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EL CARCTER GENERAL DEL DERECHO

El carcter del Derecho es general o consuetudinario y se manifiesta en sus


orgenes mismo a travs de la clausula Martens la cual dice:
En espera de que un cdigo ms completo de las leyes de la guerra pueda ser
dictada, las Altas Partes Contratantes juzgan oportuno hacer constar que, en
los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por
ellas, los pueblos y los beligerantes permanecen bajo salavaguardia y el
rgimen de los principio del Derecho de gentes, tales como resultan de los
usos establecidos entre las naciones civilizadas de las leyes de la humanidad y
de las exigencias de la conciencia publica
La finalidad de la clausula Marten era cubrir jurdicamente aquellas situaciones
que pudieran surgir en el curso de las hostilidades y no estuvieran
contempladas por las normas convencionales, cumpliendo asi la funcin de
garantizar la validez y aplicabilidad continuada de normas preexistentes no
incluidas en los convenios, esto evidencia entonces que los Estados codificaban
normas consuetudinarias, ya existentes y fundadas en principios generales ,
por lo cual las normas de Derecho Internacional Humanitario por lo que se
deben aplicar universalmente.
Los principios humanitarios han sido reconocidos por las naciones
civilizadas como obligando a
los Estados, incluso fuera de todo
vinculo convencional (el subrayado es nuestro)
El carcter general del Derecho Internacional Humanitario tiene al menos deos
manifestaciones:
-

La primera se refiere a los efectos retardados de la denuncia en caso de


encontrarse participando en un conflicto armado. Esto, efectivamente,
apunta al carcter autnomo del Derecho Internacional Humanitario, y a
su validez fuera de todo vinculo convencional, es decir, a la aceptacin y
reconocimiento de su origen consuetudinario.
En segunda lugar, las normas del Derecho Internacional Humanitario,
son normas de carcter erga omnes, porque los Estados han asumido
una doble obligacin que consiste en respetar y hacer respetar las
normas del Derecho Internacional Humanitario( Art 1 del Convenio de
Ginebra)

Es as que el Estado juega tanto el papel de creador como de principal


aplicador, cumplen pues un desdoblamiento funcional-

Se deben tener en cuenta tres posiciones:


1. Las Normas humanitarias codificadas no agotan todo el espectro de
normas y principios humanitarios posibles.
2. Sin embargo existe un nmero de Estados que no han ratificado los
tratados de DIh, que no cuenta con la aceptacin como Estados Unidos,
India, Israel, Pakistan,Singapur, Somalia, Turquia.
3. No puede ignorarse que el mbito de posibles actores de la violencia
excede a la figura del Estado.
EL CARCTER IMPERATIVO DEL DIH
Los Tratados del DIH, constituyen desde un punto de vista jurdico, normas
internacionales y como tales tiene por definicin carcter obligatorio. Es
decir, el Estado que es parte de un tratado, en general, y de un tratado de
DIH, en particular incurrir en responsabilidad internacional
Los convenios de Ginebra destacan por encima de cualquier otro convenio
en vigor por su finalidad y rgimen de derechos y obligaciones pues como
ya se ha sealado, se encuentra vinculados a un objetivo indisponible para
los Estados, que es la proteccin de la persona humana en las situaciones
en que ms peligra su vida y su dignidad.
En cuanto a su carcter imperativo o de IUS CONGENS, debe precisarse que
estas cualidad solo acompaa a algunas y no a todas las normas
internacionales. Si bien es cierto que la proteccin del individuo constituye
uno de los temas en torno a cuya obligatoriedad existe un consenso total en
la comunidad internacional
de nuestros das, desde una perspectiva
jurdica, esto no significa que todas las normas del DIH tengan carcter ius
congens
Frente a estas normas imperativas de acuerdo con el Derecho Internacional
Publico no cabe ninguna norma particular que pretenda alterar de forma
alguna su contenido. Estas normas minimas como el Derecho a la vida, a no
ser sometido a tortura o tratos inhumanos o degradantes, a no ser sometido
a tortura o a tratos inhumanos o degradantes a no ser sometido a
desapariciones forzosas a no ser sometido a esclavitud o servidumbre a la
no discriminacin racial, entre otras son la representacin de atributos
inalienables de la persona humana fundado en valores que se encuentran
presentes en prcticamente todas las culturas y sistemas sociales.
Desde el punto de vista de personas protegidas del DIH prev que estas no
podrn en ningn caso, renunciar parcial ni totalmente a los derechos que
les confiere por lo que los Estados se obligan a no influir sobre el anio de
las victimas protegidas para que no declinen sus derechos, o a no aceptar
ninguna renuncia de derechos por parte de esas personas protegidas.