si se trata de un divorcio derivado de una separacin convencional, el juez


debe observar lo que los cnyuges hayan convenido, siempre que lo
considere favorable para el menor.
- En el caso de divorcio por causal cometido por ambos cnyuges o por
separacin convencional donde no hayan acordado sobre la guarda de los
hijos, los hijos mayores de 7 aos quedan a cargo del padre; los menores de
7 aos y las hijas menores quedan a cargo de la madre, siempre que el juez
lo considere de esta manera.
De haber un slo cnyuge culpable, se confiarn los hijos al cnyuge
inocente, y si el juez lo estima conveniente puede disponer que se encargue
de todos o de algunos el cnyuge culpable. De mediar motivos graves, una
tercera persona se encargar de los hijos.
RELACIN PATERNO FILIAL
La Filiacin es la relacin parental que vincula a los padres con sus hijos.
CLASES DE FILIACIN
FILIACIN MATRIMONIAL
Es la que corresponde al hijo habido dentro del matrimonio. El hijo nacido
durante el matrimonio o dentro de los trescientos das lentes a su disolucin
tiene por padre al marido, aunque la madre declare que es de otro hombre
o, sea condenada como adltera.
La filiacin matrimonial se prueba:
- Con las partidas de nacimiento del hijo y del matrimonio de los padres.
- Por otro documento pblico en el que se reconozca expresamente al hijo.
Ejm: El testamento.
- Por la sentencia que desestime la demanda de contestacin de la
paternidad.
- Por la posesin constante del estado.
ACCIONES DE ESTADO
En la filiacin matrimonial pueden darse ciertas acciones, orientadas a
negar o impugnar la filiacin demuna persona, o a reclamar la filiacin con
la que no se cuenta, estas son las Acciones de Estado.
Accin de contestacin.
a) Contestacin de la paternidad. Esta accin corresponde al marido que no
crea ser padre del hijo de su mujer. Para interponer esta accin se deben
tener en cuenta los siguientes supuestos:
Que el hijo nazca antes de cumplidos los 180 das siguientes a la
celebracin del matrimonio.
- Que sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya
cohabitado con su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al
del nacimiento del hijo.

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- Que est judicialmente separado durante el mismo perodo indicado en el


prrafo anterior, salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese perodo.
- Que adolezca de impotencia absoluta.
Que se demuestre por la prueba del ADN u otras pruebas de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.
- Puede interponer la accin contestataria el marido dentro de los 90 das
contados desde el da siguiente del alumbramiento, si estuvo presente en el
lugar, o desde el da siguiente de su regreso. Slo el marido puede
interponerla o los ascendientes de ste, en caso de incapacidad. Esta accin
va dirigida contra la madre y el hijo, debiendo ser representado ste por el
curador procesal.
b) Impugnacin de la maternidad. Esta accin trae como consecuencia
inevitable que se discuta la falta de vnculo con la madre, lo que implica que
la persona que fue concebida y que naci es distinta de la persona que
niega toda vinculacin con la madre, debido a que el verdadero hijo ha sido
suplantado o se ha fingido un parto inexistente.
La accin se interpone dentro del plazo de 90 das contados desde el da
siguiente de descubierto el fraude y corresponde nicamente a la presunta
madre. Sus herederos o ascendientes slo pueden continuar el juicio si
aqulla lo dej iniciado. La accin se dirige contra el hijo y, en su caso,
contra quien aparece como padre.
c) Accin de filiacin. Comprende la accin del hijo dirigida contra sus
progenitores para que se declare su filiacin. Esta accin es imprescriptible
y se dirige contra el padre y la madre o contra sus herederos. Si el hijo es
menor de edad, la accin ser iniciada por sus representantes legales,
adems, pasa a sus herederos si muri o devino en incapaz.
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
Los nicos medios de prueba de la filiacin extramatrimonial son el
reconocimiento y la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad.
EL RECONOCIMIENTO
HINOSTROZA MINGUEZ seala que el reconocimiento es el acto jurdico
unilateral que expresa una declaracin formal de paternidad o maternidad
realizada por el padre o la madre que recae sobre una persona determinada.
Es adems un acto declarativo, solemne, irrevocable y que no admite
modalidad.
El artculo 390 del Cdigo Civil establece que el reconocimiento debe
constar en:
- El registro de nacimientos. No es indispensable la participacin de testigos,
debe realizarse en el mismo registro en que se inscribiera el nacimiento del
hijo que es reconocido.
- Escritura pblica. Se realiza la declaracin ante Notario Pblico, quien da fe
plena de la misma.

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Testamento. Se realiza con el fin de no dejar desamparado por causa de


muerte al hijo que se reconoce. El reconocimiento de un hijo
extramatrimonial es irrevocable. En caso de que se revoque el testamento,
esta declaracin permanece inalterable, salvo si el testamento se hubiera
otorgado con un vicio de la voluntad. Ejm: Si fue vctima de coaccin, podr
revocar todas sus disposiciones, incluida la del reconocimiento del hijo, una
vez recuperada a plenitud su capacidad de testar.
Las personas que pueden reconocer al hijo son:
- El padre o la madre, en forma separada o conjunta.
- Los abuelos o abuelas de la respectiva lnea, en el caso de fallecimiento
del padre o de la madre.
- Los menores de edad que hayan cumplido los 16 aos. La impugnacin del
reconocimiento de un hijo extramatrimonial puede ser realizada por el hijo
menor de edad o por el incapaz dentro del ao siguiente a su mayora o al
cese de la incapacidad, respectivamente.
DECLARACIN JUDICIAL DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Esta declaracin es producto de la accin por la cual un individuo cita
mediante la va judicial que se declare hijo de quien aqul jura es su padre.
El artculo 402 del Cdigo Civil establece los casos en los que puede
declararse la paternidad extramatrimonial:
a) Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita. Ejm: La carta
del padre al hijo o al tercero donde se seale en forma clara y precisa la
calidad de hijo y su identidad.
b) Cuando el hijo se halle o se hubiere hallado, hasta un ao antes de la
demanda, en la posesin constante del estado de hijo matrimonial.
Comprobado por actos directos del padre o de su familia. Es decir, dicha
posesin representa un reconocimiento, ya que el padre trata al hijo, dentro
de la familia y fuera de ella, como hijo suyo (lo cra, lo educa, lleva su
apellido, etc.).
c) Al haber vivido el presunto padre en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin.
d) Cuando haya violacin, rapto o retencin violenta de la mujer,
coincidiendo la poca del delito con la de la concepcin. Debe haber una
sentencia condenatoria definitiva; no basta que se haya iniciado proceso
penal por tales delitos.
e) En caso de seduccin o mediando promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa matrimonial
conste de manera indubitable.
f) Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a
travs de la prueba de ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual
o mayor grado de certeza. Ante la negativa de someterse a alguna de las
pruebas, luego de haber sido debidamente notificada por segunda vez bajo
apercibimiento, el juez evaluar tal negativa, las pruebas presentadas y la

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conducta procesal del demandado y declarar la paternidad o al hijo como


alimentista.
El juez desestimar las presunciones de los casos precedentes cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual
o mayor grado de certeza.
El titular de la accin de declaracin judicial de paternidad el hijo, y la
madre puede ejercerla en nombre del hijo, aunque l sea menor de edad. El
tutor y curador tambin pueden iniciar accin siempre que cuente con la
autorizacin del Consejo de Familia. La accin judicial de paternidad no
caduca.
EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO Y DE LA DECLARACIN
JUDICIAL DE PATERNIDAD
La sentencia que declara judicialmente la filiacin extramatrimonial produce
los mismos efectos que el reconocimiento; en ningn caso confiere a los
padres derecho alimentario o sucesorio.
Al hijo reconocido o declarado judicialmente le corresponde los apellidos de
quien lo reconoci o de la persona en quien recae la paternidad o
maternidad declarada judicialmente.
El hijo reconocido es considerado heredero forzoso y tiene derecho
alimentario, al igual que el declarado judicialmente; sin embargo, se tiene
que precisar que el hijo extramatrimonial reconocido por uno de los
cnyuges no puede vivir en la casa conyugal sin el asentimiento del otro
cnyuge.
Los efectos con relacin a la madre son los siguientes:
- Tendr derecho a alimentos durante los 60 das anteriores y posteriores al
parto.
- Tendr derecho al pago de los gastos del embarazo y del parto.
- Tendr derecho a una indemnizacin por el dao moral sufrido debido a
abuso de autoridad o promesa de matrimonio, cohabitacin delictuosa y
minora de edad al tiempo de la concepcin.
LOS ALIMENTISTAS
Son los hijos extramatrimoniales que no han sido reconocidos
voluntariamente por sus padres o que no han sido judicialmente declarados
como hijos de determinado padre y/ o madre; sin embargo, la ley les
reconoce un derecho alimentario por el estado de necesidad en que se
hallan.
ACCION ALIMENTARIA
El hijo extramatrimonial slo puede reclamar alimentos del que ha tenido
relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin una pensin
alimenticia hasta la edad de los 18 aos. La pensin contina vigente si el
hijo, alcanzada la mayora de edad, no puede proveer a su subsistencia por

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incapacidad fsica o mental. Se funda en el derecho a la vida que tiene todo


ser humano.
CARACTERSTICAS
a) Consagra una presuncin de paternidad slo para efectos alimentarios.
b) Slo le concede al hijo un derecho frente al alegado padre y no frente a la
madre.
c) Se tiene que acreditar el hecho de la relacin sexual entre el demandado
y la madre del actor en poca contempornea a la concepcin.
d) La sentencia que fija alimentos no constituye prueba de paternidad
extramatrimonial.
TITULARES DE LA ACCIN
Le corresponde al hijo alimentista no reconocido ni declarado judicialmente.
Puede ejercitarse por medio de un representante le (la madre) y se dirige
contra el presunto padre o sus herederos.
Sin embargo, los herederos no tienen que pagar ms de lo que habra
recibido el hijo alimentista, si ste hubiera sido reconocido o declarado
judicialmente.
PRUEBAS SOBRE LA CONDUCTA DE LA MADRE
La presuncin iuris tantum puede ser destruida por el presunto padre, si
prueba que en la poca de la concepcin la madre tuvo:
a) Conducta notoriamente desarreglada.
b) Trato carnal con persona distinta del presunto padre, es decir, relaciones
sexuales con otra persona.
c) Imposibilidad de acceso carnal con el demandado. La accin es
improcedente si durante la misma poca fue manifiestamente imposible al
demandado tener acceso carnal con la madre, sea por encontrarse privado
de su libertad, por encontrarse de viaje, enfermedad grave u otra causa
semejante.
EXTINCIN
a) Por llegar el alimentista a la edad de 18 aos, salvo que el hijo no se
encuentre en condiciones de proveer a su subsistencia por incapacidad
fsica o mental. En ese caso, la pensin alimenticia continuar vigente
mientras dure tal incapacidad.
b) Por muerte del obligado; sin embargo, su herencia deber seguir
soportando la carga de los alimentos por un monto no mayor a la herencia
que hubiera recibido el hijo de haber sido reconocido o declarado
judicialmente.
c) Por muerte del alimentista. En ese caso, sus herederos estn obligados a
pagar los gastos de los funerales.
ADOPCIN

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Por la adopcin, el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja


de pertenecer a su familia consangunea.
CHUNGA LAMONJA seala que por medio de la adopcin se produce una
ficcin legal en tal forma que el adoptado se va a convertir con sus virtudes
y defectos en el hijo del adoptante o adoptantes.
CARACTERSTICAS
a) Es un acto jurdico. No es un contrato, ya que la voluntad comn de las
partes no puede crear las condiciones para realizarla, deben sujetarse a lo
que disponga la ley y la autoridad competente.
b) Es solemne. Debe ser realizada bajo la forma prescrita por la ley, bajo
sancin de nulidad.
c) Es bilateral. Resulta importante la manifestacin de la voluntad para que
la adopcin se perfeccione. Ejm: Si el adoptante es casado, ser necesario
el asentimiento de su cnyuge; si el menor tiene ms de 10 aos, tambin
debe prestar su asentimiento.
d) Crea una relacin de parentesco. El adoptado adquiere la calidad de hijo
del adoptante con los efectos que dicho parentesco conlleva. Ejm:
Convertirse en heredero forzoso.
e) Es irrevocable. El adoptante no puede dejar sin efecto la adopcin; sin
embargo, el adoptado s puede impugnarlo, al alcanzar la mayora de edad,
o si es incapaz, cuando cesa su incapacidad.
REQUISITOS
Los requisitos se encuentran regulados en el artculo 378 del Cdigo Civil.
a) Que el adoptante goce de solvencia moral.
b) Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la
mayora de edad y la del hijo por adoptar.
c) Que el cnyuge del adoptante preste su asentimiento, de ser casado.
d) Que el adoptado preste su asentimiento, si es mayor de 10 aos.
e) Que asientan los padres del adoptado, si estuviese bajo su patria
potestad o bajo su curatela.
f) Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al Consejo de Familia, si
el adoptado es incapaz.
g) Que sea aprobada por el juez, con excepcin de lo que dispongan las
leyes especiales.
h) Si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, que aqul
ratifique en forma personal ante la autoridad judicial su voluntad de
adoptar. No ser necesario este requisito de encontrarse el menor en el
extranjero por motivos de salud.

~ 11 ~

La adopcin se tramita siguiendo las reglas del Cdigo de los Nios y


Adolescentes, la Ley de Procedimientos Administrativos de Adopcin de
menores de edad declarados judicialmente en estado de abandono (Ley
N 26981, del 1 de octubre de 1998) y del Cdigo Procesal Civil. Las dos
primeras normas regulan la adopcin de menores y el ltimo cuerpo legal
comprende la adopcin de personas mayores de edad.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes establecen que, adems de los
requisitos del artculo 378 del Cdigo Civil para la adopcin de menores, se
requiere que se haya declarado previamente el estado de abandono del
menor.
PATRIA POTESTAD
Es el derecho y deber que tienen los padres de cuidar de la persona y
bienes de sus hijos menores de edad.
CARACTERSTICAS
a) Reconocimiento constitucional. El artculo 6 de la Constitucin Poltica
del Per consagra como deber y derecho de los padres el alimentar, educar
y dar seguridad a sus hijos.
b) Es un derecho personalsimo. Porque las facultades propias de la patria
potestad nicamente pueden ser ejercidas por los progenitores. Por tal
razn, los acreedores de stos no pueden subrogarse sus derechos
personales o patrimoniales inherentes a la patria potestad; as como
tampoco los padres pueden disponer a favor de terceros los derechos
vinculados a la patria potestad.
c) Es de orden pblico. Por cuanto los convenios que celebren los
progenitores, dirigidos a disminuir o alterar de algn modo la normatividad
atinente a la patria potestad, son nulos de pleno derecho.
d) Es intransmisible. Porque al originarse la patria potestad del hecho
biolgico de la paternidad o de la maternidad, ninguna de stas es
susceptible de transmisin.
e) Es irrenunciable. Las normas que regulan la patria potestad son de orden
pblico. Esta categora legal hace que no se pueda renunciar a la patria
potestad. Cualquier renuncia a la patria potestad contenida en
convenciones de los padres o del menor con un tercero es nula.
f) Es unipersonal e indivisible. Porque cada uno de los padres ejerce la patria
potestad de manera individual. El ejercicio de uno de los padres no excluye
el del otro, salvo los casos en que uno de ellos es privado o suspendido de la
patria potestad. Adems, no es ejercida conjuntamente: Las decisiones y
actos de uno de los padres son perfectamente vlidos, no se necesita el
concurso de ambos para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones que
constituyen la patria potestad.
g) Es temporal. Culmina cuando el hijo cumple la mayora de edad, o antes
de cumplirla, siempre que contraiga matrimonio u obtenga ttulo oficial que
lo autorice para ejercer una profesin u oficio.

~ 12 ~

h) Es imprescriptible. Toda pretensin que se derive de una relacin jurdico


familiar propio de la patria potestad no termina por prescripcin.
EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El ejercicio de la patria potestad tiene por finalidad la actuacin sobre la
base de los derechos y deberes que corresponden a los progenitores, en
unos casos, a ambos y en otros, slo a uno de ellos.
HINOSTROZA MINGUEZ seala que las formas en que se puede desarrollar la
patria potestad son las siguientes:
a) Ejercicio unipersonal. Corresponden todas las facultades de ejercer la
patria potestad a uno de los padres.
b) Ejercicio indistinto. Cuando los actos ms importantes de la vida del hijo
menor de edad son decididos por cualquiera de los padres.
c) Ejercicio conjunto. Cuando los actos del menor son decididos por ambos
padres.
El Cdigo Civil adopta el ejercicio conjunto de la patria potestad; este
ejercicio conjunto se da dentro del matrimonio. En el caso de separacin de
cuerpos, divorcio o invalidacin de matrimonio, la patria potestad es
ejercida por uno de los padres a quien se confan los hijos, mientras el otro
queda suspendido.
En el caso de los hijos extramatrimoniales, la patria potestad es ejercida por
el padre o la madre que los reconocieron.
DEBERES Y DERECHOS DERIVADOS DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El Cdigo Civil establece en el artculo 423 los deberes y derechos
derivados de la patria potestad:
a) Proveer el sostenimiento y la educacin de los hijos, lo que en ciertos
casos no termina cuando estos alcancen la mayora de edad, si cuando los
hijos superan los 18 aos, contina tal deber, condicionado al estudio
exitoso de una profesin u oficio por parte de ellos.
b) Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitacin para el trabajo
conforme a su vocacin y aptitudes, lo cual implica que los hijos pueden ser
autorizados por los padres para dedicarse a un trabajo, profesin, industria
u oficio.
c) Corregir moderadamente a los hijos y, si esto no bastare, recurrir a la
autoridad judicial solicitando su internamiento en un establecimiento
dedicado a la reeducacin de menores; se deben excluir los malos tratos o
actos lesivos que daen fsica o psquicamente al menor.
Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo a su edad y condicin,
sin perjudicar su educacin, y sin que tengan por ello que remunerarlos.
d) Tener a los hijos en su compaa y recogerlos del lugar donde estuviesen
sin su permiso, recurriendo a la autoridad, si es necesario.
e) Representar a los hijos en los actos de la vida civil.

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f) Administrar los bienes de sus hijos.


DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS HIJOS SUJETOS AL EJERCICIO DE LA
PATRIA POTESTAD
a) Tienen derecho a que sus padres cuiden de su persona y de sus bienes,
as como el derecho de conservar las relaciones personales con el padre o la
madre que no ejerza la patria potestad.
b) Tienen derecho a que el dinero, producto de sus bienes sujetos a la
administracin de los padres, sea depositado a su nombre en una institucin
de crdito.
c) Estn facultados para aceptar donaciones, legados y herencias
voluntarias, con la condicin de que tengan discernimiento y que los actos
descritos no estn sujetos a carga alguna, es decir, que sean puros y
simples.
d) Pueden ejercer derechos estrictamente personales.
e) Tiene derecho el menor a dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria u
oficio, siempre que sea capaz de discernimiento y cuente con la autorizacin
de sus padres.
f) Tienen derecho los menores de 16 aos a que se les consulte los actos
importantes de la administracin en la medida de lo posible.
g) Pueden solicitar una autorizacin judicial a efecto de vivir separados del
padre o de la madre que hubiese contrado matrimonio, siempre que
obedezca el pedido a causas graves; en este caso se les pondr al cuidado
de otra persona.
h) Tienen los deberes de honrar, respetar y asistir a sus progenitores.
i) Estn obligados a responder por los daos y perjuicios que se deriven de
los actos ilcitos que cometan.
j) Tienen los deberes de prestar a sus padres los servicios propios de su
edad sin tener derecho a paga o recompensa, pues no hay relacin laboral.
MODIFICACIONES EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
TRMINO DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El artculo 461 del Cdigo Civil establece que el ejercicio de la patria
potestad se extingue por:
- Muerte de los padres o del hijo.
- Cese de la incapacidad del hijo (a causa de haber contrado matrimonio o
haber obtenido ttulo oficial para ejercer una profesin u oficio).
- Mayora de edad del hijo.
PRDIDA DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El artculo 462 del Cdigo Civil establece que el ejercicio de la patria
potestad se pierde:

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- Cuando se condena a una pena consistente en la prdida de la patria


potestad.
- Cuando se abandona al hijo durante 6 meses continuos o cuando la
duracin sumada del abandono exceda de dicho plazo.
- Por nuevo matrimonio de los padres.
PRIVACIN DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El artculo 463 del Cdigo Civil establece que los padres pueden ser
privados del ejercicio de la patria potestad:
- Por impartir rdenes, consejos, ejemplos corruptos o empujar a la
mendicidad a sus hijos.
- Por tratarlos con excesiva dureza.
- Por no prestarles alimentos.
LIMITACIN EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El ejercicio de la patria potestad se limita:
- Cuando la conducta de los padres no fuera suficiente como para ameritar
la declaracin de privacin o prdida de la patria potestad.
- Cuando uno de los padres que ejerce la patria potestad, con exclusin del
otro, solicita judicialmente que se nombre curador para hacerse cargo de la
administracin de los bienes del hijo.
-Cuando el juez encarga a un curador la funcin sealada por haberlo
dispuesto as uno de los padres en su testamento.
- Cuando quien la ejerce hace peligrar los bienes de sus hijos, perdiendo el
derecho de administracin y, por ende, el usufructo legal sobre tales bienes.
- Al negar el consejo de familia al padre la administracin de los bienes de
los hijos del primer matrimonio, o cuando aqul no convocase al consejo de
familia a fin de que preste su consentimiento para volverse a casar.
SUSPENSIN DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
El artculo 466 del Cdigo Civil establece que se suspende el ejercicio de la
patria potestad:
- Por interdiccin del padre o de la madre originada en causal de naturaleza
civil.
- Por la ausencia del padre o de la madre, declarada judicialmente.
- Por comprobarse que se hallan impedidos de hecho para ejercerla el padre
o la madre.
- Por separacin de cuerpos obtenida por causal especfica.

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