DERECHO CIVIL II

OBLIGACIONES

APUNTES 2015-2016
SONIA RODRGUEZ FERNNDEZ
ACTUALIZADOS POR ANDREA M. LERA BLANCO

TEMA 19
CAPITULO 1
LOS CONTRATOS
1.- EL CONCEPTO DE CONTRATO
1.1. DESENVOLVIMIENTO HISTRICO DE LA IDEA DE CONTRATO
El art. 1.254 CC establece que el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse,
respecto una de otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
El contrato es, por tanto, un mecanismo de generacin de derechos y obligaciones respecto a las partes, las
cuales se encuentran vinculadas a la realizacin de una promesa por el mero hecho de haberse comprometido a
ello. No cabe duda en cuanto a su carcter de fuente de las obligaciones, como bien establece el art. 1.089 CC.
Historia:
poca romana: formalismo muy marcado, no hay ninguna institucin que se asemeje a la idea actual de
contrato:
Stipulatio: no se puede otorgar eficacia obligatoria a los actos que no reunan las rgidas reglas o la
certeza de la entrega de una cosa
Figuras contractuales: pueden ser verbales, reales, literales o consensuales, pero tienen rgidos
presupuestos formales de eficacia que impedan su generalizacin y su tratamiento como categora
Contratos innominados de la poca justinianea: tampoco se asemejan
poca del ius commune y los canonistas
Influencia de la Iglesia catlica: Principio de buena fe y el principio de respeto a la palabra dada (pacta sun
servanda)
Tambin aparece el principio solus consensus obligat: los contratos se forman por el simple consentimiento
de las partes y los modos para para su exteriorizacin son libres.
Se consolida la jurisdiccin mercantil en la cual el consentimiento mutuo constituye la esencia del contrato
Edad moderna
Se acenta la consideracin de la voluntad individual (y, por tanto, del consentimiento de ambas partes
contratantes) como base del contrato.
Escuela de Derecho natural: reclama la propia posicin del ser humano y la importancia de la voluntad
individual como criterio decisivo en las ms diversas facetas de la actividad humana.
Trasplantadas dichas ideas al mundo del Derecho, la conclusin es obvia: el contrato como categora es
manifestacin del consentimiento y as pasa al Code Napolen y al resto de los Cdigos Civiles.
1.2. EL CONTRATO COMO MEDIO DE INTERCAMBIO DE BIENES Y SERVICIOS
El contrato es un medio de intercambio de bienes y servicios. Es evidente que nadie es autosuficiente y que
cualquier persona ha de contar con los dems. Esta satisfaccin de las necesidades individuales en un mundo en
el que todas las riquezas estn ya ocupadas y nadie realiza actividad alguna sin la oportuna contraprestacin se
consigue a travs de una cadena sucesiva de intercambios econmicos.
Por supuesto, no todos los intercambios pueden ser considerados como contratos, por ejemplo el pago de
tasas acadmicas, cuando se acude al mdico de la Seguridad Social. En ambos casos se accede a un bien, pero
a travs de la intervencin del Estado que abarata o facilita dichos bienes
El dinero es el medio comn de intercambio, aunque pueden cerrarse contratos donde no intervenga el
dinero para nada, por ejemplo cuando concedo a un constructor un terreno a cambio de que me otorgue la
propiedad del tico del edificio que va a construir.
1.3. LA PATRIMONIALIDAD DE LA RELACIN CONTRACTUAL
Un contrato es fundamentalmente la veste (vestimenta) jurdica de una operacin econmica consistente
en un intercambio de bienes o de servicios. La mayor parte de los intercambios son instantneos (billete bus,
tomar caf).
Todo contrato debe tener por objeto prestaciones susceptibles de valoracin econmica, ya sean tales
prestaciones en bienes (o cosas) o servicios. A veces la valoracin econmica es fcil (precio de mercado de un
bien) y otras depende del inters de los contratantes. Incluso en los contratos unilaterales (donacin o regalo)

tiene que existir el requisito de patrimonialidad. Es por ello, que determinados acuerdos de voluntades sin un
carcter patrimonial no tienen el carcter de contrato, por ejemplo el matrimonio.
2.- AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS
2.1. LIBERTAD DE INICIATIVA ECONMICA PRIVADA Y AUTONOMA PRIVADA
Si en el contrato subyace un intercambio econmico objeto de valoracin por las partes, no puede extraar
que el estudio del mismo haya servido para resaltar el papel conformador de la voluntad de los contratantes, y
en definitiva, la libertad de iniciativa econmica privada, la cual est reconocida por la generalidad de los
sistemas de los pases evolucionados, incluso a nivel constitucional.
Tradicionalmente, el contrato ha sido considerado como un instrumento dejado a la voluntad de los
particulares y, de dicha realidad, la doctrina jurdica ha deducido el principio de autonoma privada o autonoma
contractual.
Autonoma se refiere a darse la ley a s mismo, es decir, autonormarse. El ordenamiento jurdico reconoce a
los particulares un amplio poder de autorregulacin en sus relaciones patrimoniales (principio dispositivo), en
funcin de las necesidades e intereses de las partes.
2.2. MBITO PROPIO DE LA AUTONOMA PRIVADA
La relevancia que la voluntad de las partes asume en el mbito contractual requiere algunas observaciones
que enmarquen el alcance efectivo de la autonoma privada y de la libertad contractual:
1. En primer lugar, la autonoma privada no puede ser contemplada al margen del ordenamiento jurdico,
que la reconoce y protege y, por tanto, no puede atentar contra el propio ordenamiento jurdico y, en
concreto, contra las normas de carcter imperativo, la moral (referida a los principios morales recogidos
por el ordenamiento jurdico) y la buena fe. No obstante, la mayora de las normas legales referentes al
contrato tiene carcter dispositivo, y por lo tanto, son disponibles y sustituibles por las partes. Aunque
tambin hay normas contractuales de derecho imperativo que tienen primaca sobre la autonoma
privada.
2. De otra parte, en trminos tericos, parece claro que no se debe llevar a una hipervaloracin conceptual
de la voluntad de las partes que suponga la afirmacin que el contrato es un acuerdo de voluntades, con
el olvido del substrato econmico del mismo y, en particular, de la nota de patrimonialidad.
2.3. AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS
La consagracin normativa de la autonoma privada en nuestro CC se encuentra formulada en el art. 1255:
los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre
que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. Esto es, una vez respetados los lmites
institucionales de la autonoma privada, el contenido de los contratos depende en exclusiva de la propia
voluntad de las partes.
Adems, existen normas imperativas que cumplen las siguientes funciones:
1. Papel preventivo, prohibiendo determinadas conductas.
2. Las prescripciones legales pueden dotar al acuerdo contractual de un significado y alcance distintos al
establecido por las partes en el clausulado contractual. As el ordenamiento jurdico despliega tambin
un papel de carcter positivo en relacin con el contrato, incluso contradictorio con la voluntad de las
partes, acreditando que la voluntad de stas no es todopoderosa.
3. El ordenamiento jurdico constituye precisamente el fundamento ltimo de la relevancia de la voluntad
de las partes, y otorga al contrato una fuerza vinculante y unas posibilidades de actuacin de las que
podra carecer tcnicamente hablando. La fuerza vinculante de los contratos se encuentra sancionada en
el artculo 1.091 CC, conforme al cual: las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. Dicho precepto, fundamental
en nuestro sistema, atribuye a las obligaciones fuerza de ley en las relaciones entre los contratantes.
Los contratos tienen fuerza de ley, pero no son ley

3.- LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS

3.1. CUADRO SINPTICO SOBRE LA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
-Consentimiento
1. Elemento determinante en el proceso
formativo

2. Finalidad perseguida

3. Regulacin del tipo contractual por el

Dcho. Positivo

-Entrega de la cosa

REALES

-Forma solemne

FORMALES

-Liberalidad o altruismo

GRATUITOS

-Intercambio econmico
recproco y equivalente

ONEROSOS

-S

TPICOS

-No

ATPICOS

-nico
4. Momento o perodo

CONSENSUALES

-Continuado no peridico
-Peridico

INSTANTNEOS
DURADEROS
DE EJECUCIN PERIDICA

-Una sola parte

UNILATERALES

-Ambas partes

BILATERALES

5. Nacimiento de obligaciones a cumplir

3.2. CONTRATOS CONSENSUALES , REALES Y FORMALES

Contratos consensuales: la mayor parte de los contratos tiene carcter consensual. El contrato se perfecciona
(genera derechos y obligaciones para las partes) por el mero consentimiento contractual. Tienen carcter
consensual los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedades, mandato, seguro, fianza... y, en
general, todos los contratos que no sean calificables como formales, de una parte, o reales, de otra.
Contratos reales: se hace referencia a unos pocos tipos de contratos para cuya perfeccin el Cdigo Civil
requiere, adems del mero consentimiento, la entrega de una cosa. Son contratos reales el prstamo (mutuo y
comodato), depsito y prenda. Por ejemplo, en el contrato de prstamo es necesario dar el dinero para que se
perfeccione el contrato.
Contratos formales: no se pretende indicar que unos contratos tienen forma y otros no, pues todo contrato
tiene que asumir necesariamente una forma determinada. Lo que ocurre es que slo en algunos contratos la
forma asume carcter de elemento esencial o estructural del propio contrato a efectos de determinacin de la
validez del mismo: sin la forma solemne, cuando sta es requerida, no se puede decir que el contrato haya sido
perfeccionado o celebrado. Por ejemplo, en los casos de donacin, para que esta sea vlida, se requiere escritura
pblica ante notario.
3.3. CONTRATOS GRATUITOS Y CONTRATOS ONEROSOS
Contrato gratuito (o lucrativo) cuando una de las partes contratantes se enriquece u obtiene un beneficio a
consecuencia del contrato, sin asumir carga o contraprestacin alguna. El ejemplo paradigmtico es la donacin
o regalo. Para el CC son igualmente gratuitos los contratos de mandato, prstamo y depsito; que tambin se
encuentran basados en la idea de altruismo, por ejemplo te presto los pendientes de mi abuela para la boda.
Contratos onerosos: La prestacin de una parte encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra. El
calificativo oneroso expresa que se trata de conseguir algo mediante la transferencia a la otra parte de un valor
equivalente que, como sabemos, ser objeto de una valoracin subjetiva por parte de los contratantes y que a
veces se llevar a cabo con absoluto alejamiento del valor de mercado u objetivo de la prestacin contractual.
Contrato conmutativo. La relacin de equivalencia entre las prestaciones de las partes suele quedar fijada,
de antemano y de forma cierta y segura, al celebrar el contrato. Son los ms comunes.

 Contrato aleatorio. En el caso de que la ejecucin de las prestaciones, o su concreta cuanta, dependa de
un acontecimiento incierto (la cosecha de trigo, el nmero de la ruleta). Condicin determinable.
3.4. CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS
- Contratos tpicos: Son aquellos que estn legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo
proporciona una regulacin de carcter general. As pues, los diversos tipos de contratos recogidos en el Cdigo
Civil (compraventa, arrendamiento, etc.) o en cualquier otra disposicin legal (contrato de edicin, etc.) seran
calificables como tpicos. Suelen ser aquellos contratos con tradicin histrica o con expansin actual. Se
establece el marco bsico del contrato, mediante escasas normas de carcter imperativo, teniendo el resto
naturaleza dispositiva. En el caso de que los contratantes dejen sin regular algn punto, la disciplina legal se
aplicar de modo supletorio.
- Contratos atpicos: Son aquellos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva,
renen los requisitos esenciales de la figura contractual. Su admisibilidad es indiscutible, y la jurisprudencia
reconoce, que la libertad contractual derivada de la iniciativa econmica privada, conlleva que las personas
puedan estructurar libremente figuras contractuales no consagradas legalmente. La celebracin de un contrato
atpico supone un modelo contractual que no cuenta con una regulacin supletoria ad hoc, por lo que conviene
perfilar bien las reglas o clusulas contractuales para evitar imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato.
Por lo general, despus de un tiempo los contratos atpicos generalizados en la prctica se acaban regulando y
transformando en tpicos, por ejemplo cuidados de los ancianos a cambio de vivienda, antes era atpico, ahora
est regulado.
3.5. CONTRATOS INSTANTNEOS , DURADEROS Y DE EJECUCIN PERIDICA
Contratos instantneos: Son aquellos cuya completa ejecucin se realiza en un acto temporal nico o en
un breve lapso temporal.
Contratos duraderos: Son los que conllevan cierta continuidad temporal en su vigencia y ejecucin,
estableciendo un vnculo entre las partes contratantes que se prolonga durante un determinado plazo
temporal. Durante dicho plazo las partes, de forma continuada o no, segn la naturaleza del contrato,
debern llevar a cabo la ejecucin de las prestaciones.
Contratos de ejecucin peridica: Son contratos en los que una de las partes contratantes debe realizar
alguna/as prestaciones con una determinada regularidad temporal (pagar la renta mensual).
3.6. CONTRATOS BILATERALES Y UNILATERALES
Evidentemente, el contrato se caracteriza porque tienen que haber, al menos, dos partes. La razn distintiva
entre contratos bilaterales y unilaterales no se basa en el nmero de partes, sino en el nacimiento de
obligaciones a cargo de una o de ambas partes.
- Contratos bilaterales (o sinalagmticos) son aquellos contratos que generan obligaciones para ambas
partes, de forma recproca (el comprador paga y el vendedor entrega la cosa).
- Contratos unilaterales, son los que generan obligaciones para una sola de las partes contratantes (presto a
un amigo 30: solamente l queda obligado).
La razn fundamental de la contraposicin entre ambos tipos contractuales viene dada porque en los
contratos unilaterales no es de aplicacin la facultad resolutoria por incumplimiento, contemplada por el art.
1.124, como causa de ineficacia del contrato.
Resaltar que las clasificaciones gratuitos/onerosos de una parte y bilateral/unilateral de otra no son
coincidentes ya que:
Aunque todos los contratos bilaterales son onerosos
Pueden existir contratos unilaterales que no tengan carcter gratuito, por ejemplo prstamo con inters.
EXAMEN:
Clasificacin de los contratos: reales, consensuales y formales *****
Clasificacin de los contratos
La categora de los contratos formales
Contratos tpicos y atpicos
Contratos duraderos, instantneos y de ejecucin peridica
Contratos bilaterales y unilaterales.

TEMA 20
CAPITULO 2
LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO
1.- LOS ELEMENTOS DE L CONTRATO
1.1. ELEMENTOS ESENCIALES Y ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO
El mnimo de elementos que acredita la existencia de un contrato vlido son:
El consentimiento de las partes
El objeto
La causa.
Pero, dado el reconocimiento de la autonoma privada, es obvio que las partes pueden introducir en el
contrato previsiones complementarias (no requeridas legalmente) de las que dependa la propia eficacia del
contrato celebrado. Ello obliga a distinguir entre elementos esenciales y elementos accidentales del contrato.
Los elementos esenciales, deben estar presentes en todo contrato para que, vlidamente, se pueda hablar de
tal. Por ello es tajante e imperativo el art. 1.261 CC No hay contrato sino cuando concurren los requisitos
siguientes:
1. Consentimiento de los contratantes.
2. Objeto cierto que sea materia del contrato.
3. Causa de la obligacin que se establezca.
Adems de lo anterior, en los contratos formales o solemnes, la forma es esencial y en los reales es
requisito obligatorio la entrega de la cosa.
Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las partes en el contrato, pero su
presencia no es esencial ni determinante, para que pueda hablarse de contrato vlido. Pero si se incorporan al
acuerdo contractual, los elementos accidentales acaban por convertirse en requisitos determinantes de la
eficacia del contrato. Fundamentalmente, son la condicin y el trmino. En menor medida, respecto de los
contratos gratuitos, asume cierta relevancia el modo.
1.2. L OS DENOMINADOS ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO
Los elementos naturales son ciertas notas caractersticas de algunos contratos que la regulacin legal de los
mismos considera implcitas en los correspondientes acuerdos contractuales si las partes no disponen nada en
contrario y que derivan de la propia naturaleza del contrato.
Un ejemplo clsico de elemento natural es el carcter gratuito del contrato de depsito como regla, y salvo
pacto en contra. Llamativamente, sin embargo, la regla de Derecho mercantil es precisamente la contraria: el
carcter retribuido del depsito salvo pacto en contrario.
Los elementos naturales no son requisito de validez o condicin de eficacia del contrato, son un detalle
normativo a travs de normas dispositivas. Actualmente la doctrina reniega de ellos aunque la jurisprudencia
los suele utilizar, como por ejemplo el saneamiento por eviccin que es un elemento natural del contrato de
compraventa, aunque el mismo es disponible por las partes contratantes.
2.- LA CAPACIDAD CONTRACTUAL
El contrato se define como acuerdo de voluntades (decisin de dos o ms personas de realizar un
determinado compromiso). El punto de partida es la voluntad coincidente de ambas partes.
La manifestacin del consentimiento de cada una de las partes puede darse de muy diferentes maneras
(firmando un extenso contrato; levantando la mano para detener un taxi), pero requiere en todo caso que el
consentimiento se haya formado libre y conscientemente y, adems, por persona que tenga capacidad de obrar o
capacidad contractual.
2.1. LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR CON ANTERIORIDAD A LA L.O. 1/1996.
Con anterioridad a la Ley Orgnica 1/96 de proteccin jurdica del menor el art 1.263 del CC
No pueden prestar consentimiento:
1) Los menores no emancipados.
2) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir.

a) Los menores no emancipados

En la redaccin original del Cdigo, la barrera entre la capacidad e incapacidad de obrar era ntida: la
mayora de edad. Sin embargo actualmente, se reconoce que la adquisicin de la capacidad de obrar es gradual
y paulatina.
No obstante, dicha capacidad del menor no llega a permitirle con carcter general la vlida celebracin de
contratos hasta la promulgacin de la Ley 26/2015. El menor sigue careciendo de capacidad contractual, pese
a no ser tcnicamente un incapaz. El ordenamiento jurdico trata de proteger as al menor declarando invlidos
los contratos que el menor pueda realizar, ante la eventualidad de que la contraparte abuse o se prevalga de la
inexperiencia o ingenuidad del menor.
El contrato celebrado por un menor no es radicalmente nulo, sino slo anulable; al tiempo que el cdigo veta
al mayor de edad de la posibilidad de poder impugnarlo o instar su anulacin.
b) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir
Las personas descritas se encuentran incursas en causa de incapacitacin, por la falta de discernimiento de
los primeros y por la imposibilidad de relacin o comunicacin con otras personas de los segundos.
En la regulacin originaria del Cdigo, prdigos o interdictos, se encontraban en la misma situacin que los
locos y los sordomudos. Por tanto, una de dos, o el artculo 1.26.2 incurri en grave error de olvidar a aquellos
o se trataba de evitar que los locos y sordomudos, aun sin haber sido incapacitados, pudiesen celebrar
vlidamente contratos. Parecida disyuntiva se planteaba tras la promulgacin de la Ley 13/83 de reforma del
CC en materia de tutela. Conforme a esta ley el alcance de la incapacitacin es graduable y, en cada caso,
depender de la correspondiente declaracin judicial. Por lo que, si la sentencia de incapacitacin de alguna de
estas personas (loco o sordomudo) declara legtimo que puedan celebrar ciertos contratos qu sentido tiene el
art 1263?
c) La cuestin de la incapacidad natural
Pese a que el art. 1.264.1 (la incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones
que la ley determina), la conclusin ms correcta es considerar que el art. 1.263.2 no trataba de regular la
validez de los contratos celebrados por (alguna de) las personas que eran susceptibles de ser incapacitadas, en el
caso de que hubiese recado sentencia de incapacitacin. Es decir, el campo de aplicacin del art. 1.263.2
quedaba circunscrito a la actuacin de locos y sordomudos que, pese a su incapacidad natural para relacionarse
con los dems, llegaban a contratar. Para regular la capacidad contractual de los incapacitados basta y sobran
las normas dictadas en materia de incapacitacin y por el consiguiente fallo judicial.
2.2. LA REFORMA DEL ARTCULO 1.263 POR LA LEY ORGNICA DE PROTECCIN DEL MENOR
La Ley Orgnica 1/1996 de Proteccin Jurdica del Menor, ha introducido una importante reforma en el
tratamiento dispensado por el Cdigo a la capacidad de contratar.
Una de las reformas ms polmicas, por suponer un desajuste gramatical, es la del 1.263.2, que ahora
dispone no pueden prestar consentimiento... 2) Los incapacitados....
Aunque el precepto reformado inhabilite a los incapacitados (genricamente hablando) para emitir el
consentimiento contractual, la aplicacin de las normas generales sobre incapacitacin y el carcter gradual de
su alcance (fijado en la correspondiente sentencia) deben primar sobre el tenor literal del nuevo art. 1263.2.
2.3 LA REFORMA DEL ARTCULO 1.263 POR LA LEY 26/2015, SOBRE PROTECCION DE LA INFANCIA Y LA
ADOLESCENCIA

La reforma del CC por la Ley 26/2015 da nueva redaccin a los artculos 1.263 y 1.264. El Art. 1.263 enuncia:
no puede prestar consentimiento:
1. Los menores no emancipados, salvo en aquellos contratos que las leyes les permitan realizar por si
mismos o con asistencia de sus representantes, y los relativos a bienes y servicios de la vida corriente
propios de su edad de conformidad con los usos sociales.
2. Los que tienen su capacidad modificada judicialmente, en los trminos sealados por la resolucin
judicial.
2.3. LAS PROHIBICIONES DE CONTRATAR
En determinados y concretos supuestos, las leyes prohben a algunas personas la celebracin de ciertos
contratos, pese a gozar de la capacidad general de obrar (por ejemplo, un Alcalde no puede concurrir a subastas
municipales).

En tales supuestos se habla de prohibiciones de contratar, para resaltar que la existencia de capacidad
contractual de los posibles contratantes se ve restringida por una prohibicin expresa respecto de un
determinado o concreto contrato. A tales prohibiciones se refiere el art. 1.264 in fine al establecer que la regla
general del precepto anterior se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma establece.
Por lo general, las prohibiciones de contratar se basan en razones de orden pblico, econmico y tratan de
evitar que ciertos grupos de personas se prevalgan de la funcin (pblica o no) que socialmente desempean,
obteniendo un enriquecimiento injusto, a costa de otra persona que se encuentra en una situacin dependiente o
subordinada. Se basan en la defensa de la moralidad implcita o subyacente.
Las prohibiciones de contratar tienen carcter particular y concreto; son de interpretacin restrictiva y el
mandato legal que las dicte no puede generalizarse ni aplicarse por va de analoga a otros supuestos no
contemplados legalmente. Aunque en el caso de que pretenda ser burlada por mecanismos indirectos, la ley
puede utilizar este precepto aunque no est literalmente contemplado en l.
2.4. EL AUTOCONTRATO
El trmino autocontrato pretende englobar todos aquellos supuestos en los que una sola persona asume las
posiciones contractuales contrapuestas, por contar con poderes representativos de otra persona, sea natural o
jurdica, o bien por tener capacidad decisoria sobre dos patrimonios separados. El concepto es controvertido y
no toda la doctrina lo admite, ya que no existen dos partes, sino una sola.
En el Derecho espaol no existe una regulacin general de la figura del autocontrato. Sin embargo s existen
algunos preceptos en los que se evidencia la prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes
cuando dicha celebracin suponga conflicto de intereses con sus respectivos representados:
Se prohbe comprar, a tutores y mandatarios, bienes de sus representados.
Se exige que, cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses contrapuestos a stos, se
nombre judicialmente un defensor de los intereses del menor.
La prohibicin de ser tutores a quienes tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor
incapacitado.
El Cdigo de Comercio expresa que ningn comisionista (representante) comprar para s mismo o para
otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar sin licencia del
comitente (representado).
Aunque sera razonable concluir que el autocontrato no es admisible en el Derecho espaol y que debe ser
considerado como anulable en los supuestos de representacin voluntaria y nulo de pleno derecho en las
hiptesis de representacin legal. Sin embargo la jurisprudencia lo admite en los casos que no exista conflicto
de intereses entre el que realiza el autocontrato y el representado. Por ejemplo: Si un padre intenta venderse a s
mismo los bienes de su hijo menor a un precio irrisorio no es admisible, pero si el padre regala una finca a su
hijo menor si es admisible. De este modo, la admisibilidad del autocontrato se basara en consideraciones de
orden formal (conflicto de intereses). La STS 10 de Junio de 2015, considera jurdicamente ineficaz la
autocontratacin cuando se da realmente un conflicto y una contradiccin de intereses que haga imposible la
actuacin de una persona que obra por s misma y a la vez represente a otra (fsica o jurdica). El contrato
realizado en estos casos pierde licitud debido a su abuso del derecho, intentan de algn modo daar y perjudicar
a otro (genera dao a un tercero).
3.- LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Y VICIOS DE LA VOLUNTAD
3.1. EN GENERAL
El Ordenamiento jurdico vela porque el consentimiento contractual se preste por los contratantes de forma
libre y consciente. Cuando el consentimiento (generalmente de una de las partes) ha sido fruto del error, de la
coaccin o del engao, el ordenamiento declara viciado el contrato y permite que sea anulado por el contratante
que ha sufrido tales interferencias en la formacin de su consentimiento o voluntad de contratar. Se llaman
vicios de la voluntad o vicios del consentimiento.
En tal sentido, dispone el art. 1265 CC que ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia,
intimidacin o dolo.
3.2. EL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
La validez de los contratos no puede quedar sometida a las alegaciones de cualquiera de las partes de
haberse equivocado sin ms ni ms, ya que entonces los contratos no tendran efectos obligatorios.
El CC no define el error como vicio del consentimiento, aunque en el art. 1266 CC le da el significado
usual. Adems, en el art. 1266 CC se regulan los requisitos o circunstancias fundamentales que comportan que
el error sea relevante o no con vistas a privar de eficacia al contrato celebrado.

De otra parte, la jurisprudencia es sumamente rigurosa en la acreditacin y prueba de esos requisitos. El TS

afirma que el error con trascendencia anulatoria tiene un sentido excepcional acusado y que requiere prueba
plena. Adems su apreciacin queda reservada a los Jueces de primera instancia y por tanto, queda excluida la
casacin.
a) Requisitos del error como causa de anulabilidad del contrato
Segn el art. 1266 CC: para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la
cosa que fuere objeto del contrato o sobre aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado
motivo a celebrarlo. El error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiese
sido la causa principal del mismo. Conforme a ello suele hablarse de error esencial o sustancial y de error
sobre la persona.
1.- Error esencial o sustancial. El error debe recaer sobre la sustancia de la cosa objeto de contrato o
condiciones de la cosa que hubiesen dado motivo a celebrarlo. El error sustancial es un error de carcter
objetivo.
2.- Error sobre la persona con que se contrata. El error sobre la persona puede tener eficacia invalidante en
relacin con todo tipo de contratos siempre que la consideracin de la otra parte contratante haya sido
errneamente valorada de forma excusable y esencial. Aunque en la prctica se aplica de forma limitadsima,
fuera de los contratos intuitu personae.
3.- Error excusable. Aunque no lo describe el art. 1266 se requiere igualmente que el error sea excusable. El
contratante que incurre en yerro debe acreditar haber ejercitado una diligencia normal en el conocimiento de los
extremos propios del objeto del contrato y que, pese a ello, no ha logrado superar la falsa representacin mental
en que ha incurrido. Es decir, que el error no es imputable a quien lo padece y que no pudo evitarse mediante el
empleo de una regular diligencia.
4.- Debe existir un nexo de causalidad entre el error sufrido y la celebracin del contrato, de forma que
dicho error es determinante. De no haber existido error, no se habra celebrado el contrato.
b) Error de hecho y de derecho
Error de hecho: La existencia del error recae, adems, sobre circunstancias de la cosa objeto de contrato o
sobre cualidades de la persona con que se contrata.
Error de derecho: Tambin puede deberse a la ignorancia o interpretacin equivocada de una norma
jurdica que induzca a cualquiera de los contratantes a emitir una declaracin de voluntad que no habra
realizado de haber tenido un conocimiento preciso de las normas jurdicas aplicables al acuerdo contractual
de que se trate. Antes se aplicaba el principio de que la ignorancia de la ley no exime de su cumplimiento y
este tipo de error no era trascendente. Ahora si se admite, pero la jurisprudencia es muy estricta en el
reconocimiento del error de derecho como causa de anulacin, segn la cual ha de admitirse con
extraordinaria cautela y carcter excepcional.
c) Otros supuestos de error
Error en los motivos. La falsa representacin mental recae sobre los mviles subjetivos que llevan a una
de las partes a contratar. (Ej.: alquilo un apartamento para unos das y la empresa me fija las vacaciones
para el mes siguiente). La jurisprudencia no lo admite como causa de invalidez.
Error de cuenta o error de clculo. Art. 1266.3 CC: Slo dar lugar a la correccin matemtica de la
operacin, que deber ser realizada de nuevo. La interpretacin del precepto debe referirse slo a errores de
cuantificacin, es decir en un error de clculo u operacin aritmtica.
3.3. LA VIOLENCIA
Art. 1267.1 CC: Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible.
Tal fuerza irresistible se dar en todos los casos de violencia fsica absoluta, en que la voluntad del contratante
es sustituida por la del agente violentador. En tales casos no es que la voluntad o el consentimiento del
contratante se encuentren viciados, sencillamente, no hay consentimiento.
3.4. LA INTIMIDACIN
A- Nocin general y requisitos
La intimidacin es otro de los vicios de la voluntad o deficiencia del consentimiento que puede comportar
la invalidez del contrato.
Segn el art. 1267.2, consiste en inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un
mal inminente y grave en su persona y bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o
ascendientes. Se trata de una coaccin moral:

1. La amenaza de que sea objeto una de las partes contratantes ha de ser de tal naturaleza que inspire un
temor racional y fundado. Entre el temor y el consentimiento debe existir un nexo de causalidad.
2. La amenaza debe consistir en el anuncio de un mal inminente y grave, de tal forma que influya en su
nimo inducindole a emitir una declaracin de voluntad no deseada y contraria a sus intereses. El mal
anunciado tiene que recaer directamente sobre la persona, sobre los bienes del contratante o sobre sus
familiares ms cercanos y sus bienes (cnyuge, descendientes o ascendientes), aunque puede resultar
discutible que dicho crculo de personas haya de ser asumido al pie de la letra: la amenaza podra ser
sobre un familiar que no pertenece a ese crculo tan restringido (sobre un hermano, por ejemplo); es
ms, ni si quiera se habra de requerir un vnculo familiar (sobrino hurfano que convive con l).
3. Aunque el CC no lo explicite, la amenaza intimidatoria ha de ser injusta y extravagante al Derecho, ya
que si la amenaza se reduce al posible ejercicio de un derecho (ej: proceder a la ejecucin hipotecaria)
no se est llevando a cabo intimidacin alguna.
B- El temor reverencial
El ltimo prrafo del art. 1267 CC contempla el denominado temor reverencial: El temor de desagradar a
las personas a quienes se les debe sumisin y respeto no anular el contrato.
El temor reverencial no es relevante para el Derecho en tanto no tenga naturaleza intimidatoria; por tanto, el
contrato celebrado ser vlido y eficaz. Por ejemplo, un dependiente presta su piso a su jefe para agradarlo, esto
sera vlido, si lo hace bajo amenaza de despido sera invalido.
3.5. RGIMEN COMN DE LA VIOLENCIA Y LA INTIMIDACIN
Pese a que en el contrato celebrado bajo violencia fsica absoluta realmente no hay consentimiento, mientras
que en el caso de la intimidacin est viciado, el art. 1.268 CC dispone la misma consecuencia para ambos
vicios de la voluntad: sern anulables.
Este artculo suele ser criticado por la doctrina, ya que se considera que los contratos celebrados bajo
violencia deberan ser nulos de pleno derecho por inexistencia absoluta de consentimiento y ser ste un
elemento esencial del contrato.
La violencia e intimidacin pueden ser causadas tanto por la otra parte contratante cuanto por un tercero
que no intervenga en el contrato.
3.6. EL DOLO
A- Nocin y requisitos
Actuar dolosamente o con dolo se refiere a cuando, malvola o maliciosamente, se actan para captar la
voluntad del otro o para incumplir la obligacin contrada (en el ltimo caso sera incumplimiento de
obligacin)
Refirindonos exclusivamente al dolo como vicio del consentimiento, ste consiste en inducir a otro a
celebrar un contrato que finalmente celebra y que, por tanto, incurre en error. Lo que ocurre es que, como dicho
error ha sido provocado por la otra parte, el ordenamiento jurdico considera al dolo como un supuesto
especfico de vicio del consentimiento.
El art. 1269 CC afirma que hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de
los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. El art. 1270 CC
completa la regulacin del dolo como vicio del consentimiento disponiendo que para que el dolo produzca la
nulidad de los contratos deber ser grave y no haber sido empleado por las dos partes contratantes. El dolo
incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios.
Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad del contrato se requiere:
1- El dolo debe ser GRAVE, con intencin consciente y deliberada de engaar a la otra parte. Las
alabanzas de lo ofertado o dolo bueno no se considera como dolo propiamente.
2- El dolo ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato. Debe ser un dolo DETERMINANTE o
causante, que si no hubiese existido la otra parte no hubiera contratado.
Dolo incidental es la conducta engaosa que lleva a quien, libre y conscientemente, est decidido
a contratar, a aceptar unas condiciones desfavorables o perjudiciales que no hubiera aceptado de no
intervenir el dolo incidental. Iba a contratar de todos modos pero lo que no hubiera aceptado son
esas condiciones. El dolo incidental no tendr consecuencias anulatorias del contrato celebrado, sino
que slo dar lugar a indemnizacin de daos y perjuicios.
3- Que el dolo no haya sido empleado por las dos partes contratantes, ya que en tal caso la actuacin
malvola de ambos excluye la proteccin a la buena fe que fundamenta la regulacin positiva del
dolo. Se habla as de COMPENSACIN DE DOLO, para poner de manifiesto que el dolo de una
parte compensa, anula o destruye la relevancia del dolo de la otra parte.

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B- El dolo omisivo
Aunque la doctrina clsica exclua el dolo por omisin, el art. 1269 CC lo admite. ste habla de palabras o
maquinaciones insidiosas para identificar a la conducta engaosa y tal resultado puede lograrse mediante una
conducta activa u omisiva. El dolo puede consistir en conductas pasivas o reticentes que, resultando engaosas,
induzcan a contratar a quien no hubiera llegado a hacerlo de saber cuanto, consciente y deliberadamente, le
oculta la otra parte. El dolo omisivo atenta contra el principio de buena fe.
C- El dolo del tercero
Aunque el art 1269 CC parece requerir que el agente doloso sea una de las partes del contrato, palabras o
maquinaciones insidiosas por parte de uno de los contratantes, dicha expresin no excluye la existencia de
dolo cuando uno de los contratantes hace uso de una tercera persona (se habla con un perito amigo para que
certifique una medida falsa y ms grande de la finca), ya que en tal caso la intervencin del tercero es material:
quien conspira o maquina es, propiamente hablando, el contratante maligno.
Tambin debera ser anulable el contrato si una de las partes se aprovecha del engao de un tercero aunque
no haya conspirado con l. Sin embargo, la jurisprudencia parece inclinarse hacia una interpretacin
excesivamente literal y rigurosa del art. 1269 CC, privando de trascendencia anulatoria al dolo del tercero
incluso en los supuestos en que una de las partes contratantes conozca la situacin y, por tanto, se aproveche de
ella en detrimento de los intereses de la otra parte.
4.- EL OBJETO DEL CONTRATO
4.1. PLANTEAMIENTO DEL TEMA
Art. 1261 CC: uno de los elementos esenciales del contrato lo constituye el objeto cierto que sea materia
del contrato. El CC entiende por objeto los bienes y servicios los que, materialmente hablando, son
contemplados en el intercambio que subyace en todo contrato.
El CC habla insistentemente de cosas y servicios, como realidades materiales sobre las que pueden recaer
las obligaciones o las prestaciones de los contratantes. De otra parte, los requisitos referidos al objeto del
contrato (posibilidad, licitud y determinacin) se correlacionan mejor con la perspectiva material que se plantea
en el CC que si se hubieran de entender referidos a la prestacin propia de cada uno de los contratantes.
No obstante, la generalidad de la doctrina critica la visin del CC y pretende elevarla, afirmando que no
cabe referir solo a las cosas o servicios en sentido material, sino a las prestaciones de los contratantes. Para ello
se argumenta, entre otras cosas, lo siguiente:
1. La obligacin de una de las partes puede consistir en un no hacer (art. 1088 CC).
2. La cesin de crditos o deudas no recae sobre cosas o servicios.
3. La constitucin de una sociedad (civil o mercantil) requiere que sta tenga un objeto lcito, que no
puede reconducirse a la biparticin de cosas y servicios.
Se olvida en dicho planteamiento, a juicio de Lasarte, que:
El trmino cosa no puede entenderse en sentido grosero y puramente material: tambin los derechos,
en cuanto bienes muebles o inmuebles, son simultneamente cosas, por ser susceptibles de
apropiacin.
Se presume que por servicio ha de entenderse en sentido exclusivamente activo (hacer algo)
cuando nada ni nadie ha predispuesto (y menos el CC) que el servicio no pueda consistir en una
actitud pasiva o en una abstencin (no hacer).
En cuanto a la sociedad, parece claro que el objeto social requerido por el CC est referido a la
actividad que en el futuro va a desarrollar la sociedad (construccin de pisos, produccin de
pelculas). Dicho objeto social poco tiene que ver con el objeto del contrato (o acuerdo)
constituyente de la sociedad, que viene representado por las aportaciones de los socios, que han de
consistir en dinero, bienes o industria. Aportaciones todas encajables en el objeto del contrato ora
como cosas (dinero y bienes), ora como servicios (la denominada industria).
4.2. REQUISITOS DEL OBJETO DEL CONTRATO
Los requisitos del objeto del contrato son tres: licitud, posibilidad y determinacin.
A) Licitud
Segn el art. 1271 CC, tanto las cosas como los servicios han de ser lcitos, engloba la posibilidad juridica:

11

a. Respecto de las cosas, el CC excluye del mbito contractual las cosas que estn fuera del
comercio. Con dicha expresin se refiere el CC a todas aquellas que, por razones de inters o de
orden pblico, quedan excluidas del trfico patrimonial (ej. venta de rganos, venta de drogas).
b. En relacin a los servicios, se excluyen del contrato todos los servicios que sean contrarios a las
leyes o a las buenas costumbres (ejemplo, STS 2012 sobre lobbys, declara que slo son
reprobables si influyen, controlan y vician el proceso de decisin por parte de quien corresponda).
B) Posibilidad
El art. 1.272 dispone que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles. Se refiere a la
posibilidad o imposibilidad fsica o material de entregar la cosa o ejecutar el servicio que constituya objeto del
contrato (ej: vender la Luna, o comprometerse a volar sin ayuda de nada).
En relacin con la herencia futura no se podr celebrar otro contrato que no sea en relacin con la particin
o la divisin de un caudal.
C) Determinacin o determinabilidad
Una vez perfeccionado el contrato, se requiere que la cosa o el servicio que constituyen su objeto queden
determinados. En caso contrario, sera necesario un nuevo pacto o acuerdo de las partes. Pero no es necesario
que el objeto del contrato quede absolutamente determinado, sino que basta con que el objeto sea determinable
"sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes".
5.- LA CAUSA DEL CONTRATO
5.1. EL ART. 1274 DEL CC Y LA CAUSA EN SENTIDO OBJETIVO .
El Cdigo Civil al referirse al elemento causal del contrato (art. 1274 CC) comienza por distinguir entre
contratos onerosos y gratuitos, estableciendo que:
En los contratos gratuitos o de "pura beneficencia" la causa viene representada por "la mera
liberalidad del bienhechor".
En los contratos onerosos el Cdigo plantea la cuestin de forma unipersonal, ya que se refiere la
causa a cada una de las partes contratantes y no al contrato en su conjunto.
Pero en los contratos onerosos la descripcin legal no es suficiente para dilucidar qu debe entenderse por
causa del contrato. Por ejemplo, si la causa del arrendatario de una vivienda es disfrutar del piso, y la causa del
arrendador es cobrar mensualmente la renta, cul ser la causa del arrendamiento? Atendiendo a cada caso
concreto, se puede concluir que la causa del contrato consiste en el intercambio de prestaciones subyacente en
el mismo. La causa del contrato se identifica con la funcin socioeconmica del tipo contractual:
a) intercambio de cosa por precio en la compraventa.
b) intercambio de cosa por cosa en la permuta.
c) cesin temporal de vivienda a cambio de renta en el arrendamiento; etc.
5.2. LA CAUSA ATPICA
La funcin socioeconmica de los contratos atpicos que no se encuentra legalmente formulada en un
esquema o modelo contractual predeterminado, sino que es objeto de libre creacin por los particulares, la
determinacin de la causa atpica habr de llevarse a cabo caso por caso.
5.3. CAUSA Y MOTIVOS : LA IRRELEVANCIA DE LOS MOTIVOS
La existencia y la validez del contrato no puede quedar supeditada a mviles o razones de carcter subjetivo
que, por principio, son intrascendentes para el Derecho (qu ms da que yo compre una maceta para
regalrsela a mi mujer que por encargo del Decano de la Facultad?).
Los motivos o intenciones concretas de los contratantes no forman parte del acuerdo contractual, son
premisas del mismo, pero irrelevantes en la formacin del contrato.
5.4. LA CAUSA ILCITA DEL ART. 1275: LOS MOTIVOS ILCITOS Y LA CAUSA EN SENTIDO SUBJETIVO
Sin embargo, segn el artculo 1275, los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno.
Es ilcita la causa cuando se opone a la ley o a la moral. Es lcito vender un rin pese a que la causa de la
compraventa (intercambio de cosa por precio)?
La causa no puede entenderse slo y exclusivamente como objetiva funcin socioeconmica del tipo
contractual utilizado por las partes, sino como algo ms. El sentido del artculo 1275 es permitir que, en su
caso, la funcin socioeconmica del tipo contractual, abstractamente considerada, no excluya de forma
necesaria la valoracin del fin prctico perseguido por las partes. Con lo cual, el artculo 1275 est dando
entrada, en determinados casos, a que los motivos contrarios al ordenamiento puedan originar la ilicitud de la
causa concreta. Ejemplos de causa ilcita seran, la donacin de un jamn al profesor en mayo, para poder

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aprobar en junio, el alquiler a un precio desorbitado de un local a una banda terrorista para que lo utilicen como
arsenal
Tanto la doctrina como la jurisprudencia, aun partiendo del carcter objetivo y abstracto de la causa, acaba
defendiendo que los aspectos subjetivos de los contratantes cuando el fin prctico perseguido por los mismos es
contrario a las leyes o a la moral, provocan la nulidad, por ser causa ilcita. Los contratos que presentan
aspectos desviados del sentir comn acaban siendo declarados nulos de pleno derecho en atencin a su causa
ilcita.
5.5. CONTRATOS CAUSALES Y CONTRATOS ABSTRACTOS
Los contratos abstractos son los que producen efectos por la mera voluntad de las partes independientemente
del elemento causal. Nuestro derecho no los admite y requiere la existencia de la causa. El art. 1277 CC
dispone que aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras el
deudor no pruebe lo contrario. De lo que resulta que:
A. La falta de consideracin o expresin de la causa en el contrato es posible, pero el contrato seguir
siendo causal y no abstracto.
B. El CC presume la existencia y licitud de la causa contractual; presuncin que, evidentemente,
beneficia al acreedor de la relacin obligatoria.
C. El acreedor no tendr que probar la licitud y existencia de la causa para reclamar la obligacin al
deudor, sino que ser ste quien haya de desmontar la presuncin legalmente establecida: por ello se
habla de abstraccin procesal de la causa.
D. La abstraccin procesal de la causa es distinta a la admisibilidad de la categora de los contratos
abstractos.
Por tanto, en nuestro Derecho no puede hablarse de contratos abstractos, ni siquiera en aquellas
declaraciones de voluntad unilaterales (reconocimiento de deuda, promesa de deuda) que algunas veces se
califican como abstractas.
Como excepcin hay ttulos de crdito (ttulos valores) que s funcionan conforme a las reglas de
abstraccin material, bajo ciertas circunstancias, por ejemplo la letra de cambio o el cheque gozan de
abstraccin material cuando el tenedor de ellos es persona diferente al tomador de los mismos.
EXAMEN:
Elementos esenciales y accidentales del contrato **
La capacidad contractual
El autocontrato **
El error como causa de anulabilidad del contrato
La intimidacin ***
Violencia e intimidacin como vicios del consentimiento
El dolo: concepto y requisitos **
Vicios de la voluntad: dolo
La libre formacin del consentimiento y los vicios de la voluntad: el dolo
El objeto del contrato: requisitos ***
La causa del contrato

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TEMA 20
CAPITULO 3
LA FORMA DEL CONTRATO
1.- EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL Y LA FORMA DEL CONTRATO
En derecho romano los aspectos formales eran trascendentales, pero modernamente lo que se ha resaltado es
el papel de la voluntad de las partes.
En nuestros Cdigos rige el llamado principio espiritualista de celebracin del contrato, conforme al cual, lo
que importa es que dos o ms personas se pongan de acuerdo en realizar un negocio y no en la forma en que se
plasme dicho acuerdo. El momento determinante del contrato radica en el acuerdo de voluntades o coincidencia
del consentimiento. Importa el aspecto consensual o espiritual y no los extremos de carcter formal. En dicho
marco de ideas se encuadran estas dos normas del CC:
Art 1254 El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse...
Art 1278 Los contratos sern obligatorios cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado,
siempre que en ellos concurren las condiciones esenciales para su validez.
Pero aunque la forma no sea un elemento esencial del contrato, desde el ordenamiento de Alcal en 1930, el
art. 1278 recalca que, de alguna forma, las partes han de haber exteriorizado su consentimiento contractual
(incluso con un gesto). Adems en asuntos de relativa importancia, es conveniente la forma escrita. Incluso en
algunos casos el legislador establece la conveniencia, o la necesidad de determinar el contenido del contrato o
imponer la forma escrita del contrato.
2.- EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA
2.1. CONTRATOS VERBALES Y CONTRATOS ESCRITOS
En general, para los contratos rige el principio de libertad de forma (art. 1278 CC). Y ya sea un contrato
verbal o escrito, en ambos casos el resultado es que las partes quedan obligadas a respetar la palabra dada y
cumplir el compromiso contrado, bajo riesgo de incurrir en responsabilidad.
Aunque la forma es indiferente para el nacimiento del contrato, no lo es en trminos prcticos:
a. Contratos verbales. Acreditar su existencia es difcil. A efectos probatorios es total y absolutamente
desaconsejable cuando el contenido patrimonial de los mismos tenga una relativa entidad
econmica.
b. Contratos escritos. Acusado favor en la normativa legal para evitar incertidumbres sobre su
celebracin.
2.2. DOCUMENTOS PBLICOS Y DOCUMENTOS PRIVADOS .
La forma escrita puede darse de dos maneras diversas: mediante documento privado o pblico:
Documento privado. Plasmacin material escrita del acuerdo contractual. Una vez reconocido legalmente,
acredita entre las partes y sus causahabientes la existencia del contrato propiamente dicho, con el mismo valor
que la escritura pblica. La dificultad estriba en que el documento privado carece de eficacia para acreditar su
fecha frente a terceros que pudieran verse perjudicados por la existencia del contrato, lo cual es lgico, porque
en cualquier momento se puede recrear el documento privado, colocndole la fecha que interese a los
contratantes, antedatndolo para evitar a los acreedores del transmitente o postdatndolo para evitar recargos de
carcter fiscal. Por ello el art. 1277 CC establece que, respecto a terceros, la fecha del documento privado slo
contar desde:
El da que se hubiese incorporado en un registro pblico o se entregue a un funcionario pblico por
razn de su oficio.
Desde la muerte de cualquiera de los firmantes (el muerto no puede modificar el documento).
Documentos pblicos. Extendidos o autorizados por empleados o funcionarios pblicos dentro del mbito
de sus competencias, tienen una mejor condicin probatoria. Hacen prueba del hecho y de la fecha. Esta
supremaca probatoria de los documentos pblicos se debe a que el Estado deposita el ejercicio de la fe pblica
en ciertos funcionarios que, obligados a llevar un registro de actos realizados o estando sometidos al
procedimiento administrativo, difcilmente podrn alterar la fecha de los documentos que autorizan.
Entre los documentos pblicos los que tienen mayor relevancia y profusin son los notariales, la legislacin
civil hace mltiples referencias a las escrituras pblicas.

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3.- LA FORMA COMPLEMENTARIA O AD PROBATIONEM

El principio de libertad de forma (art. 1278) parece verse contradicho por lo dispuesto en el art. 1.280. Esta
norma contiene una enumeracin de supuestos que, segn indica su encabezamiento, debern constar en
documento pblico. En su ltimo prrafo, por otra parte, dispone que tambin debern hacerse constar por
escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones exceda de 1.500
pesetas (hoy una cifra ridcula).
La amplitud de supuestos considerados en el art. 1280 y la cantidad ridcula del ltimo prrafo hace que
parezca que prcticamente todos los contratos deban constar por escrito. As se plantea la pregunta de si hay
realmente libertad de forma en la celebracin del contrato como establece en el art. 1278 o debe primar el art
1280 CC.
3.1. LA CONSTANCIA EN DOCUMENTO PBLICO REQUERIDA POR EL ART. 1280.1 CC
El art. 1280 es muy heterogneo y se refiere a que deber constar en documento pblico, vamos a analizarlo:
A- Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios. Para transmitir la propiedad de un
inmueble no es necesario una forma determinada. La pretensin del CC es que por razones probatorias frente a
terceros o por el hecho de que la publicidad del acto exija su ingreso en un Registro, las partes contratantes
quedan obligadas a otorgar el correspondiente documento pblico. Esto no implica que otras formas de
celebracin de contratos no sean vlidas.
B- Los arrendamientos de bienes inmuebles por 6 o ms aos, siempre que deban perjudicar a tercero. El
perjuicio del tercero al que se refiere radica en la vinculacin del posible causahabiente del arrendador, es decir,
el nuevo adquirente de la finca habr de respetar el arrendamiento en el caso de que haya sido inscrito, por
disponerlo as el art. 1549 CC (con relacin a terceros no surtirn efecto los arrendamientos de bienes races
que no se hallen debidamente inscritos en el Registro de la Propiedad). Esto no se aplica a la mayora de
arrendamientos, por estar sometidos a la legislacin especial de arrendamientos urbanos o de
arrendamientos rsticos, ya que estas leyes obligan al adquirente de la finca arrendada a respetar el
arrendamiento previamente celebrado, aunque la ley de 1994 no pone plazo temporal, con un claro inters en
que se registren todos los arriendos, tanto urbanos como rsticos.
C- Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones. Las capitulaciones matrimoniales son los
convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el rgimen econmico de su matrimonio,
para su validez deben constar en escritura pblica. El art. 1280.3, y el art. 1327 establecen el carcter
constitutivo o ad solemnitatem de este requisito.
D- La cesin de derechos. La cesin, repudiacin, y en su caso, renuncia de diversos derechos y acciones y en
concreto, a los derechos hereditarios y los procedentes de la sociedad conyugal. Tambin debe constar en
documento pblico la cesin de acciones o derecho procedentes de un acto consignado en escritura pblica.
La repudiacin de la herencia (esto no se aplica a la aceptacin), debe configurarse como un acto solemne,
aunque no es claramente un acto contractual. Las dems cesiones debern regirse por las reglas generales sobre
la transmisin de crditos o derechos y, en trminos generales, en las relaciones inter partes, la cesin debe
considerarse vlida con independencia de la forma en que se haya instrumentado, aunque no se surtir efecto
contra terceros sino desde que su fecha puede tenerse por cierta.
E- Los poderes. El art. 1.280.5 reitera la exigencia de documento pblico para otorgar
El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que deban presentarse en
juicio. Supuestos de forma solemne (constitutivos)
El poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba
redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. No supone requisito constitutivo.
3.2. LA FORMA ESCRITA DEL ARTCULO 1280.2
El prrafo reseado dispone que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los
dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los contratantes exceda de 1.500 pesetas. En
los inicios del CC esa cantidad era importante, en la actualidad es una cantidad irrisoria.
La cuestin que se plantea es por qu si el CC se pronuncia abiertamente en favor de la libertad de forma,
exige la forma escrita del art 1280.2 CC
La razn de exigir la forma escrita fue que los legisladores trataron de concienciar a los ciudadanos de la
dificultad probatoria de las formas contractuales no escritas, mediante normas complementarias. Pero ello no
quiere decir que la inexistencia de forma escrita prive de eficacia a un contrato cuyas prestaciones superen el
montante de 1.500 pesetas. La jurisprudencia ha relativizado la importancia del precepto frente a pretensiones
en semejante sentido, declarando que es totalmente desafortunada la invocacin del ltimo prrafo del art.
1.280 para negar eficacia al contrato por no constar en forma escrita, pues, con tal invocacin, se pretende

15

desconocer el principio de espiritualidad introducido en nuestro sistema jurdico por el Ordenamiento de

Alcal.
3.3. EL SIGNIFICADO PROPIO DEL ART. 1279
Dispone el artculo 1279 CC que, "Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial para
hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a
llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su
validez".
La interpretacin jurisprudencial de este precepto pone de manifiesto:
1. El art 1279 solo implica el derecho de las partes de poder compelerse a llenar esa la forma escrita, para
ejercitar accin con objeto de obtener la eficacia de la obligacin contrada. No supone obligacin, sino
opcin.
2. Todos los litigios relativos a la forma contractual presuponen aceptar, en trminos generales, que el
contrato en cuestin es plena y previamente vlido, an sin haberse observado forma escrita. La falta de
escritura pblica no quita eficacia al contrato celebrado con documento privado.
3. El artculo 1279 se limita a otorgar a las partes una facultad que pueden ejercer o no. Eso s, una vez que
una de las partes compele a la otra, la otra est obligada a otorgar escritura pblica.
Resumiendo, an en el caso de que la ley requiera una forma especial (escritura pblica o forma escrita), el
contrato es en principio vlido con anterioridad al cumplimiento de tal forma. La forma especial (escritura
pblica o forma escrita) no tiene carcter sustancial, pero desempea un papel auxiliar en beneficio de ambos y
de terceros.
En este sentido se pronuncia la STS del 2014 referida a un caso de compraventa de una plaza de garaje en la
que el comprador ejercita la accin de resolucin por incumplimiento de la obligacin de elevar el contrato a
escritura pblica. El TS desestime esa pretensin por no existir carcter esencial de la escritura de compraventa.
As se fija como doctrina jurisprudencial que el incumplimiento de la obligacin de elevar a escritura pblica el
contrato de compraventa celebrado no es causa directa de resolucin contractual.
4.- LA PRIMACA DEL CONSENTIMIENTO
4.1. LA FORMA SOLEMNE O SUSTANCIAL COMO EXCEPCIN
Excepcionalmente, en algunos casos el principio de libertad de forma queda roto y contradicho, por atribuir
la ley a la forma documental pblica una relevancia que va ms all de la puramente probatoria o
complementaria: en algunos casos el documento pblico es total y absolutamente necesario para que el contrato
sea celebrado. Se eleva la forma pblica a elemento sustancial del contrato, sin cuya existencia ste no puede
afirmarse celebrado. Dentro de estos casos, suelen recordarse:
1. El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca (ya sea mobiliaria o inmobiliaria).
2. Constitucin de una sociedad a la que se aporten bienes inmuebles o derechos reales inmobiliarios.
3. La donacin de bienes inmuebles.
En tales supuestos, la ley requiere de forma necesaria escritura pblica para atribuir validez al contrato en
cuestin (forma ad substantiam, forma sustancial o solemne). La falta de la forma escrita provoca la nulidad
de los mismos.
4.2. LA CATEGORA DE LOS CONTRATOS FORMALES
Para referirnos a los contratos en los que la forma es solemne, se utiliza tcnicamente el giro contratos
formales. El resto seran no formales.
Todos los contratos tienen forma (verbal, por fax, escritura privada, pblica, etc) pero slo en algunos la
forma asume carcter de elemento esencial a efectos de determinacin de la validez del mismo. Sin forma
solemne, cuando sta es requerida, no se puede decir que el contrato haya sido perfeccionado o celebrado.
4.3. LOS CONTRATOS CONSENSUALES COMO REGLA Y EL PAPEL MARGINAL DE LOS CONTRATOS REALES
La mayor parte de los contratos tienen carcter consensual: significa sencillamente que el contrato se
perfecciona por el mero consentimiento contractual, sin importar la forma.
Tienen carcter consensual en nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos,
sociedad, mandato, seguro, fianza y en general todos los contratos que no sean calificables como formales de
una parte o reales de otra.
Los contratos reales son aquellos en los que para su perfeccionamiento, adems del mero consentimiento, se
requiere la entrega de una cosa:
Prstamos, tanto mutuo como comodato

16

Depsito
Prenda
5. LA DOCUMENTACIN DEL CONTRATO
Ha quedado clara la conveniencia de documentar el contrato, es decir, incorporar el acuerdo contractual a
una forma escrita, sea pblica o privada. El problema se plantea cuando existen diferentes formas contractuales,
especialmente la relacin entre contrato privado o incluso verbal ya existente y vinculante y la escritura pblica
posterior.
En trminos tericos son dos las posibilidades:
1. Que el contenido del contrato privado y el de la escritura pblica sean coincidentes, lo cual no genera
ninguna problemtica. Se habla de escritura de reconocimiento o recognoscitiva, o contrato de
fijacin, puede tener pequeas modificaciones o variaciones respecto el contenido del contrato
previo. Son contratos cuyo contenido fija situaciones contractuales preexistentes, al tiempo que
excluye posibles incertidumbres generadas por el contrato anterior.
2. Que el otorgamiento de la escritura pblica determine una modificacin o variacin del contrato
privado preexistente. En este caso, la elevacin de un documento privado prexistente a escritura
pblica, con contenido divergente, sugiere la novacin del contrato, y por tanto, la prevalencia de
aquella.
EXAMEN:
El principio de libertad de forma **
La forma complementaria o ad probationem
La forma escrita del artculo 1.280.2

17

TEMA 21
CAPITULO 4
LA FORMACIN DEL CONTRATO

1.- LA IGUALDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES Y LA FORMACIN DEL CONTRATO

Aunque el Cdigo Civil no lo dice expresamente los contratantes son iguales para contratar y tienen la
misma capacidad para llevar a cabo la negociacin patrimonial inherente a todo contrato, ya que se entiende
que nadie es mejor que uno mismo para atender sus propios intereses.
El contrato es un asunto entre particulares que son iguales ante la ley y que pueden procurar satisfacer sus
intereses de forma personal e individual sin necesitar la intervencin arbitral de ningn ente.
A pesar de esta teora, determinadas capas de ciudadanos se ven obligados a firmar determinados contratos
en condiciones predispuestas por la que pudiramos denominar la parte econmicamente fuerte, de forma que
al celebrar tales contratos no hay acuerdo de voluntades entre las partes (transporte pblico; suministros de
agua, gas, electricidad, telfono, condiciones de las operaciones bancarias).
Estos actos en masa escapan al esquema codificado. Por ello se ha hablado de crisis del sistema codificado.
Para contrarrestar este fenmeno, los propios particulares han dejado de comportarse como tales,
individualmente, para organizarse como grupo o grupos de defensa de sus intereses. El movimiento
consumerista se ha extendido en todos los pases evolucionados en busca de una legislacin que proteja sus
intereses.
En dicha lnea, el art. 51 CE establece que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores
y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos derechos de
los mismos. El desarrollo de dicho mandato constitucional se llev a cabo por la Ley 26/1984, para la Defensa
de los Consumidores y Usuarios, cuyo texto refundido actualmente ha quedado establecido por el RD 1/2007.
2.- LAS FASES DE FORMACIN DEL CONTRATO: LA GNESIS PARADIGMTICA CLSICA
2.1. LA OFERTA CONTRACTUAL
El ideal del contrato viene es el contrato personalizado, en el que ambas partes, tras las correspondientes
negociaciones iniciales o tratos preliminares, llegan a un acuerdo sobre la celebracin del contrato.
El art. 1.262 establece que el consentimiento (contractual) se manifiesta por el concurso de la oferta y de la
aceptacin: la propuesta contractual que realiza una persona (oferente), al ser aceptada por la otra
(aceptante), conlleva la celebracin del contrato o su perfeccin.
El significado de tratos preliminares, oferta y aceptacin depende en gran medida del tipo de contrato
a realizar y de su particular naturaleza, as como de la trascendencia econmica de las prestaciones. Tambin es
determinante el hecho el que las partes contratantes se encuentren presentes en el mismo lugar o, por el
contrario, se trate de personas distantes entre s, o incluso estn ausentes, lo que aadira mayores dificultades.
En cualquier caso es muy importante determinar el momento de la perfeccin del contrato, pues a partir de
ese momento la oferta dejar ser tal propiamente hablando o, si se quiere, pasar a ser irrevocable y podrn las
partes exigir el cumplimiento del contrato, comenzarn a correr los plazos, etc.
La oferta contractual es una declaracin de voluntad emitida con la intencin de celebrar un contrato y
que, por tanto, tiene que contener todos los elementos necesarios para que con la simple aceptacin de la otra
parte se pueda decir que el contrato ha quedado perfecto, en el sentido de perfeccionado.
Hay que distinguir entre:
Oferta al pblico u oferta contractual: comerciante que tiene un objeto expuesto con precio puesto, si el
comprador dice que quiere comprarla el contrato se entiende celebrado
Invitacin a contratar: persona que pregunta en una compaa aseguradora entre las distintas ofertas,
requiere posteriores precisiones por parte del posible comprador.
La oferta contractual, aisladamente considerada y mientras sea tal, se caracteriza por ser un acto unilateral y
generalmente revocable. No obstante, por disposicin legal, por la propia declaracin del oferente o por las
circunstancias de hecho, existen numerosas ofertas de carcter irrevocable, al menos durante un plazo temporal
determinado (por ejemplo, la Ley del Contrato del Seguro, establece que la proposicin de seguro por el
asegurador vincular al proponente durante un plazo de quince das).
La Ley sobre Comercio Minorista establece que la oferta pblica o la exposicin de artculos en
establecimientos comerciales constituye a su titular en la obligacin de proceder a su venta a favor de los
demandantes que cumplan las condiciones de adquisicin. Es decir, se equiparan la oferta propiamente

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dicha con la exposicin de artculos en escaparates y vitrinas, salvo indicacin en contrario: quedan
exceptuados (de la obligacin de vender del comerciante) los objetos sobre los que se advierta, expresamente,
que no se encuentran a la venta o que, claramente, formen parte de la instalacin o decorado.
La oferta contractual requiere que se mantenga en sus condiciones iniciales en espera de aceptacin de la
contraparte. Si se modifican las condiciones de la oferta por el eventual aceptante, se est realizando una nueva
oferta o contraoferta que, ahora, habr de ser objeto de aceptacin por quien inicialmente asuma la posicin
de oferente para su perfeccin.
2.2. LA ACEPTACIN : EL VALOR DEL SILENCIO
La aceptacin es una declaracin de voluntad por naturaleza recepticia: es decir, debe ser dirigida al oferente
y ser plenamente concordante con la oferta (o, en su caso, con la contraoferta), con independencia de que pueda
realizarse tanto de forma expresa como tcita, o a travs de hechos concluyentes que no dejen lugar a dudas
sobre la admisin de las condiciones contractuales ofrecidas.
La estricta concordancia de la aceptacin respecto de la oferta ha sido resaltada por la jurisprudencia: si
la aceptacin se formula modificando o alterando la propuesta o sometindola a condicin, no es posible
apreciar su existencia, sino la de una simple proposicin que deja el convenio en estado de proyecto
(Sentencias del TS).
El silencio del eventual aceptante (actitud reticente) no puede interpretarse como asentimiento de la oferta.
La recepcin de cualquier oferta no tiene por qu colocar a una persona en la necesidad de realizar actividad
alguna respecto de un proyecto contractual que puede venirle impuesto, supongamos, cualquier red de ventas,
por ejemplo ventas por correo de objetos que son recibidos sin previa peticin. Es decir, el que calla ni afirma
ni niega, ya que el silencio no puede ser generador de obligaciones contractuales.
Sin embargo, el TS tambin ha admitido el silencio como afirmativo el silencio como declaracin de
voluntad cuando dada una determinada relacin entre dos personas, el modo corriente de proceder implica el
deber de hablar, ya que si el que puede y debe hablar no lo hace se ha de reputar que consiente, en aras de la
buena fe.
2.3. LA PERFECCIN DEL CONTRATO ENTRE AUSENTES : LA REDACCIN ORIGINARIA DEL CC Y DE COMERCIO
Cuando los contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia y no se puedan concluir
inmediatamente, pueden surgir importantes incgnitas en relacin con el momento de perfeccin del contrato.
La doctrina ha ofrecido respuestas muy diversas para determinar cuando el oferente queda vinculado por la
aceptacin del ofertado:
A. Teora de la emisin: Dada la concurrencia del consentimiento de ambas partes contratantes, debe
considerarse perfecto el contrato desde el mismo momento en que el aceptante emite su declaracin
de voluntad. (Escribo carta).
B. Teora de la expedicin o remisin: Bastara con que el aceptante remitiera al oferente la
declaracin de voluntad para que este ltimo quede vinculado contractualmente. (Pongo la carta en
correos).
C. Teora de la recepcin: exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad del oferente,
aunque la recepcin no suponga efectivo conocimiento de la aceptacin por parte de ste (por no
encontrarse presente en el lugar correspondiente). (Llega la carta)
Hasta la Ley 34/2002, el CC se planteaba la cuestin siguiendo las pautas histricas y estableca que la
aceptacin no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento (es decir, el CC optaba por
la teora del conocimiento: esto supona dejar en manos del oferente el momento de perfeccionamiento del
contrato ej.: recibe carta con acuse de recibo el da 4 pero no la abre hasta el da 16). Pero la doctrina ha
considerado esta conclusin excesivamente rigurosa, y se pronunci a favor de la teora de la recepcin. Segn
ello, basta con que la aceptacin llegue al crculo propio de la actividad del oferente. El TS nunca se ha
pronunciado sobre este tema, por lo que la doctrina se mueve en trminos puramente argumentativos.
Frente a la opcin seguida por el CC, el Cdigo de Comercio (en su art. 54) se adscriba a la tesis de la
expedicin o la remisin como momento perfectivo del contrato.
2.4. LA LEY 34/2002: CONTRATACIN AUTOMTICA , TELEMTICA Y ELECTRNICA
La Ley 34/2002 deja inalterado el art. 1.262 CC, que sigue estableciendo que el consentimiento se
manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el
contrato. Es decir, consentimiento, objeto y causa generan o dan vida al contrato. El sistema, por tanto, sigue
intacto en el fondo.
Respecto de la perfeccin del contrato, la disposicin adicional cuarta de la citada Ley ha modificado el
criterio de determinacin, unificando adems el tenor literal del resto del nuevo art. 1.262 CC (esto es,

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apartados 2 y 3) y el art. 54 CCom: ambos preceptos establecen ahora que, hallndose en lugares distintos
() hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el
aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe En los contratos celebrados mediante dispositivos
automticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin. Es decir, se establece que la aceptacin
es determinante en los casos de contratacin automtica (elegir una cajita de aperitivos de una mquina
expendedora; clikar en el caso de contratacin electrnica; sacar dinero de un cajero automtico).
Esta Ley ofrece un cuadro regulador de la contratacin electrnica, aunque los fundamentos del Derecho
contractual no han sido afectados, limitndose la ley especial a consagrar la admisin de dicho tipo de
contratacin, pero dejando a salvo en todo caso:
Que los contratos electrnicos, como cualesquiera otros, sern vlidos cuando concurran
consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez.
Que tales contratos se regirn por lo dispuesto en la Ley especial y en los Cdigos Civil y de
Comercio.
2.5. CONTRATACIN ENTRE AUSENTES Y VENTAS A DISTANCIA
Estas modalidades de contratos se regularon por varias leyes:
1. La 47/2002 LOCM, conforme a la cual se consideran ventas a distancia las celebradas sin la
presencia fsica simultnea del comprador y del vendedor, siempre que su oferta y aceptacin se
realicen de forma exclusiva a travs de una tcnica cualquiera de comunicacin a distancia y dentro
de un sistema de contratacin a distancia organizado por el vendedor. Tambin se refiere a ventas a
distancia, nacidas y desarrolladas, como actos en masa, en el entorno de un sistema de contratacin a
distancia organizado por el vendedor.
2. La ley 32/2003, Ley General de Telecomunicaciones.
3. La Ley 34/2002, Ley de Contratos entre ausentes
Tambin hay que tener en cuenta la existencia, conjunta, de contratacin entre ausentes, de una parte, y, de
otra, de ventas a distancia. En ambas categoras tambin rigen los principios bsicos del Derecho de la
contratacin.
2.7. LOS TRATOS PRELIMINARES : LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
En determinados casos, la oferta y aceptacin suele verse precedido de una serie de conversaciones, trueque
de informacin, adelanto de condiciones contractuales no cerradas: son los tratos preliminares. Es decir: no
suponen una fijacin definitiva de la oferta contractual, sino la realizacin de actos preparatorios de un eventual
e hipottico contrato.
Un mismo tipo de contrato o una operacin econmica de similar entidad puede dar lugar a la existencia de
tratos preliminares o por el contrario excluirlos, puesto que se darn en funcin de las circunstancias de hecho
y, en particular, de la urgencia o no que exista para la celebracin del contrato. Los tratos preliminares no
existen en los contratos instantneos, en los contratos en masa, en los sometidos a condiciones generales y en
los que estn predeterminados.
Nuestro CC no dedica norma alguna a los tratos preliminares, aunque pueden tener importancia para el
Derecho. Primero porque pueden coadyuvar a la interpretacin del contrato; en segundo lugar porque en
determinados casos pueden dar origen a responsabilidad, calificada como responsabilidad precontractual,
sobre todo cuando dichos tratos preliminares han sido llevados a cabo por una de las partes sin observancia del
principio general de buena fe, para despus provocar injustificadamente la ruptura de los mismos. Esto dar
lugar a la denominada responsabilidad precontractual, expresin que algunos autores equiparan a la culpa in
contrahendo (ineficacia o nulidad contractual a consecuencia de circunstancias que eran conocidas para una de
las partes contratantes, y se referan a contratos celebrados pero viciados de nulidad), pese a no ser
absolutamente coincidentes.
La doctrina ha otorgado un significado propio a la calificacin de la responsabilidad precontractual,
limitando su mbito a la ruptura injustificada de tratos preliminares, esto es, con anterioridad a la perfeccin del
contrato. En particular, se subraya que cuando la negociacin preliminar tiene por objeto daar a una de las
partes o a un tercero (que podra celebrar el eventual contrato con aquella) ha de buscarse un mecanismo de
exigencia de responsabilidad, aunque no se encuentre formulado legislativamente de forma expresa. Adems de
recurrir al principio general de buena fe, hay una cierta conformidad utilizar tambin en esta situacin el art.
1.902 CC que, como sabemos, constituye el soporte fundamental de la responsabilidad extracontractual,
reconvertida ahora en precontractual debido al momento del contrato.

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3.- EL PRECONTRATO
Es posible que las partes lleven a cabo la celebracin de un contrato preparatorio de un futuro contrato.
Suele denominarse precontrato, promesa de contrato o contrato preliminar
Nuestro CC regula dos supuestos concretos de precontrato:
El art. 1.451, segn el cual la promesa de vender o comprar, habiendo conformidad en la cosa
y en el precio, dar derecho a los contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del
contrato;
El art. 1.862, al disponer que la promesa de constituir prenda o hipoteca slo produce accin
personal entre los contratantes.
Adems son muy frecuentes los contratos de opcin de compra en la prctica actual, a juicio de Lasarte,
encuadrables en el art. 1.451.
3.1. EL PRECONTRATO O PROMESA DE CONTRATO
La idea de precontrato se refiere a los acuerdos contractuales cuyo contenido se refiere a la celebracin de
un futuro contrato. Las partes se obligan a celebrar un futuro contrato, bien mediante la prestacin de nuevo
consentimiento respecto de ste, bien mediante la manifestacin de una sola de las partes, por entender que la
otra se encuentra ya vinculada por el primer contrato.
De esta forma habra dos clases de promesas:
1. Promesa bilateral: las partes se obligan a celebrar un futuro contrato mediante la prestacin de un
nuevo consentimiento respecto a este. Sera generadora de obligaciones para ambas partes.
2. Promesa unilateral: las partes se obligan a celebrar un futuro contrato mediante la manifestacin de
una sola de las partes, por entender que la otra se encuentra ya vinculada por el primer contrato. El
promitente queda ya vinculada por el propio precontrato frente a la otra parte, promisario quien por el
contrario, no tendra obligacin alguna de respetar o cumplir el precontrato celebrado.
En relacin con la promesa unilateral, el art. 1.451 habla de promesa de comprar o vender: cabe pensar
que lo mismo puede tratarse de una promesa de compra (alguien se obliga a comprar si la contraparte desea)
que de una promesa de venta (el vendedor queda vinculado a hacerlo; el eventual comprador, en cambio,
puede comprar o no). De ah la conjuncin disyuntiva o utilizada en el precepto. As pues, una de las partes
del precontrato o promesa unilateral cuenta a su favor, respectivamente, con la opcin de vender (o no) o de
comprar (o no), resolvindose el precontrato en un verdadero contrato de opcin (que veremos ms adelante).
En relacin con la promesa bilateral, ninguna de las propuestas doctrinales o explicaciones jurisprudenciales
llega a establecer de forma indiscutible cules puedan ser las razones de distincin entre el contrato
preparatorio (precontrato) y contrato definitivo, sobre todo si se aceptan las dos premisas siguientes:
1. Que todos los elementos y estipulaciones del contrato definitivo deben encontrarse presentes en el
propio precontrato para que, en rigor, pueda hablarse de tal y no de tratos preliminares ms o menos
desarrollados y avanzados.
2. Que la puesta en ejecucin del contrato definitivo no requiere la emisin de (nuevo) consentimiento por
las partes, pues ya en el contrato preparatorio haban expresado el acuerdo contractual.
Hasta mitad del siglo XX, se deca que el precontrato era un acto preparatorio del contrato definitivo, el cual
requera de nuevo prestacin del consiguiente consentimiento. Actualmente F. de Castro y algunas sentencias
del TS aducen que la manifestacin del consentimiento, as como los elementos bsicos del contrato definitivo
e incluso la facultad de exigir el cumplimiento del contrato definitivo se encontraban presentes ya en la
promesa de contrato. La exigencia del cumplimiento efectivo constituira, por su parte, una segunda fase del
iter negocial, de la que dimanaran los derechos y obligaciones concretos del contrato definitivo, cuya vigencia
habra quedado mientras tanto en suspenso por haberse reservado las partes la facultad de exigir el
cumplimiento contractual en un momento posterior a su puesta en vigor.
3.2. EL CONTRATO DE OPCIN
El contrato de opcin se caracteriza por incorporar una promesa unilateral, en cuya virtud el optante tiene la
facultad de realizar un determinado acto jurdico, cuyo contenido vincula al promitente (la otra parte del
contrato) por la mera declaracin de voluntad de aquel, siempre y cuando la opcin sea ejercitada en las
condiciones establecidas en el contrato.
En trminos tericos, el contrato de opcin puede tener un amplio campo de aplicacin. Pero en la prctica
su operatividad se encuentra reducida a la opcin de compra y ms raramente a la opcin de venta.

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Es frecuente en nuestros das celebrar negocios preparatorios de una adquisicin o enajenacin futura que
an no se tiene decidida en firme. Por ejemplo a una constructora le interesa un terreno, pero no est dispuesta a
comprarlo hasta cerciorarse de la volumetra posible de la parcela. Pero le interesa asegurrselo mientras tanto.
A cambio de ello, el dueo del terreno exigir una compensacin econmica, pues no va a limitar sus
posibilidades de venta a cambio de nada. Esta operacin se conoce en Derecho con el nombre de opcin de
compra: el concedente del derecho de opcin (el dueo) est otorgando un derecho de preferencia en la
adquisicin al optante (la constructora) a cambio de un precio que, en la prctica, suele conocerse como
prima o seal de la opcin (generalmente bajo unas condiciones entre las que destaca el plazo temporal
concedido al optante). Siendo as, el concedente del derecho de opcin queda obligado a vender y es el optante
quien decidir si compra o no.
Menos frecuente es cuando el eventual adquirente queda obligado a comprar, y es el propietario el que
puede optar entre vender o no vender: sera la opcin de venta (en adelante omitiremos toda referencia a esta
ltima para no complicar la exposicin).
La opcin de compra:
Tiene carcter gratuito u oneroso
Es perfectamente lcita y posible
Vincula al promitente
El ejercicio del derecho o no de compra depende en exclusiva de la declaracin de voluntad del
optante.
En caso de incumplimiento de lo pactado por parte del promitente, el optante puede demandar al concedente
de la opcin, reclamndole la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
El problema no es la obligatoriedad de la opcin, sino si el derecho de opcin puede considerarse como un
derecho real sobre la cosa que vincule a terceros. En trminos generales, sobre todo en relacin con bienes
muebles, la respuesta ha de ser no; pero en relacin con bienes inmuebles, el asunto es ms complicado.
5.- LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS CONTRATOS DE ADHESIN
5.1. NOCIN DE CONDICIONES GENERALES
El conjunto de estipulaciones, clusulas, o contenido contractual seguido en los actos en masa es lo que se
denomina condiciones generales de la contratacin (ej.: el clausulado que acompaa a la peticin de una
tarjeta de crdito. La entidad financiera predispone o establece unilateralmente el contenido contractual; al
cliente le queda la libertad de solicitar o no la tarjeta; tambin para gas, agua, electricidad). Al ser el
clausulado contractual de aplicacin general, se habla en este caso de condiciones generales de la
contratacin.
Mirado desde la perspectiva propia del consumidor o contratante, dado que la nica salida que tiene es, si
quiere contar con el servicio ofrecido, asentir al contenido contractual predispuesto por la otra parte, se habla de
contrato de adhesin.
En la actualidad, condiciones generales de contratacin y contrato de adhesin son expresiones sinnimas.
5.2. LA EFICACIA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS DE ADHESIN
La aceptacin del contrato de adhesin, jurdicamente, conlleva que ste, peor que mejor, ha prestado su
consentimiento al contrato (o, si se prefiere, al contenido modular del mismo). La cuestin a dilucidar no es la
obligatoriedad del contrato, sino evitar abusos por parte del predisponente, permitiendo que incluso la
obligatoriedad de aquel (para ambas partes, no se olvide) no obste a la posible ineficacia de alguna/s de las
clusulas que contradigan los ms elementales principios de justicia contractual o de equivalencia de las
prestaciones.
Con ello se consigue, de una parte, establecer un cierto equilibrio entre las obligaciones de ambos, al tiempo
que imposibilita que reclamaciones o demandas del usuario en relacin con determinadas clusulas lo excluyan
de la posibilidad de contar con los bienes y servicios ofrecidos en masa.
5.3. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN EN DERECHO ESPAOL BAJO LA REGULACIN DEL CDIGO
CIVIL.
A falta de regulacin de la materia en el CC, en la jurisprudencia espaola (desde los aos 30), ha sido
tradicional recurrir a una interpretacin progresista del art. 1.288 CC: la interpretacin de las clusulas
oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad, con vistas a
proteger a los ciudadanos frente a los poderes econmicos que preparan y redactan las condiciones generales de

22

contratacin. El TS se ha limitado a requerir dos requisitos para dar lugar a la interpretacin contra
proferentem:
Que el clausulado contractual (o clusula concreta de que se trate) haya sido redactada unilateralmente
por el predisponente
Que sea inherente a la clusula una oscuridad material claramente favorable para el predisponente.
En los supuestos en que el art. 1.288 no poda entrar en aplicacin, la jurisprudencia y la doctrina han
procurado restablecer la justicia conmutativa basndose en normas generales que excluiran la validez de las
condiciones generales de la contratacin que fuesen excesivamente onerosas o lesivas para el contratante dbil
(abusivas):
Art. 7 y 1.258, en cuanto presuponen y requieren la buena fe en la contratacin;
Art. 1.256, que prohbe dejar el cumplimiento del contrato al arbitrio de uno de los contratantes;
Art. 1.255, que imposibilita la exclusin de responsabilidad por parte del redactor de las condiciones
generales de contratacin; etc.
La contemplacin jurisprudencial y doctrinal del tema y los precedentes de Derecho comparado, atrajo el
inters del legislador mediante la publicacin de la Ley 7/1998 que trata sobre las condiciones generales de
contratacin, recientemente ha sufrido una modificacin de alguno de sus artculos por la Ley 20/2015 sobre
ordenacin, supervisin y solvencia de las entidades aseguradoras y reaseguradoras.
8.- LOS CONTRATOS NORMATIVOS
8.1. LOS CONTRATOS FORZOSOS
Por contratos normativos se hace referencia a aquellos supuestos en que la ley, atendiendo a razones de
inters general, limita la autonoma privada de una de las partes, obligndola necesariamente a contratar. Entre
tales supuestos, destacamos:
a. La obligacin de contratar que pesa sobre los concesionarios de servicios pblicos en situacin
oligopolista o monopolista. Por ejemplo, Iberia, no tiene libertad para negarme el billete que solicito, su
negativa sera un acto ilcito.
b. El alquiler obligatorio de viviendas que, susceptibles de ser ocupadas, no lo fueran por nadie estando
vacas. El Gobernador Civil, tras determinados requisitos, podra acordar que una persona se convirtiera
en inquilino aunque el arrendador se niegue a otorgarle contrato, en cuyo caso la renta se
determinar conforme a los datos fiscales que se expresan (TR-LAU).
c. En general, los supuestos de subrogacin y sucesin en la posicin arrendaticia que prevn tanto la LAU
cuanto la Ley de Arrendamientos Rsticos.
La obligacin de contratar legalmente impuesta afecta a la autonoma contractual del ms fuerte,
favoreciendo al dbil. Pero los contratos forzosos no conllevan necesariamente que el contenido del contrato
haya de encontrarse legal o convencionalmente (por una de las partes) predeterminado. Puede ocurrir (el
contrato de transporte de Iberia est sometido a las condiciones generales homologadas por la Administracin);
pero tambin puede darse la convencional formalizacin del contenido del contrato, a pesar de que una de las
partes est obligada a contratar.
8.2. LOS CONTRATOS NORMADOS O CONTRATOS TIPO
Los contratos normados se dan cuando el conjunto de derechos y obligaciones de las partes (o contenido del
contrato) se encuentra legal o reglamentariamente determinado por los poderes pblicos.
Normado: que est sometido a una norma, siendo ajeno a la voluntad de ambas partes contratantes (que
por otro lado seran libres de contratar o no contratar).
La distincin entre normado y forzoso es clara. Aunque lo cierto es que la mayora de los contratos
normados son simultneamente forzosos, sobretodo en cuanto se refieren al suministro de servicios pblicos
(transporte regular, telfono, electricidad).
Pero no siempre es as; no siempre son forzosos: hay libertad para contratar o no: por ejemplo cuando las
Administraciones Pblicas regulan prstamos bonificados en algunos puntos de inters, en beneficio de
inmigrantes, agricultores, etc. Estos grupos no estn obligados a contratar, pero si lo hacen quedan obligados a
respetar el contenido contractual fijado normativamente.
El sometimiento al contenido contractual normativamente fijado ha ido aumentando en los ltimos tiempos.
Son numerossimas las disposiciones legislativas (tanto europeas cuanto de derecho interno) que, en la

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bsqueda de proteccin a los consumidores acaban por establecer un marco normativo contractual de carcter
obligatorio.
En otros casos, las caractersticas especiales de determinados sectores econmicos aconsejan la intervencin
de los poderes pblicos estableciendo un determinado contrato-tipo.
Por ello es comn hablar de contrato modelo o de modelo de contrato para expresar la sustitucin de la
autonoma privada por la formulacin de una serie de clusulas predispuestas por las propias normas jurdicas
aplicables al caso concreto de que se trate.
EXAMEN:
La aceptacin: el valor del silencio ***
La perfeccin del contrato entre ausentes ***
Los tratos preliminares: la responsabilidad contractual
El precontrato **
El contrato de opcin **

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TEMA 21
CAPITULO 5
EL CONTENIDO DEL CONTRATO

1.- EL CONTENIDO DEL CONTRATO

1.1. EL CONTENIDO Y EL OBJETO DEL CONTRATO
Contenido del contrato se refiere al conjunto de derechos y obligaciones generados por el contrato. El
contenido del contrato exige determinar de una parte el cuadro de facultades, prerrogativas y derechos, y, de
otra, el conjunto de cargas, deberes y obligaciones que competen a cada una de las partes contratantes.
El objeto del contrato, son las cosas, derechos o servicios sobre los que recae el acuerdo contractual.
La diferencia entonces entre contenido y objeto, es la mayor amplitud del primero.
Pero tal distincin debe mantenerse an incluso en caso de que se entienda que el objeto alcanza a las
prestaciones de las partes y no solo a las cosas/servicios. As el contenido contractual estara referido no solo a
las prestaciones contractuales, sino cualquier poder, prerrogativa o derecho de cualquiera de las partes, que en
su conjunto, constituyen el entramado contractual
1.2. LA AUTONOMA PRIVADA Y LAS REGLAS CONTRACTUALES
El contenido contractual depende sobre todo de la reglamentacin autnoma de las partes contratantes (Art.
1.255: pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean
contrarias a las leyes, a la moral, ni al orden pblico), en virtud del principio de la autonoma privada.
Pero el principio de autonoma privada no puede desvincularse del resto del ordenamiento jurdico. Por
ello, las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las normas imperativas existentes respecto del
contrato celebrado (ya sean generales aplicables a cualquier contrato o especficas para un determinado tipo de
contrato). Esas normas imperativas no pueden ser ignoradas ni sustituidas por acto alguno de autonoma
privada, pues son jerrquicamente preeminentes.
Como las normas imperativas son escasas, una vez respetadas, las partes pueden establecer el contenido
contractual que les parezca oportuno, en forma de pactos, acuerdos o convenios, de lo ms diverso y variopinto,
pues los esquemas legales reconocidos difcilmente pueden seguir a una sociedad mucho ms gil y viva, de ah
la importancia de los contratos atpicos.
Los contratantes estn habilitados por el ordenamiento jurdico para establecer el "tipo" o "modelo" de
contrato que crean ms favorable para sus intereses o ms acorde con la intencin perseguida. Del 1.255 cabe
deducir dos consecuencias:
En los contratos regulados por la legislacin (derecho positivo) los particulares pueden introducir las
modificaciones que consideren adecuadas
Pueden establecerse contratos atpicos (no regulados o tipificados), mientras no sean contrarios a las
normas imperativas.
Al hablar en el 1.255 de "pactos, clusulas y condiciones" del contrato, se presupone que el contrato es el
acuerdo bsico y que pactos, clusulas y condiciones estn subordinados al mismo. Lo ms acertado sera dar a
esos tres trminos el mismo significado, convenio, estipulaciones concretas de los detalles. El trmino clusula
recoge la tradicin de llamar clusula a las estipulaciones numeradas en los contratos escritos. El trmino
condicin usado en el art. 1255 no tiene significado tcnico, no se refiere a sucesos futuros e inciertos, sino que
se utiliza en sentido figurado
Sobre las normas dispositivas (stas s muy abundantes) las partes pueden sustituir el mandato de dichas
normas (las pueden derogar), por un pacto o regla de carcter autnomo. Pero si las partes no proceden a tal
sustitucin, el mandato normativo de las reglas dispositivas pasa a formar parte del contenido contractual.
2.- LA CONDICIN
2.1. NOCIN GENERAL Y REQUISITOS
La celebracin de un contrato puede quedar sujeta a condiciones que afectan directamente a la eficacia del
mismo. Tales condiciones son admisibles conforme al principio de autonoma privada y, por tanto, pueden
incorporarse a cualquier contrato por voluntad de las partes. En tales casos se habla de elemento accidental del
contrato, se refiere a que no es un elemento esencial, ya que el contrato no tiene por qu ser sometido a
condicin, pero las partes as lo deciden.

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Pero una vez las partes someten el contrato a condicin, sta deja de ser mero accidente para convertirse en
el elemento esencial para la propia eficacia del contrato. La eficacia del mismo depende de un suceso
futuro/incierto, cuyo efectivo acaecimiento o falta de acaecimiento rene caractersticas para que pueda
hablarse de condicin.
Requisitos o caractersticas:
1. El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible.
2. Las condiciones no pueden ser contrarias a las leyes ni a las buenas costumbres.
3. El acaecimiento (o falta de l) del suceso contemplado como condicin no puede depender de la
voluntad de los contratantes. La razn de ello es clara: la validez y el cumplimiento de los
contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (Art. 1256).
La inclusin de una condicin en un clausulado, no tiene sentido salvo caso de que el contrato se entienda
realmente celebrado y, por tanto, perfeccionado. En caso contrario, bastara con plantear la eventualidad
elevada a condicin en los tratos preliminares.
2.2. CONDICIN SUSPENSIVA Y CONDICIN RESOLUTORIA
La consecuencia fundamental de "condicionar" un contrato (afectar a su eficacia), requiere primero que el
contrato sea tal, es decir, que est vlidamente celebrado, que sea perfecto.
Condicin suspensiva: cuando la eficacia del contrato depende del acaecimiento de la condicin, ya que
hasta que no se produzca el evento futuro o incierto los efectos propios del contrato se encuentran en
suspenso, sin que hayan empezado a generarse.
La condicin supone la eficacia del contrato
Condicin resolutoria: el acaecimiento de dicha condicin supone la ineficacia sobrevenida del contrato.
La condicin trae consigo la ineficacia del contrato.
La condicin supone la ineficacia del contrato.
El acaecimiento de la condicin opera con efectos retroactivos: los derechos y obligaciones de las partes se
adquieren y asumen, respectivamente, desde el momento de celebracin del contrato.
2.3. LA CONDITIO IURIS O CONDICIN LEGAL
Frente a la condicin voluntaria o propiamente dicha, se emplea el termino conditio iuris o condicin legal
para expresar que en ciertos casos, la ley subordina la eficacia de un contrato/negocio (por ejemplo testamento)
al acaecimiento de un suceso futuro, ajeno a voluntad de las partes (se requiere que el testador fallezca para que
el testamento tenga eficacia
La conditio iuris no est contemplada en CC. En realidad poco o nada tiene que ver la conditio iuris con la
condicin (u obligacin condicional) pues:
a. La condicin es un elemento accidental o contingente (no necesario) del contrato, mientras que la
denominada conditio iuris constituir un presupuesto legal y necesario de eficacia del contrato.
b. El cumplimiento de la conditio iuris no tendr por principio eficacia retroactiva, a diferencia de lo
que ocurre en las relaciones contractuales sometidas a condicin.
CONDICIN
CONDITIO IURIS

ELEMENTO
Accidental
Presupuesto legal y necesario

EFECTOS
Eficacia retroactiva
Por principio no tendr eficacia retroactiva

3.- EL TRMINO O PLAZO

3.1. PLANTEAMIENTO
El trmino es el momento temporal en que:
a. Comienzan o terminan los efectos de un contrato, opera como elemento accidental del contrato,
afectando a su eficacia; o bien,
b. Ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin determinada (contractual o extracontractual),
est referido solo a la ejecucin del contrato (cumplimiento)
El CC regula con detalle las obligaciones a plazo (Art. 1125 y ss), pero apenas se refiere al trmino como
elemento integrante. Algo similar ocurre con la Ley 3/2004, de lucha contra la morosidad en las operaciones
comerciales. En ella, no hay contemplacin del trmino en sentido propio, sino que la ley solo contempla
plazos propiamente dichos.
Sin embargo la litigiosidad de la materia, es mucho ms compleja en los supuestos relativos al trmino de
cumplimiento que en la derivada de obligaciones a plazo.

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3.2. EL TRMINO COMO ELEMENTO ACCIDENTAL : TRMINO INICIAL Y FINAL

El trmino es el momento temporal en que comienzan o terminan los efectos (elemento accidental) de un
contrato. Puede consistir tanto:
En la fijacin de una fecha concreta futura,
En un perodo temporal determinado, contado a partir de la celebracin del contrato o
En la fijacin de una fecha indeterminada pero determinable por referencia a un evento futuro.
Para poder hablar de trmino es necesario que el acaecimiento futuro se produzca de forma segura aunque
no se sepa cundo ocurrir (por ejemplo fallecimiento de alguien), a diferencia de la condicin en la que queda
en la incertidumbre.
1. Trmino inicial: da cierto a partir del cual un contrato genera los efectos que le son propios.
Paralelismo con condicin suspensiva.
2. Trmino final: da cierto en que los efectos propios del contrato se darn por concluidos.
Paralelismo con condicin resolutoria.
3.3. EL TRMINO DE CUMPLIMIENTO : TRMINO ESENCIAL
Se habla de trmino esencial cuando el cumplimiento de determinadas obligaciones excluye de forma
absoluta que se pueda llevar a cabo con posterioridad a la fecha o al da sealado (por ejemplo: pianista en la
boda). El cumplimiento extemporneo equivale a un verdadero incumplimiento, al no satisfacer el inters del
acreedor.
4.- EL MODO
4.1. NOCIN Y MBITO
El modo consiste en una carga o en un gravamen aadido en algunas ocasiones a los actos de liberalidad,
como la donacin y el testamento. El mbito son los negocios gratuitos, pues segn afirmacin clsica e
indiscutible, el modo no puede incorporarse a los negocios onerosos. Es un elemento accidental.
4.2. RGIMEN BSICO
El modo consiste en una obligacin accesoria impuesta al beneficiario de una determinada liberalidad por el
disponente de sta (ej: regalo una finca a mi sobrina y le impongo la carga de regalar una cesta en Navidad a
cada empleado) que, inicialmente, no afecta ni suspende la atribucin patrimonial realizada con carcter
gratuito, ni la convierte en onerosa.
El modo es accesorio respecto de la liberalidad en que consiste el negocio gratuito. En caso de que el
modo impuesto consista en una carga de carcter ilcito o imposible, se tendr por no puesto o ineficaz,
mientras que la validez de la liberalidad se mantendr.
La carga modal es obligatoria para el beneficiario de la liberalidad, y en caso de incumplimiento imputable a
ste, la liberalidad puede ser revocada si las personas legtimas (en el caso de la donacin, el donante y sus
herederos) ejercitan la oportuna accin de revocacin, o la devolucin de lo percibido con sus frutos e
intereses (en el caso de la institucin de heredero o legatario).
En las donaciones, la legitimacin activa para exigir el cumplimiento del modo corresponde al donante y
herederos, lo que supondr la vuelta de lo donado al patrimonio del donante.
5.- LOS CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS
5.1. LOS CONTRATOS TPICOS
Son aquellos esquemas contractuales que estn legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo
proporciona una regulacin con carcter general, que permitir la resolucin de la mayor parte de lagunas que
presente el clausulado contractual establecido por los contratantes (son ej.: compraventa, arrendamiento,
contrato de edicin).
Su regulacin objetiva se limita a ofrecer el marco bsico del contrato de que se trate, mediante escasas
normas de carcter imperativo, al tiempo que se permite a las partes modificar el resto de la disciplina legal,
que se caracteriza por tener naturaleza dispositiva. En el caso de que los particulares, por comodidad o
impericia, dejen sin regular algn extremo, la disciplina legal se aplicar de modo supletorio.
5.2. LOS CONTRATOS ATPICOS
Son los contratos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva, renen los
requisitos esenciales de la genrica figura contractual (Ar. 1261 CC y concordantes)

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Ante la eventualidad de que las figuras atpicas sirvan para burlar prohibiciones legalmente fijadas para los
contratos tpicos, doctrina y jurisprudencia insisten en la necesidad de una causa lcita.
En base al Art. 1255 CC y otros similares la jurisprudencia considera indiscutible el que la libertad
contractual derivada de la iniciativa econmica privada conlleva que las personas puedan estructurar libremente
figuras contractuales no consagradas aun legalmente.
La celebracin del contrato atpico supone estructurar un modelo contractual que no cuenta con una
regulacin supletoria ad hoc, por lo que conviene perfilar muy cuidadosamente las reglas o clusulas
contractuales de ste, para evitar imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato.
Este es el problema fundamental, pues en caso de litigio entre las partes, poco previsoras en el
establecimiento del clausulado contractual, qu normas se aplicaran supletoriamente? Segn la doctrina se
han propuesto distintas opciones:
Teora de la absorcin. Una vez acercado el contrato atpico al esquema contractual tpico que le resulta
ms prximo, se le aplicarn las normas de ste, por ser el elemento preponderante.
Teora de la combinacin. Se debern tener en cuenta, conjuntamente, la regulacin supletoria de todos
aquellos modelos contractuales tpicos que parcialmente estn presentes en el contrato atpico.
Teora de la aplicacin analgica. Haban de aplicarse las normas propias del contrato tpico que presente
mayor identidad de razn y siempre conforme a las reglas internas de la aplicacin analgica de las normas
establecidas en el Cdigo Civil.
Las propuestas doctrinales con poco operativas, por lo que la jurisprudencia del Tribunal Supremo atiende a
la justicia del caso concreto, sobre la base de diseccionar lo mejor posible la voluntad de las partes, y
atendiendo a la aplicacin de las normas generales de contratacin.
Seran ejemplos de contratos atpicos, adems del contrato de mediacin o corretaje y el de garaje, tambin
el de franquicia, leasing o el factoring.
EXAMEN:
La condicin: concepto y clases*****
Condicin suspensiva y resolutoria**
El trmino como elemento accidental del contrato

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TEMA 22
CAPITULO 6
LA INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO

1.- INTRODUCCIN: INTERPRETACIN, CALIFICACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO

La ejecucin de un contrato no siempre es pacfica, sino que frecuentemente plantea problemas de carcter
interpretativo sobre la significacin de las clusulas del mismo o sobre la voluntad de las partes contratantes.
Interpretar equivale a desentraar el significado exacto, el alcance concreto o el preciso sentido de algo,
trtese de una norma o de un contrato (lex privata). La existencia de criterios interpretativos de diferente signo
no supone excluir la posible combinacin de varios de ellos. Pero tal paralelismo tampoco supone identificar
ambos supuestos de interpretacin (norma o contrato), dada la diferencia esencial entre un mandato y un pacto
contractual, pues en este, se trata de desentraar el acuerdo de voluntades de los contratantes.
La exacta determinacin del contenido del contrato y, por tanto, la efectiva ejecucin del mismo puede:
Excepcionalmente, en casos de contratantes particularmente puntillosos y previsores, hacer
facilsima la interpretacin del contrato.
Pero en la mayora de los casos, la interpretacin se hace difcil por la insuficiencia del clausulado
contractual, que no suele contener elementos suficientes para prever todas las consecuencias o
incidencias del cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato e incluso algunas clusulas
pueden resultar contradictorias con el derecho imperativo.
En muchos casos, la exacta determinacin del contenido contractual no habra de derivarse solo de la
actividad interpretativa de forma exclusiva, sino que sera necesario proceder a fijar su naturaleza
(calificacin) y sobre la misma base, extraer todas las consecuencias que sea conformes a la buena fe, al uso y
a la ley (la llamada integracin del contrato). Estas tres operaciones (interpretacin, calificacin e integracin)
y en ese orden estn dotadas de su propia operatividad y cierta autonoma conceptual.
2.- LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO
2.1. UBICACIN LEGAL Y CARCTER NORMATIVO DE LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS
El CC recoge con cierto detalle los criterios interpretativos (Art 1281 a 1289) que deben imperar en la
averiguacin del significado de la lex contractus. La doctrina se mostr durante cierto tiempo poco favorable a
reconocer carcter propiamente normativo a las reglas sobre interpretacin, considerndolas simples mximas.
Sin embargo, para la doctrina actual las reglas contenidas en dichos artculos son normas jurdicas vinculantes
para el intrprete (abogado, rbitro, juez, autoridad, etc.). Tampoco cabe duda respecto de su aplicacin a los
contratos mercantiles.
Ahora bien, dichos artculos citados contienen criterios de diferente naturaleza e, incluso, puede que
ninguno de ellos sea adecuado para desentraar el verdadero significado del contrato. La aplicacin de tales
normas no puede plantearse de forma incondicional sino ponderando cuidadosamente el supuesto de hecho a
considerar. No se trata de estudiar simplemente dichos artculos, pues el CC utiliza de forma cruzada criterios
interpretativos de muy diverso signo y carcter.
2.2. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS Y CASACIN
La trascendencia de la naturaleza normativa/ axiomtica de las reglas sobre la interpretacin tiene un
trasfondo prctico: determinar si la posible infraccin de las reglas interpretativas por los Tribunales de
instancia puede dar origen al recurso de casacin ante el TS.
La Sala 1 del TS contesta afirmativamente en numerosas sentencias, por lo que niega que la interpretacin
sea una cuestin de mero hecho, y afirma la naturaleza normativa de los artculos. Pero en trminos prcticos,
el TS suele mantener la interpretacin de los Tribunales de instancia, salvo que contradiga la interpretacin
interna de los artculos o sea manifiestamente arbitraria.
En la LEC 2000, se regula el recurso de casacin en los 477 y ss, y se establece que el nico motivo de
casacin en la infraccin de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso y de otra parte,
al inters casacional, se mantiene el sentido propio del recurso, sin que queden por tanto excluidas de dicho
recurso las normas reguladoras de la interpretacin de los contratos.
La STS 215/2009 en la que compaas que haban actuado como agentes de un jugador demanda al Futbol
club Barcelona establece que la interpretacin de los contratos es una facultad que corresponde a los tribunales

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de instancia, pero que puede ser modificada en casacin cuando resulta ilgica o contraria a las normas que
disciplinan. Conceptos similares manejan otras Sentencias del Tribunal Supremo.
3.- LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER SUBJETIVO
La interpretacin subjetiva es la que trata de indagar tanto la voluntad de cada parte, como la intencin
comn de ambas.
Proporciona el CC para ello los siguientes criterios:
1. La intencin de los contratantes asume primaca frente a la frmula contractual (art. 1281 CC).
2. Cuando la discordancia entre la intencin de las partes y los trminos del contrato no resulta evidente y
los trminos utilizados sean claros, debe mantenerse la interpretacin literal. Se refiere a cuando los
trminos de la clusula del contrato son claros y con armona entre las palabras y el significado final. De
este modo no existe duda o ambigedad no es necesario interpretar
3. Respecto a los extremos de carcter complementario o de detalle: la intencin de las partes debe
prevalecer sobre los trminos contractuales, cualquiera que sea la generalidad de estos (Art. 1283 CC).
4. Para determinar el elemento volitivo (lo querido por las partes) es necesario prestar atencin a los actos
constatables realizados por las partes (Art. 1282 CC), incluso los actos precontractuales o tratos
preliminares. Por ello ordena el 1282 que para juzgar la intencin de los contratantes deber atenderse
principalmente a los actos de estos, coetneos y posteriores al contrato. No excluye la consideracin de
los actos precontractuales (en particular, los tratos preliminares), que adquieren relevancia en sede
interpretativa. As lo tiene reiterado el TS, as como que el art 1282 es supletorio del 1281.1
4.- LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER OBJETIVO
La distincin entre interpretacin subjetiva y objetiva no impide la posibilidad de comunicacin entre las
dos. En principio algunas reglas legales interpretativas tienen preponderantemente carcter objetivo. Es decir,
actan en un mbito tendencial distinto al de la voluntad de los contratantes, ofreciendo como resultado la
llamada interpretacin objetiva. Tales reglas de carcter objetivo seran:
4.1. LA INTERPRETACIN SISTEMTICA
Art. 1285 CC: Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las
dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas
Jurisprudencia: un contrato es un todo coherente y unitario que no admite radicales separaciones
puesto que cada clusula encuentra su razn de ser y justificacin en el conjunto armnico de todas las
dems (STS).
4.2. LA EXCLUSIN DE LA ANFIBOLOGA Y EL PRINCIPIO DE CONSERVACIN DEL CONTRATO
Las normas legales tienen por objeto la exclusin de la anfibologa (palabras usadas adrede que tienen ms
de un sentido), esto es, evitar el doble sentido, sin sentido o pluralidad de acepciones de una frmula, giro o
trmino. Dos artculos presiden esta idea motriz:
Art. 1286 CC: las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea
ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. Va dirigido a evitar querellas lingsticas sobre los
trminos, tcnicos o no, utilizados.
Art. 1284 CC: si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el
ms adecuado para que produzca efectos. Este artculo tiene gran importancia en los conceptos de
interpretacin, adems recalca el principio de conservacin del contrato que opera con carcter general.
4.3. LOS USOS INTERPRETATIVOS
Art. 1287 CC: El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los
contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse . El art. 1287 CC
dispone que las ambigedades de los contratos se interpretarn teniendo en cuenta el uso del pas (debe
entenderse como el lugar de celebracin del contrato).
Dichos usos desempean una funcin auxiliar en la determinacin del contenido del contrato. Los usos
normativos en este caso tienen valor de norma en cuanto a costumbre. Su funcin no es de carcter
interpretativo sino integrador.
4.4. LA INTERPRETACIN CONTRA STIPULATOREM
El art. 1288 CC prohbe que el resultado interpretativo al que se llegue favorezca al redactor o autor de las
clusulas oscuras o ambiguas. Este mandato normativo es una derivacin del principio de la buena fe que debe

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presidir el ejercicio de los derechos subjetivos. Esto tiene especial trascendencia en las condiciones generales
de contratacin y sobre todo en los contratos de seguros.
La interpretacin contra stipulatorem es aplicable a todo supuesto contractual, individualizado
(personalizado) o en serie, aunque su aplicacin jurisprudencial destaca ms en materia de condiciones
generales de la contratacin.
Es dudoso, sin embargo, que pueda extenderse el principio de buena fe hasta extremo de afirmar que, la
interpretacin (subjetiva u objetiva) debe estar presidida por la buena fe, pues esta es un canon de conducta y
no un criterio interpretativo en sentido tcnico.
5.- EL ARTCULO 1.289 DEL CDIGO CIVIL
El art. 1289 CC es desolador ya que reconoce que puede resultar absolutamente imposible resolver las
dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes. Esto es, el resultado final de la interpretacin
puede abocar en la absoluta inutilidad de dicho procedimiento para desentraar el significado del acuerdo
contractual. Ante esto, el art. 1289 CC obliga a distinguir segn las dudas recaigan sobre:
Circunstancias accidentales del contrato: la consecuencia normativa es una manifestacin ms del
principio de conservacin del contrato.
El objeto principal del contrato: el precepto se pronuncia abiertamente por declarar la nulidad de un
acuerdo cuyo contenido sigue siendo una incgnita.
Es poco frecuente en la prctica contractual esta eventualidad referida en el art. 1289 y por otra parte, el art.
1289 desempea un papel subsidiario respecto de los precedentes (Art. 1281 a 1288). Por este motivo el TS
excluye su aplicacin efectiva, por considerar que esta requiere siempre situaciones contractuales
particularmente dudosas que raramente suelen darse.
5.1. LAS CIRCUNSTANCIAS ACCIDENTALES DEL CONTRATO
El art. 1289.1 CC, en el supuesto de que la falta de operatividad de la interpretacin recaiga sobre las
circunstancias accidentales del contrato, distingue a su vez segn sea el contrato oneroso o gratuito.
Circunstancias accidentales del contrato no puede equipararse a los denominados elementos accidentales del
contrato.
Elementos accidentales del contrato: si existen, son predeterminantes respecto de la propia eficacia
del contrato.
Circunstancias accidentales del contrato: hay que entenderla referida a extremos o detalles del mismo
que no afecten propiamente a su general eficacia (lugar de entrega de la cosa; color del coche, que no se
precis, etc.).
En los contratos gratuitos habr de optarse por la menor transmisin de derechos e intereses, se
apoya en el favor debitoris, y en este caso el deudor es el donante
En los contratos onerosos, la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad de intereses, es
decir procurando que el resultado de la interpretacin garantice la equivalencia de prestaciones para
cada una de las partes.
5.2. EL OBJETO PRINCIPAL DEL CONTRATO
El art. 1289.2 CC dispone que si las dudas recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que
no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de las partes contratantes, el contrato ser
nulo.
La referencia al objeto principal del contrato no resulta clara. La mayora se inclina por identificar objeto
principal con el fin principal del contrato, que no es otro que la causa en sentido objetivo.
A juicio de Lasarte la expresin objeto principal del contrato no equivale solo y exclusivamente a lo que
tcnicamente es el objeto del contrato, sino a algo ms. Puede estar referido a los elementos esenciales del
contrato, a los propios elementos accidentales, y a cualquier otras circunstancias (no accidentales) que puedan
desempear un papel determinante respecto del contenido del contrato. Ejemplos: duda respecto de una
condicin (resolutoria o suspensiva); hipottica conducta dolosa que no ha podido probarse; motivo ilcito. Al
tratarse de un punto fundamental relativo a la admisibilidad y eficacia (y no circunstancia accidental) el
principio de conservacin del contrato no debera prevalecer sobre la concreta sancin de nulidad que establece
el CC (1289.2)
6.- LA CALIFICACIN DEL CONTRATO
Es frecuente que las partes yerren en el momento de celebracin del contrato confundindose de nombre (ej:
depsito por comodato) o previendo clusulas que entienden errneamente como legalmente imperativas.

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Surgido el litigio, dichos yerros se pondrn de manifiesto en el momento interpretativo y lo primero que se
debe determinar es la calificacin del contrato, es decir, identificar el tipo o esquema contractual (tpico o
atpico) celebrado, para determinar entre otras cosas el rgimen legal imperativo o las normas supletorias
aplicables a ese contrato.
La denominacin dada por las partes al contrato no les vincula ni a ellas, ni al Juez. El Juez tendr que
deducir el contenido contractual del clausulado y/o las pruebas realizadas en el proceso. La calificacin dada
por los contratantes tiene carcter orientativo y no vincula al juzgador.
Las partes pueden usar de su autonoma de voluntad para realizar el contrato, pero una vez perfeccionado
este, la autonoma se reduce a los trminos, alcance y efectos convenidos en el mismo.
7.- LA INTEGRACIN DEL CONTRATO
7.1. ALCANCE Y SIGNIFICADO DEL ARTCULO 1.258 DEL CDIGO CIVIL
Generalmente, la interpretacin y la calificacin del contrato, son operaciones lgicas cuyo resultado ofrece
consecuencias positivas en relacin con el contenido del contrato, esto es, con la precisa determinacin de los
derechos y obligaciones de las partes.
Sin embargo, en otros casos, tales determinaciones no habran de derivarse solo de la actividad interpretativa
y calificadora de forma exclusiva, sino que, con base en su naturaleza, sera necesario extraer consecuencias
complementarias acordes con el conjunto del sistema normativo. Dicha operacin es la integracin del contrato.
La integracin del contrato, es su adecuacin al ordenamiento jurdico, pudiendo suponer
Una agregacin de derechos y obligaciones no contemplados por las partes;
La sustitucin de determinadas estipulaciones convencionales por otras impuestas por el
ordenamiento o,
La declaracin de nulidad de algunas de las clusulas contractuales.
La integracin del contrato se encuentra contemplada en el art. 1258 CC, que tras identificar el momento de
perfeccin de los contratos con el mero consentimiento, establece que estos obligan no slo al cumplimiento
de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a
la buena fe, al uso y a la ley. La segunda parte del artculo establece el alcance obligacional del contrato, y no
es un precepto interpretativo (como mantiene la doctrina ms conservadora). El sentido normativo del 1258 es
delimitar la autonoma contractual impidiendo que se infrinjan los efectos contractuales impuestos por las ms
elementales reglas del trfico jurdico.
La norma considerada es un precepto de carcter imperativo (ius cogens) que se aplica con independencia de
la voluntad de las partes. Su aplicacin no requiere que haya laguna contractual, sino que entra en juego incluso
cuando las partes han previsto extremos que son indisponibles por los particulares. En tal caso las clusulas
pactadas habran de ser sustituidas por las legalmente aplicables.
La eficacia normativa directa del 1258 responsable de la integracin del contrato ha sido utilizada por el TS
en varias sentencias, por ejemplo imponiendo a una constructora cumplir con las obligaciones dimanantes de la
actividad publicitaria (viviendas entregadas sin piscina y canchas de tenis cuando la publicidad indicaba que si
tenan). Pese a esto no es extrao ver sentencias que otorgan al art. 1258 CC un valor meramente interpretativo.
7.2. LOS MEDIOS DE INTEGRACIN
Seala como tales el art. 1258 CC la buena fe, el uso y la ley. Sin embargo, el escalonamiento jerrquico de
dichos medios debe ser al contrario.
Al ser establecidos por una norma de carcter imperativo, tales medios son calificados por algunos como
heterointegradores, en contraposicin con los mtodos de autointegracin del contrato, en los cuales las lagunas
contractuales podran ser suplidas o llenadas otorgando a la reglamentacin contractual una capacidad
expansiva que le permitiera deducir una regla complementaria que evitara recurrir a los medios legales de
heterointegracin. Con esta propuesta, se est proponiendo convertir a la analoga en medio de interpretacin e
integracin del contrato, lo que es criticable, pues la analoga, expresamente permitida en relacin con las
normas, no parece que pueda desempear papel alguno en materia de integracin. Por tanto, limitaremos la
exposicin a los medios legales de integracin segn el art. 1258 CC:
A. La ley:
La norma imperativa aplicable a un supuesto contractual determinado conformar e integrar el rgimen del
mismo con primaca incluso sobre el acuerdo o clausulado contractual.
Las normas dispositivas, en cuanto son disponibles por las partes, slo integrarn el contrato cuando
contemplen un elemento natural del mismo que no haya sido contemplado o regulado de forma distinta a la
legalmente prevista (gastos de escritura, contenido tpico del saneamiento por eviccin, gratuidad del depsito).

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B. Los usos normativos:

En el art. 1.258 tienen carcter normativo, y por tanto integran el acuerdo contractual en cuanto costumbre.
Ahora bien, al igual que las normas dispositivas, en caso de ser conocidos y no queridos por las partes pueden
ser excluidos del acuerdo contractual. La autonoma privada conlleva la posibilidad de excluir la aplicacin de
las normas consuetudinarias.
C. La buena fe:
Es simultneamente principio general del Derecho y un medio integrador. No puede ser entendida desde una
perspectiva subjetiva, sino que se superpone al propio comportamiento de las partes y configura el contenido o
los efectos del contrato de acuerdo con las reglas de conducta socialmente consideradas como dignas de
respeto.
Por ello, en el 1258 la buena fe no debe ser entendida en un sentido subjetivo, sino como un criterio
ordenador de las relaciones contractuales, que se superpone al propio comportamiento de las partes y configura
el contenido o los efectos del contrato de acuerdo con las normas de conducta socialmente consideradas dignas
de respeto.
EXAMEN:
Los criterios interpretativos de carcter objetivo**
Los criterios interpretativos de carcter subjetivo
Medios de integracin
La integracin del contrato

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TEMA 23
CAPITULO 7
LA EFICACIA DEL CONTRATO

1.- LOS EFECTOS PROPIOS DEL CONTRATO

El objetivo de cualquier contrato es crear un entramado de derechos y obligaciones entre las partes, cuyo
alcance depende de su naturaleza, del tipo contractual elegido y de las estipulaciones concretas, todo eso
partiendo de la base de que el acuerdo contractual es una manifestacin de la autonoma privada que el
ordenamiento jurdico reconoce a los particulares, calificados como partes.
Desde antiguo, el contrato se ha configurado como un acuerdo privado que, por principio, est referido a las
partes contratantes y que no puede interesar a terceros, por no verse ellos beneficiados ni perjudicados. Aunque
la regla general es que el contrato slo afecta a las partes contratantes y no a terceros, en raras ocasiones, s
existen contratos que pueden tener efectos en relacin con terceros, casi siempre beneficiosos y muy raramente
perjudiciales.
Pero para evitar visiones desenfocadas (sobre todo al exponer los "contratos en favor de tercero") advertir
que, normativamente, el contrato como regla, sigue siendo res inter alios acta (la cosa entre otros acta, un
acuerdo entre partes no puede afectar a un tercero que no forma parte del mismo), dato que est ratificado
estadsticamente.
1.1. LOS EFECTOS INTER PARTES : EL PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD DEL CONTRATO
Para acreditar q la regla general es q los contratos son acuerdos de naturaleza estrictamente particular nos
remitimos a los 1257.1 y 1091 CC
El art. 1257.1 CC establece que Los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus
herederos, salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no
sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley. Es decir: los contratos
despliegan su eficacia exclusivamente con relacin a las partes contratantes y, para el caso de que cualquiera de
stas haya fallecido, sus herederos, siempre y cuando los derechos y obligaciones dimanantes del contrato no
tengan carcter de personalsimos.
Por otro lado, el art. 1091 CC considera al contrato como fuente de las obligaciones: Las obligaciones que
nacen de los contratos tienen la fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los
mismos. La fuerza de ley que dicho artculo atribuye al contrato es un vnculo entre las partes contratantes y la
circunstancia de que la eficacia del contrato haya de restringirse al mbito propio de los contratantes.
Con la expresin de principio de relatividad del contrato se trata de poner de manifiesto que la eficacia del
contrato como categora no tiene alcance general respecto de la colectividad, sino un alcance limitado a las
partes contratantes, sin que pueda generar derechos y obligaciones respecto a personas extraas o pueda
atribursele un alcance general.
Las partes contratantes son quienes asumen las obligaciones y ostentan los derechos derivados de la
relacin contractual, con independencia de su material y efectiva participacin en la celebracin del contrato
(pensemos en representantes, abogados o corredores de ganado). Y fallecidos estos, sern sus herederos, los que
sern considerados igualmente partes, salvo en cuanto a derechos y obligaciones de carcter personalsimo.
1.2. LA POSIBLE EFICACIA DEL CONTRATO EN RELACIN CON TERCERAS PERSONAS
La regla general de la relatividad del contrato tiene excepciones, sobre todo en relacin con los contratos a
favor de tercero.
2.- LOS CONTRATOS EN FAVOR DE TERCERO
La existencia de contratos generadores de derechos en favor de tercero se encuentra en el art. 1257.2 CC:
Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre
que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada. Este tipo de
contratos se basa en el deseo de favorecer a una persona ajena a las partes otorgantes
Ejemplos de contratos a favor de tercero (compra de un viaje de novios por familiares, regalo de un viaje
por parte de la empresa a sus trabajadores, seguro de vida a favor del conyugue, rentas a favor de hijos, etc.).

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2.1. PARTES CONTRATANTES Y BENEFICIARIOS

La existencia de un contrato o de una estipulacin contractual en favor de un tercero presupone que ste,
pese a no haber sido parte contratante, es titular de un determinado derecho de crdito que puede exigir
directamente a la parte contratante que resulta obligada al cumplimiento (a esta parte obligada al cumplimiento
el CC la denomina obligado y la doctrina la denomina promitente). A la parte contratante que genera el
beneficio para el tercero recibe el nombre de estipulante.
La jurisprudencia del TS ha declarado reiteradamente que el beneficiario debe ser titular del derecho de
crdito y no un mero adiectus solutionis causa (receptor de la prestacin).
El beneficiario, en cuanto no es parte contractual, no tiene por qu acreditar capacidad alguna de obrar, ni
siquiera es necesario que sea persona (puede tratarse del nasciturus o del concepturus), pues en todo caso la
gestin de sus intereses podra ser perfectamente atendida por sus representantes legales.
Generalmente, en la prctica, la concreta y expresa determinacin del beneficiario/s tiene lugar en el propio
contrato, pero cabe reservar la posibilidad de que el estipulante lo designe a posteriori.
2.2. LA ACEPTACIN POR EL BENEFICIARIO EN RELACIN CON LA REVOCACIN DE LA ESTIPULACIN
El art 1257.2 CC determina que, a partir de la aceptacin del beneficiario, la eventual revocacin de la
estipulacin beneficiosa deviene ineficaz: las partes contratantes quedan obligadas a respetar el contenido
beneficioso para el tercero. Pero la norma deja en la sombra algunas cuestiones:
Determinar el nacimiento del derecho de crdito a favor de tercero:
Cuando se perfecciona el contrato a favor de tercero: opinin mayoritaria de la doctrina
Cuando el beneficiario acepta: el art. 1257 ni habla de aceptacin ni la convierte en condicin para
la adquisicin del derecho, slo precisa que la puesta en conocimiento de la aceptacin impide la
revocacin y posibilita la exigencia del cumplimiento del contrato al obligado o prominente. Pero de
la jurisprudencia del TS interpretando este precepto se extrae que solo de la aceptacin antes de la
revocacin deviene titular de la prestacin el beneficiario, convirtindola en condicin para el
contrato.
As, la aceptacin debe configurarse como un presupuesto de la consolidacin del derecho del beneficiario
Hay bastante libertad en la forma de la aceptacin: expresa o tcita, por palabras o por hechos, mientras no
se haya producido la revocacin, pudiendo deducirse incluso del hecho de que el tercero reclame al obligado el
cumplimiento del contrato.
3.- LOS CONTRATOS EN DAO DE TERCERO
Cuando a causa de la celebracin de un contrato su objeto incorpora un resultado daoso para terceros
podra hablarse de contratos en dao de tercero como una categora contrapuesta a la anteriormente
estudiada. Pueden parecer sorprendente, pero son relativamente frecuentes, por ejemplo cuando para burlar a
los acreedores, se celebran contratos en cuya virtud se pretende enajenar bienes y dejarlos a salvo de ejecucin;
contratar a un grupo de matones u otros, son ejemplos, en los que la celebracin de un contrato.
El objeto de este tipo de contratos incorpora un resultado daoso para terceros, pero su significado no es
comparable a los contratos en favor tercero, pues estos cuentan con un respaldo normativo, mientras que
aqullos deben merecer la reprobacin general de la sociedad, y su expulsin del sistema normativo.
A juicio de Lasarte, este tipo de contrato solo tiene valor descriptivo ya que no tiene cabida en el esquema
jurdico. Desde el momento en que se identifica el resultado daoso pasa a tener ineficacia contractual, puede
ser impugnado.
4.- LOS CONTRATOS CON PERSONA A DETERMINAR
Esta figura consiste en que una de las partes contratantes se reserva la posibilidad de sealar como
contratante definitivo a una tercera persona (que puede ser desconocida para ambas partes). Se llama persona a
designar.
Una de las partes puede desentenderse del contrato designando a un tercero, que pasar a ser parte del
contrato, generalmente con eficacia retroactiva, como si hubiera participado en la celebracin del mismo.
Generalmente, esta prctica queda reservada casi de forma exclusiva, a los contratos de compraventa o de
opcin de compra, as como en subasta pblica de los bienes ofrecidos (su razn es evitar el devengo de un
doble impuesto de transmisiones).
No parece que existan razones que inhabiliten su posible utilizacin con carcter general, si bien al depender
de una de las partes en exclusiva la posible designacin de un tercero, la otra parte suele admitirlo siempre la
satisfaccin de sus derechos se encuentren plenamente asegurados.
El supuesto paradigmtico de contrato con persona a designar viene representado por el contrato de
compraventa celebrado en documento privado y sin transmisin de propiedad, en el que el vendedor se

35

compromete (una vez que el comprador ha satisfecho ntegramente el precio de lo vendido) a otorgar escritura
pblica de venta en favor de la persona designada por el propio comprador.
5.- LA PROMESA DEL HECHO AJENO
Con relativa frecuencia se dan supuestos contractuales en los que la obligacin a cargo de una de las partes
contratantes (promitente) consiste precisamente en conseguir que un tercero celebre un contrato con la otra
parte o se avenga a cumplir las obligaciones del contrato celebrado entre promitente y promisario. En la
mayora de los casos, la promesa del hecho ajeno se encuadra en el marco propio de la intermediacin, cuando
no de la pura actuacin especulativa, por ejemplo cuando alguien, actuando en nombre propio y sin
representacin alguna, se compromete contractualmente con que Camela acte en la boda del promisario.
No est contemplado expresamente en el CC, pero es conforme a las reglas de la autonoma privada, aunque
la falta de un marco legal propio arroja dificultades. Las caractersticas son:
1. El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, sin arrogarse
frente al promisario representacin alguna del tercero, pues entonces el contrato sera nulo. Art.
1.259.2 CC El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o
representacin legal ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de
ser revocado por la otra parte contratante.
2. Generalmente, la prestacin propia del promitente se configura como una obligacin de resultado, y
no de medios. En caso de que el inters del promisario quede insatisfecho, ste podr exigir al
promitente la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios. El tercero, al no existir
mecanismo representativo alguno, no queda vinculado por un contrato que le resulta extrao.
3. Por lo comn, los casos de promesa del hecho ajeno son contratos de carcter oneroso, pues el
promitente pone precio a su gestin o a su intermediacin.
Si el promitente logra el resultado previsto en el contrato, consiguiendo la vinculacin contractual entre
promisario y tercero (sea asumiendo el contrato-base o celebrando uno nuevo), el promitente queda liberado de
la obligacin de resultado que sobre l recaa y puede reclamar el precio fijado por la labor intermediadora.
6.- LA CESIN DEL CONTRATO
6.1. CONCEPTO Y FUNCIN DE LA CESIN DEL CONTRATO
En nuestro sistema patrimonial contemporneo se admite de forma generalizada la transmisin de los
crditos y, con algunas dificultades complementarias, de las deudas. Pero tambin puede ser objeto de cesin la
ntegra posicin contractual.
La cesin de contrato consiste en la transmisin de la posicin contractual que ocupa en un determinado
contrato una persona. Ejemplos: Compro un piso en construccin, y tras pagar algunas letras cedo la posicin
contractual a otro, cobrndole los pagos realizados (no puedo vender el piso porque este an sigue en
construccin). Compro un hotel y mantengo los contratos de suministros.
El CC no la regula, aunque la cesin de contrato es muy frecuente en la prctica comercial. Se configura
como un contrato atpico, pero totalmente admisible por la jurisprudencia.
6.2. PRESUPUESTOS
Conforme a la reiterada jurisprudencia del TS, son:
1. Que la otra parte contratante, contratante cedido, acceda o consienta la cesin. Hay una relacin
triangular entre cedente, cesionario y contratante cedido. Se requiere en acuerdo unnime de
contratante, cedente y cesionario, especialmente si las prestaciones fueran de hacer o personalsimas.
Tambin es necesario respecto de prestaciones ex contractu, que pudieran ser consideradas fungibles,
pues nadie est obligado a mantener relaciones contractuales con una persona diferente a la que
celebr el contrato con l. Afirmar lo contrario es conculcar el 1.256, el cumplimiento de los
contratos no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, pues no todas las personas tienen el
mismo grado de solvencia y el contratante cedido no tiene por qu aceptar la incorporacin como
cesionario de cualquier persona. Esto solo se aplica ante la cesin del contrato, pero no ante la cesin
de determinados derechos que se encuentran en un contrato, la cual no requiere consentimiento del
deudor cedido.
2. Que se trate de contratos bilaterales o sinalagmticos (producen obligaciones para ambas partes),
cuyas recprocas prestaciones no hayan sido total y completamente ejecutadas, pues en tal caso el
designio propio del contrato habr dejado de tener sentido y no cabr, por tanto, la cesin.
Conceptos:

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Cedente: el que cede su posicin en el contrato al Cesionario.

Cesionario: el que se coloca en la posicin del Cedente.
Cedido: la parte que se mantiene inalterada.

6.3. EFECTOS DE LA CESIN

La cesin del contrato implica la liberacin o desvinculacin del cedente. Aunque cabe pacto en contrario y,
en la prctica, no es extrao que, en forma subsidiaria, el cedente quede obligado durante un cierto periodo a
responder si el cesionario incumple las obligaciones que le incumben.
Las obligaciones son las contempladas en el contrato originario, pues la cesin no produce un efecto
novatorio, sino que se limita a la sustitucin del contratante cedente por el cesionario, quien en adelante
quedar vinculado con el contratante cedido en los mismos trminos previstos en el contrato.

Contrato a favor de tercero Un 3 sale beneficiado con la celebracin del

contrato y puede exigir su cumplimiento
Contrato en dao de tercero
del contrato

Un 3 sale perjudicado por la celebracin

C. con persona a determinar

Una de las partes contratantes se reserva
la posibilidad de sealar como contratante definitivo a un 3
Promesa de hecho ajeno
El promitente se obliga a conseguir que un 3
contrate o cumpla las obligaciones del contrato celebrado
Cesin de contrato
persona en un contrato.

Transmisin de la posicin que ocupa una

EXAMEN:
Los contratos a favor de tercero****
La cesin de contratos **

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TEMA 24
CAPITULO 8
LA EFICACIA DEL CONTRATO: LA INVALIDEZ

1.- PREMISA SOBRE LA INEFICACIA DEL CONTRATO

Con ineficacia del contrato se hace referencia a todos aquellos supuestos en que el contrato no llega a
producir los efectos a los que estaba dirigido o deja de producirlos en un momento dado (por ejemplo venta en
fraude de acreedores).
Los supuestos de ineficacia representan para el derecho lo que se denomina supuestos patolgicos. Pueden
integrarse en dos grandes grupos:
INVALIDEZ: motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a cualquiera de los elementos
esenciales del contrato que no resultan admisibles para el ordenamiento jurdico. Dentro de la invalidez, segn
la gravedad de tales circunstancias, tendremos:
Nulidad o supuestos de contratos nulos.
Anulabilidad o supuestos de contratos anulables.
INEFICACIA en sentido estricto: son aquellos casos en que ciertos defectos o carencias extrnsecos al
contrato, conllevan su falta de efectos. Tales casos seran:
1. El mutuo disenso
2. El desistimiento unilateral
3. La resolucin por incumplimiento
4. La rescisin
5. La revocacin
6. El acaecimiento de la condicin resolutoria
7. La falta de acaecimiento de la condicin suspensiva.
2.- LA NULIDAD DEL CONTRATO
2.1. IDEA GENERAL
La nulidad del contrato es el supuesto ms grave de ineficacia. Suele ser adjetivada como nulidad absoluta
o nulidad de pleno derecho. En palabras de una reciente sentencia del TS constituye la expresin del nada
jurdico. Los contratos nulos merecen para el derecho ms que rechazo; no puede reconocer el ordenamiento
jurdico ningn efecto del contrato nulo siquiera su admisibilidad como tal contrato.
2.2. CAUSAS DE NULIDAD
Las causas de que predeterminan la nulidad absoluta de los contratos son de extraordinaria gravedad. Segn
la jurisprudencia del TS la nulidad propiamente dicha, absoluta o de pleno derecho, tiene lugar cuando el acto
es contrario a las normas imperativas o prohibitivas o cuando no tiene existencia por carecer de alguno de sus
elementos esenciales pues segn el art. 1.261 del CC el contrato no existe si falta el consentimiento, el objeto
o la causa. Son causas de nulidad radical:
1. La carencia absoluta o inexistencia (excluidos por tanto los vicios del consentimiento, pero no la
violencia absoluta) de cualquiera de los elementos esenciales. De conformidad con el art. 1.261 no
hay contrato. En relacin con el consentimiento este falta en la falsa representacin y en la
enajenacin mental.
2. El incumplimiento de cualquier requisito del objeto: licitud, posibilidad y determinacin.
3. La ilicitud de la causa.
4. El incumplimiento de la forma sustancial.
5. Contrato ilegal: contrariedad a las normas imperativas, a la moral y al orden pblico.
6. Los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes realizados por un cnyuge sin el consentimiento
del otro (consentimiento uxorio o marital).
2.3. L A ACCIN DE NULIDAD
Por muy nulo que sea un contrato, en caso de haberse celebrado, producir una apariencia de validez, que
salvo que sea destruida, seguir produciendo los efectos propios del contrato de que se trate, como si fuera
vlido. Para evitarlo, el Derecho dota a la accin de nulidad (vehculo procesal tendente a lograr que el Juez
decrete la nulidad del contrato) de una serie de caracteres:

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 Es imprescriptible, es decir, puede ser ejercitada en cualquier momento.

Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el contrato nulo. La jurisprudencia no
excluye a los terceros, si a ellos les perjudica el negocio jurdico que impugnan. Es ms, en la prctica
es ms frecuente el ejercicio por terceros, pues quien genera la causa de nulidad no est legitimado
para impugnar el contrato (STS). Solo la parte que sufra una causa de nulidad exclusivamente
imputable a la contraparte podr actuar judicialmente.
2.4. CONSECUENCIAS DE LA NULIDAD
A.- En general: la restitucin
Dado que el contrato nulo no produce efectos, las consecuencias de la declaracin judicial de nulidad
tienden a dejar las cosas en el statu quo inmediatamente anterior a la celebracin del presunto contrato: lo que
tcnicamente se denomina restitucin.
Segn el art. 1303 CC declarada la nulidad..los contratantes deben restituirse recprocamente las cosas
que hubiesen sido materialmente de contrato, con sus frutos y el precio con los intereses. Pensado para la
compraventa, su mandato debe ser generalizado conforme al tipo y naturaleza contractual del caso a considerar
(jurisprudencia).
La restitucin ha de tener lugar, en principio, de forma especfica o in natura. Si no es posible, conforme a
las reglas generales, se proceder la restitucin del equivalente pecuniario. As lo establece el art. 1307 CC:
siempre que el obligado por la declaracin de nulidad a la devolucin de la cosa no pueda devolverla por
haberse perdido, deber restituir los frutos percibidos y el valor que tena la cosa cuando se perdi, con los
intereses desde la misma fecha. Este precepto es criticado por referirse a la perdida, pero se puede aplicar por
analoga a la venta de la cosa a terceros.
B.- En particular: los supuestos de ilicitud
La regla restitutoria no se aplica en los supuestos de ilicitud. El art. 1303 tampoco es aplicable a los
supuestos en que el objeto o la causa sean ilcitos o sea, contrarios al ordenamiento jurdico en su conjunto.
Destacamos aqu la nula poena sine lege. Las faltas han sido suprimidas por LO 1/2015 (en el manual sigue
utilizando el trmino faltas pero en itlica faltas. En tales casos han de aplicarse los arts. 1305 y 1306 que
determinan diferentes consecuencias segn que la ilicitud del objeto y de la causa (ilicitud civil), constituya o
no, un ilcito penal (un delito o falta tipificado por el CP):
1. En el caso de ilcito penal (que sea imputable a ambos contratantes), el art. 1305 dispone que las partes,
cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato, si el hecho constituye un delito
o falta comn a ambos contratantes, carecern de toda accin entre s, y se proceder contra ellos,
dndose, adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato la aplicacin prevenida en
el CP respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta disposicin es aplicable al caso de que
solo uno de las partes cometiese delito o falta. El no culpado podr reclamar lo que hubiese dado, y no
estar obligado a cumplir lo prometido.
2. En los supuestos en que se d causa torpe (objeto civilmente ilcito), cuando la culpa sea de ambos
contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado a virtud del contrato, ni reclamar el
cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido. Cuando sea de un solo contratante, no podr ste
repetir lo que hubiese dado a virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiere
ofrecido. La otra parte s podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera
ofrecido. Por ejemplo contrato de servicio domstico de duracin vitalicia.
En STS de 2008, la aplicacin de la causa torpe ha resultado de particular importancia, pues se refera al
prstamo que los casinos, incumpliendo la normativa vigente, ofrecan a jugadores que haban agotado
su activo lquido disponible, y seguan jugando a crdito. La Sala 1 del TS se pronuncia declarando la
ilicitud del juego en tal caso, ya sea por ilicitud propiamente dicha o por la existencia de causa torpe por
parte de uno de los contratantes y, por tanto, la imposibilidad para el casino de reclamar la cantidad
prestada con infraccin de una norma imperativa.
2.5. LA NULIDAD PARCIAL DEL CONTRATO
Frente a la relativa escasez prctica de casos de nulidad contractual, son cada da ms frecuentes los casos
de nulidad parcial, esto es, cuando el contrato contiene una o varias clusulas ilegales, pese a su validez y
adecuacin al ordenamiento jurdico del conjunto esencial del mismo (por ejemplo constructora que no entrega
planos, banco que concede crdito a inters superior al mximo legal).
La coexistencia de clusulas nulas (por ilegales) con otras vlidas plantea el problema de determinar si la
invalidez de la clusula nula debe afectar al conjunto contractual. La solucin consiste en que las clusulas

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nulas debern tenerse por no puestas, debindose preconizar la eficacia del contrato segn el principio de
conservacin del contrato. El TS utiliza este criterio para evitar la trascendencia de la clusula nula a la
totalidad del contrato.
Las clusulas nulas al considerarse como no puestas, generan un vaco contractual que debe rellenarse con la
interpretacin o fundamentalmente la integracin (entregar los planos; tipo de inters mximo legal).
Raramente, la tarea interpretativa puede arrojar el resultado de que, privado de las clusulas nulas, el contrato
no se corresponde con el designio de las partes, en cuyo caso habr de propugnarse la nulidad del contrato.
3.- LA ANULABILIDAD DEL CONTRATO
3.1. IDEA GENERAL
Un contrato anulable es aquel que puede ser anulado o, por el contrario, puede seguir produciendo efectos
(incluso frente al Derecho) en caso de que su efectiva anulacin no tenga lugar.
La anulabilidad es un supuesto de invalidez de mucha menor gravedad que la nulidad.
3.2. CAUSAS DE ANULABILIDAD
Las razones o causas de anulabilidad, de menor gravedad que las propias de la nulidad, son:
1. Los vicios del consentimiento: error, violencia (no absoluta), intimidacin y dolo.
2. Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los contratantes, tal y como ocurre en los
siguientes casos:
a. Los menores no emancipados. Salvo cuando las leyes les permitan realizar por si mismos o con
asistencia de sus representantes, as como los relativos a bienes y servicios propios de su edad
conforme a los usos sociales. Art. 1.263 CC No pueden prestar consentimiento: 1. Los menores
no emancipados, salvo en aquellos contratos que las leyes les permitan realizar por s mismos o
con asistencia de sus representantes, y los relativos a bienes y servicios de la vida corriente
propios de su edad de conformidad con los usos sociales. 2. Los que tienen su capacidad
modificada judicialmente, en los trminos sealados por la resolucin judicial Ley 26/2015.
b. Los sometidos a tutela, conforme a la sentencia de incapacitacin.
c. Las personas sometidas a curatela.
d. Los emancipados respecto de los contratos considerados en el art. 323 CC (para casados menores
de edad art. 324 CC).
3. Inexistencia de consentimiento marital o uxorio (esto es, del otro cnyuge) respecto de los actos o
contratos onerosos realizados por el otro cnyuge cuando legalmente se requiere el consentimiento de
ambos. Art. 1.377 CC Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se
requerir el consentimiento de ambos cnyuges. Si uno lo negare o estuviere impedido para prestarlo,
podr el Juez autorizar uno o varios actos dispositivos cuando lo considere de inters para la familia.
Excepcionalmente acordar las limitaciones o cautelas que estime convenientes Ley 23/2015
3.3. LA ACCIN DE ANULABILIDAD
Al ser de menor gravedad la anulabilidad que la nulidad, su alcance es ms limitado:
Prescripcin: se trata de un plazo de caducidad. Slo durar cuatro aos (art. 1301.1 CC). El plazo
comenzar a computarse de forma diversa, segn la naturaleza de la causa:
El punto inicial del cmputo es la consumacin del contrato slo en los casos de error o dolo.
En las dems causas de anulabilidad, el cmputo inicial queda retrasado a un momento posterior a la
perfeccin del contrato:
El cese o desaparicin de la intimidacin o violencia, pues si no cesan se entiende que el
contrato est continuamente viciado.
La salida de la tutela en contratos celebrados por menores o incapacitados (antes no pueden
actuar por s mismos).
La disolucin de la sociedad conyugal o del matrimonio en los casos de falta de consentimiento
del otro cnyuge. Esto no se aplicar cuando el otro cnyuge haya tenido conocimiento
suficiente del acto. Este plazo puede dilatarse mucho en el tiempo.
Personas: el crculo de personas legitimadas para el ejercicio de la accin de anulabilidad queda limitado a las
personas que hayan sufrido el vicio del consentimiento o fueran incapaces al realizar el contrato; as como
quienes sin ser parte asumen obligaciones a causa de dicho contrato (por ejemplo los avalistas de prstamos).
En cambio, por la aplicacin de la buena fe, excluye el CC que puedan ejercitar la accin los causantes del
error, violencia, intimidacin o dolo y personas capaces que contraten con incapaces.

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3.4. EFECTOS DE LA ANULABILIDAD

Los efectos de la anulabilidad son sustancialmente los mismos que los de la nulidad absoluta: la restitucin
conforme al art. 1303 CC y normas complementarias.
Habra que tener en cuenta (como excepcin al principio de restitucin) el art. 1304 CC, que da un trato
favorable a quienes contratan sin tener plena capacidad de obrar, ya que no est obligado el incapaz a restituir
sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera.
Las reglas del 1.305 y 1.306 (ilicitud) no son aplicables a la anulabilidad.
La anulacin del contrato (y la sentencia judicial que la establece) tiene carcter retroactivo. Caso de
prosperar la accin de nulidad/anulabilidad, los efectos son prcticamente anlogos.
El motivo por el que se distinguen ambos contratos lo veremos a continuacin.
4.- LA PERVIVENCIA DE LOS CONTRATOS INVLIDOS
4.1. OBSERVACIONES GENERALES : LAS CAUSAS DE INVALIDEZ Y SU POSIBLE SANACIN
La diferencia entre nulidad/anulabilidad no se basa en los efectos positivos del ejercicio de la
correspondiente accin, si no desde las consecuencias de la falta de ejercicio de la accin.
Mientras no se declare judicialmente la nulidad o anulabilidad, los contratos invlidos pervivirn como si no
fueran tales. Pero, qu consideracin merecen para el ordenamiento jurdico?:
a. Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el contrato nulo ser tal para el Derecho. Por tanto, se
trata de una mera apariencia de contrato que no podr ver sanados sus vicios de raz.
b. La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad conlleva que la pervivencia fctica del contrato
anulable se asume por el ordenamiento jurdico, que lo convalida (lo hace vlido). Si quien pudo
ejercer la accin no lo hizo, el principio de seguridad jurdica (que tiene primaca sobre los intereses
particulares) comportar la sanacin de la causa de anulabilidad.
Las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y, por tanto, sanables. Las causas de nulidad, son
de carcter absolutamente indisponible, por atentar contra el orden pblico contractual.
4.2. LA CONFIRMACIN DEL CONTRATO ANULABLE
Si las causas de anulabilidad son disponibles para las partes, es lgico que se pueda sanar el contrato antes
de que la accin de anulabilidad prescriba, renunciando al ejercicio de la correspondiente accin de
anulabilidad. Dicho cauce se conoce con el nombre de confirmacin o de ratificacin. Conforme al 1313 CC
purifica el contrato de los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebracin (tiene eficacia
retroactiva) y por tanto, extingue la accin de anulabilidad.
Para que la ratificacin sea vlida:
Debe llevarse a cabo por quien estuviera legitimado para ejercitar la accin de anulabilidad
Que el confirmante tenga conocimiento de la causa de anulabilidad
Que el vicio no le siga afectando.
La confirmacin puede realizarse de forma expresa o tcita. La tacita consiste segn el art. 1311 CC en que
el legitimado para ejercer la anulabilidad ejecutase un acto que implique necesariamente la voluntad de
renunciarlo.
4.3. LA DENOMINADA CONVERSIN DEL CONTRATO NULO
Quiz por buscar la simetra con la confirmacin de los contratos anulables, algunos autores apuntan que el
contrato nulo es susceptible de conversin. La pretendida conversin del contrato consistira en que un contrato
con tacha de nulidad, por contravenir alguna norma imperativa propia del modelo o tipo contractual de que se
trate, puede ser reconducido a un tipo contractual diverso para ser considerado vlido, por ejemplo, comodato
oneroso reconvertido a arrendamiento.
El CC no lo considera posible, por mucho que se pretenda ampliar el principio de conservacin del contrato,
Adems, tampoco parece razonable convertir un tipo de contrato a otro sin tener en cuenta la intencin de las
partes.
EXAMEN:
La nulidad de contrato: concepto y causas
Las causas de nulidad******
La accin de nulidad

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Causas de anulabilidad***
La confirmacin del contrato
TEMA 24
CAPITULO 9
LA INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICO

1.- EL MUTUO DISENSO

El contrato supone un acuerdo de voluntades mediante el cual los contratantes se vinculan. Es razonable
entender, aunque el CC no lo mencione, que los contratantes tienen la posibilidad de disentir y celebrar un
nuevo contrato encaminado a privar de efectos al primero. Ese contrato que tiene por objetivo poner fin al
anterior se conoce con el nombre de mutuo disenso. Los contratantes estn de acuerdo en romper el consenso
inicialmente existente.
Por ser propiamente un nuevo contrato debe reunir los requisitos generales establecidos, adems debe reunir
tambin los requisitos adicionales exigidos en el contrato inicial, por ejemplo, de forma. El mutuo disenso
puede plasmarse en un contrato cuya finalidad nica sea extinguir una relacin preexistente, pero tambin
puede ir implcito en un nuevo contrato, al ser incompatible con el primero.
Son susceptibles de extincin por mutuo disenso cualesquiera relaciones obligatorias, ya sean instantneas o
duraderas, ya se hayan comenzado a cumplir o no.
Pero la distincin si afecta al establecimiento de los efectos del mutuo disenso, que sern los pactados:
- En una relacin instantnea aun no ejecutada se limitan normalmente a la mera extincin.
- Si se trata de una relacin duradera que ha venido siendo cumplida, se plantean los problemas
de si la desvinculacin tiene o no carcter retroactivo, si tienen que hacerse reintegros
liquidatorios, si hay obligaciones de restitucin, etc.
Por tanto, es dificil establecer unos principios generales, ms all de constatar que su objeto primordial es
dar por concluida una relacion preexistente. Por ese motivo, el alcance se determinara en cada caso atendiendo
al contenido del contrato de disenso y las caractersticas de la relacin a extinguir.
2.- EL DESISTIMIENTO UNILATERAL
2.1. LA CATEGORA DEL LIBRE DESISTIMIENTO
Perfeccionado un contrato, quedan los contratantes vinculados por el mismo si concurren los requisitos
propios para que surta su eficacia normalmente. El compromiso asumido por los contratantes les vincula, a
ambos, ya que sino se entiende que no hay relacin contractual.
Art. 1256 CC: la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes.
Esta regla general, sin embargo, es ignorada o flexibilizada por el legislador en una serie supuestos
concretos de libre desistimiento por una de las partes a la que se le reconoce la posibilidad de extinguir la
relacin contractual por libre decisin. El anlisis de estos supuestos tiene una doble finalidad:
- Diferenciar estos casos de otras hiptesis de extincin, parecidas pero diferentes.
- Determinar los presupuestos comunes q pueden hacer extender esa modalidad de extincin a supuestos
diferentes respecto de los cuales el legislador no dice nada. Ejemplo: contrato de agencia mercantil hasta
su regulacin por la nueva ley.
2.2. PRINCIPALES SUPUESTOS
Son casos en que una o cada una de las partes, por su sola decisin unilateral y sin necesidad de justificarlo,
pone fin a una relacin contractual. Tienen un carcter asistemtico por lo que son difcilmente reconducibles a
categora general. Son los siguientes:
El dueo de la obra o comitente puede dar orden al contratista para que cese la construccin, ponindose fin
al contrato. Debe indemnizar al contratista por los gastos tenidos en la ejecucin de lo hecho y el beneficio
industrial que el contratista habra obtenido de concluir la obra (aprox. 7%).
El socio de la sociedad civil concluida por tiempo indeterminado puede, por su sola voluntad, renunciar a la
sociedad, poniendo as fin a la relacin social, sin necesidad de indemnizar a nadie, salvo que la renuncia se
haya hecho de mala fe. Con la renuncia se liquida la sociedad.
El mandante, libremente y por su decisin, puede revocar el mandato, que deja de producir sus efectos sin
que se establezca ningn efecto indemnizatorio.

42

 El mandatario puede renunciar al mandato, pero debe indemnizar al mandante, salvo que el desempeo del
mandato cause grave perjuicio al mandatario. El efecto de la renuncia puede verse demorado, pues debe dar
tiempo al mandante para adoptar las oportunas medidas, durante el cual el mandatario debe continuar con la
gestin encomendada.
El comodante, si el comodato es por tiempo indeterminado, puede reclamar la devolucin de la cosa
prestada a su libre voluntad.
El depositante, se haya o no pactado tiempo de duracin del depsito, puede reclamar la restitucin de la
cosa depositada en cualquier momento y dependiendo de su libre decisin.
2.3. EL DESISTIMIENTO A FAVOR DE CONSUMIDORES Y USUARIOS
Atendiendo a la proteccin del consumidor, algunas Directivas europeas y disposiciones legales internas han
acentuado la importancia del desistimiento por parte de adquirentes de bienes muebles.
La LOCM indica que el comprador dispondr de un plazo mnimo de siete das hbiles para desistir del
contrato sin penalizacin y sin indicacin de motivos, sobre todo en la venta por catlogo o cuando la
perfeccin del contrato no sea simultnea con la entrega del objeto. Tambin la Ley 28/1998, de venta a plazos
de bienes muebles, incluye regulacin destinada al desistimiento unilateral a favor de los consumidores y
usuarios.
Actualmente, el TRLCU (texto refundido de la Ley de Consumidores y Usuarios) ha aumentado su
importancia en la relacin entre suministradores de bienes y servicios y los usuarios, recoge con carcter
general el derecho de desistimiento contractual como una facultad del consumidor y usuario de dejar sin efecto
el contrato celebrado, sin necesidad de justificarlo, al tiempo que resalta que sern nulas de pleno derecho las
clusulas que impongan al consumidor y usuario una penalizacin por el ejercicio de su derecho de
desistimiento.
A pesar de todo, conviene recordar que la existencia del derecho de desistimiento requiere una norma que
as lo reconozca y no puede interpretarse como una regla de carcter general y de naturaleza expansiva. Por ello
indica el TRLU que el consumidor tendr derecho a desistir del contrato en los supuestos previstos legal o
reglamentariamente y cuando as se le reconozca en la oferta, promocin, publicidad o en el propio contrato.
Estos son los supuestos ms claros en los que se autoriza a alguno de los contratantes a poner fin a la
relacin contractual existente por libre arbitrio. Junto a ellos, existen otros casos en los que cabe extinguir
unilateralmente, pero no libremente, sino con concurrencia de causa que lo justifique, y no deben confundirse
con los anteriores.
2.4. PRESUPUESTOS DE LIBRE DESISTIMIENTO
Son los siguientes:
1. Que exista una relacin de tracto sucesivo o continuada que desarrolle su eficacia en un periodo de
tiempo de mayor o menor duracin
2. Adems, alternativamente (no necesario las dos, aunque pueden darse en simultneo tambin) se d
alguna de las situaciones siguientes:
a. Que la duracin de esa relacin sea indeterminada. Se correra el riesgo de que se crease una
vinculacin vitalicia, contraria al ordenamiento jurdico si no se pudiese desistir.
b. Que la economa interna de la relacin contractual en cuestin asigne roles no equilibrados a las
partes, siendo predominante el inters de una de ellas.
Ms dudoso es que se requiera una relacin de confianza o intuitu personae, que puede darse en algunos
casos (sociedad o mandato) pero no en otros (contrato de obra), e insegura en la sociedad pactada por tiempo
determinado, donde no cabe el libre desistimiento. En la duda, la existencia de una relacin de confianza, puede
aconsejar reconocer esa facultad de libre desistimiento.
2.5. EFECTOS
El efecto es que se extingue la relacin obligatoria, pero sin alcance retroactivo. Al tratarse de una relacin
duradera, habr que proceder normalmente a liquidarla, con la oportuna, en su caso, rendicin de cuentas,
reembolsos y restituciones.
En trminos generales el desistimiento no tiene un precio, pero el que tiene la facultad de desistir debe
mantener indemne a la otra parte, la cual no debe sufrir perjuicio.
Sin embargo el CC en algunos casos de desistimiento unilateral exige la necesidad de abonar indemnizacin,
como por ejemplo el contrato de obra.
Esto se justifica en base a la distinta valoracin de la funcin que desempea cada una de las relaciones
contractuales afectadas y la diferente composicin legal de los intereses en juego. Por ejemplo el distinto

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tratamiento entre mandante (no se le impone obligacin de indemnizar si revoca) y mandatario (al que s se le
exige expresamente)
2.6. DESISTIMIENTO UNILATERAL CONVENCIONAL
No es posible admitir el desistimiento convencional unilateral sin precio por chocar contra varios artculos
del CC (1256 y 1115) que prohben dejar el contrato al arbitrio de uno de los contratantes y hacen inadmisibles
las condiciones puramente potestativas.
Pero hay cauces legales para introducir en el contrato algo similar, como el llamado dinero de
arrepentimiento o multa penitencial, aunque con el importante matiz de que estos condicionan la eficacia del
contrato y el sujeto facultado para desistir, asume la carga de perder o abonar algo.
El problema se traslada al anlisis de la voluntad de las partes y a la determinacin del instante en el que se
produce la vinculacin jurdica definitiva.
3.- LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
3.1. EL ART. 1.124 DEL CDIGO CIVIL: LA FACULTAD RESOLUTORIA
Art. 1124.1 CC expone que la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas,
para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
La razn es clara: si una de las partes no quiere o no puede cumplir, ms vale permitir al otro que d por
resuelto el contrato. Tan lgica es esta regla que el CC la considera implcita en las obligaciones recprocas,
regulndola en las obligaciones condicionales.
3.2. FACULTAD RESOLUTORIA , CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA Y CONDICIN RESOLUTORIA : PRECISIONES
Histricamente la facultad resolutoria contemplada en el art. 1124 CC ha sido presentada como una
condicin resolutoria tcita. Sin embargo en la prctica es frecuente que se pacte una clusula resolutoria
expresa para el caso de incumplimiento (acompaada normalmente de un pacto de reserva de dominio a favor
del vendedor en los casos de compraventa: por ejemplo, en caso de que el comprador deje de abonar las
mensualidades, las cantidades entregadas sern para el vendedor en concepto de indemnizacin, quien adems
recuperar la posesin del piso vendido).
La facultad resolutoria establecida legalmente en el art. 1124.1 no es una condicin ya que el evento futuro
contemplado no es ajeno a las partes contratantes. Adems la condicin, en cuanto elemento accidental,
requiere, por definicin, que su establecimiento se haga por las partes de forma voluntaria y pactndola
expresamente.
El establecimiento de la clusula resolutoria expresa es un ejercicio extrajudicial anticipado y previsor de
la facultad resolutoria legalmente reconocida. Su contenido no puede ser abusivo, por lo que deber ajustarse a
las circunstancias jurisprudencialmente requeridas para su ejercicio.
Resumiendo:
Facultad resolutoria: algo no pactado, el evento no es ajeno a la voluntad de las partes, sobre todo, a la
voluntad de la parte incumplidora, por ejemplo el que deja de realizar los pagos.
Condicin resolutoria tcita: el evento es ajeno a la parte incumplidora, es algo accidental, las partes
deben pactarlo, por ejemplo si el granizo estropea la cosecha. No es til, debe abandonarse. (Condicin
tiene que ser pactada y adems futura e incierta)
Clausula resolutoria expresa: ejercicio extrajudicial anticipado en previsin de la facultad resolutoria
legalmente reconocida (si no se sirve el catering tal da se me abonar el doble del anticipo).
3.3. REQUISITOS DE EJERCICIO DE LA FACULTAD RESOLUTORIA
Segn la jurisprudencia del TS, el ejercicio de la facultad resolutoria requiere:
1. Que demandante haya cumplido su obligacin o que acredite que se encuentra en condiciones de
hacerlo. No est legitimado para resolver las obligaciones el contratante que no haya cumplido, o que
haya cumplido slo en parte. No puede tampoco ejercitarla el demandante que ha realizado actos que
obstaculizan totalmente el cumplimiento de una obligacin bsica del contrato.
2. Que la otra parte no cumpla, aunque su incumplimiento no sea total, sino parcial. Pero el
incumplimiento parcial debe tener la entidad suficiente para impedir la satisfaccin econmica de las
partes; es decir, que se repute grave o esencial dentro del marco contractual, afectando a obligaciones
principales del mismo y no simplemente a las accesorias o secundarias.
3. Que se encuentren ligadas las partes por un contrato bilateral, esto es, por una relacin sinalagmtica, en
la que la prestacin de una tenga como causa la prestacin de la otra.
4. La obligacin en la que se fundamenta el ejercicio de la facultad resolutoria debe ser exigible.

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5. Que la frustracin del contrato procedente del incumplimiento sea patente o, al menos, acreditable. Es
indiferente la causa, que puede ser:
Voluntad rebelde de cumplir con la obligacin
Circunstancias fcticas que impidan el cumplimiento de modo absoluto, definitivo e irreformable
Imputables al incumplidor: pereza, falta pericia, incompetencia
Fortuitas e inevitables (tambin fuerza mayor)
3.4. EJERCICIO DE LA ACCIN RESOLUTORIA
Segn el art. 1124.1 CC, el perjudicado puede optar por exigir:
1. El cumplimiento (si es posible) o
2. La resolucin del contrato.
Tras haber intentado el cumplimiento, cuando ste resultare imposible puede optar por la resolucin del
contrato (ius variandi). Pero al revs no es posible, instada la resolucin, no cabe variarla por el cumplimiento.
Cualquiera de las dos opciones va acompaada, en principio, por la indemnizacin de daos y perjuicios,
aunque no cabr reclamarla cuando el incumplimiento se deba a circunstancias no imputables al demandado.
El juez no se encuentra vinculado de forma automtica a sentenciar la resolucin por la que opte el
demandante, el propio CC le autoriza a, mediando causa justificada, conceder al deudor un plazo para que
cumpla.
El plazo del ejercicio de la accin no est definido en el CC, por lo que se entiende que ser el plazo general
de prescripcin de 15 aos para acciones personales. Con la nueva Ley 42/2015 pasan a ser 5 aos. Art. 1964
CC Las acciones personales que no tengan plazo especial prescriben a los cinco aos desde que pueda exigirse
el cumplimiento de la obligacin. En las obligaciones continuadas de hacer o no hacer, el plazo comenzar cada
vez que se incumplan.
3.5. EFECTOS DE LA RESOLUCIN
En caso de obtenerse definitivamente sta, la resolucin del contrato tiene efecto retroactivo y eficacia
restitutoria, por lo que ambas partes habrn de reintegrarse recprocamente el objeto del contrato que hubieran
recibido.
Es una ejecucin especfica o in natura que, caso de resultar imposible, se ver sustituida por la consiguiente
reparacin pecuniaria (reparacin sustitutoria).
Pero esta reparacin sustitutoria no debe confundirse con la, en su caso, aneja prestacin indemnizatoria,
haya sido o no contemplada expresamente por las partes, esta ltima mediante la incorporacin de una clusula
penal. Son compatibles prestacin indemnizatoria y reparacin sustitutoria.
4.- LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUS
4.1. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES Y LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS
A veces se produce una extraordinaria alteracin de las circunstancias relativas al contrato, no previstas por
las partes, que producen efectos que atentan contra la equivalencia de las prestaciones establecidas
originariamente en el momento de celebracin (ej: tras la Guerra Civil, algunas personas que tenan contratos
de suministro con los aceituneros de Jan pretendieron que stos les siguieran entregando el fruto en las
condiciones, cantidad y precio pactado con anterioridad).
Ante semejante eventualidad, doctrina y jurisprudencia han hablado tradicionalmente de la llamada clusula
rebus sic stantibus como remedio al desequilibrio patrimonial que la alteracin de las circunstancias
contractuales comporta, en el sentido de entender implcito en todo contrato de tracto sucesivo un pacto en
virtud del cual el cumplimiento del mismo se entiende necesario siempre y cuando las cosas sigan
mantenindose tal y como se encontraban en el momento de la perfeccin del contrato. Es decir, en caso de una
extraordinaria modificacin del entorno contractual habra que concluirse que el contrato no vincula a las partes
o que por lo menos no les obliga ms que adecundolo a las circunstancias coetneas.
La admisibilidad de este mecanismo se hace con extraordinaria cautela por parte de la jurispruedencia, de
forma restrictiva, por afectar al principio pacta sunt servanda (principio de seguridad contractual) y a la
seguridad jurdica. Hay que ponderar las exigencias de justicia material en el equilibrio de las prestaciones con
la seguridad del trfico jurdico.
4.2. LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS COMO SUPUESTO DE INTEGRACIN CONTRACTUAL
La confrontacin entre el principio pacta sunt servanda y la clusula rebus sic stantibus se ha pretendido
solucionar argumentando que la clusula se encuentra insita en todo contrato por voluntad presunta de las
partes.

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La virtualidad propia de la clusula rebus sic stantibus no se deriva de pacto alguno, ni de voluntad presunta
de las partes ni es una clusula contractual en el sentido convencional de regla prevista insertada en el contrato
por las partes.
Se trata de una aplicacin concreta a los contratos de ejecucin temporalmente diferida de las reglas de
integracin contractual imperativamente establecidas por el art. 1258 CC que, por principio, son indisponibles
para la voluntad (presunta, implcita, tcita o declarada) de las partes.
4.3. REQUISITOS Y EFECTOS DE LA APLICACIN DE LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS
La reiteradsima jurisprudencia espaola exige que se den las circunstancias siguientes:
1. Alteracin extraordinaria entre las circunstancias existentes en el momento de celebracin del contrato y
las concurrentes en el momento de su cumplimiento.
2. Que, a consecuencia de dicha alteracin, resulte una desproporcin exorbitante y fuera de todo clculo
entre las prestaciones convenidas.
3. Que no exista otro medio de remediar el desequilibrio sobrevenido de las prestaciones.
4. Que las nuevas circunstancias fueran imprevisibles en el momento de la celebracin.
5. Que quien alegue la clusula rebus sic stantibus tenga buena fe y carezca de culpa.
Atendiendo al principio de conservacin de los contratos, cuando se da esta situacin, por regla general el
TS se inclina ms por revisar/modificar el contrato que por declarar la ineficacia sobrevenida del mismo. La
jurisprudencia ms reciente 24/2015 exige para la aplicacin de la clusula rebus sic stantibus, con mayor
flexibilidad que en otras pocas, que la alteracin sea sobrevenida y que concurra aumento extraordinario de la
onerosidad o que no concurra la posibilidad de haber efectuado una previsin razonable de la situacin
finalmente desencadenada.
Tambin se aplica la clusula en el campo de la contratacin administrativa, a pesar del principio a riesgo y
ventura que rige en la materia.
5.- LA RESCISIN DEL CONTRATO
5.1. IDEA GENERAL
La rescisin es una forma de ineficacia del contrato que nace plenamente vlido, pero que posteriormente
puede ser declarado ineficaz por sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las partes o un tercero (art. 1291
CC). Se diferencia de la nulidad y anulabilidad, en que
- La rescisin supone que el contrato era inicialmente vlido,
- La nulidad y anulabilidad implican la invalidez inicial.
Art. 1290 CC: los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley.
5.2. LAS CAUSAS DE RESCISIN EN EL CDIGO CIVIL
Las causas de rescisin se pueden clasificar en tres grandes grupos:
A.- Rescisin por lesin
El trmino lesin significa en este contexto perjuicio patrimonial para una de las partes. El CC declara
rescindibles:
1. Todos los contratos que puedan celebrar los tutores que no requieran autorizacin judicial, si el tutelado
sufre lesin en ms de la cuarta parte del valor de la cosa.
Los contratos que celebre por s mismo el menor sern anulables y no rescindibles.
Los que celebre el tutor con autorizacin judicial no sern rescindibles, aunque el menor
podr exigir responsabilidad al juez; y
Los que, necesitando autorizacin judicial, celebre el tutor por s solo sern nulos.
2. Los contratos celebrados en representacin de los ausentes, siempre que estos hayan sufrido una lesin
en ms de la cuarta parte del valor de la cosa, y no hayan contado con autorizacin judicial.
3. La particin de herencia, siempre que la lesin sea en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de las
cosas cuando fueron adjudicadas.
Fuera de los casos indicados ningn contrato se rescindir por lesin (art. 1293 CC)
B.- Rescisin por fraude
La celebracin de un contrato con intencin fraudulenta respecto de terceros (con nimo de engaarlos)
constituye causa de rescisin en los siguientes supuestos:
1. Los contratos celebrados con fraude de acreedores, cuando stos no puedan cobrar de otro modo lo que
se les debe (art. 1291.3 CC). Aqu se encuadra la accin revocatoria o pauliana (art. 1111 CC). Se

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presume el fraude en todas las enajenaciones gratuitas, y en las onerosas cuando el transmitente haya
sido judicialmente condenado o cuando se trate de bienes embargados judicialmente.
2. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin
conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente (art. 1291.4
CC).
3. Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser
compelido el deudor al tiempo de hacerlos (art. 1292 CC).
El TS se pronuncia a favor de una interpretacin extensiva de las normas legales sobre fraude, y al mismo
tiempo es doctrina reiterada que el fraude puede estar constituido tanto por la intencin de causar un perjuicio a
los acreedores como la simple conciencia en ese sentido.
C.- Rescisin por otros motivos
Cualesquiera otros casos en que la ley determine especialmente la rescisin. El CC utiliza la palabra
rescisin en otros artculos, pero existe la duda de que sean verdaderos casos de rescisin y se interpretan ms
como supuestos de ineficacia contractual.
5.3. LA ACCIN RESCISORIA
A. Requisitos: el CC exige tres requisitos para que sea posible el ejercicio de la accin rescisoria (devolucin
de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos y del precio con sus intereses, art. 1295 CC), es
decir, se devuelve el statu quo anterior a la celebracin del contrato:
Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio: se trata,
por tanto, de una accin subsidiaria.
Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviera obligado.
Que las cosas objeto del contrato no se hallen legalmente en poder de terceras personas que
hubieran procedido de buena fe, ya que, en tal caso, la pretensin del lesionado o defraudado ha de
limitarse a reclamar la indemnizacin de perjuicios.
B. Plazo: el mismo plazo que se seala para las acciones de anulabilidad: 4 aos.
C. Cmputo del plazo: Para las PERSONAS SUJETAS A TUTELA Y PARA LOS AUSENTES, los cuatro
aos no empezarn hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros o sea conocido el domicilio de los
segundos. En los DEMS CASOS, empezar a correr el plazo desde la celebracin del contrato.
5.4. EFICACIA RESTITUTORIA E INDEMNIZATORIA DE LA RESCISIN
El efecto fundamental de la rescisin es obtener la devolucin de todo aquello que haya sido entregado por
virtud del contrato rescindible.
Pero como puede ocurrir que las cosas entregadas hayan desaparecido, siendo imposible su devolucin, o
bien que hayan ido a parar a manos de terceros adquirentes, protegidos de modo preferente sobre el que ejercita
la accin rescisoria por lesin o fraude, en estos casos de imposible devolucin la accin rescisoria se
transforma en indemnizatoria o reparadora, con carcter subsidiario.
La obligacin de indemnizar puede alcanzar al adquirente de mala fe, pues el que hubiere adquirido de
mala fe las cosas enajenadas en fraude de acreedores deber indemnizar a estos de los daos y perjuicios que la
enajenacin les hubiere ocasionado, siempre que por cualquier causa le fuere imposible devolverlas (art. 1298
CC).
MUTUO DISENSO
DESISTIMIENTO
UNILATERAL
FACULTAD
RESOLUTORIA
RESCISION DE
CONTRATO

Nuevo contrato que priva de efectos al primero

Una o cualquiera de las partes contratantes puede privar de
efectos el contrato
Si una parte no cumple (por causas a l imputables o no) la otra
puede dar por resuelto el contrato. Tiene efecto retroactivo y
restitutorio, adems indemnizacin (si la causa le es imputable).
Un contrato nace plenamente vlido y posteriormente pierde su
eficacia por sus efectos lesivos o perjudiciales para una parte o
tercero.

EXAMEN:
El desistimiento unilateral**
Causas de rescisin del contrato

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Resolucin del contrato por incumplimiento

La clusula rebus sic stantibus: concepto, requisitos y efectos
La accin rescisoria
TEMA 25
CAPITULO 10
LA DONACION

1.- LA DONACIN COMO CONTRATO

La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o de un conjunto de ellas que hace una persona,
donante, a favor de otra, donatario, sin recibir nada como contraprestacin. El Art. 618 CC define la donacin
como el acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la
acepta. Aunque habla de acto, es en realidad un contrato.
El carcter contractual le viene dado por:
1.
La exigencia de la aceptacin por parte del donatario, lo que supone acuerdo de los dos contratantes
(Art. 630 CC)
2.
La sujecin a las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle
determinado en sus normas especficas (Art. 621 CC)
Adems, es un modo de adquirir la propiedad, que opera sin necesidad de tradicin simultnea o posterior.
Esto es, la donacin produce efectos reales por la aceptacin del donatario, es un contrato en virtud del cual se
adquiere directamente el dominio.
La descripcin de la donacin, como acto de liberalidad, no incluye relaciones duraderas o de trato
peridico que se asienten en consideraciones distintas al animus donandi, aunque formalmente las aportaciones
realizadas pudieran considerarse donaciones periodicas: por ejemplo a un partido politico o una organization
religiosa. (STS 359/2011 antigua seguidora del Opus Dei que las reclama las aportaciones realizadas por haber
dejado la organizacin, el TS desestima porque no responde al concepto de liberalidad gratuita como esencia de
la donacin).
Resumiendo:
Gratuita (liberalidad)
Modo de adquirir la propiedad: directamente (por si solo)
Acuerdo de voluntades (Contrato). El donatario acepta
2.- MODALIDADES DE LA DONACIN
2.1. DONACIONES REMUNERATORIAS
Estn motivadas por los mritos o los servicios prestados por el donatario al donante. Esos servicios no
pueden constituir deudas exigibles.
Art. 619 CC: es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios
prestados al donante, siempre que no constituyan obligaciones exigibles.
Algunos autores consideran que este tipo de donaciones deben ser consideradas simples y comunes.
Tambin puede defenderse que el carcter remuneratorio viene dado por la concurrencia en el donatario de
circunstancias relevantes que el donante valora especialmente aunque no representen "servicio alguno, por
ejemplo, valor cvico acreditado por el donatario.
El problema se plantea porque el art. 622 CC dispone que las donaciones con causa onerosa se regirn por
las reglas de los contratos, y las remuneradas, por las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan
del valor del gravamen impuesto.
En base a este artculo algunos autores proponen descomponer la donacin en dos partes:
Hasta donde alcance el valor del servicio remunerado habran de aplicarse las reglas de los contratos
onerosos
Para el exceso, las reglas de las donaciones.
Pero la mayora entiende inaplicable a las donaciones remuneratorias el art. 622 que probablemente est
referida a las donaciones modales.
2.2. DONACIONES MODALES U ONEROSAS
Son aquellas donaciones que conllevan una carga modal, pues la onerosidad propiamente dicha est
excluida de los actos de liberalidad en general y de las donaciones en particular.

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Se encuentran en el art. 619.2 CC: son tambin donaciones aquellas en que se impone al donatario un
gravamen inferior al valor de lo donado. Si el gravamen fuese igual o superior a lo donado no habra animus
donandi.
La donacin modal puede implicar:
La asignacin de una parte de lo donado a un cierto destino en beneficio de un tercero (te regalo el
cortijo pero anualmente entregas el diezmo de la cosecha al Convento Tal)
Un gravamen independiente del propio objeto de donacin (te regalo un depsito bancario, pero
anualmente entregars 3.000 euros a tu abuela).
2.3. DONACIONES MORTIS CAUSA
La donacin es, en principio, un acto inter vivos. Provoca un debate doctrinal y hay quien la considera
erradicada. La opinin mayoritaria de doctrina y jurisprudencia, en base al art. 620 CC: las donaciones que
hayan de producir sus efectos a la muerte del donante participan de la naturaleza de las disposiciones de ltima
voluntad y se regirn por las reglas establecidas en el captulo de la sucesin testamentaria, es que deben ser
asimiladas a los legados hechos en testamento, siendo revocables hasta la muerte del donante y quedan sin
efecto hasta que son objeto de reconocimiento con el fallecimiento, que es cuando produce los efectos del
contrato.
2.4. DONACIN CON RESERVA DE LA FACULTAD DE DISPONER
El art. 639 CC contempla un supuesto excepcional en relacin con la irrevocabilidad de la donacin: Podr
reservarse el donante la facultad de disponer de alguno de los bienes donados o de alguna cantidad con cargo a
ellos; pero si muriere sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern al donatario los bienes o la cantidad
que se hubiese reservado.
Aunque en el precepto se diga literalmente que el donante podr reservarse la facultad de disponer..., ello
no quiere decir que al donar el donante conserve los bienes. Los bienes se transmiten sin deducir o reservarse
facultades sobre ellos. Lo que ocurre es que en el pacto de donacin se incluye una clusula que concede al
donante una facultad que le otorga el poder de disposicin en los trminos en que se haya pactado. No se trata
ni de una donacin condicional, ni con carga, ni tampoco es una facultad de revocacin, aun cuando en algunos
extremos est cerca de esas figuras.
El poder de disposicin slo puede establecerse a favor del propio donante, no es hereditario, y se extingue a
su fallecimiento.
2.5. DONACIN CON CLUSULA DE REVERSIN
Conforme al art. 641, el donante cuenta con facultades para establecer una reversin convencional o un
derecho de retorno en su favor o en el de un tercero.
Establece la posibilidad de que el donante recobre en ciertos casos lo donado, o si se prefiere el donante se
reserva el derecho de recuperar la cosa donada (por ejemplo que venza un plazo, o se produzca un determinado
evento), a favor del donante, o de un tercero: pasando lo donado del donatario a un tercero designado por el
donante.
En favor del donante se entiende vlida para cualquier plazo o condicin, tambin podra establecer
a voluntad
En favor de otras personas, slo resulta admisible en los mismos casos y con iguales limitaciones
que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias.
Mientras la reversin an no ha tenido lugar el donatario es el titular de los bienes donados, y puede
proceder como tal, siempre que no frustre la posibilidad de la eventual reversin. No podr, pues disponer de
esos bienes como libres, sino con el consentimiento del posible destinatario ulterior. Cuando se dan los hechos
a los que se someti su existencia, la reversin se produce automticamente.
2.6. LIBERALIDADES DE USO
Son aquellos actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de conducta socialmente seguidos por la
generalidad de las personas (Usos y costumbre, por ejemplo: regalos de cumpleaos, bodas, bombones al
personal sanitario). Tambin se llaman regalos de costumbre.
Por fundamentarse en normas sociales ms que un verdadero nimo de liberalidad, algunos autores les
niegan el carcter de donacin. Sin embargo, la opinin mayoritaria propugna su naturaleza de donacin,
aunque algunas normas de sta no les resulten aplicables, por entenderse precisamente que la adecuacin a las

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normas sociales generalmente asumidas impiden considerar el posible carcter fraudulento o perjudicial para
terceros que siempre planea sobre las donaciones puras y simples.

DONACIN
REMUNERATORIA
DONACIN MODAL
DONACIN MORTIS
CAUSA
DONACIN CON
RESERVA DE LA
FACULTAD DE
DISPONER
DONACIN CON
CLAUSULA DE
REVERSIN
LIBERALIDADES DE
USO

Se hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al
donante
Se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado
Han de producir sus efectos a la muerte del donante. Asimiladas a los
legados hechos en testamento, siendo revocables hasta la muerte del
donante
En el pacto de donacin se incluye una clusula que concede al
donante una facultad nueva, que es la que le otorga el poder de
disposicin, slo puede establecerse a favor del propio donante, y se
extingue a su fallecimiento
Posibilidad de que el donante recobre en ciertos casos lo donado, o si
se prefiere el donante se reserva el derecho de recuperar la cosa
donada, a favor del donante, o de un tercero
Actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de conducta
socialmente seguidos por la generalidad de las personas

3.- PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS DE LA DONACIN

Son elementos esenciales de la donacin:
El empobrecimiento del donante,
El enriquecimiento del donatario,
La intencin de hacer una liberalidad.
Se excluyen de la categora de donacin aquellos actos realizados a ttulo gratuito que, otorgando una
ventaja patrimonial sin contraprestacin, no entraen una prdida patrimonial (prstamo, depsito o fianza
establecidos con carcter gratuito).
3.1. CAPACIDAD DE LAS PARTES
La donacin implica para el donante una disminucin patrimonial, y para el donatario un enriquecimiento
que difcilmente puede comportar consecuencias negativas. Es el motivo por el que el CC slo se muestre
riguroso y exigente respecto a la capacidad del donante.
A.- Capacidad para donar
El art. 624 CC dice: podrn hacer donaciones todos los que puedan contratar y disponer de sus bienes.
Han de darse las dos circunstancias a la vez: capacidad contractual y adems libre disposicin sobre los bienes
que vayan a ser objeto de donacin. Recordemos que:
El hijo menor que haya cumplido 16 aos para realizar donaciones necesitar el consentimiento de los
padres.
Los padres necesitarn autorizacin judicial para donar bienes inmuebles u objetos preciosos y valores
mobiliarios pertenecientes a los hijos cuya administracin ostenten.
Los herederos del ausente que es declarado fallecido no podrn disponer a ttulo gratuito hasta 5 aos
despus de la declaracin del fallecimiento.
El menor emancipado, sin consentimiento de sus padres o del tutor, no podr donar bienes inmuebles y
establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor.
B.- Capacidad para aceptar donaciones
La amplitud se manifiesta en que incluso el nasciturus puede ser donatario: basta para ello con que la
aceptacin de la donacin sea realizada por las personas que legtimamente le representen, si se hubiera
verificado ya su nacimiento.
Es decir, cualquier persona, an sin tener capacidad de obrar o una especial capacidad de obrar, puede
proceder a la aceptacin de la donacin.
El CC, no obstante engaa en el art. 625 CC al disponer "podrn aceptar donaciones todos los que no estn
especialmente incapacitados por la ley pare ello", precepto que sugiere que el CC est plagado de prohibiciones
para ser donatario, pero no es as, solo las criaturas abortivas o las personas juridicas no permitidas por la ley
estn inhabilitadas para ser donatarios.

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Por lo tanto slo es necesaria una capacidad natural para entender y querer, para emitirse vlidamente
declaraciones de voluntad dirigidas a aceptar donaciones. El CC slo exige capacidad contractual en el caso de
que se trate de donaciones condicionales u onerosas.
3.2. OBJETO Y LMITES
Puede ser objeto de la donacin cualquier bien o derecho que sea autnomo e independiente y, por tanto,
individualizable en el patrimonio del donante.
El empobrecimiento del donante puede ser perjudicial para el propio donante, para sus familiares con
derecho a legtima y para sus acreedores. Por ello el CC impone ciertos lmites de carcter objetivo a la
donacin:
a. La donacin no podr comprender bienes futuros.
b. El donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir acorde a sus
circunstancias.
c. Nadie podr dar, por va de donacin, ms de lo que pueda dar por va de testamento, debiendo ser
reducidas en cuanto excedan de las posibilidades de libre disposicin del donante, a peticin de los
herederos forzosos. En tal caso, se habla de donacin inoficiosa. Para saber si es tal, hay que analizar
en el momento de la muerte del donante, teniendo en cuenta el valor de bienes dejados, al que se
sumara el que tenan los donados en el momento de la donacin, y sobre esa suma se determinar la
parte de la que poda disponer libremente.
d. Al suponer la donacin una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si con ella se defraudaran los
derechos de los acreedores, se presume fraudulenta, autorizndose a los acreedores anteriores a la
donacin solicitar su rescisin; pero no as a los posteriores.
3.3. PERFECCIN DE LA DONACIN : LA ACEPTACIN
La donacin, bajo pena de nulidad, est sujeta a la aceptacin por parte del donatario, que la puede realizar
por s mismo o por medio de persona autorizada. El CC regula la perfeccin de la donacin en dos artculos:
Art. 629 CC de una parte, establece que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde
la aceptacin (Teora de la emisin)
Art. 623 CC de otra, entiende que la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la
aceptacin del donatario (Teora del conocimiento). Aplicacin preferente para la mayora de la
doctrina.
Ambos artculos no se contradicen, cabe otra interpretacin: la donacin se perfecciona con la aceptacin
salvo que antes del conocimiento, el donante la revoque
3.4. FORMA
Para el CC, la donacin es un contrato formal, si bien los requisitos de forma son distintos segn recaiga
sobre bienes muebles o inmuebles:
La donacin de cosa mueble podr hacerse
- Verbalmente, requirindose la entrega simultnea de la cosa, o
- Por escrito. Requiere que la aceptacin conste tambin por escrito.
En el caso de que est referida a bienes inmuebles, la donacin ha de hacerse necesariamente en escritura
pblica, al igual que su aceptacin (en misma escritura o en otra separada), debindose producir sta en
vida del donante. Si se hace la aceptacin en escritura separada debe notificarse la aceptacin al donante y
se anotar diligencia en ambas. La jurisprudencia anula la que no se realicen en escritura pblica.
4.- LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES
La donacin es irrevocable, en el sentido de que no puede quedar sin efecto por la sola voluntad del donante,
una vez que haya tenido lugar la aceptacin del donatario. Sin embargo, el CC, teniendo en cuenta su carcter
de atribucin patrimonial sin contraprestacin, faculta al donante para recuperar lo donado en algunos
supuestos, suponiendo que de haberlos conocido no la habra realizado o por razones de justicia material. Las
causas de revocacin se encuentran legalmente predeterminadas o tasadas y, por ello, son de interpretacin
estricta, quedando limitadas a los supuestos siguientes:
4.1 S UPERVIVENCIA O SUPERVENENCIA DE HIJOS
Art. 644 CC: Toda donacin hecha entre vivos, hecha por persona que no tenga hijos ni descendientes, ser
revocable por el mero hecho de ocurrir cualquiera de los casos siguientes:
1. Que el donante tenga, despus de la donacin hijos, aunque sean pstumos. Supervenencia

51

2. Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando hizo la donacin.
Supervivencia
El donante podr revocar la donacin si desea hacerlo, pues la supervenencia o supervivencia no acarrea de
forma automtica la ineficacia de la donacin realizada. El plazo para ejercitar la correspondiente accin de
revocacin es de 5 aos contados desde que se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la existencia del
que se crea muerto. El referido plazo es de caducidad, aunque el precepto hable de prescripcin. Dentro de tal
plazo, en caso de fallecimiento del donante, la accin de revocacin se transmite a sus hijos y descendientes.
4.2. INCUMPLIMIENTO DE CARGAS
El supuesto de revocacin por incumplimiento de cargas impuestas por el donante se encuentra contemplado
en el art. 647.1 CC: La donacin ser revocada a instancia del donante cuando el donatario haya dejado de
cumplir alguna de las condiciones que aquel le impuso. En este contexto las condiciones carecen de sentido
tcnico y hacen referencia a las donaciones modales u onerosas.
El CC no establece la duracin de la accin por incumplimiento de cargas, ni si cabe su transmisin a los
herederos o legitimarios del donante en caso de fallecimiento de ste. Jurisprudencialmente se ha propugnado
de forma reiterada que la accin es transmisible a los herederos. El plazo es resuelto por analoga, (para las
acciones rescisorias es de 4 aos).
4.3. INGRATITUD DEL DONATARIO
La denominada ingratitud del donatario, de acuerdo con el CC, se producir en los supuestos en que:
1. El donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor, o bienes del donante;
2. Se le impute algn delito de los que dan lugar a procedimientos de oficio o acusacin pblica, a
menos que se hubiese cometido contra el propio donatario, o
3. Le niegue indebidamente alimentos (Art. 648 CC).
La accin de revocacin tiene un plazo de prescripcin de 1 ao, contado desde que el donante tuvo
conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin. Debe ser ejercitada por el propio donante, no
siendo transmisible a los herederos si ste pudiendo hacerlo, no la hubiese ejercitado. Esta falta de ejercicio de
la revocacin se equipara al perdn de la afrenta o ultraje por parte del donatario.
4.4. EFECTOS DE LA REVOCACIN
La revocacin de la donacin comporta la restitucin al donante de los bienes donados, o del valor que stos
tenan al tiempo de la donacin si hubiesen sido enajenados, quedando a salvo los derechos de terceros
adquirentes de buena fe.
Aunque el CC habla de estas cuestiones diferenciando la causa de revocacin, no vamos a entrar en detalles,
slo decir que se parte de la base de que el objeto donado es un inmueble.
5.- LA REVERSIN DE LA DONACIN
Ya vimos el art. 641 CC: podr establecerse vlidamente la reversin a favor de slo el donador para
cualquier caso y circunstancias, pero no a favor de otras personas sino en los mismos casos y con iguales
limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias. En el fondo, al establecer la
reversin, se est realizando una donacin condicional, dependiendo el caso y las circunstancias, fijadas por el
propio donante.
Al limitar la reversin a favor del donante (o de otras personas, normalmente parientes/herederos del
donante) pretende el CC favorecer trfico econmico e impedir posibles vinculaciones imperecederas de los
bienes.
A juicio de Lasarte, tal pretensin se ve debilitada extraordinariamente en los supuestos en que donante es
persona jurdica, pues en tal caso las condiciones pueden posponerse indefinidamente en el tiempo.
6.- LA REDUCCIN DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS
Reciben el nombre de donaciones inoficiosas las que superen el valor de lo que el donante (o el donatario)
puedan dar (o recibir) por testamento (Art. 636 CC), en cuanto pueden resultar perjudiciales para los
legitimarios o herederos del donante. Por consiguiente, para determinar el carcter inoficioso de cualquier
donacin es preciso que se abra la sucesin del donante a causa de su fallecimiento. En tal sentido, expresa el
art. 654 CC que las donaciones que, con arreglo a lo dispuesto en el art. 636, sean inoficiosas computado el
valor lquido de los bienes del donante al tiempo de su muerte, debern ser reducidas en cuanto al exceso.
EXAMEN:

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Las donaciones remuneratorias y las modales u onerosas

Presupuestos y elementos de la donacin
La capacidad de las partes en la donacin***
La capacidad para donar
La forma de la donacin***
La donacin: requisitos de forma
La revocacin de donaciones****
La revocacin de donaciones por supervivencia o supervivencia de hijos

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TEMA 26
CAPITULO 11
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

1.- LA COMPRAVENTA: IDEAS GENERALES

1.1. NOCIN Y CARACTERES
Es el ms frecuente en el da a da y est considerado el contrato tipo por antonomasia, siendo el ms
detalladamente regulado y aplicndose parte de sus preceptos a los dems contratos donde existen prestaciones
recprocas.
Conforme el art. 1445 CC: por el contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a entregar una
cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.
Sus caractersticas son:
Contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento. La entrega de la cosa y el pago
del precio corresponden a la fase de ejecucin del contrato.
Contrato bilateral por producir obligaciones recprocas para las dos partes contratantes: la entrega de
la cosa y el pago del precio.
Contrato oneroso, por suponer una equivalencia entre las prestaciones de las partes. Al hablar de
equivalencia no es necesaria una equivalencia objetiva, es decir la adecuacin real entre el bien y el
precio correspondiente, basta con la llamada equivalencia subjetiva.
Contrato conmutativo al estar determinado el intercambio de prestaciones desde el momento de su
perfeccin. Pero puede ser aleatorio en ciertos casos, como sucede cuando se trate de "cosas futuras"
a riesgo del comprador o compraventa de esperanza, el comprador se obliga a pagar el precio,
tenga o no existencia la cosa.
Contrato traslativo de dominio, ya que sirve de ttulo para la transmisin de la propiedad. Algunos
autores defiende el carcter no esencialmente traslativo del dominio. Sin embargo el TS seala que la
venta, por definicin, es un acto de enajenacin, puesto que su finalidad es la traslativa del dominio,
que se consuma mediante la entrega de la cosa. Este acto no est reido con el llamado pacto de
reserva de dominio. Consiste dicho pacto en la estipulacin expresa segn la cual no se producir la
transmisin de la propiedad de la cosa vendida hasta que no se produzca el pago ntegro del precio
convenido. El CC no la regula, pero la jurisprudencia la ha hecho licita en mltiples sentencias,
considerando que se trata de una garanta de cobro del precio aplazado, plenamente vlido, pues solo
suspende la eficacia transmisiva del contrato hasta que el comprador satisfaga el precio convenido
integramente.
1.2. CAPACIDAD PARA CELEBRAR CONTRATO DE COMPRAVENTA : LAS PROHIBICIONES
La compraventa exige, como todos los contratos, que las partes contratantes tengan la capacidad suficiente
para contratar y obligarse. El art. 1457 CC estipula, como regla general, que podrn celebrar el contrato de
compraventa todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las modificaciones
contenidas en los artculos siguientes. Se remite a la materia en capacidad de obrar, siendo relevantes las
situaciones donde se exige autorizacin judicial y aquellas otras donde es necesario en consentimiento de los
padres o tutores para enajenar bienes muebles de extraordinario valor y bienes muebles o establecimientos
mercantiles.
El CC actualmente, no dispone de ninguna restriccin a las compraventas entre cnyuges, cualquiera que
sea el rgimen del matrimonio. Antes solo era posible en separacin de bienes.
El CC para evitar posibles fraudes o perjuicios cuando hay intereses encontrados, prohbe a determinadas
personas adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona intermediaria,
bienes de otras sobre las que tienen algn tipo de influencia:
1. Se prohbe al tutor adquirir los bienes de sus pupilos, extensible a todo cargo tutelar, incluida la
tutela legal o automtica.
2. Respecto a los mandatarios y los albaceas, la prohibicin se hace extensiva a cualquier forma de
administracin o representacin voluntaria. Esta interpretacin es restrictiva, ya que no es aplicable
cuando acabe el mandato ni cuando media especial autorizacin del mandante o cuando este vende
al mandatario.

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3. Igualmente afecta la prohibicin sobre los funcionarios pblicos en la demarcacin territorial y

respecto de los bienes de cuya administracin estuviesen encargados; a los funcionarios de Justicia
de los bienes en litigio ante el Tribunal en cuya jurisdiccin ejercieran sus funciones, afectando esto
tambin a abogados y procuradores, respecto a los mismo bienes que intervenga por su profesin (a
excepcin de las acciones hereditarias entre coherederos o de cesin de pago de crditos o de
garanta de los bienes que posean. Para determinar el carcter litigioso de un bien se han venido
utilizando dos criterios: la fecha de emplazamiento para constatar la demanda (criterio
jurisprudencial) y desde la contestacin a la demanda (art. 1.535.2).
1. La contravencin de estas prohibiciones lleva aparejada la nulidad radical y absoluta del contrato as
celebrado, independientemente de la posible responsabilidad disciplinaria y penal a que pudiera dar lugar
en su caso.
2. La conculcacin de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de anulabilidad, al poder recaer con
posterioridad el consentimiento del mandante o los sucesores.
2.- EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA
La compraventa supone la obligacin por parte del vendedor de entregar una cosa determinada a cambio de
un precio en dinero o signo que lo represente, que deber ser pagado por el comprador. Por lo tanto el objeto de
la compraventa es doble:
1. La cosa a entregar
2. El precio a pagar.
2.1. LAS COSAS
A.- En general
Las cosas pueden ser:
- Corporales e incorporales o derechos;
- Muebles e inmuebles;
- Presentes y futuras;
pero, han de reunir siempre una triple condicin:
1. Que sean de comercio lcito.
2. Que tengan existencia real o posible: no es imprescindible que la cosa exista en el momento de la
celebracin del contrato si se prev la posibilidad de su existencia en la fase de ejecucin. Si la cosa
se ha perdido el contrato queda sin efecto, a no ser que ya se haya perfeccionado la compraventa, en
cuyo caso corre a cuenta del comprador. Si la perdida de la cosa tras la venta es parcial el comprador
podr opta por desistir del contrato o reclamar la parte que falta, abonando su precio en proporcin.
A efectos de responsabilidad, la doctrina distingue, dependiendo de que mediara conocimiento y por
quien. Del perecimiento anterior de la cosa: ambos: en compensacin de culpas, una de las partes
que no lo manifiesta, esa parte responder in contrahendo por actuacin dolosa.
Si la cosa no tiene existencia real al contratar, pero previsiblemente la llegar a tener, la
compraventa puede revestir dos modalidades distintas:
a. Compraventa de cosa esperada. En tal caso, la compraventa reviste los caracteres de
conmutativa y condicional, ya que las partes subordinan la eficacia del contrato a la
existencia de la cosa. Si la cosa no llega a existir, no hay obligacin por parte del vendedor
de entregar cosa alguna, ni el comprador ha de pagar el precio (ejemplo: se vende la
cosecha del ao que viene, el comprador solo pagar la cosecha producida y el precio
convenido).
b. Compraventa de esperanza. Si los contratantes celebran la compraventa a todo evento, es
decir, que el comprador pague el precio aunque la cosa objeto del contrato no llegue a
existir, se tratar de un contrato aleatorio. El vendedor se limitar a hacer lo posible para la
existencia de la cosa, y el comprador est obligado a pagar lo pactado. (Se vende la cosecha
al precio pactado por ella, sea la cosecha excelente, buena o no haya cosecha). Algunos
autores califican esta compraventa de contrato aleatorio atpico.
3. Que la cosa sea determinada o determinable.
B.- La venta de cosa ajena
No es necesario que la cosa forme parte del patrimonio del vendedor en el momento de celebracin de la
compraventa, pues la traslacin del dominio se alcanza con la ejecucin del contrato. En este caso el vendedor
estar obligado a adquirir el bien vendido para poder transmitir el dominio, cuando se ejecute. Aunque el CC
guarda silencio sobre la venta de cosa ajena la jurisprudencia lo admite.

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Esta figura no supone la quiebra de las reglas generales sobre la anulabilidad cuando, por error de ambas
partes o conducta dolosa del vendedor, deba considerarse el contrato viciado desde el mismo momento de su
celebracin
2.2. EL PRECIO EN LA COMPRAVENTA
El precio es el otro elemento objetivo de la compraventa y consiste en la suma de dinero que el comprador
se obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa.
A.- Requisitos:
1. Precio verdadero o real. El precio es la prestacin a cargo del comprador, de tal modo que si no
existiera:
- Estaramos ante un contrato simulado de compraventa,
- Podra ser donacin si cumple los requisitos.
- Al ser el precio la causa del contrato para el vendedor, su ausencia o ilicitud provocara la
declaracin de inexistencia de la compraventa.
2. Precio cierto o determinado. No es necesario precisarlo cuantitativamente en el momento de la
celebracin, sino que basta que pueda determinarse sin necesidad de un nuevo convenio:
- Ya sea con referencia a otra cosa cierta,
- Por el que tuviera la cosa en determinado da, bolsa o mercado,
- Se deje su sealamiento al arbitrio de un tercero. La determinacin por tercero deber
hacerse en relacin con el momento de la perfeccin del contrato, entendiendo que es un
supuesto de arbitrio en equidad (salvo voluntad contraria de las partes) siendo impugnable
cuando se haya faltado a la misma y cuando no se fijara conforme a las instrucciones de las
partes. Tambin es impugnable si concurre algn vicio del consentimiento o se actu de
mala fe.
3. Precio consistente en dinero o signo que lo represente. El precio debe consistir en dinero o signo que
lo represente (cheque, pagars, letras, etc).
- Si el precio no consiste en dinero sera un supuesto de permuta.
- Si consiste en dinero y alguna otra cosa, se atiende a la intencin de las partes
(compraventa o permuta) y subsidiariamente a la proporcionalidad entre el dinero y las
cosas
- Por "cualquier otro signo q lo represente" se entiende la asimilacin de pagare, cheques,
letras de cambio, etc. a dinero (1.170) si bien la entrega de tales documentos "solo
producir los efectos del pago cuando hubiesen sido realizados, o cuando por culpa del
acreedor se hubiesen perjudicado".
4. Precio JUSTO? Para el CC la compraventa no supone una estricta equivalencia objetiva entre el
valor de la cosa y el precio pactado. El CC no exige que sea justo, aunque el precio irrisorio se equipara
al precio simulado. Especial relevancia tiene el precio fijado por disposiciones administrativas (VPO) o
precio legal, de modo que si el convenido es superior, el contrato ser nulo parcialmente, tenindose
el exceso por no puesto, aunque el contrato seguir surtiendo efectos.
B.- El pacto de arras
Como sabemos, en la celebracin del contrato de compraventa es sumamente frecuente el establecimiento
de un pacto de arras. En l las partes pactan la reserva de la compraventa de bienes, o inmuebles como una
vivienda, entregndose como prueba una cantidad de dinero en concepto de seal. Forma parte de los
denominados precontratos, dado que lo que se est contratando es la obligacin de firmar un contrato en el
futuro.
3.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
Las obligaciones principales del vendedor consisten en:
1. Entregar la cosa vendida y conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia hasta
que se efecte dicha entrega.
2. Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos.
Adems de las obligaciones principales, asumen relevancia todas aquellas de carcter accesorio y
secundario de carcter general y las que puedan surgir en la relacin contractual concreta.
3.1. LA ENTREGA DE LA COSA
A.- Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa
La obligacin primera y fundamental del vendedor es la entrega del objeto de la compraventa, dada su
naturaleza consensual.

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Hay que tener en cuenta que la entrega de la cosa abarca tambin:

Sus accesorios
Los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato
Los ttulos de pertenencia y los informes necesarios para hacer valer lo transmitido.
Aunque el tiempo y el lugar de entrega de la cosa, suele establecerse convencionalmente por las partes, si no
se hiciese, se entienden aplicables las reglas generales y as la cosa se entregar en el lugar donde se encuentre
en el momento de celebrarse la compraventa.
B.- Formas de entrega: la tradicin
El CC regula con cierto detalle las formas de entrega o tradicin que, realizadas con posterioridad a la
celebracin la compraventa, conllevan la adquisicin de la propiedad para el comprador. Las diversas formas de
entrega son:
1) Tradicin real
Art. 1462.1: Se entender entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder y posesin del comprador. La
posesin puede ocurrir de dos maneras diferentes:
Material: cuando hay una entrega manual y efectiva (me llevo el paraguas que acabo de pagar) o
cuando el adquirente de facto y de forma inmediata, ejercita los poderes caractersticos del
propietario (ejemplo: siesta en el piso que compr)
Simblica: sin llegar a producirse una transmisin material de la cosa, el vendedor manifiesta de
forma inequvoca e irreversible su intencin de transferir la posesin al adquirente (ej.: el vendedor
entrega las llaves, o da los ttulos de pertenencia).
2) Constitutum possessorium y traditio brevi manu.
La constitutum possessorium, suple a la tradicin material, y se da en aquellos casos en los que el
vendedor contina poseyendo la cosa, pero en virtud de otro ttulo diferente al de propietario que antes
ostentaba (ej.: el vendedor sigue viviendo como arrendatario).
La traditio brevi manu es el caso opuesto: el comprador antes posea la cosa (sin ser propietario), pasando
ahora a ser el propietario. (ej. Arrendatario compra piso).
3) La tradicin instrumental
Art. 1462.2 el otorgamiento de escritura pblica equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato. En
estos casos el comprador se convierte en propietario, con independencia de cualquier otro factor, por ejemplo
que no haya pagado por completo el precio cierto de la compra.
Este principio no es automtico, sino dispositivo si de la misma escritura no resultare o se dedujere
claramente lo contrario.
C.- Reglas especiales en materia de venta de inmuebles.
Los inmuebles pueden ser adquiridos atendiendo a la medida (o cabida) de los mismos a razn de un precio
por unidad de medida o nmero (1.000 /m2) bien por un precio alzado (una finca por 500.000 ). En el primer
caso el precio total ser proporcional al conjunto de unidades tenidas en cuenta al celebrar el contrato, en el
segundo caso se compra cuerpo cierto. Conviene distinguir los siguientes supuestos:
1) Venta de inmueble por unidad de medida resultando de cabida inferior a la sealada en el contrato
El art. 1469.2 obliga al vendedor a entregar al comprador lo que figure en el contrato y si no es posible, el
comprador puede optar o por una rebaja proporcional del precio o a la rescisin del contrato si la disminucin
de la cabida es superior al 1/10 de lo que figura en el contrato.
2) Venta de inmueble por unidad de medida siendo la cabida superior a la sealada en el contrato
El comprador debe pagar el exceso si el aumento de la cabida no supera la 1/20 parte de lo sealado en el
contrato. Si la supera, el comprador puede optar por pagar o por desistir.
3) Venta por unidades de medida y problemas de calidad
La falta de correspondencia entre el precio pagado y el bien comprado no slo se puede ser debida a
criterios cuantitativos, sino tambin a criterios cualitativos.
En caso de exceso de calidad, el CC no establece ninguna norma, aunque la doctrina propone aplicar de
forma analgica el art. 1471.2.
En caso de defecto de calidad o de extensin del inmueble de carcter esencial, el comprador puede optar
entre una rebaja proporcional o impugnar el contrato por error, realizable segn las reglas generales de
anulabilidad.
4) Venta de inmueble hecha a precio alzado
Aunque resulte mayor o menor la cabida de la expresada en el contrato, no tendr lugar el aumento o la
disminucin del precio convenido, por haber sido ste fijado alzadamente. El mismo criterio rige cuando se
compraron dos o ms fincas por un solo precio.

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Si se expresaron los linderos (obligatorio) y adems la cabida o nmero, el vendedor debe entregar todo lo
que se comprenda en los linderos, con independencia de la cabida y si no es posible, el precio se rebajar
proporcionalmente al defecto de la cabida, salvo que el comprador no se conforme, que en tal caso se anulara
el contrato, ya que se trata de un ejercicio de derecho potestativo.
5) Plazo de ejercicio de las acciones
Si bien el CC establece un plazo de prescripcin de 6 meses, la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter
de caducidad en los supuestos en los que el comprador opte por la rescisin o anulacin del contrato.
D.- La facultad de suspender la entrega
El vendedor puede suspender o retener la entrega de la cosa en dos supuestos, aun sin necesidad de instar la
resolucin del contrato:
1.- Compraventa con precio de presente: El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el
comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago (art. 1466 CC).
2.- Compraventa con precio aplazado: el vendedor tampoco estar obligado a realizar la entrega si
despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, excepto si el vendedor afiance pagar en el
plazo convenido (art. 1467 CC). En este contexto, se le da al trmino insolvente un sentido amplio, no es
necesario una declaracin judicial ni situacin concursal del comprador.
3.2. LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO
Las obligaciones del vendedor no se agotan con la entrega de la cosa, pues est obligado, adems, al
saneamiento, en virtud del cual responder al comprador:
a. De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
b. De los vicios o defectos ocultos que la cosa tuviera, es decir, de su posesin til.
3.3. EL SANEAMIENTO POR EVICCIN
A.- Nocin y requisitos
La eviccin (vencer en juicio), es un acto de iniciativa extraa al comprador y al vendedor que acarrea para
el comprador verse privado de la propiedad de la cosa comprada, en cuanto sta pasa a ser propiedad de un
tercero, total o parcialmente, a consecuencia de una sentencia judicial firme y en virtud de un derecho anterior a
la compraventa (art. 1475.1 CC). Un tercero demanda al comprador.
Para que surja obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es necesario que la demanda de eviccin le
haya sido notificada a instancia del comprador, si el comprador no le ha notificado la demanda al vendedor, este
no est obligado a saneamiento (art. 1481 CC). Esto se hace para que el vendedor pueda aportar pruebas contra
la reclamacin del tercero, actuando as de cooperador. Debe hacerse siguiendo la forma del art. 1482 CC que
concede al comprador facultad de solicitar la notificacin al vendedor dentro del plazo previsto para su propia
contestacin a la demanda, que quedar en suspenso mientras no conteste el vendedor
Pese a la exigencia de sentencia firme, en algn caso, el TS ha admitido la eviccin a consecuencia de
resoluciones administrativas, y en los supuestos de ventas judiciales, segn doctrina jurisprudencial reiterada.
B.- Pactos sobre el saneamiento por eviccin (art. 1475 CC)
Para el CC la clusula de saneamiento por eviccin es un elemento natural del contrato, se presume su
existencia, pero al ser materia disponible, caben pactos en contrario. El art. 1475 dice que el vendedor
responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato. Los contratantes, sin embargo,
podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del vendedor.
A pesar de ser materia disponible, el CC recela del comprador que renuncia al saneamiento y la clusula por
la que el comprador renuncia al saneamiento queda restringida en un doble sentido:
1. Cuando el vendedor acte de mala fe, se declarar nulo todo pacto que exima al vendedor de responder
de la eviccin
2. Es preciso que la clusula la haga el comprador con conocimiento de los riesgos de la eviccin y
sometindose a sus consecuencias. De esta forma exime al vendedor de todas las obligaciones propias
del saneamiento, limitndose al pago del precio de la cosa vendida al tiempo de la eviccin.
En sentido contrario se puede agravar la obligacin de saneamiento, estableciendo clusulas penales
complementarias.
Recordar que la ley protectora de consumidores y usuarios declara nula la renuncia previa a los derechos
otorgados a los consumidores.
C.- Efectos de la eviccin (Art. 1478 CC)
1. La restitucin del precio de la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya sea mayor o menor que el de
venta. Se refiere al precio actualizado al momento de la eviccin. Parte de la doctrina estima que no se
debe aplicar en supuestos de aumento/disminucin del valor imprevisible y excepcional.

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2. Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya vencido en juicio. Se
refiere al comprador, que es quien puede ser condenado. Se aplican las reglas sobre liquidacin del estado
posesorio.
3. Las costas del pleito que haya motivado la eviccin y, en su caso, las del seguido con el vendedor por el
saneamiento. Parte del precepto de que el saneamiento por eviccin presupone de forma necesaria la
existencia de un proceso judicial entre el tercero y el comprador, no as entre comprador y vendedor (pues
este puede prestarse voluntariamente a indemnizar). El comprador solo tendr derecho a reclamar las costas
judiciales cuando efectivamente haya debido afrontarlas por haberle sido impuestas.
4. Los gastos del contrato a cargo del comprador. No slo se refiere a gastos de escrituras, sino tambin
impuestos, gestora, inscripcin en el Registro Supone la total indemnidad del comprador, que se ve
privado del objeto comprado
5. Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi de mala fe. La
referencia a los intereses se refiere a los generados por las cantidades a abonar desde que tuvo lugar la
eviccin. Tambin tiene el comprador que sufre eviccin derecho a los gastos suntuarios
D.- Los supuestos de eviccin parcial
Art. 1479 CC: podr exigir la rescisin del contrato, pero habr de devolver la cosa sin ms gravmenes de
los que tuviera al adquirirla.
Se produce si el comprador pierde con la eviccin parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin al
todo que sin dicha parte no la hubiese comprado, o si se venden dos o ms cosas conjuntamente a precio alzado,
o particular para cada una de ellas constando que el comprador no habra comprado la una sin la otra.
Divergencia doctrinal en la calificacin de la accin: anulabilidad por error vs resolucin. Esto tiene
trascendencia prctica, ya que existe diferente plazo para el ejercicio de la accin, 4 aos en la anulatoria (Art.
1301 CC), Las acciones personales que no tengan plazo especial prescriben a los cinco aos desde que pueda
exigirse el cumplimiento de la obligacin. En las obligaciones continuadas de hacer o no hacer, el plazo
comenzar cada vez que se incumplan (Art. 1964 CC). Lasarte estima iguales consecuencias si se entiende el
caso como un supuesto de rescisin propia (de los contemplados en Art. 1291.5), con plazo de prescripcin de 4
aos (Art. 1299.1).
El problema de la eviccin parcial es si es aplicable solo el art. 1479, o tambin el art. 1478 CC con
adaptaciones. Lasarte considera que son de aplicacin los dos, debido a la insistencia del legislador al presumir
que el comprador no hubiera comprado.
E.- Eviccin de cargas o gravmenes ocultos
El art. 1483 CC dispone que si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna
carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra adquirido el comprador si
la hubiese conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la in demnizacin
correspondiente. []
Problema fundamental: determinar si pueden considerarse gravmenes ocultos aquellos que haban sido
objeto de inscripcin en el Registro de la Propiedad, la lgica actual implicara que no, pero el sentido histrico
y teniendo en cuenta que el comprador no tiene obligacin de consultarlo, puede argir su buena fe frente al
vendedor, aunque no haya consultado el registro. La jurisprudencia es partidaria de excluir la aplicacin del art.
1483 si la carga o gravamen tiene publicidad registral, es adems muy rigurosa con el silencio del vendedor
respecto de situaciones urbansticas de solares sometidos a Ley del Suelo.
Plazo para ejercitar la accin rescisoria: 1 ao desde el otorgamiento de la escritura. Transcurrido este plazo,
slo podr reclamar la indemnizacin dentro de otro ao desde el da en que el comprador descubriera la carga
o servidumbre no aparente.
3.4. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS
El vendedor tiene obligacin de saneamiento cuando la cosa vendida tuviese vicios o defectos ocultos, que
la conviertan en inapropiada para el uso a que se destina o lo disminuya de modo que, de haberlos conocido el
comprador, no la habra adquirido o habra pagado menos. Se excluyen los vicios manifiestos o si el comprador
en razn de su oficio deba fcilmente conocerlos.
El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los ignorase, a menos que se hubiese
estipulado lo contrario. El comprador podr optar por resolver el contrato (accin redhibitoria) con restitucin
de los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional en el precio, a juicio de peritos (accin estimatoria).
Si el vendedor actu de mala fe y el comprador opta por la restitucin, se le indemnizar adems de daos y
perjuicios, no en el otro caso, porque la rebaja del precio se habr tenido en cuenta los perjuicios sufridos.
Tambin prev nuestro Cdigo la posibilidad de perecimiento de la cosa vendida, como consecuencia de los
vicios ocultos. Los efectos sern distintos en funcin de si el vendedor conoca o no los vicios. El vendedor

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responder abonando el precio, los gastos del contrato y si conociese los vicios, responder adems por daos y
perjuicios.
Si la cosa vendida con vicios ocultos pereciera con posterioridad a la venta por caso fortuito o culpa del
comprador, podr ste reclamar del vendedor el precio que pag, rebajado por el valor de la cosa en el
momento de perderse y si el vendedor actu de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses.
En el caso de la compra de dos cosas al mismo vendedor, el vicio redhibitorio de una de ellas no afecta a la
otra, a no ser que el comprador no hubiese comprado la segunda sin la primera.
En el caso de saneamiento por vicios en venas judiciales, no habr responsabilidad por daos y perjuicios,
pero si el desembolso del precio y gastos del contrato
Para que tenga lugar el saneamiento por vicios ocultos la accin habr de ejercitarse en el plazo de 6 meses
contados desde la entrega de la cosa vendida. La jurisprudencia establece compatibilidad para ejercicio de
acciones: de saneamiento por vicios ocultos, la de resolucin por incumplimiento y la de anulabilidad por error
o dolo.
3.5. LA CONTAMINACIN ACSTICA EN LOS INMUEBLES COMO VICIO OCULTO : LA LEY 37/2003 Y EL REAL DECRETO
314/2006
La Ley del Ruido recurre al saneamiento por vicios ocultos en relacin con la contaminacin acstica de los
inmuebles, provocada por el incumplimiento de las normas tcnicas relativas al debido aislamiento de las
construcciones.
La Ley del Ruido dispuso que el Cdigo Tcnico de la Edificacin deber incluir un sistema de verificacin
acstica de las edificaciones y que el incumplimiento de los objetivos de calidad acstica en los espacios
interiores, puede dar lugar a la obligacin del vendedor de responder del saneamiento por vicios ocultos.
3.6. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS EN LA VENTA DE ANIMALES
En estos casos, el comprador ha de ejercitar la correspondiente accin (redhibitoria o estimatoria) en el
plazo de 40 das a partir de la entrega del animal o, en su caso, en el establecido por el uso local y slo
proceder el saneamiento si se dan los siguientes requisitos:
a. Ha de tratarse de vicio oculto.
b. El vicio o defecto de que se trate ha de estar determinado por la ley o los usos locales.
c. No pueden ser ventas hechas en feria o pblica subasta, ni de caballeras vendidas como desecho. Se
establece la nulidad de la venta de ganados y animales que padezcan enfermedades contagiosas.
Si en la compra de dos o ms animales es vicioso uno de ellos, solamente procede la accin redhibitoria
respecto del vicioso, salvo que no se hubiesen comprado los unos sin el otro.
Si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor, si la enfermedad que caus
la muerte exista antes del contrato, a juicio de los facultativos.
3.7. GARANTAS DEL PAGO DEL PRECIO EN FAVOR DEL VENDEDOR
En ocasiones, el vendedor se encuentra facultado para suspender la entrega de la cosa cuando el pago
temporneo y preciso del precio pactado constituye una contingencia de difcil materializacin:
A.- El supuesto del art. 1.503
Si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble vendida y el precio, podr
promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se observar lo dispuesto en el
artculo 1124 CC.
A diferencia del artculo 1124 en el que es necesario el incumplimiento, en el art. 1503 CC basta con el
temor fundado del vendedor de que se produzca el incumplimiento, y adems el 1503 no permite al juez fijar un
plazo complementario para que el comprador cumpla.
B.- El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias: el pacto comisorio
El art. 1504 CC es una garanta ms del pago del precio en favor del vendedor, fortalecido por la posibilidad
de acceder al Registro de la Propiedad si es configurado como condicin resolutoria.
El pacto comisorio o lex commissoria es la facultad resolutoria concedida al vendedor, en virtud de pacto
expreso, ante la falta de pago en el trmino convenido o en cada uno de los plazos sealados. Aunque la
automaticidad resolutoria del plazo temporal previsto para el pago no es absoluta, ya que el art. 1.504 exige
como requisito esencial para que proceda la resolucin, el previo requerimiento judicial o por acta notarial, por
lo que no basta el mero incumplimiento, sino que el comprador cuenta con un plazo complementario para pagar
(el existente entre el trmino fijado y el da en que el vendedor lo requiere judicial o notarialmente). El
requerimiento al comprador no slo permite el ejercicio de la facultad resolutoria, sino que tambin priva al
Juez de la facultad de dar un nuevo plazo.

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Aunque se hable de resolucin de pleno derecho, en caso de falta de acuerdo, se precisa la intervencin
judicial para comprobar el efectivo incumplimiento. Esto ha privado en la prctica de operatividad real al art.
1504, pues el TS entenda que deba existir voluntad deliberadamente rebelde al cumplimiento. Esta lnea se
rompi a partir de 1990, desde entonces son numerosas las sentencias que contemplan objetivamente el
incumplimiento del pago del precio.
Por otra parte, conviene destacar que, junto a la resolucin propiamente dicha, es frecuente estipular el
comiso de todo o gran parte de lo que hubiese pagado el comprador hasta el momento de la resolucin. Tales
pactos, no obstante, quedan sujetos a la facultad moderadora de los jueces al ser considerados supuestos de
clusula penal.
C.- La resolucin de la venta de bienes muebles
El CC omite la necesidad de requerimiento o interpelacin alguna al comprador en el supuesto de venta de
bienes muebles. Dispone el art. 1505 CC que respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr
lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la
entrega de la cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el
precio, salvo que para el pago de ste se hubiese pactado mayor dilacin.
4.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
4.1. EL PAGO DEL PRECIO
Art. 1.500.1 La obligacin principal del comprador consiste en el pago del precio de la cosa vendida en
el tiempo y lugar fijados por el contrato.
No obstante, en caso de que lugar y tiempo no hubieran sido pactados, la regla supletoria es la del lugar y
tiempo de la entrega de la cosa. Para la compraventa se consagra de forma supletoria la simultaneidad en la
ejecucin de las prestaciones.
Art. 1.501 Asimismo, el comprador estar obligado a pagar intereses por el tiempo que medie entre la
entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes:
1. Si as se hubiere convenido.
2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3. Si se hubiese constituido en mora.
Por tanto, como regla general el pago del precio aplazado no genera intereses, aunque en la prctica es
frecuentsimo pactar lo contrario.
4.2. LA FACULTAD DE SUSPENDER EL PAGO. 1502
Art. 1502 CC "Si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere
fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta
que el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en
su caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquiera contingencia de aquella clase, el comprador estar
obligado a verificar el pago". Regla de carcter preventivo y dispositivo. Si no hay pacto expreso, se debe
entender que el comprador cuenta con dicha facultad.
Comprador
Perturbado en la posesin o
dominio de la cosa adquirida

Temor de serlo por una accin

reivindicatoria o hipotecaria

Podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haga cesar la perturbacin o peligro, a no ser que
o
afiance
la devolucin
del precio en su caso

se haya estipulado que, no

obstante, el comprador estar
obligado a verificar el pago

Este precepto trata de proteger al comprador en caso de que ste tema fundadamente perder tanto la cosa
como el precio abonado o que reste por abonar. Su carcter dispositivo permite entender que si no hay pacto
expreso en tal sentido, el comprador cuenta con dicha facultad.
No obstante, su eficacia prctica es relativa pues jurisprudencialmente, el art. 1502 CC debe ser interpretado
restrictivamente, por seguridad del trfico. Distintas STS afirman que la perturbacin por el ejercicio de
acciones judiciales debe limitarse a las mencionadas, cuando doctrinalmente tambin se entienden cualquier

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otras acciones de efectos similares en relacin con la eventual privacin de la cosa para el comprador (retractas,
acciones declarativas de dominio, etc).
Dado que frente a facultad del comprador de suspender el pago del precio, cabe afianzamiento de su
hipottica devolucin por el vendedor, es razonable que el comprador, caso de perturbacin fundada, deber
comunicarlo fehacientemente el vendedor.
4.3. EL PAGO DE LOS GASTOS COMPLEMENTARIOS
Adems del pago del precio y posibles intereses por aplazamiento, el comprador deber abonar los gastos
necesarios y tiles hechos en la cosa vendida desde la perfeccin hasta la consumacin del contrato, as como
los gastos de transporte o traslacin de la cosa vendida, salvo existencia de pacto en contrario. Y en el caso de
bienes inmuebles los gastos de expedicin de la primera copia de la escritura y las dems posteriores a la
venta, salvo pacto en contra. Los gastos arancelarios correspondientes al asiento de presentacin de la escritura
de compraventa (arancel nm. 1) y la inscripcin del derecho adquirido mediante contrato de compraventa
(arancel nm. 2) salvo pacto en contrario, deben ser de cuenta del comprador.
1. Pago del precio
2. Pago de intereses por
aplazamiento

3. Pago de gastos
complementarios

Obligacin principal
1. Si as se hubiere convenido.
2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3. Si se hubiese constituido en mora
Gastos necesarios y tiles hechos desde la perfeccin hasta
la consumacin
Gastos de transporte
Gastos de expedicin de la primera copia
de la escritura y las dems posteriores a la
BIENES
INMUEBLES venta.
Gastos arancelarios (asiento presentacin e
inscripcin)

SALVO
PACTO EN
CONTRARIO

5.- LA DOBLE VENTA

Hay que distinguir entre la fase de perfeccin del contrato (momento en que surgen las obligaciones de los
contratantes) y la fase de ejecucin o consumacin del contrato (se entrega la cosa y se paga el precio). Debido
a esta diferencia temporal es posible que se venda una misma cosa a diferentes compradores por parte de una
misma persona. La doble venta o pluralidad de compradores sobre una misma cosa segn el TS, es muy
frecuente. El CC nicamente se limita a determinar cul de los compradores se transformar en propietario.
Artculo 1473 CC
Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad se transferir a la persona
que primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuere mueble.
Si fuere inmueble, la propiedad pertenecer al adquirente que antes la haya inscrito en el Registro.
Cuando no haya inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena fe sea primero en la posesin; y
faltando sta, a quien presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe.
Destaca en este artculo:
No prev accin para el comprador defraudado. Se entiende, por tanto, que podr solicitar la
correspondiente indemnizacin de conformidad con las reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal
(interponiendo la correspondiente querella por estafa).
Aunque las dos ventas no se hayan celebrado al mismo tiempo, lo que el art. 1473 tiene en cuenta es la
admisin de formas simblicas de tradicin que hacen posible una doble entrega:
Bienes muebles, la atribucin de la propiedad al primero de los compradores que con buena fe haya
tomado posesin viene facilitada de acuerdo con la aplicacin sistemtica del CC.
Bienes inmuebles, la Ley Hipotecaria sustenta el criterio de atribucin a quien primero inscribi en
el Registro de la Propiedad, y en caso de que ninguna de las ventas cause inscripcin, se determina
por prioridad en la posesin, siempre que sea de buena fe. A falta posesin, ttulo ms antiguo
(buena fe).
El 1.473 se funda en la buena fe por parte del comprador que finalmente es declarado propietario (por
triplicado). La jurisprudencia resalta la buena fe del comprador como requisito indispensable, pues de ordinario

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la doble venta presupone una actuacin dolosa o fraudulenta del vendedor y no merece proteccin quien
colabor en la maniobra o cuando menos la conoci.
Por buena fe se entiende la ignorancia por parte del comprador de que la cosa haba sido objeto de venta
anteriormente. Es un supuesto de buena fe en sentido subjetivo, circunstancia de hecho que puede ser apreciada
por Tribunal de instancia, incluso frente al comprador que haya logrado inscribir en el Registro de la Propiedad
a su nombre, ya que en ese caso se exige tambin buena fe por parte de la Ley Hipotecaria.
6.- LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA: EL ART. 1.452
La perfeccin o celebracin y la consumacin del contrato de compraventa pueden no ser coincidentes en el
tiempo. Durante ese lapso temporal el bien objeto de compra puede seguir en poder del vendedor, al no haberse
realizado an la entrega, y durante el mismo el objeto puede ser destruido, sufrir deterioros, daos o
menoscabos, o, por el contrario, experimentar beneficios, producir frutos o generar cualesquiera incrementos.
A quin habr de imputarse la prdida o deterioro o, en su caso, el beneficio que experimente la cosa
vendida, al comprador o al vendedor?
Beneficios o incrementos: imputados al comprador: no es dueo de la cosa hasta la entrega o tradicin,
pero tiene derecho a los frutos o incrementos de la misma.
Daos, menoscabos o posible prdida de la cosa sigue las siguientes reglas.
Si se produce despus de perfeccionado el contrato, el art. 1452 CC remite a los artculos 1096 CC y
1182 CC, aplicndose a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente y por un solo precio, o sin
consideracin a su peso, nmero o medida.
Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida no se
imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se
haya constituido en mora.
Art. 1096.3 CC, determina que el vendedor asume los riesgos, incluso cuando la prdida obedezca al caso
fortuito, en los dos casos siguientes:
1. Cuando haya incurrido en mora
2. Cuando haya realizado una doble venta.
Art. 1182 CC, aadiendo la presuncin de culpa prevista en el art 1083 CC, con carcter general, el
vendedor queda exonerado de la entrega en caso de prdida, salvo que no pueda acreditar que la prdida de la
cosa es causa de una circunstancia en la que no actu con la diligencia debida.
En el caso de que el vendedor quede exonerado de la obligacin de entrega, supone dicha liberacin la
correlativa exoneracin del comprador respecto del pago del precio o, por el contrario, sigue estando este ltimo obligado a pagar el precio (o, en su caso, a no reclamar el precio ya realizado)? La mayor parte de los
autores considera que es el comprador quien asume los riesgos. En el mismo sentido se ha pronunciado la
escasa jurisprudencia existente sobre el tema. Si el comprador tiene derecho a los frutos y rentas desde que
surge la obligacin de entrega, es lgico que estas utilidades sean justamente compensadas con los riesgos.
Dicho sentir se ve confirmado por el propio tenor del art. 1452.3 CC, pues establece como excepcin al
principio de que los riesgos recaen como regla sobre el comprador. En caso de que la compraventa genere
obligaciones genricas para el vendedor, los riesgos se imputan a ste, recayendo en el comprador solo cuando
se produzca la correspondiente especificacin.
7.- LAS COMPRAVENTAS ESPECIALES
7.1. EL RETRACTO CONVENCIONAL
A.- Concepto y funcin histrica
Previsto en el art. 1507 CC y con remisin al art. 1518 CC para determinar en qu casos el vendedor podr
hacer uso de este derecho, la figura del retracto convencional se configura como una mo dalidad especial de
compraventa. Se trata de una venta con garanta, venta con carta de gracia o retroventa
A partir de un pacto complementario, el vendedor se reserva el derecho de recomprar la cosa vendida, dentro
de un plazo temporal determinado en el propio contrato de compraventa y rembolsando al comprador:
El precio
Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo
Los gastos necesarios y tiles hecho en la cosa vendida (Art. 1518 CC)
Hoy en da esta figura est en desuso, pero antiguamente era muy usada como tapadera para camuflar
prstamos usurarios. En la actualidad la jurisprudencia la mira con recelo, aunque en algunos supuestos
concretos siga siendo de utilidad
B.- Rgimen jurdico bsico
Los aspectos fundamentales son:

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Si el vendedor no abona los distintos conceptos del art 1518 o cualesquiera otros pactados el
comprador adquirir irrevocablemente el dominio de la cosa vendida. No confundir con pacto de
reserva de dominio.
Como regla general de carcter imperativo se impone carcter temporal, el plazo mximo de duracin
del retracto convencional es 10 aos y 4 aos si las partes no han establecido plazo. Cmputo: ambos
plazos han de computarse a partir de la fecha del contrato y son de caducidad.
Si el vendedor no ejercita el retracto en tiempo, la posicin del comprador deviene irrevocable.
El art. 1.510 pretende otorgar eficacia erga omnes al pacto de retroventa. Pero en realidad, semejante
efecto slo se alcanzar cuando el pacto de retro relativo a bienes inmuebles se inscriba en el Registro
de la Propiedad.

7.2. COMPRAVENTA A PRUEBA Y COMPRAVENTA AD GUSTUM

Art. 1453 CC: La venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida y la venta de cosas q es
costumbre gustar o probar antes de recibirlas se presumirn siempre hechas bajo condicin suspensiva.
De este modo se establecen dos categoras de venta:
Venta a prueba: depende de la comprobacin por el comprador de las caractersticas propias de la
cosa vendida.
Venta ad gustum: parece depender en exclusiva del propio gusto o agrado encontrado por el
comprador.
En ambos casos existe la misma consecuencia normativa: la compraventa se ha realizado bajo condicin
suspensiva, aunque a juicio de Lasarte, es disponible por las partes.
En la venta hecha a calidad de ensayo o prueba, la compraventa est perfeccionada, aunque ha de
comprobarse (suele suceder en la venta de maquinaria). Se trata de una comprobacin objetiva, que no
queda al libre arbitrio del comprador.
En las ventas ad gustum, se deja a libre arbitrio del comprador la aceptacin de la cosa, basta la mera
manifestacin de desagrado para entenderse ineficaz el contrato. Sera un supuesto de opcin de
compra: prubelo y si le satisface cmprelo. Aunque algunos autores argumentan que esta conclusin
supone someter la compraventa a una condicin meramente potestativa, prohibida por el art. 1115 CC.
Proponen una cierta "objetivacin del gusto o agrado", en cuya virtud debera entenderse vinculado el
comprador.
Si se considera vinculado al comprador en supuestos de compraventa como stos, en los que por voluntad de
las partes, la satisfaccin/comprobacin es un presupuesto necesario, pasara a pesar ms el principio de
conservacin del contrato y la proteccin de suministradores, olvidando las garantas de los compradores.
Pero atendiendo a datos normativos, esta interpretacin debiera revisarse:
Redaccin originaria de la Ley Consumidores y Usuarios (LCU) considera lcitas en modalidades de venta
por correo, a domicilio y por muestrario, las clusulas otorgando al comprador la facultad de resolver
discrecionalmente el contrato.
La Ley 26/1991, sobre contratos fuera de los establecimientos mercantiles, otorga al consumidor la facultad
de revocar su declaracin de voluntad sin necesidad de alegar causa alguna, hasta pasados 7 das.
En la misma lnea de proteccin del consumidor, la Ley 42/1998, sobre derechos de aprovechamiento por
turno (multipropiedad), prev un plazo de 10 das para desistir a libre arbitrio.
Con carcter general en la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista (LOCM) "cuando la perfeccin del
contrato no sea simultnea a la entrega del objeto, o en venta por catlogo, el comprador dispondr de plazo
mnimo de 7 das hbiles para desistir, sin penalizacin ninguna y sin indicacin de motivos.
7.3. EL DENOMINADO PACTO IN DIEM ADDICTIO
Desde tiempos de los romanos, era frecuente el pacto in diem addictio que consiste en que el vendedor se
reservaba la facultad de considerar ineficaz un contrato de compraventa, vlido y perfecto, si dentro de un
determinado plazo (in diem) encontrase otro comprador que ofreciera mayor precio o condiciones de pago ms
ventajosas. En tal caso, el vendedor poda llevar a cabo la adjudicacin (addictio) de la cosa en favor del
segundo o posterior comprador, sin incurrir en responsabilidad alguna, pues la adjudicacin en favor del
primero de los compradores se consideraba provisional y dependiente de que no hubiese mejor postor.
El CC no contiene referencia alguna al pacto in diem addictio, aunque ello no impide su posible
incorporacin al contenido del contrato, si bien en la actualidad su utilizacin es muy escasa.
La existencia del pacto in diem addictio implica:
a. Se puede aplicar tanto cuando hay entrega de la cosa (traditio, ejecucin completa) como
cuando an no se entreg (solo celebracin del contrato).

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b. Si hay otros compradores, el primero puede adjudicarse la cosa, si iguala las ofertas de los
otros.
c. Para explicar tericamente la figura se ha recurrido a la venta bajo condicin suspensiva o a
la venta bajo condicin resolutoria, por la cual la venta se tiene por no hecha hasta el
transcurso del plazo sin mejores ofertas.
7.4. COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES A PLAZOS
La venta a plazos o mediante fraccionamiento del precio en distintos perodos de tiempo de bienes muebles
corporales, no consumibles (electrodomsticos, vehculos, etc.), ha dado lugar a una legislacin especial que
debe ser considerada brevemente, pero por partida doble.
A.- La Ley 50/1965, de 17 de julio
La formulacin originaria de dicha legislacin especial en nuestro pas pretenda, en cierta medida, proteger
al comprador. A los efectos de esta legislacin se entiende por venta a plazos el contrato mediante el cual un
empresario o comerciante entrega al pblico una cosa y recibe de ste, en el mismo momento, una parte del
precio, con la obligacin de pagar el resto diferido en un perodo de tiempo superior a tres meses y en una serie
de plazos. El contrato ha de constar por escrito y debe contener una serie de circunstancias:
Lugar y fecha del contrato
Identificacin de las partes
Descripcin del objeto vendido
El importe total de la venta a plazos
El precio de la venta al contado
El importe del desembolso inicial
Los plazos sucesivos
Cuanta y fecha del vencimiento de las letras de cambio (si se extendieran stas como medio de
pago)
El inters exigible en caso de mora
La clusula de reserva de dominio si se pacta
La prohibicin de enajenar en tanto no se haya pagado totalmente, etc.
El contrato queda perfeccionado cuando el comprador satisface, en el momento de la entrega o puesta a
disposicin del objeto vendido, un desembolso inicial, cuyo pago, por otra parte, no es esencial para la validez
del contrato. Otras especialidades de este rgimen especial son:
La reserva de dominio, si as se pact, ya que la ley no la impone.
La prohibicin de enajenar en tanto no se haya pagado el precio, tratndose en este caso de una
garanta legal y siendo necesaria la inscripcin del contrato en el Registro de ventas a plazos
que la ley crea para que las mencionadas garantas (reserva de dominio y prohibicin de
enajenar) sean oponibles a terceros.
La facultad del comprador de anticipar el pago del precio, renunciando a los pagos pendientes.
El derecho del vendedor de optar por la resolucin o el cobro de plazos pendientes cuando el
comprador demore el pago de dos plazos o el ltimo de ellos, devolvindose a los contratantes,
en el primer caso, las prestaciones, pudiendo el vendedor retener ciertas cantidades a ttulo de
indemnizacin.
B.- La Ley 28/1998, de 13 de julio
La reforma llevada a cabo en la materia por la Ley citada se inserta en la proteccin general de los
consumidores, caracterstica de las ltimas dcadas en la Unin Europea y, en particular, desarrolla la Ley
7/1995, de 23 de marzo, de Crdito al Consumo. En general, se mantienen los principios propios de la ley
anterior, si bien dicha continuidad se rompe en algunos extremos de importancia:
En primer lugar, se suprime el desembolso inicial como condicin necesaria para la perfeccin del contrato.
De otro lado, aunque la forma escrita y el contenido mnimo del contrato siguen teniendo requerimientos
similares a lo establecido en 1965, la nueva ley insiste de forma particular en el tipo de inters nominal y
en la insercin de la tasa anual equivalente (la conocida TAE).
Por lo dems, se mantiene lo dispuesto por la ley (definicin de contratos de prstamo de financiacin,
facultad desistimiento del comprador, Registro de reservas de dominio y prohibiciones de disponer,
competencia judicial y facultad moderadora de Jueces y Tribunales, e ineficacia de clusulas y condiciones que
se dirijan a eludir su cumplimiento). El art. 12 prev la nulidad de cualquier pacto relativo a sumisin expresa a
la jurisdiccin de cualesquiera tribunales que no sean los correspondientes al domicilio del demandado

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(quien como regla ser el adquirente; mas no de forma necesaria, pues tambin puede resultar demandado el
vendedor, en cuyo caso, la proteccin del consumidor resulta minusvalorada). La TAE se regula actualmente en
art 32 de L 16/2011, de contratos de crdito consumo.
7.5. NUEVAS MODALIDADES DE VENTA AL PBLICO
Bajo tal denominacin, la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, establece una
relativamente detallada regulacin de una serie de compraventas, tradicionalmente calificadas como especiales.
La Ley regula las siguientes modalidades de ventas:
En rebajas
De promocin
De saldos
En liquidacin
Con obsequios
Las ofertas de venta directa
Las ventas a distancia
La venta automtica
La venta ambulante
La venta realizada en pblica subasta.
La Ley 7/1996 ha sufrido modificaciones de importancia en relacin con dos aspectos concretos que
conviene retener:
Respecto de los pagos a proveedores, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad
en las operaciones comerciales, modificada a su vez por la Ley 15/2010, de 5 de julio.
En materia de contratos a distancia y para la adaptacin de la Ley a diversas Directivas
comunitarias, relativa a los servicios en el mercado interior y en relacin con el ejercicio de venta
ambulante o no sedentaria.
8.- EL CONTRATO DE PERMUTA
8.1. CONCEPTO Y CARACTERES
Art. 1.538 La permuta es el intercambio de cosa por cosa: es el contrato por el cual cada uno de los
contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra.
De lo dicho se infieren sus caractersticas bsicas en cuanto tipo contractual:
a. Es un contrato consensual: se entiende celebrado desde el momento en que las partes se han
obligado a transmitirse las respectivas cosas objeto del contrato.
b. Es un contrato bilateral: genera obligaciones para ambas partes contratantes.
c. Es un contrato oneroso: la prestacin de cada parte es la causa de la contraprestacin.
d. Es un contrato traslativo del dominio: su consumacin (mediante la entrega de las cosas) supone la
transmisin de la propiedad de lo permutado.
8.2. LA REMISIN A LAS REGLAS DE LA COMPRAVENTA
La regulacin de la permuta por nuestro CC es muy escasa ya que es un contrato propio de sociedades
primitivas, en las que al no existir el dinero se impona la necesidad del trueque. En la actualidad se
circunscribe a supuestos marginales, as lo impone el valor del dinero como medio de cambio y de pago, que ha
convertido la compraventa en el esquema contractual tpico de adquisicin de bienes. Por ello, el CC, tras
describir el contrato se limita a regular dos aspectos de la permuta;
1. La permuta de cosa ajena
2. La prdida de la cosa permutada por eviccin,
Estableciendo para todos los dems extremos que la permuta se regir por las disposiciones concernientes a
la compraventa
Tal remisin tiene sus peculiaridades:
Al no existir precio las disposiciones relativas a l no pueden aplicarse.
Tampoco pueden aplicarse aqullas disposiciones que parten de la base de una diferente posicin de
vendedor o comprador, pues los permutantes son simultneamente vendedor y comprador.
S son aplicables reglas de capacidad y requisitos de las cosas objeto de contrato.
8.3. LA PERMUTA DE COSA AJENA

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Es posible dado el carcter consensual del contrato. El problema se plantea cuando la cosa haya sido
transmitida por el obligado con carcter traslativo, pese a continuar siendo ajena, cosa que antes o despus le
ser reclamada por su verdadero propietario.
En tal supuesto el art. 1539 CC dice que si uno de los contratantes hubiese recibido la cosa que se le
prometi en permuta y acreditase que no era propia del que la dio, no podr ser obligado a entregar la que l
ofreci en cambio y cumplir con devolver la que recibi. Es decir, el contrato de permuta queda resuelto si el
permutante-adquiriente devuelve la cosa recibida, al tiempo que se encuentra legitimado para no atender al
cumplimiento de la obligacin q pesa sobre l. Se entender, por tanto, que el contrato de permuta queda as
resuelto.
8.4. LA EVICCIN EN LA PERMUTA
El supuesto de hecho del art. 1539 CC presupone que uno de los contratantes no entreg la cosa permutada
que le incumba. Sin embargo, si la permuta se ha consumado por ambas partes, el artculo no es de aplicacin,
y el permutante que recibi cosa ajena solo podr accionar contra la otra parte si es objeto de eviccin.
Para tal caso, el art. 1540 CC establece que el que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta podr
optar entre
1. Recuperar lo que dio en cambio, pero solo podr usar el derecho de recuperar la cosa que l
entreg mientras sta subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio de los derechos
adquiridos entretanto sobre ella con buena fe por un tercero. En caso de optar por la restitucin de la
cosa entregada, no supone que est excluida la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios
si efectivamente se han causado. As lo impone la justicia material y reglas generales.
2. Reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; reclamacin directa de la indemnizacin, pues
debiera proceder aplicar analgicamente el art. 1478 CC, permitiendo al permutante defraudado
reclamar todos los conceptos indemnizatorios previstos en la eviccin en compraventa.
8.5. LA PERMUTA DE SOLAR POR INMUEBLES A CONSTRUIR
No son extraos los contratos en los que el dueo de un solar se aviene a transmitir la propiedad del mismo
a un constructor, a cambio de que ste le entregue en el futuro (igualmente en propiedad) una deter minada
superficie construida (sean pisos, garajes, locales comerciales).
En general, dicho acuerdo contractual puede ser calificado como permuta, aunque realmente la
jurisprudencia oscila entre dicha calificacin y la caracterizacin como contrato atpico (contrato de obras)
Su generalizacin determin que fueran objeto de especial atencin. La reforma introducida, consisti en la
redaccin ex novo del art. 13 del Reglamento Hipotecario. En el primer prrafo habla de permuta y de una
especial comunidad constituida entre cedente y cesionario, opta por la trascendencia jurdico-real del pacto, si
bien despus se permite tambin su configuracin como "meramente obligacional", es decir, efectos
obligatorios. Los tres primeros prrafos del artculo han sido anulados por el TS.

EXAMEN:
La capacidad para celebrar el contrato de compraventa: las prohibiciones
Prohibiciones para celebrar el contrato de compraventa
El precio de la compraventa**
Requisitos del precio de compraventa
Derechos y obligaciones del vendedor: la entrega de la cosa
Formas de entrega en el contrato de compraventa: clases de tradicin
La entrega de la cosa en la compraventa: la tradicin instrumental
Derechos y obligaciones del vendedor: la obligacin de saneamiento
El saneamiento por eviccin en la compraventa***
La doble venta********

67

TEMA 27
CAPITULO 12
LOS ARRENDAMIENTOS

1.- NOCIN GENERAL DE ARRENDAMIENTO

El arrendamiento es un contrato que tiene por objeto el disfrute de una cosa, o el servicio prestado por una
persona, a ttulo oneroso.
El CC comprende bajo la denominacin genrica de contrato de arrendamiento tres figuras contractuales
distintas:
- El arrendamiento de cosas
- El arrendamiento de obras
- El arrendamiento de servicios.
Se dice q el contrato de arrendamiento es aquel por el que una de las partes se obliga a proporcionar a otra,
mediante el pago de un precio, el uso y disfrute temporal de una cosa (arrendamiento de cosa), a prestarle
temporalmente sus servicios (arrendamiento de servicios) o hacer por cuenta de ella una obra determinada
(arrendamiento de obra).
Por unanimidad, doctrina y jurisprudencia resaltan la insuficiencia de las normas codificadas:
Hay una legislacin especfica en materia de arrendamiento de inmuebles, que hace que la aplicacin
del CC en estos casos sea residual.
En el arrendamiento de servicios, el CC solo se refera al servicio de criados y trabajadores asalariados
(Art. 1583 a 1587), normativa derogada en trminos materiales. Hoy la prestacin de servicios por
trabajadores asalariados es materia de Derecho del Trabajo. La jurisprudencia encuadra los servicios de
profesionales libres (mdicos, abogados...) en los arrendamientos de servicios, denominados "contratos
de servicios".
El llamado arrendamiento de obra por el CC, fragmentariamente regulado, tiene una problemtica que
excede los mrgenes del esquema arrendaticio.
2.- LA REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS POR EL CDIGO CIVIL
2.1. OBSERVACIONES GENERALES
El CC tras dictar unas disposiciones comunes a todos los arrendamientos (cosas, servicios o de obras) en
cuanto al de cosas slo se ocupa del arrendamiento de fincas rsticas y urbanas.
Slo se excluyen del contrato de arrendamiento los bienes fungibles que se consumen por el uso. S podrn
ser objeto de arrendamiento los bienes muebles no fungibles y los semovientes. A estos se le aplicaran las
normas para arrendamientos inmobiliarios con las debidas adaptaciones. Esta normativa tiene carcter
dispositivo, as que no genera problemas.
El arrendamiento de cosas es definido por el CC como aquel por el que una de las partes, arrendador, se
obliga a dar a la otra, arrendatario, el goce o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto (Art.
1543).
Son elementos esenciales de este contrato:
- La cesin del uso o goce de una cosa
- El precio cierto
- Su duracin temporal.
Para ser arrendador slo se requiere la capacidad general para contratar, no exigindose ser dueo de la
cosa, excepto si se trata de arrendamientos inscribibles en el Registro de la Propiedad. En este caso el CC
establece que los padres o tutores, respecto de los bienes de los menores o incapacitados, y los administradores
de bienes que no tengan poder especial, no podrn dar en arrendamiento las cosas por trmino que exceda de
seis aos.
2.2. CARACTERSTICAS GENERALES DEL ARRENDAMIENTO
El arrendamiento de cosas presenta las siguientes caractersticas:
1. Es un contrato que tiene por objeto exclusivo transmitir el temporal goce o disfrute de una cosa: no
se cede el dominio de la cosa, sino su utilidad, entregando el arrendador slo la posesin.
2. Es un contrato consensual, que se perfecciona por el simple consentimiento, quedando vinculadas
las partes sin necesitar la entrega de la cosa o el otorgamiento de formalidad especfica.

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3. Es un contrato bilateral y oneroso, pues mientras que el arrendatario recibe el goce de la cosa, el
arrendador recibe a cambio el precio o renta (si no media precio es un prstamo de uso o comodato),
con lo que la existencia de un precio cierto es un elemento esencial.
4. Es conmutativo, pues el valor de las prestaciones de las partes aparece fijado de antemano.
5. Es un contrato temporal, de duracin ms o menos extensa, pero determinada o determinable.
3.- CONTENIDO DEL CONTRATO
3.1. OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR
Todas las obligaciones impuestas al arrendador se derivan de la principal: est obligado a procurar al
arrendatario el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo que dure el arrendamiento.
El arrendador estar obligado a:
1. Entregar al arrendatario la cosa u objeto del contrato.
2. Conservar la cosa en estado adecuado para el uso a que se destine y a hacer en ella durante el
arrendamiento las reparaciones necesarias (constituyendo no slo un deber sino un derecho, que
puede hacerlas efectivas si son urgentes e inaplazables, incluso contra la voluntad del arrendatario,
Art. 1553 CC).
3. Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, no pudiendo variar la forma de la
cosa arrendada y respondiendo ante el arrendatario de los vicios y defectos que impidan el normal
uso y disfrute, sindoles aplicables las disposiciones sobre saneamiento de la compraventa.
4. Abonar al arrendatario los gastos necesarios que ste haya hecho en la cosa.
3.2. OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO
El arrendatario est obligado a:
1. Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos.
2. Usar la cosa arrendada conforme al uso pactado, y, en defecto de pacto, del que se deduzca de su
naturaleza, tolerando las reparaciones urgentes que haga el arrendador.
3. Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o novedad daosa y la necesidad de
reparaciones.
4. Responder del deterioro de la cosa, a no ser que pruebe que fue ocasionado sin culpa.
5. Devolver la cosa, al concluir el arrendamiento, tal como la recibi, presumindose que la recibi en
buen estado.
4.- EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO
4.1. CAUSAS DE EXTINCIN
Son causas de extincin del arrendamiento:
1. El cumplimiento del tiempo previsto para el contrato, sin necesidad de requerimiento. Ahora bien, si
al terminar el perodo temporal concertado el arrendatario contina disfrutando de la cosa durante
quince das, se entiende que hay tcita reconduccin (es decir, nuevo contrato de arrendamiento) por
el tiempo expresado por el CC con respecto a las fincas rsticas o respecto a las fincas urbanas,
salvo que haya habido requerimiento previo.
2. La prdida de la cosa arrendada, equiparndose a ella la imposibilidad de goce de la cosa.
3. El incumplimiento de una de las partes.
4. Extincin del derecho del arrendador (as, por ejemplo, el arrendamiento otorgado por el
usufructuario se resuelve al extinguirse el usufructo).
4.2. EL DESAHUCIO
Es la facultad del arrendador, como consecuencia de algunas causas de extincin del contrato de
arrendamiento de bienes inmuebles, para proceder judicialmente contra el arrendatario a fin de expulsarlo de la
finca. Estas causas son las siguientes:
1. Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento.
2. Impago del precio convenido.
3. Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato.
4. Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer.

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8.- EL ARRENDAMIENTO O CONTRATO DE SERVICIOS

8.1. CONCEPTO Y CARACTERES
Conforme al art. 1544 CC, en el denominado arrendamiento de servicios una de las partes se obliga a prestar
un servicio de carcter material a otra por precio cierto. Segn los autores se denominan arrendador a quien se
obliga a prestar el servicio aunque autores aislados denominan arrendatario a quien presta el servicio.
Se diferencia del mandato en el carcter material del servicio.
El objeto propio del contrato consiste en la prestacin de una determinada actividad que ha de ser
desarrollada por el arrendador, sin que ste quede obligado a garantizar la obtencin de resultado alguno (como
s ocurre en el contrato de obra). La obligacin del arrendador, pues, es calificable tcnicamente como
obligacin de hacer, pero no de resultado.
Son notas caractersticas propias del contrato de prestacin de servicios:
Es un contrato consensual: se perfecciona por la prestacin del consentimiento de las partes.
Es un contrato bilateral y oneroso, por existir obligaciones recprocas y remuneracin en favor del
arrendador. La remuneracin puede ser proporcional al tiempo durante el que se pacta o se prest el
servicio o puede darse un precio en atencin a la labor realizada.
Es esencialmente un contrato temporal, aunque su duracin puede ser indefinida. Lo que veta el CC
es que el contrato pueda vincular al arrendador de por vida, ya que dicha vinculacin vitalicia podra equipararse a situaciones de servidumbre personal o esclavitud que se entienden contrarias al
orden pblico en el Derecho contemporneo. El arrendamiento de por vida es nulo.
8.2. LA REGULACIN LEGAL
La regulacin del CC sobre el contrato de prestacin de servicios es inexistente, pues el arti culado
correspondiente (arts. 1583 a 1587), inalterado desde 1889, slo se ocupa del servicio de criados y
trabajadores asalariados. ste es el ttulo o rbrica de la seccin que comprende los artculos indicados, que
levanta verdaderas ampollas para cualquier lector contemporneo.
Actualmente la prestacin de servicios por los trabajadores asalariados se encuentra sometida a la
legislacin laboral y, por consiguiente, slo de forma absolutamente marginal pueden darse supues tos de
contratos de servicios de naturaleza civil.
8.3. LA PRESTACIN DE SERVICIOS CORRESPONDIENTES A LAS PROFESIONES LIBERALES
El campo propio de accin del contrato de prestacin de servicios corresponde al desempeo de las
prestaciones propias de los llamados profesionales liberales (p. ej., mdicos, economistas, abogados, etc.).
Pueden contratarse tanto los servicios manuales cuanto los puramente intelectuales que correspondan a tales
profesiones. El contrato, adems, se regir por las normas de Derecho civil cuando el servicio no se preste en
las condiciones que haran de l un contrato de trabajo (abogado de empresa, por ejemplo).
Ante la inexistencia de concretas normas legales al respecto la jurisprudencia ha estimado que los servicios
caractersticos de las personas que ejercen profesiones liberales no constituyen ms que una modalidad
contractual que es el contrato de arrendamiento de servicios.
La onerosidad del contrato sigue presente, pero el requisito de precio cierto est desvirtuado, se sustituye la
necesidad de previa determinacin del precio por la posibilidad de establecer el precio por los usos de la
profesin de la que se trate.
La accin para reclamar los honorarios profesionales prescribe a los 3 aos.
Los servicios de los profesionales liberales no son siempre y en todo caso objeto de un contrato de
arrendamiento de servicios. En ocasiones, estaremos en presencia de un contrato de obra propio, supuesto que
se da cuando el profesional, mediante una remuneracin, se obliga a prestar no propiamente su actividad, sino
el resultado producido por la misma (por ejemplo colocar una prtesis o redactar un dictamen).
En otras ocasiones, aun cuando estemos en el amplio entorno de las denominadas profesiones o actividades
liberales, cabe igualmente estar ante una relacin laboral.
EXAMEN:
Sin preguntas de este tema

70

TEMA 29
CAPITULO 14
LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS

2.- LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA

Segn la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1994, las normas contenidas en su Ttulo II eran de carcter
imperativo, por lo que las condiciones o estipulaciones contractuales que resultasen perjudiciales para el
arrendatario respecto de la regulacin legalmente establecida eran sancionadas con la nulidad, aunque estas
eran escasas.
Esto ha cambiado con la modificacin realizada por la Ley 4/2013, que establece que los arrendamientos de
vivienda se regirn por los pactos, clusulas y condiciones determinados por la voluntad de las partes, en el
marco establecido en el Ttulo II de la presente ley, y supletoriamente por lo dispuesto en el CC.
2.1. LA DURACIN DEL CONTRATO EN LA LAU-1994
El Proyecto de la LAU-1994 parta estableciendo un plazo mnimo de duracin de cuatro aos, combinado
con la posibilidad de desistimiento por el arrendatario cuando el contrato durase al menos un ao y el inquilino
diese el correspondiente preaviso al arrendador con una antelacin mnima de cuatro meses.
Para evitar las crticas sobre la duracin mnima, finalmente el artculo dispone que la duracin del
arrendamiento ser libremente pactada por las partes, aunque, a voluntad del arrendatario, siendo el plazo de
duracin contractual de 5 aos, mediante el sistema de prrroga potestativa para el arrendatario.
La prrroga anual durante el quinquenio inicial solo podr ser excluida cuando de forma expresa, constase
en el contrato, que la duracin tendencialmente quinquenal no poda entrar en juego en atencin a la necesidad
del arrendador de ocupar para s, como vivienda permanente el inmueble objeto de arrendamiento. En caso de
extincin del contrato por tal causa la norma estableca sanciones para el arrendador verdaderamente
disuasorias de actuaciones fraudulentas.
Concluido el periodo quinquenal sin que ninguna de las partes haya notificado a la otra su voluntad de no
renovarlo, el art. 10 permita la continuidad contractual, de ao en ao, por un nuevo periodo trienal.
2.2. LA MODIFICACIN INTRODUCIDA POR LA LEY 19/2009
En el art. 9 de la Ley 19/2009 de medidas de fomento y agilizacin procesal del alquiler y de la eficiencia
energtica de los edificios, se incluye una modificacin de la prrroga. Ampla la exclusin de la prrroga en
beneficio tambin de los familiares de primer grado (padres o hijos de la parte arrendadora) y en caso de crisis
conyugal, tambin del cnyuge. Este precepto carece de eficacia retroactiva y es necesario que este extremo
conste expresamente en el contrato.
2.3. PERODO CONTRACTUAL Y PRRROGA DE LA LEY 4/2013
Los artculos 9 y 10 de la ley 4/2013 han sido redactados nuevamente:
Art. 9: la duracin del arrendamiento ser libremente pactada por las partes, establecindose un perodo
contractual mnimo de 3 aos, frente al quinquenal anteriormente vigente.
Hay que tener en cuenta que en el periodo trienal ya est comprendidas las eventuales prrrogas, pues las
prrrogas obligatorias por plazos anuales hasta el plazo mnimo de tres aos solo entran en juego cuando la
duracin convenida fuera inferior a tal plazo.
En cuanto a la regulacin del desistimiento contractual por parte del arrendatario, con independencia de la
duracin convenida por las partes se regula por lo establecido en el art. 13
Art 13: Con independencia de la duracin convenida por las partes, el arrendatario podr desistir del
contrato siempre que cumpla con las condiciones siguientes:
Que hayan transcurrido 6 meses del contrato
Que haya comunicado el desistimiento con una antelacin mnima de 30 das.
La regla general de indemnizacin por desistimiento (una mensualidad por ao restante) es dispositiva, slo
entrar en juego si las partes pactan en tal sentido al celebrar el contrato.
3.- LA RENTA
3.1. LA RENTA EN LA LEY 29/1994
El Proyecto de Ley de 1994 prohiba la exigencia de pago anticipado de ms de una mensualidad de renta,
pero el resto de las regulaciones eran de carcter dispositivo.

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La renta ser libremente fijada por las partes, aplicndose el IPC slo en defecto de pacto expreso.
El IPC constituye el tope mximo de revalorizacin anual de la renta (no admite acuerdo en contrario). Esta
regla someta a arrendador y a arrendatario a un parmetro econmico futuro que reequilibraba sus respectivas
prestaciones y al mismo tiempo resultaba indiscutible. Se estableci en favor de los arrendatarios, para evitar
que el incremente de rentas libremente pactado pudiera convertirse en un factor inflacionista de trascendencia
general.
Durante un tiempo se discuti sobre si deba usarse como referencia el IP o el ndice provincial general,
finalmente se opt por el IPC por la claridad que este supone.
La actualizacin de la renta no es norma imperativa, sino slo el incremento mximo sujeto al IPC.
3.2. LA RENTA EN LA LEY 4/2013
Se mantiene que la renta ser fijada por las partes y su actualizacin sigue siendo potestativa y adems
podr ser realizada en los trminos pactados por las partes, aplicndose el IPC slo en defecto de pacto expreso.
As, es posible fijar cualquier sistema de actualizacin que las partes contratantes consideren ms conveniente
respecto del supletorio.
Tambin se establece que podr pactarse libremente por las partes que, durante un plazo determinado, la
obligacin del pago de renta pueda reemplazarse total o parcialmente por el compromiso del arrendatario de
reformar o rehabilitar el inmueble en los trminos y condiciones pactadas. Lo que permite pacto sobre posible
compensacin de las recprocas obligaciones. Por ejemplo, reemplazo de renta por obras. En este caso, si el
arrendatario incumpliera lo pactado, cabra la rescisin del contrato por incumplimiento, ya que la cantidad
destinada a las obras debera asimilarse a la renta, y por tanto el incumplimiento sera equiparable a la falta de
pago de la renta.
Comprobar si en la hoja de concordancias entra el 3.3 LA RENTA SEGN LA LEY 2/2015
4. CONTENIDO DEL CONTRATO: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
4.1. LAS OBRAS EN LA FINCA ARRENDADA
Segn la LAU-1994, el arrendatario, sin necesidad de consentimiento del arrendador podra realizar obras
requeridas por la condicin de minusvlido de s mismo o de las personas que con l convivan.: cnyuge, pareja
de hecho o familiares.
La ley 4/2013 mantiene este precepto, pero hablando de discapacidad y no de minusvala. Es indiferente que
el arrendatario o cualquiera de los convivientes devenga minusvlido de forma sobrevenida. El arrendatario
podr actuar por s mismo, aunque el precepto le exige que informe al arrendador previamente de forma escrita
de las obras que pretenda llevar a cabo, dejando as preconstituida la prueba de la posible reposicin de la
vivienda al estado anterior que puede exigir el arrendador al finalizar el arrendamiento.
4.2. LOS DERECHOS DE TANTEO Y RETRACTO
La LAU/1994 mantuvo los derechos de tanteo y de retracto a favor del arrendatario, establecindolos como
imperativos para el arrendador en los contratos de duracin igual o inferior a 5 aos. En casos de mayor
duracin caba excluir el derecho de adquisicin preferente.
Tras la Ley 4/2013 las partes podrn pactar la renuncia del arrendatario al derecho de adquisicin preferente.
Este mandato es aplicable tanto a los arrendamientos de vivienda como a los de uso distinto del de vivienda,
con lo cual actualmente los derechos de adquisicin preferente se encuentran en desuso.
4.3. RECAPITULACIN
La vigente LAU, antes y despus de la ley 4/2013 regula solo los aspectos de contenido contractual que ha
considerado necesarios para la evitacin de litigios innecesarios.
Para los dems extremos, las partes son libres para establecer un clausulado contractual detallado, en
dependencia a las circunstancias del caso concreto.
Adems hay que recordar la eficacia supletoria de las reglas del CC.
5.- LA TERMINACIN DEL CONTRATO
En un sistema normativo de plazo arrendaticio limitado, tanto por disposicin legal como por la propia
voluntad de las partes, es obvio que una vez superado el plazo mnimo (quinquenal o trienal, segn el momento
de vigencia del contrato), la extincin del contrato se produce de forma automtica por el mero transcurso del
plazo pactado.
El legislador se limita a regular las causas de suspensin, resolucin y extincin del contrato:

72

 En cuanto a la habitabilidad de la vivienda, se establece la posible suspensin del contrato por obras,
sean acordadas por una autoridad competente, sean meras obras de conservacin (Art. 26 LAU-1994)
En relacin con las causas de resolucin, se establece la resolucin del contrato de arrendamiento por
incumplimiento por una de las partes de las obligaciones que le competan (Art. 27 LAU-1994 y art.
1124 CC)
En los arrendamientos de finca urbana inscritos en el Registro de la Propiedad la resolucin de pleno
derecho se producir 10 das hbiles despus de que el arrendador haya requerido judicial o
notarialmente al arrendatario en el domicilio designado al efecto en la inscripcin registral (Ley 4/2003)
Se establecen como causas especficas de extincin la prdida de la finca y la declaracin de ruina (Art.
28 LAU-1994).
6.- LOS RESTANTES ARRENDAMIENTOS URBANOS
Cualquier arrendamiento que no tenga por objeto la satisfaccin de la necesidad permanente de vivienda del
arrendatario viene englobado legislativamente bajo el concepto de arrendamientos para uso distinto del de
vivienda.
Los arrendamientos para el uso distinto del de vivienda se rigen por la voluntad de las partes y, en su
defecto, por lo dispuesto en la LAU y, supletoriamente, por lo dispuesto en el Cdigo Civil.
Pero hay que tener en cuenta que las normas procesales y los preceptos relativos a la fianza y a la
formalizacin del contrato son de naturaleza imperativa. No obstante, parece que algunos preceptos, que
remiten a otros artculos sobre el arrendamiento de vivienda, establecidos por la LAU-1994 sin que hayan sido
modificados por la Ley4/2013, son imperativos, por ejemplo:
Imposicin al arrendador de la realizacin de las obras necesarias o de conservacin.
Posibilidad de suspensin del contrato, o de desistimiento del arrendatario, en caso de obras de
conservacin o acordadas por la autoridad competente.
Obligacin para el arrendatario de soportar las obras de mejora.
Facultad del arrendador de elevar la renta por mejoras.
Prohibicin del arrendatario de realizar obras modificativas del inmueble sin consentimiento escrito
del arrendador y facultades de este en el caso de que el arrendatario incumpla tal obligacin.
Tambin hay ciertos preceptos del Ttulo III que sugieren un carcter imperativo:
El arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato en los casos de cesin o subarriendo de
carcter clandestino.
La regulacin de la indemnizacin por clientela, que se da como derecho al arrendatario.
La subrogacin mortis causa, que establece que en caso de fallecimiento del arrendatario, cuando en el
local se ejerza una actividad empresarial o profesional, el heredero o legatario que contine el ejercicio
de la actividad podr subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del
contrato.
El mandato de que el adquiriente de la finca arrendada quedar subrogado en los derechos y
obligaciones del arrendador, salvo que concurran en el adquiriente los requisitos del art. 34 de la Ley
Hipotecaria.
Pues bien, aunque parezca que todos estos preceptos son de carcter imperativo, lo cierto es que el
prembulo de la Ley de 1994 se pronuncia en favor del carcter supletorio del Ttulo III en su conjunto. Para el
legislador, el Ttulo III constituye un conjunto normativo de aplicacin supletoria.
EXAMEN:
Sin preguntas

73

TEMA 32
CAPITULO 17
EL MANDATO

1.- EL CONTRATO DE MANDATO

1.1. CONCEPTO
Art 1709 CC: por el contrato de mandato se obliga una persona (mandatario) a prestar algn servicio o a
hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra (mandante). La persona que encarga el servicio es el mandante,
y la persona obligada a la realizacin de dicho servicio es el mandatario.
Aunque la descripcin del Art. 1709 es un poco ambigua, hay que distinguir el contrato de mandato de otros
contratos como el de arrendamiento de obras y de servicios, ya que tienen caractersticas diferentes.
Bajo el sistema romano era fcil, pues el mandato era gratuito. En cambio hoy hay que atender a la
naturaleza de las prestaciones a que arrendatario o mandatario se obligan, ya que, aunque puede ser retribuido,
sigue siendo tendencialmente gratuito.
Para distinguir esas figuras hay que fijarse en la naturaleza de las prestaciones a que se obligan el
arrendatario y el mandatario:
En el arrendamiento de obra o de servicios el arrendatario se obliga a ejecutar por s mismo una
actividad de carcter material en beneficio del arrendador.
En el mandato el mandatario, se obliga a gestionar los intereses del mandante a travs de la
realizacin de actos jurdicos cuyo contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del mandante.
1.2. CARACTERES DEL MANDATO
A. El mandato es un contrato consensual.
B. Impera el principio de libertad de forma. Tanto el mandato como la aceptacin pueden ser expresos o
tcitos.
C. El mandato es un contrato naturalmente gratuito. El art. 1711.1 CC dice que a falta de pacto en
contrario, el mandato se supone gratuito. Pero se presume con carcter oneroso si el mandatario tiene
por ocupacin el desempeo de servicios de la especie a que se refiere el mandato
D. El mandato es un contrato basado en la confianza (intuitu personae) que el mandante otorga al
mandatario.
2.- CLASES DE MANDATO
2.1. MANDATO SIMPLE Y MANDATO REPRESENTATIVO
Mandato simple No representativo. El mandatario puede actuar en su propio nombre sin revelar que
gestiona intereses ajenos, aunque por cuenta, inters y encargo del mandante. No se producira vinculacin
entre mandante y terceros, los cuales tendran acciones exclusivamente contra el mandatario, sin perjuicio de
las que deriven de la relacin de mandato propiamente dicha entre mandante y mandatario.
Mandato representativo: El mandatario acta en nombre del mandante, este ser parte en los contratos o
actos jurdicos que, gestionando sus intereses, celebra el mandatario con terceros: el mandante es quien
adquiere los derechos y asume las obligaciones que se derivan de esos actos o contratos debiendo cumplir todas
las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato
Las figuras de mandato y poder de representacin no coinciden:
Puede existir mandato sin que se haya otorgado poder de representacin (mandato simple no
representativo);
Puede existir mandato con representacin (representativo), en cuyo caso vincula directamente el
mandatario al mandante;
El poder de representacin puede no implicar una relacin de mandato, sino de otra especie.
2.2. TIPOS DE MANDATO CONFORME A LA EXTENSIN DE LAS FACULTADES CONFERIDA
La gestin de los intereses o asuntos encomendados al mandatario depende de las instrucciones del
mandante, por ese motivo hay distintos tipos de mandatos:
Mandato general o especial: considerando el nmero de asuntos o negocios del mandante que puede
gestionar el mandatario, el mandato puede ser general o especial.

74

Segn el art. 1712 CC

Mandato general comprende todos los negocios del mandante, mucho ms frecuente
Mandato especial, slo comprende uno o ms negocios determinados, marginal o poco frecuente.
Mandato concebido en trminos generales y mandato expreso: Segn el art. 1.713, el
Mandato concebido en trminos generales comprende los actos de administracin (distinto de
mandato general)
Mandato expreso. Necesario para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier acto de
riguroso dominio. Para realizar los actos ms importantes de gestin de los intereses del mandante,
identificados por el CC con los actos de disposicin, no cabe admitir el mandato tcito.
Por lo dicho, tanto el mandato general (para todos los asuntos del mandante) como el mandato especial (para
uno o varios asuntos del mandante) pueden conferirse en trminos generales o autorizar al mandatario a realizar
actos de enajenacin y gravamen.
3.- RGIMEN BSICO DEL CONTRATO DE MANDATO
3.1. OBLIGACIONES DEL MANDANTE
El mandante asume la iniciativa del contrato; establecer las bases de desarrollo del mandato y fijar al
mandatario cuantas instrucciones y reglas considere oportunas en defensa de la gestin fructuosa de sus
asuntos. Sus obligaciones son
A. Anticipar el dinero necesario para la ejecucin del mandato, si el mandatario lo pidiese. Si ste lo
hubiese anticipado, lo rembolsar, aunque el negocio saliese mal, si no es culpa del mandatario.
B. Est obligado a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados al mandatario por el cumplimiento
del mandato, siempre que el mandatario no haya incurrido en culpa o imprudencia en su gestin.
C. Deber pagar al mandatario la retribucin procedente si as se pact.
D. En casos de pluralidad de mandantes, cuando dos o ms personas hayan nombrado mandatario para
un negocio comn, quedan obligadas solidariamente frente a l.
E. Cuando se trata de un mandato con poder de representacin, el mandante debe cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato; en lo que el
mandatario se haya excedido, no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o
tcitamente.
3.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL MANDATARIO
A.- Obligaciones
Las obligaciones fundamentales del mandatario son las siguientes:
1. Debe ejecutar el mandato segn las instrucciones del mandante e informarle de su gestin. En caso
de falta de instrucciones, el mandatario debe actuar como un buen padre de familia, no est
sometido a un rgimen especial de diligencia.
2. Rendir cuentas de sus operaciones al mandante y abonarle cuanto haya recibido en virtud del
mandato. El momento temporal para rendir cuentas y abonar lo recibido no est definido, suele
hacerse en el momento de la interpelacin del mandante.
3. Resarcir los daos y perjuicios que, por su gestin o por la falta de ella, haya causado al mandante,
ya sean debidos a actuacin dolosa o culposa. Se evaluar con ms o menos rigor por los tribunales
segn el mandato haya sido retribuido o no.
4. Si un mandante ha nombrado ms de un mandatario, se excluye la responsabilidad solidaria si no se
ha expresado.
5. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, queda obligado directamente con la persona con
quien contrat, como si el asunto fuera personal suyo, sin perjuicio de las acciones entre mandante
y mandatario.
B.- Derechos y facultades
1. El mandatario podr ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas objeto del mandato, hasta que el
mandante le rembolse lo anticipado o proceda a la indemnizacin de daos y perjuicios, en caso de que se
hubiesen producido por el cumplimiento del mandato. Tambin se puede aplicar la retencin en caso de
impago de la retribucin del mandatario.
2. El mandatario cuenta con la facultad de nombrar sustituto, desligndose de su relacin con el mandante, si
ste autoriz la sustitucin:
- Si el mandante ni lo autoriz ni lo prohibi, el mandatario no quedar exento de responsabilidad.
- Si el mandante lo prohibi, el mandatario responde. Adems lo hecho por el sustituto ser nulo,
salvo que el mandante lo ratifique

75

Si el mandante ha autorizado genricamente la sustitucin (sin designacin de persona), el

mandatario slo responder de la actuacin del sustituto cuando este sea notoriamente incapaz o
insolvente.

3.3. EXTINCIN DEL MANDATO

Adems de las causas generales de extincin de las obligaciones (transcurso del tiempo establecido,
celebracin del negocio propuesto, imposibilidad de celebrar el negocio...) el mandato se extingue por:
A.- La revocacin del mandato
Como es un contrato basado en la confianza se permite la posibilidad de la revocacin unilateral por parte
del mandante, produciendo efectos desde que el mandatario la conozca. En el caso de que el mandatario, una
vez revocado el mandato, ejerza alguna accin con terceros esta tendr plena eficacia sin perjuicio de la accin
del mandante contra el mandatario.
B.- La renuncia e incapacitacin del mandatario
La renuncia es una facultad del mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de
continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas necesarias para evitar la interrupcin
de los asuntos gestionados. Esto tambin se aplica en casos de incapacitacin del mandatario.
C.- La muerte del mandante o mandatario
La reiterada confianza como base del negocio supone que la muerte de uno de los contratantes d lugar a su
extincin. Sin embargo, lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante, es vlido y surtir todos
sus efectos.
D.- Otros: en alguno de estos casos el mandato podr terminar por resolucin judicial dictada al constituirse el
organismo tutelar.
- Declaracin de prodigalidad
- Concurso o insolvencia de alguna de las partes, ausencia legal
- Incapacitacin sobrevenida del mandante (salvo que dispusiera su continuacin en ese caso)
4.- LA MEDIACIN O CORRETAJE
La actividad de intermediacin o de mediacin entre personas que desean llevar a cabo una negociacin
determinada es conocida desde antiguo y bastante frecuente. La figura del corredor, sea de trigo o de ganado, ha
sido una verdadera institucin en la vida rural y tambin en la actualidad es frecuente en el mbito de los
llamados agentes de la propiedad inmobiliaria (API).
El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o corredor en la realizacin de los
actos necesarios para la conclusin o celebracin de un determinado contrato (comprar una vivienda o vender
una partida de ganado) celebrado por quien con l contrata, a quien denominaremos principal o cliente, o
incluso celebrado por el propio mediador, en funcin de nuncio o intermediario. Para el derecho, el corretaje se
ha calificado como supuesto contractual atpico.
Corretaje, mandato y otros tipos contractuales son parecidos, pero presentan diferencias
Corretaje y mandato: en el mandato el mandatario es el que celebra el contrato con el tercero,
mientras que el corredor o mediador, se limita a poner en contacto a su cliente con otra persona
interesada en el acto o contrato.
Corretaje y contrato de servicios: se distingue del contrato de servicios en que el corredor asu me una
obligacin de resultado y carece de derecho a retribucin alguna si no se llega a celebrar
efectivamente el contrato de referencia.
Corretaje y contrato de obra: aunque el corredor asume tambin una obligacin de resultado, ste no
se obliga a la conclusin del contrato de inters para el cliente, pues difcilmente puede asumir como
obra propia la existencia de un tercero que contrate. El corredor no se encuentra obligado en
sentido estricto a garantizar la consecucin del inters perseguido por su cliente o principal por lo
que se dice que el corretaje tiene naturaleza unilateral (aunque la jurisprudencia dice que es bilateral,
ya que no tiene sentido hablar de contrato si el corredor no se siente vinculado con el cliente). Sin
embargo, slo el cliente quedara obligado a pagar el premio, retribucin u honorarios del mediador,
mientras que el corredor no tiene obligacin alguna que atender o conducta que desplegar y la
eventual realizacin del resultado para l slo funciona como fundamento o estmulo para reclamar
honorarios.
Generalmente, el corredor sirve de mediador entre dos clientes suyos o, en definitiva, entre dos personas
que, viendo cumplidos sus respectivos deseos a travs de la actividad del corredor, ce lebrarn el oportuno
contrato y, en consecuencia, cada uno de ellos habr de satisfacer por separado la correspondiente comisin al
corredor.

76

EXAMEN:
El contrato de mandato: concepto y caracteres****
Clases de mandato: simple y representativo***
Obligaciones del mandante
Obligaciones del mandatario
Derechos y facultades del mandatario
La extincin del mandato*****

77

TEMA 33
CAPITULO 18
EL PRESTAMO

1.- LOS CONTRATOS DE PRSTAMO

Art. 1.740 CC: el contrato de prstamo consiste en la entrega a una de las partes de alguna cosa, y segn sea
su naturaleza distingue entre:
Comodato (o prstamo de uso). Cuando entrega cosa no fungible para que la use durante un tiempo
y despus la devuelva. Es esencialmente gratuito.
Prstamo (de consumo o mutuo). Cuando entrega dinero u otra cosa fungible, con condicin de
devolver otro tanto de la misma especie y calidad. Puede ser gratuito o con pacto de pagar intereses
Ambas formas de prstamo tienen:
En comn que la obligacin principal del prestatario es devolver lo prestado.
Se distinguen en que:
- Comodato se trasmite el uso, debiendo devolverse la misma cosa prestada.
- Mutuo el prestamista trasmite la propiedad del objeto y el prestatario debe restituir su
equivalente econmico o tantundem.
El prstamo es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la cosa, y unilateral, al producir slo
obligaciones para una de las partes, el prestatario, que es quien recibe de la otra parte (prestamista) la cosa
objeto de prstamo.
2.- EL COMODATO O PRSTAMO DE USO
2.1. NOCIN GENERAL
El comodato es un contrato en que una persona (comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una
cosa no fungible para que use de ella durante un tiempo, con la obligacin de devolver la misma cosa recibida,
por ejemplo, cuando le prestas a una amiga unos pendientes.
La gratuidad es esencial en el comodato ya que si interviene alguna remuneracin que haya de pagar quien
adquiere el uso, sera un contrato de arrendamiento. La gratuidad es en este caso imperativa y se refleja en el
art. 1740 y 1741 CC
2.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMODATARIO
El comodante conserva la propiedad de la cosa y el comodatario slo tiene derecho de uso de la cosa
prestada durante un determinado perodo de tiempo. Si la cosa prestada es fructfera, el comodatario no
adquiere la propiedad de los frutos, pero puede usarlos, al igual que la cosa matriz.
A.- La obligacin de restitucin
El comodatario debe devolver la cosa al concluir el uso para el que se le pres t o una vez transcurrido el
plazo pactado, si bien en caso de urgente necesidad de ella, el comodante podr reclamarla antes y el
comodatario debe restituirla. Esta obligacin de restitucin de la cosa es la obligacin principal del contrato y
son subordinadas las siguientes:
1. El comodatario debe satisfacer los gastos ordinarios para el uso y conservacin de la cosa prestada.
2. El comodatario debe utilizar la cosa, conforme a su propia naturaleza, y el uso para que se le prest.
3. Conservar la cosa con la diligencia de un buen padre de familia. El comodatario, en cuanto obligado
a restituir, queda sujeto a las prescripciones generales relativas al deudor de dar o entregar alguna
cosa.
4. Debido al carcter gratuito del comodato, el comodatario debe restituir la cosa temporneamente,
sin que pueda argir derecho de retencin alguno sobre ella a pretexto de lo que el comodante le
deba, aunque sea por razn de expensas (expensas: gastos, costas).
B.- Deterioro y prdida de la cosa
Los desperfectos o menoscabos generados, sin culpa del comodatario, por el uso racional y adecuado de la
cosa (que se hubieran producido tambin si la cosa hubiera sido usada por el comodante) no son imputables
al comodatario.
Tampoco responder el comodatario en los casos en que el deterioro o la prdida de la cosa tenga lugar a
consecuencia del acaecimiento del algn caso fortuito, salvo que se est frente a alguno de los supuestos en

78

que la responsabilidad del comodatario se ve agravada por disponerlo as la ley de forma expresa. Tales
supuestos son los siguientes:
1. Destinar la cosa a un uso distinto del que se prest o en el caso de que dicha precisin del uso no se
haya llevado a cabo, del que se deduzca de la propia naturaleza de la cosa.
2. Conservar la cosa en su poder por ms tiempo del convenido
3. Que la cosa hubiere sido objeto de tasacin en el momento de la entrega, salvo que expresamente
hubiera sido eximido el comodatario de responsabilidad.
2.3. LA POSICIN DEL COMODANTE
El carcter unilateral del comodato, slo genera obligaciones para el comodatario. Sobre el comodante no
pesa prcticamente obligacin alguna que genere facultades en el comodatario.
Est obligado al abono de los gastos extraordinarios de conservacin, frente a la obligacin del
comodatario de atender o sufragar los gastos ordinarios y siempre que el comodatario lo ponga en su
conocimiento antes de hacerlos, salvo cuando fueren tan urgentes que no pueda esperarse el resultado del
aviso sin peligro.
El comodante que, conociendo los vicios de la cosa prestada, no los hubiere hecho saber al comodatario,
responder a ste de los daos que por aquella causa hubiese sufrido.
2.4. LA DURACIN DEL CONTRATO
Normalmente es el comodante el que fija el plazo por el tiempo que presta la cosa, aunque es frecuente que
se haga el prstamo sin fijar plazo alguno de duracin, por amistad, confianza, altruismo, etc.
El CC establece algunas reglas de aplicacin supletoria cuyo fundamento es la proteccin del inters del
comodante en recuperar la cosa cuando le convenga o le resulte necesaria.
El art. 1750 CC establece que en caso de que no se pactara ni duracin ni el destino del uso de la cosa
prestada y tampoco se dedujera de la costumbre, el comodante puede reclamarla a su voluntad, a la vez que
dispone que, en caso de duda, incumbe la prueba (de tales extremos) al comodatario.
La expresin uso a que haba de destinarse la cosa debe ser entendida en trminos temporales. Por
ejemplo, el dueo de un cuadro lo presta a quien lo pint para una exposicin, debe entenderse que la
reclamacin por el comodante no debe realizarse hasta que dicha exposicin sea clausurada. As se deduce del
art. 1749 CC: el comodante no puede reclamar la cosa prestada sino despus de concluido el uso para que la
prest. Sin embargo, si antes de estos plazos tuviere el comodante urgente necesidad de ella, podr reclamar la
restitucin.
2.5. CAUSAS DE EXTINCIN
El contrato de comodato puede extinguirse por cualquiera de las siguientes causas:
1. Por la prdida de la cosa (independientemente quien sea responsable de dicha prdida).
2. Que el comodante reclame la restitucin, si no hay plazo fijado de duracin o si lo hay y el
comodante tiene necesidad urgente de la cosa.
3. Por transcurso del plazo determinado, sea directamente, sea a travs del uso para el que se presta.
El art. 1742 CC establece que las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los herederos de
ambos contrayentes (mejor, contratantes). La muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las partes
no extingue el contrato, excepto en el caso de que el prstamo se haya hecho en contemplacin a la persona del
comodatario, en cuyo caso los herederos de ste no tienen derecho a continuar en el uso de la cosa prestada.
3.- EL MUTUO O SIMPLE PRSTAMO
3.1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
Se denomina mutuo o prstamo al contrato por el que una persona (prestamista o mutuante) entrega a otra
(prestatario o mutuatario) dinero u otra cosa fungible, para que se sirva de ella y devuelva despus otro tanto de
la misma especie y calidad.
El contrato de mutuo puede ser gratuito o retribuido, esto es, con pacto de pagar inters, que normalmente
ser proporcional a su duracin, y limitado por la ley de usura.
Aunque para el CC el contrato de prstamo es gratuito, pues, segn el art. 1755 CC dice que no se debern
intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado. Y en la misma lnea el art. 314 del Cdigo de
Comercio dice que los prstamos no devengarn inters si no se hubieren pactado por escrito.
Precisamente lo contrario ocurre en la prctica comercial, en la que el carcter profesional de los
prestamistas (entidades financieras) inducira a pensar que el prstamo es retribuido por naturaleza, salvo pacto
en contrario. El carcter retribuido del mutuo parece requerir pacto expreso o pacto escrito, requisitos que no

79

son interpretados rigurosamente por la jurisprudencia, que admite acreditacin y prueba de la existencia de
pacto de intereses por otros medios.
3.2. REGLAS PARTICULARES SOBRE CAPACIDAD
Con carcter general, basta que prestamista y prestatario tengan capacidad para contratar.
Como excepciones estn:
1. El menor emancipado que tiene prohibido tomar dinero a prstamo
2. Tutor que con respecto al patrimonio del pupilo tiene prohibido dar o tomar dinero a prstamo sin
autorizacin judicial.
3.3. LA OBLIGACIN DE RESTITUCIN
En el mutuo, a diferencia del comodato, se transfiere la propiedad de la cosa prestada al mutuatario, estando
ste obligado nicamente a devolver el gnero. Pero qu es lo que se ha de devolver? Aqu hay que dis tinguir
entre el prstamo de dinero y el de las dems cosas fungibles.
1. Prstamo de dinero, se tiene en cuenta el valor nominal, pues la devolu cin ha de hacerse en la
moneda de curso legal;
2. Prstamo dems cosas fungibles, se atiende a la identidad de materia y el deudor debe una cantidad
igual a la recibida y de la misma especie y calidad, aunque sufra alteracin en el precio.
3.4. EL PRSTAMO CON INTERS : REGLAS ESPECIALES
El CC considera que no se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado. Pero el
prestatario que haya pagado intereses sin estar estipulados no puede reclamarlos (no puede repetir) ni siquiera
imputarlos al capital.
Si hay un convenio tcito y el prestatario no pagase los intereses, el acreedor no tiene cauce alguno para
reclamarlos a no ser que pueda probar por cualquier medio vlido la existencia del pacto.
La Ley de Usura de 1908 (Ley Azcrate) decreta la nulidad de los prstamos en que se haya pactado un
inters notablemente superior al normal del dinero y manifiestamente desproporcionados, o que resulten
leoninos, y cualquier contrato en que se suponga recibida una cantidad superior a la entregada. Declarada la
nulidad del contrato por usurario, el prestatario slo estar obligado a entregar la suma efectivamente recibida.
3.5. LA DURACIN DEL CONTRATO
El Cdigo no contiene regla alguna de carcter especfico respecto de la duracin del mutuo o prstamo. Por
lo que habr de aplicarse las normas establecidas para las obligaciones a plazo.
En el caso de no haberse fijado plazo, se atender a los dispuesto en el art. 1128 CC. Existiendo plazo o
trmino contractual, si el prestatario incurre en algn supuesto del art. 1129 CC, perder el derecho a utilizar el
plazo establecido.
Se considera que, en el caso de prstamo con inters, el prestatario no puede obligar al prestamista a recibir
la restitucin antes del transcurso del plazo.
EXAMEN:
El comodato o prstamo de uso

80

TEMA 33
CAPITULO 19
EL DEPSITO

1.- INTRODUCCIN: CLASES DE DEPSITO

El Cdigo Civil regula la figura genrica del depsito englobando distintas y muy diversas modalidades del
mismo. Resaltar que el depsito puede constituirse judicial o extrajudicialmente. Depsito extrajudicial o
propio y depsito judicial o secuestro. A su vez, deben tenerse en cuenta a las distintas variantes del depsito
extrajudicial:
Depsito voluntario
Depsito necesario o miserable
Secuestro convencional segn el Proyecto de 1851, que actualmente se regula en sede del depsito
voluntario.
La diversidad de variantes explica que el CC no establezca definicin legal alguna del depsito y tampoco
insista en el carcter contractual del depsito, pues algunas de sus variantes carecen de tal carcter. El art 1758
CC pone el acento en la finalidad bsica de la figura del depsito, la obligacin de guarda o custodia y
consiguiente restitucin, una vez puesto de manifiesto el presupuesto de que previamente se haya producido la
entrega de la cosa objeto de depsito.
2.- EL DEPSITO VOLUNTARIO
2.1. CONCEPTO Y PRESUPUESTOS
El CC no ofrece ninguna definicin, solo destaca el carcter convencional. El depsito es un contrato en
virtud del cual una persona (depositante o deponente) entrega una cosa mueble a otra (depositario), para que
sta la guarde y se la restituya cuando aqulla se la reclame. Tambin podemos decir que existe un depsito
cuando una persona se obliga a la guarda de una cosa cuya posesin no le corresponde, durante la vigencia de
esta situacin, por ningn otro ttulo. Sus requisitos son:
La finalidad principal y autnoma del contrato es la obligacin de guarda y custodia. Esta
obligacin es provisional, ya que el bien depositado debe ser restituido cuando lo pida el
depositante. El depositario no puede usar la cosa ni sus frutos sin permiso del depositante. La
obligacin de custodia tiene carcter instrumental o subordinada a la finalidad socioeconmica
perseguida (arrendamiento, prenda)
El objeto de la obligacin de custodia debe ser una cosa ajena (no perteneciente al depositario).
Algunos autores tambin admiten la posibilidad de depsito de cosa propia, pero que no se
encuentra a disposicin del depositario, incluso cabra admitir el supuesto de depsito judicial en el
que el depositario es el propietario cuya titularidad es objeto de litigio.
El objeto del depsito ha de recaer sobre un bien mueble y corporal. Aunque en el llamado depsito
judicial pueden ser bienes inmuebles.
2.2. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO
Gratuidad y unilateralidad del contrato
El depsito es un contrato gratuito y por tanto unilateral, salvo que se pacte una retribucin (no tiene que
ser expresa, puede surgir segn las circunstancias y usos). Si se pacta retribucin pasara a ser bilateral.
La existencia de depsitos civiles retribuidos es rara. Tradicionalmente la retribucin en el depsito hace
que se califique como arrendamiento de servicios, prstamo o contrato innominado do ut facias. Si existe
retribucin se agrava la responsabilidad para el depositario que responder no solo del dolo sino tambin de la
culpa.
Carcter real
Tradicionalmente se exige necesariamente la entrega de la cosa para el nacimiento del contrato de depsito.
Sin embargo la doctrina hace hincapi en el carcter consensual del contrato, explicando que en escasas
ocasiones no coincide el contrato y la entrega del bien al depositario. En este caso la entrega del bien no ser
indispensable para el nacimiento del contrato. Existe validez desde la perfeccin del contrato e
independientemente de la entrega.

81

3.- LOS SUJETOS DEL CONTRATO

3.1. LA CAPACIDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES
Se entiende suficiente para la constitucin del contrato de depsito la capacidad general de contratar, no
siendo necesario que el depositante sea propietario del bien depositado.
A.- Falta de capacidad del depositante
a. Si la incapacidad del depositante (incapaz) exista en el momento de celebracin del contrato, dispone
el art. 1764 CC que la otra parte queda sujeta a todas las obligaciones del depositario, y puede ser
obligada a la devolucin por el tutor, curador o administrador de la persona que hizo el depsito, o por
esta misma si llega a tener capacidad. Los administradores deben instar la anulabilidad del contrato de
depsito, al ser un contrato invalido.
b. Puede darse el caso, contemplado por el art. 1773 CC, que el depositante pierda, despus de hacer el
depsito (sobrevenidamente), su capacidad para contratar. En este caso el contrato sera vlido, el
problema sera la falta de capacidad del depositante para recibir o exigir la devolucin. La regla
establecida para tal supuesto es similar a la establecida en el art. 1764 CC: no puede restituirse la cosa
objeto de depsito sino a los que tengan la administracin de los bienes y derechos del depositante que
ha devenido incapaz.
B.- Falta de capacidad en el depositario
a. El artculo 1.765 contempla la falta de capacidad en el momento de la constitucin del depsito. En tal
caso, siendo vlido el contrato (si bien susceptible de anulacin), el depositante tiene frente al
depositario la facultad de ejercitar la accin de restitucin. En caso de que tal restitucin no fuera
posible, por haber salido la cosa del patrimonio del depositario, el depositante slo puede solicitar el
abono de la cantidad en que se hubiera enriquecido el depositario con la cosa o con el precio (accin
que prescribe a los 15 aos).
b. La incapacidad sobrevenida en el depositario no est regulada en el CC, lo que no impide la exigencia
de la diligencia debida en la conservacin de la cosa a los representantes legales del depositario y la
restitucin anticipada solicitada por el depositante.
3.2. PLURALIDAD DE LOS SUJETOS
El CC contempla expresamente el supuesto de pluralidad de deponentes (depositantes), mientras que no
regula el caso en que sean varios los depositarios.
A.- Constitucin conjunta del depsito (pluralidad de depositantes)
Segn el art. 1772 cuando hay pluralidad de depositantes dispone que:
Si no fueren solidarios y la cosa admitiere divisin, cada uno de ellos podr pedir solo su parte.
Cuando haya solidaridad, o la cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en los arts. 1141 y 1142
CC.
Dos conclusiones:
1. La equiparacin entre indivisibilidad y solidaridad, y la aplicacin de las normas de la solidaridad en
los supuestos de indivisin, de tal manera que no son posibles los supuestos de depsito indivisible
mancomunado. De cualquier modo hay que tener en cuenta lo pactado expresamente y los usos
negociales. A esto se le llama depsito indistinto.
2. Equiparacin entre mancomunidad y divisibilidad. El depositante slo puede pedir su parte.
B.- Pluralidad de depositarios
No dice nada el CC, por lo que se aplican las reglas generales en materia de obligaciones, debiendo tener en
cuenta si existen usos negociales y la voluntad de las partes.
4.- CONTENIDO DEL CONTRATO DE DEPSITO
El carcter tendencialmente unilateral del depsito implica que las obligaciones del depositario son mucho
ms trascendentales que las eventuales obligaciones del depositante.
4.1. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
A. La obligacin de guarda y custodia. Es la obligacin principal, obligacin de guardia con la diligencia
debida.
La responsabilidad se ver agravada cuando la cosa depositada se entrega cerrada y sellada, de tal
forma, que se presume culpa del depositario cuando se restituye con el sello o cerradura abiertos o
forzados. En cuanto al valor de lo depositado, se estar a la declaracin del depositante, salvo que
se pruebe la ausencia de culpa del depositario.

82

B.

C.

D.
E.

Igualmente se agravar (o disminuir) la responsabilidad si existe pacto expreso en tal sentido y,

segn algunos autores, tambin se agravar en el caso de depsito remunerado y en los supuestos
en los que el depositario se haya ofrecido a recibir el depsito por redundar en su utilidad e incurra
en mora.
El depositario no tienen obligacin de administracin, pero si de recoger y custodiar los frutos.
- El depositario, salvo permiso expreso que debe probarse, no puede servirse de la cosa depositada,
ni de sus productos, frutos y accesiones. Si fuera as se tratara de un prstamo o comodato, aunque
algunos expertos dicen que se mantendra el concepto de depsito, ya que el permiso de uso no
indica el uso real.
- El depositario, a no ser que lo prohba el depositante, puede nombrar sustituto.
La obligacin de restitucin. La cosa depositada debe ser restituida al depositante, o a sus causahabientes,
o a la persona que hubiere sido designada en el contrato con todos sus frutos, productos y accesiones.
a. En el caso de que se trate de un depsito de dinero, el depositario ser deudor de los intereses
legales, salvo pacto en contrario en el momento de celebracin del contrato, de las cantidades que
haya aplicado a usos propios o de las que no haya restituido una vez extinguido el depsito y tras
haber sido constituido en mora.
b. No se impone al depositario la carga de averiguar si el depositante es autntico propietario y, de no
serlo, a quin pertenece el bien depositado. Aunque si averigua que la cosa ha sido hurtada y quien
es el verdadero dueo, debe hacrselo saber. Si el dueo no reclama en un mes, quedar libre de
responsabilidad el depositario, devolviendo la cosa depositada de quien la recibi.
c. La obligacin de restitucin se transmite a los herederos del depositante. Si por ignorancia la
enajenaran debern restituir el precio que hubiese recibido.
Momento temporal de la restitucin. La restitucin debe producirse cuando el deponente la reclame, sin
necesidad de justa causa y con independencia de plazo contractual alguno puesto que el depsito es un
contrato establecido a favor del depositante. El art. 1776 CC otorga al depositario que tenga justos motivos
para hacerlo la posibilidad de proceder a la restitucin antes del trmino convenido, legitimndolo incluso
para proceder a la consignacin judicial del objeto del depsito en el caso de que el depositante se resista a
aceptar la devolucin. En definitiva, el establecimiento de plazo temporal o trmino representa un papel
secundario en el caso del depsito.
El lugar de la restitucin. Es el que se designe al hacer el contrato. Si no se ha designado ninguno sera
donde se halle la cosa, aunque sea lugar distinto a donde se deposit. Los gastos de transporte corren a
cargo del depositante, salvo mala fe del depositario.
Prdida de la cosa y subrogacin real. Se presume la culpa del depositario, pues la cosa se haya en su
poder. Si se pierde por fuerza mayor, y el depositario recibe como reparacin otra en su lugar, est obligado
a entregar sta al depositante. Si la reparacin obtenida por el depositario consiste en su valor, igualmente
tiene que entregarle al depositante la indemnizacin conseguida. No especifica el CC el deber de asegurar
la cosa depositada por parte del depositario, aunque la indemnizacin puede llegar por distintas vas.

4.2. OBLIGACIONES A CARGO DEL DEPOSITANTE

Como el depsito es gratuito a no ser que se disponga lo contrario, el CC no resalta obligacin de retribuir
del deponente aunque se haya pactado un depsito retribuido. (Aunque existe). La retribucin ser libremente
establecida por las partes en su cuanta y periodicidad.
Pero el CC s establece la obligacin del depositante de hacer frente al pago o reembolso de los gastos
realizados por el depositario y, en su caso, de indemnizarle de todos los perjuicios sufridos.
Segn la doctrina los gastos rembolsables son los gastos de conservacin y no los gastos tiles o mejoras
que pueda haber afrontado el depositario. Los gastos reembolsables se encuentran previstos legalmente para el
depsito gratuito; por consiguiente, no deben acumularse a la retribucin en el caso de que sta haya sido
pactada. Para la indemnizacin por perjuicio hay que tener en cuenta las reglas generales en ese aspecto.
El art. 1.780 dispone que el depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo pago
de lo que se le deba por razn del depsito. Esto incluira, la retribucin, los gastos de conservacin y los
gastos que haya hecho frente a la indemnizacin por perjuicios si se diera el caso.
Algunos autores han subrayado el posible carcter preferente del crdito del depositario por los gastos de
conservacin en la cosa depositada.
5.- EXTINCIN DEL CONTRATO DE DEPSITO
El modo ordinario de extincin es la entrega o restitucin de la cosa depositada, as como las especialidades
en caso de prdida.

83

Conforme al art. 1200 CC, no son susceptibles de extincin por compensacin las deudas provenientes del
depsito o de las obligaciones del depositario.
6.- EL DEPSITO IRREGULAR
El depsito irregular es el contrato de depsito cuyo objeto consiste en una determinada cantidad de cosas
fungibles (suele ser dinero) que pueden ser utilizadas e incluso consumidas por el depositario.
Dada la fungibilidad del objeto, el depositario no tiene que devolver la misma cosa, puede restituir la misma
cantidad de cosas fungibles, el equivalente exacto, llamado tambin tantundem.
El supuesto prototpico del llamado depsito irregular viene representado por el depsito de dinero, aunque
ello no signifique que todo depsito dinerario deba ser calificado como depsito irregular, sino slo aquel cuyo
objeto pierde su individualidad. Es decir si se entrega el dinero en un sobre o cofre cerrado se debe devolver de
la misma manera.
La existencia de depsitos irregulares es controvertida en el CC. Inicialmente se admita dicha figura pero el
art. 1767 y 1768 prohben el uso de la cosa depositada sin permiso expreso y, cuando concurre dicho permiso,
nos encontramos ante un prstamo o un comodato y no ante un depsito.
Doctrinalmente se defiende que, para proceder a la calificacin de los supuestos contractuales referidos,
debe atenderse bsicamente a la verdadera intencin de las partes:
Puede ser que el depositante persiga la disponibilidad del dinero en cualquier momento, sin
pretender conceder un prstamo. Solo persigue la guardia y custodia. Esto sera un depsito
Tambin puede ser que la finalidad principal del contrato de depsito desaparezca y la cosa fungible
ingrese en el patrimonio del depositario sin posibilidad de distinguirla.
Tambin puede ocurrir que la obligacin del depositario se transforme en la de administrar
diligentemente su propio patrimonio o la de tener a disposicin del depositante una cantidad de
cosas igual a la recibida.
En funcin de la inexistencia de dicha disponibilidad en favor del depositante, la jurisprudencia se
pronuncia en favor de la calificacin como prstamo a las imposiciones o depsitos a plazo fijo ya que el
depositante pierde temporalmente la disponibilidad propia de los depsitos. Igualmente plantea problemas la
posible calificacin del ingreso de dinero en la cuenta corriente bancaria como contrato de depsito ya que se
considera contrato autnomo e independiente.
7.- EL DEPSITO NECESARIO
7.1. LOS SUPUESTOS CLSICOS DE DEPSITO NECESARIO
Es una modalidad de depsito caracterizada por la existencia de una obligacin de custodia a causa de una
situacin de hecho sobrevenida y, por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad de las partes. Se
distinguen, a tal efecto, tres tipos de depsito necesario:
1. Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin legal. Se regir por las disposiciones de
la ley que lo establezca y, en su defecto, por las del depsito voluntario.
2. Depsito miserable. Con ocasin de alguna calamidad como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otras
semejantes, rigindose por las normas del depsito voluntario.
3. El que tiene lugar respecto de los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones No
deriva del contrato de hospedaje, ni de la posible existencia de un contrato tcito de depsito, sino que
es un supuesto de responsabilidad legal a cargo del hotelero respecto de los efectos introducidos en el
mbito de control del mismo, lo que incluye tambin la responsabilidad por los efectos que se
encuentren en el garaje del hotel y otras dependencias anexas al mismo y que presten servicio al cliente.
Asimismo, han de considerarse introducidas si se colocan en el coche o transporte del hotel destinado a
transportarlas al mismo. Es esencial que el viajero hubiere observado las prevenciones hechas por el
hotelero respecto del cuidado y vigilancia de los efectos. La responsabilidad del hotelero cesa:
a. Cuando se trate de efectos introducidos por terceros, es decir, por quien no fuera un viajero.
b. Cuando no se trate de un alojamiento de viajeros estable (por ejemplo la casa de un amigo).
c. Al mediar culpa o negligencia del viajero.
d. En los supuestos de robo a mano armada y fuerza mayor.
e. Cuando el dao sea consecuencia de la actuacin de personas que escapan del control del
hotelero (visitas...).
f. Cuando medie pacto expreso de exclusin de responsabilidad.
Existe un verdadero depsito cuando se entregan objetos para ser guardados en la caja del hotel.

84

7.2 E L CONTRATO DE INGRESO EN CENTROS ASISTENCIALES

Resultara muy aconsejable tipificar el contrato de ingreso en un centro asistencial de mayores, as como
establecer legalmente un rgimen mnimo de derechos y deberes dimanantes de dicho contrato, comn para
todo el territorio espaol, pues si bien tal rgimen normativo resulta hoy deducible de muchas disposiciones
legales de carcter autonmico, sin duda sera conveniente sistematizarlos en una disposicin nica y comn
para todos, sin perjuicio de que la autonoma de las partes pueda introducir matizaciones en cada caso .
Se refiere a los efectos personales introducidos por los clientes, tratndose de residencias asistenciales de
personas mayores y de efectos introducidos en ellas por los residentes
Debera imperar el mismo sistema agravado de responsabilidad que consagra el Cdigo Civil para los
establecimientos hoteleros, respecto a los efectos personales introducidos por los clientes.
Debera aplicarse tambin tratndose de residencias asistenciales de personas mayores y de efectos
introducidos en ellas por los residentes
Tanto si los objetos han sido especialmente entregados para su custodia, previo inventario,
Como si han sido simplemente introducidos en la residencia con tal de que
se haya comunicado al establecimiento esta introduccin,
se hayan observado las prevenciones realizadas en materia de seguridad ,
y desde luego se pruebe la existencia del objeto, y su deterioro o desaparicin dentro del mbito
espacial del establecimiento.
8.- SECUESTRO CONVENCIONAL Y JUDICIAL
El denominado secuestro no tiene por finalidad en s misma considerada la custodia o guarda de la cosa
depositada, sino que dicha guarda es sencillamente un medio para evitar la sustraccin o distraccin del objeto
custodiado en tanto no se resuelva la litis existente; por ello la restitucin no se realiza al deponente sino al
vencedor de dicha litis.
De este modo, a diferencia del contrato de depsito verdadero y propio, el secuestro puede recaer tanto
sobre bienes muebles como inmuebles (art. 1786 CC). En caso de bienes inmuebles no es posible la
sustraccin, se tratara ms de una forma de aseguramiento o administracin.
8.1. EL SECUESTRO CONVENCIONAL
El secuestro convencional se contempla en sede de depsito voluntario (art. 1763 CC: Tambin puede
realizarse el depsito por dos o ms personas, que se crean con derecho a la cosa depositada, en un tercero, que
har la entrega en su caso a la que corresponda).
8.2. EL DEPSITO JUDICIAL
Segn el art. 1785 CC el depsito judicial o secuestro (se intenta evitar el uso del trmino secuestro) tiene
lugar cuando se decreta el embargo o el aseguramiento de bienes litigiosos.
Se exige del depositario la responsabilidad propia de un buen padre de familia, no pudiendo quedar libre de
su encargo hasta que se termine la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en
ello todos los interesados o por otra causa legtima (art. 1787 CC).
La restitucin no ha de hacerse necesariamente al deponente: El depositario judicial estar obligado a
conservar los bienes con la debida diligencia a disposicin del Juzgado, a exhibirlos en las condiciones que el
Juzgado le indique y a entregarlos a la persona que el tribunal designe.
9.- EL CONTRATO DE APARCAMIENTO DE VEHCULOS
Tradicionalmente, el contrato de garaje era uno de los supuestos clsicos de contratos atpicos, hasta la
promulgacin de la Ley 40/2002, reguladora del contrato de aparcamiento de vehculos.
Los contratos de parking o aparcamiento, se caracterizan por ser de breve duracin, realizarse en
aparcamientos abiertos al pblico y, en todo caso, mediante precio determinado en funcin del tiempo de
estacionamiento (por horas o fracciones horarias).
Junto con este contrato contina existiendo el contrato de garaje en el que el precio no resulte determinado
precisamente por el tiempo de estacionamiento efectivo, aunque la duracin del contrato (no del tiempo de
estacionamiento) sea fijada por fracciones temporales (aos, meses, incluso das u horas determinadas).
Por lo tanto a partir de la ley 40/02 hay dos tipos de contrato:
El contrato tpico de aparcamiento, regulado por la citada ley, y
El contrato atpico de garaje, no contemplado por dicha ley.
Antes de la ley 40/02 que lo ha tipificado como autnomo, la doctrina consideraba el aparcamiento de
vehculos como un contrato ms cercano al depsito que al arrendamiento.

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EXAMEN:
El depsito: concepto y caracteres (creo que se refiere al depsito voluntario)
El contrato de depsito voluntario: concepto y presupuestos***
Obligaciones del depositario
El depsito irregular

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TEMA 34
CAPITULO 20
LOS CONTRATOS ALEATORIOS

Los contratos aleatorios son aquellos contratos en los que la ejecucin de alguna de las prestaciones, o su
concreta cuanta depende de un acontecimiento incierto.
3.- EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA
3.1. INTRODUCCIN
El origen contractual del contrato de renta vitalicia est contemplado en los arts. 1802 a 1808 CC, no
obstante, son posibles otras formas de constituir la renta vitalicia, por ejemplo:
Mediante resolucin judicial
En virtud de testamento
A consecuencia de particiones hereditarias
Por pago de la parte del usufructo que corresponde al cnyuge viudo
Por conversin del contrato de alimentos en una pensin o renta peridica.
Pero el art. 1802 CC considera expresamente el origen contractual (Art. 1802 CC: El contrato aleatorio de
renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas
determinadas por un capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere desde luego con la
carga de la pensin).
La finalidad econmica de esta figura reside en proporcionar al perceptor un ingreso fijo peridico a los
efectos de subsistencia, aunque tambin puede perseguir favorecer a una determinada persona.
3.2. EL ALEA EN LA RENTA VITALICIA
El elemento aleatorio de esta categora contractual reside en la incertidumbre de la duracin de la vida que
se contempla y, por lo tanto, la imposibilidad de conocer a priori si existir o no una equivalencia entre el
capital que se entrega y la renta que se percibe peridicamente, concurriendo de este modo el riesgo gananciaprdida.
La vida contemplada puede ser la del contratante que entrega el capital, la de un tercero, o la de varias
personas, excluyndose la posibilidad de referirla a una persona jurdica, pues dara lugar a rentas perpetuas.
Lo que s debe existir en el momento de la constitucin del contrato es la equivalencia del riesgo, es decir,
que ambas partes tengan igual posibilidad de prdida o ganancia. As el art. 1804 CC establece que es nula la
renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la fecha del otorgamiento, o que en el mismo tiempo se
halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte dentro de los veinte das siguientes a aquella
fecha. Se contemplan dos supuestos:
Muerte ya producida en el momento de constitucin del contrato, de la persona cuya vida se
contempla: el contrato ser nulo por ausencia del alea. Se excepta el caso en que se contempla la
vida de varias personas, salvo que las vidas de todas ellas fueran consideradas de carcter esencial.
Enfermedad que llegue a causar la muerte de la persona cuya vida se contempla en los 20 das
siguientes a la celebracin del contrato: el fundamento es la prohibicin de enriquecimiento injusto,
teniendo carcter de norma imperativa. No se consideran enfermedades: parto, accidente, suicidio ni
vejez.
3.3. SUJETOS
Deben concurrir al menos dos sujetos en el contrato de renta vitalicia, pero el art. 1803 CC admite la
concurrencia de hasta cuatro sujetos: los constituyentes, un tercero cuya vida es considerada como alea, y el
preceptor de la renta o beneficiario, que puede ser uno de los constituyentes, el tercero cuya vida se contempla,
u otro sujeto independiente de los anteriores. Si el beneficiario no es parte contractual, es necesaria su
aceptacin.
Puede ocurrir que se atienda a la vida de varios sujetos, y tambin puede constituirse la renta en beneficio de
una pluralidad de personas, simultnea o sucesivamente.
Cuando la renta se establece conjuntamente en favor de varias personas y una de ellas fallece, surge el
problema del acrecimiento (percibir el aumento que le corresponde cuando otro partcipe pierde su cuota), que
no ser posible, en ausencia de pacto expreso, ms que cuando exista atribucin de renta conjunta y

87

designacin conjunta de los beneficiarios. Si la designacin de beneficiarios es conjunta y existe atribucin

cuantitativa individualizada de rentas para cada uno de ellos, a falta de pacto expreso, no proceder el
acrecimiento, atribuyndose la renta correspondiente al premuerto a los herederos. La posible extincin parcial
por la muerte de uno de los acreedores solo tendr lugar si se dispuso expresamente.
Cuando la renta se establece sucesivamente no se plantea ese problema porque cada acreedor recibir la
renta en el orden establecido.
3.4. CONTENIDO DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA
A.- La entrega del capital
El primer factor es la entrega del capital, consistente en bienes muebles o inmuebles, materiales o
inmateriales, cuyo dominio se transmite al deudor de la pensin sin que esta suponga derecho real, carga o
afeccin sobre los bienes en favor del rentista, sino simplemente el nacimiento de una relacin obligatoria en
virtud de la cual el deudor queda vinculado a satisfacer dicha renta.
El acreedor de la renta est obligado a efectuar la entrega y a responder de eviccin y saneamiento al
deudor.
B.- El derecho a la pensin o renta
a) La pensin o renta
El Cdigo habla de pagar una pensin o renta, sin establecer que deba consistir necesariamente en una suma
dineraria, pudiendo ser la entrega de cualquier otro tipo de bienes muebles. En cualquier caso, es
imprescindible que sea fija y determinada, admitindose las clusulas de estabilizacin, pues el alea
considerado no incluye de forma necesaria las consecuencias propias de la depreciacin monetaria.
b) La periodicidad de la renta
No es necesario que el pago se efecte anualmente, pudiendo las partes estipular periodos distintos para
satisfacer la renta; incluso cabe la posibilidad de satisfacer la renta por plazos anticipados.
En cualquier caso, deben distinguirse;
Cada uno de los vencimientos (que prescriben a los cinco aos)
Del derecho a la percepcin de la renta de que proceden (que prescribe a los 15 aos).
c) Satisfaccin de la renta
El art. 1806 CC establece que la renta correspondiente al ao en que muere el que la disfruta, se pagar en
proporcin a los das que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos anticipados, se pagar el importe total
del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr.
Las pensiones se entienden como frutos civiles y estos se perciben da por da. La referencia a la anualidad
se establece por coherencia con el art. 1802 CC, siendo aplicable el periodo que se hubiese estipulado.
El art. 1808 CC dice que no puede reclamarse la renta sin justificar la existencia de la persona sobre cuya
vida est constituida. El fin del art. 1808 es evitar un pago indebido de las pensiones en caso de que el deudor
pagase ignorando la muerte o declaracin de fallecimiento de la persona cuya vida sirve de mdulo al contrato
de renta vitalicia.
d) Incumplimiento y aseguramiento del pago de la renta
El art. 1805 CC dice que la falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al perceptor de la renta
vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio enajenado; slo tendr
derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las futuras.
El impago de las rentas no da lugar a la resolucin del contrato de renta vitalicia, debido a la necesidad de
evitar el enriquecimiento injusto que tendra lugar si el perceptor de las rentas pudiera quedarse con el capital y
las pensiones ya satisfechas.
En cambio, la resolucin contemplada en el art. 1124 CC s tiene cabida en caso de incumplimiento de la
obligacin de prestar aseguramiento; dicho aseguramiento consiste en la posibilidad de constituir hipoteca en
garanta de rentas o prestaciones peridicas, y puede ser ejecutada tantas veces como vencimientos impagados
haya, sin que la adjudicacin del bien hipotecado suponga la transmisin de la deuda de renta.
No obstante, doctrina y jurisprudencia admiten el pacto resolutorio por impago de pensiones, inscribible en
el Registro de la Propiedad, al no contemplar el Cdigo la prohibicin expresa. Dicho pacto resolutorio puede
tener lugar de dos maneras:
Contemplar la retencin por el deudor de los intereses o frutos productivos, y por el acreedor de las
pensiones recibidas hasta entonces
Que el rentista conserve, adems de las rentas percibidas, los frutos producidos por el capital, lo que
equivale a una clusula penal.

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3.5. NULIDAD DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA

Se contempla el caso de nulidad en el caso de muerte o enfermedad causante de muerte. No obstante, si la
desaparicin de la vida ha sido provocada por el propio deudor de la renta mediante la comisin de un hecho
punible, se deber indemnizar los perjuicios causados a la familia o a un tercero, segn el CP.
3.6. LA RENTA VITALICIA A TTULO GRATUITO
El art. 1807 CC establece que el que constituye a ttulo gratuito una renta sobre sus bienes, puede disponer,
al tiempo del otorgamiento, que no estar sujeta dicha renta a embargo por obligaciones del pensionista.
La renta a ttulo gratuito se trata de una autntica donacin en la que el donante pasa a ser el deudor del
donatario por el importe de la renta. El principal efecto de esta modalidad es la posibilidad de que el
constituyente de la renta establezca una prohibicin de embargo; pero para que se produzca tal efecto es
preciso, adems, constar expresamente en el momento de otorgamiento la ausencia de contraprestacin, de tal
forma que no gozan de este efecto las donaciones modales.
La inembargabilidad se refiere al crdito de la renta, pero no a las cantidades ingresadas en el patrimonio del
rentista, pues dejan de tener autonoma para pasar a formar parte del patrimonio de este. Los acreedores, pues,
no podrn perseguir las rentas vencidas no satisfechas.
4.- EL CONTRATO DE ALIMENTOS O VITALICIO
Es una nueva modalidad de contrato que se ha venido imponiendo en la prctica debido al hecho del
continuo envejecimiento de la poblacin.
4.1. EL NACIMIENTO DEL CONTRATO VITALICIO
Algunas personas ancianas se han procurado la debida asistencia mediante la entrega de los bienes
inmuebles que constituan su morada a cambio de afecto y compaa. Algunas instituciones financieras tomaron
esta idea como mecanismos paralelos de otorgamiento de pensiones vitalicias junto con prestaciones
complementarias de asistencia frente a la recepcin de presente o de futuro de la titularidad del dominio de los
bienes inmuebles. Es el nacimiento del contrato vitalicio.
El vitalicio no es una modalidad de renta vitalicia, sino un contrato autnomo, innominado y atpico, cuyo
contenido consiste en la prestacin de alimentos (domicilio, alimentos y asistencia mdica) a cambio de la
entrega de unos bienes durante la vida del acreedor de dichos alimentos, o de tercera o terceras personas. No se
trata de una obligacin de dar, sino que es mixta de dar y hacer: proporcionar cosas y atenciones.
No puede ser confundido el vitalicio con la obligacin real de prestar alimentos entre parientes.
4.2. LA LEY 41/2003: CARACTERIZACIN LEGAL DEL CONTRATO DE ALIMENTOS
La Ley 41/2003, de 18 de noviembre, de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, ofrece
una regulacin propia del contrato de vitalicio o de alimentos.
Se introduce una regulacin de los alimentos convencionales, es decir, de la obligacin alimenticia
surgida del pacto y no de la ley (a diferencia de los alimentos entre parientes).
La regulacin ampla las posibilidades que ofrece el contrato de renta vitalicia para atender las
necesidades econmicas de las personas con discapacidad y con dependencia, y permite a las partes, que
celebren el contrato, cuantificar la obligacin del alimentante en funcin de las necesidades vitales del
alimentista.
Existe tambin regulacin respecto de las personas con discapacidad, dado que sus progenitores pueden
atender a sus necesidades de manera directa y concreta: su utilidad resulta especialmente patente en el
caso de que sean los padres de una persona con discapacidad quienes transmitan al alimentante el capital
en bienes muebles o inmuebles en beneficio de su hijo discapacitado, a travs de una estipulacin a
favor de tercero.
El alimentista o beneficiario no tiene por qu ser parte necesariamente en el momento de celebracin del
contrato, aunque puede serlo.
El art. 1791 CC establece que por el contrato de alimentos una de las partes se obliga a proporcionar
vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a una persona durante su vida, a cambio de la transmisin de un
capital en cualquier clase de bienes y derechos. No se indica que la transmisin de dicho capital no tiene que
proceder necesariamente del beneficiario, pero no hay duda al respecto.
4.3. CONTENIDO BSICO DEL CONTRATO DE ALIMENTOS

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La obligacin del alimentante radica en una prestacin asistencial compleja (vivienda, manutencin y
asistencia) que conviene diferenciar de los alimentos entre parientes u obligacin legal de alimentos. La
extensin y calidad de la prestacin de alimentos sern las que resulten del contrato y, a falta de pacto en
contrario, no depender de las vicisitudes del caudal y necesidades del obligado ni de las del caudal de quien
los recibe.
El alcance de la prestacin contractual depende fundamentalmente del acuerdo de las partes; adems, entre
el obligado y el alimentista no tiene que mediar relacin familiar alguna.
El cumplimiento de las obligaciones por parte del alimentante puede garantizarse mediante el recurso de la
condicin resolutoria expresa o el derecho de hipoteca en el caso de que los bienes sean registrables.
El incumplimiento de la obligacin convencional de alimentos permite al alimentista optar entre exigir el
cumplimiento o la resolucin del contrato con inmediata restitucin de los bienes o capital recibidos.
En el supuesto de que se produzca la muerte del obligado a prestar los alimentos, o de que ocurra cualquier
circunstancia grave que impida la pacfica convivencia entre las partes, cualquiera de ellas podr pedir que la
prestacin de alimentos convenida se pague mediante la pensin actualizable a satisfacer por plazos anticipados
que para esos eventos hubiere sido prevista en el contrato o, de no haber sido prevista, mediante la que se fije
judicialmente.

EXAMEN:
Contenido del contrato de renta vitalicia**

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TEMA 35
CAPITULO 22
EL CONVENIO ARBITRAL

2.- EL CONVENIO ARBITRAL

2.1. CONCEPTO
La Ley evita hablar en su articulado de contrato de arbitraje, utilizando en exclusiva la expresin
convenio arbitral, no se puede negar el carcter contractual de dicho convenio.
El convenio arbitral constituye un acuerdo de voluntades de naturaleza contractual cuyo objeto radica en
someter cuestiones litigiosas a la decisin de uno o varios rbitros. Dicho acuerdo de voluntades podr adoptar
la forma de clusula incorporada a un contrato o de acuerdo independiente y deber expresar la voluntad de las
partes de someter a arbitraje todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir respecto de
una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual.
2.2. TIPOS DE ARBITRAJE
El arbitraje puede ser a eleccin de las partes, de Derecho o en equidad.
Arbitraje de Derecho es el que ha de ser resuelto y fundamentado atendiendo al conjunto de normas
jurdicas aplicables al caso debatido. Los rbitros deben ser especialistas en Derecho, pues la decisin arbitral
ha de ser motivada. Anteriormente se peda que fuesen abogados en ejercicio, pero actualmente es suficiente
con que sean juristas, sin necesidad de colegiacin en el censo de los abogados en ejercicio.
Arbitraje en equidad, es en el que los rbitros actan segn su saber y entender, resolviendo, pues, la
cuestin litigiosa atendiendo a la justicia material del caso concreto planteado sin necesidad de fundamentar su
decisin en norma jurdica alguna.
A partir de la Ley 60/2003, a diferencia de lo que ocurra con anterioridad, el arbitraje se considera de
derecho como regla general los rbitros slo decidirn en equidad si las partes les han autorizado
expresamente para ello (art. 34.1).
2.3. FORMA DE CELEBRACIN
Aunque en leyes anteriores se exiga escritura pblica hoy hay libertad de forma, pudiendo incluirse como
una clusula en el contrato, fax, etc.
1. La antigua Ley de 1953 estableca que el contrato de compromiso deba formalizarse imperativamente
mediante escritura pblica.
2. La Ley 36/1998 introduce el principio de libertad formal en el convenio arbitral, consagracin del
principio de separabilidad del convenio arbitral accesorio de un negocio jurdico principal. El convenio
arbitral deber formalizarse por escrito y podr concertarse como clusula incorporada a un contrato
principal o por acuerdo independiente del mismo.
3. La Ley 60/2003 se pronuncia en trminos parecidos, estableciendo que el convenio arbitral podr
adoptar la forma de clusula incorporada a un contrato o de acuerdo independiente. Por lo tanto, basta la
constancia por escrito de la voluntad de las partes de someter una o varias cuestiones determinadas al
procedimiento arbitral, siendo indiferente a efectos de su validez (no a efectos probatorios) que el pacto
arbitral se haya instrumentado en documento privado o en escritura pblica.
La Ley de 1998 utilizaba un concepto amplio de documento, identificndolo con cualquier escrito en
virtud del cual se pueda acreditar la voluntad de ambas partes de sujetarse a la decisin arbitral. Actualmente se
mencionan varios soportes y medios de telecomunicacin: intercambio de cartas, telegramas, fax, u otros.
2.4. CONTENIDO
El contenido mnimo del contrato arbitral para que se pueda considerar vlido y vinculante es:
1. Voluntad de las partes de someterse al arbitraje.
2. Determinacin de la relacin jurdica (sea contractual o extracontractual) de la que, en su caso,
resulten las controversias o cuestiones litigiosas a resolver.
Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al arbitraje, aunque no existan en el
convenio normas ad hoc para la designacin de los rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral, pues si
las partes no hubieren pactado nada sobre estos extremos, se aplicaran las reglas dispositivas estableci das en la
Ley 60/2003 en relacin al nombramiento, aceptacin, recusacin y responsabilidad de los rbitros y la
sustanciacin (tramitacin) del procedimiento arbitral.

91

3.- OBJETO DEL ARBITRAJE

3.1. LA RESOLUCIN DE CONTROVERSIAS O CUESTIONES LITIGIOSAS
El objeto propio del arbitraje consiste en el sometimiento a la decisin de los rbitros de las controversias o
cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, sobre materias de libre disposicin conforme a Derecho.
Resulta, por tanto, indiferente que la controversia existente sea presente o futura, pues el convenio arbitral
desarrolla la misma eficacia si se previ antes o despus de haber nacido la controversia entre las partes.
3.2. MBITO MATERIAL DEL ARBITRAJE
Tradicionalmente, se ha considerado que el arbitraje quedaba circunscrito a la resolucin de litigios
encuadrables en el Derecho privado, por entender que slo en las cuestiones susceptibles de ser reguladas por la
autonoma privada poda hacerse dejacin del principio de tutela judicial efectiva.
Pero la Ley 60/2003 identifica como materias susceptibles de arbitraje todas aquellas sobre las que las partes
tengan libre disposicin conforme a Derecho.
Las personas interesadas (naturales o jurdicas) pueden someter las cuestiones litigiosas a arbitraje siempre y
cuando tengan reconocida capacidad suficiente y los litigios versen sobre materias disponibles para la
autonoma privada. Por lo tanto, el mbito material del arbitraje puede seguir siendo identificado con el
Derecho privado, pero tambin se aplica en ciertos aspectos regulados por disposiciones de Derecho pblico.
No es aplicable la Ley de arbitraje a los arbitrajes laborales, que se someten a su regulacin propia.
La Ley 11/2011 tiene por objeto tambin regular el arbitraje institucional en la Administracin General del
Estado, y establece que las controversias jurdicas en la Administracin General del Estado y sus organismos
pblicos deben solventarse recurriendo al procedimiento establecido por esta Ley.
4.- LOS RBITROS
Han de ser personas naturales que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, siempre que no se
lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos en el ejercicio de su profesin. En caso de tratarse de
arbitraje de Derecho es requisito complementario que sean juristas.
El colegio arbitral se compone comnmente por tres personas, designadas o propuestas una por cada una de
las partes y la tercera por consenso o acuerdo de ambas. Sin embargo, la exigencia legal al respecto es nica mente que el nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, cabe designar un rbitro nico o un colegio arbitral
ms amplio que el anteriormente considerado. La Ley 60/2003 establece que a falta de acuerdo, se designar
un solo rbitro.
Junto a la designacin directa por las partes del rbitro o de los rbitros, caben otros procedimientos de
designacin, contemplados igualmente por la Ley. El art. 14 establece en efecto que las partes podrn
encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de rbitros a:
a. Corporaciones de derecho pblico que puedan desempear funciones arbitrales, segn sus normas
reguladoras, y en particular el Tribunal de Defensa de la Competencia.
b. Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales.
Los rbitros, una vez aceptado el cargo, dentro del plazo de quince das, gozan de amplias facultades en
relacin con el procedimiento arbitral y quedan nicamente obligados a cumplir fielmente su encargo, es decir,
dictar el correspondiente laudo, incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que
causen por mala fe, temeridad o dolo, pudiendo el perjudicado entablar accin directa contra la institucin a la
que se haya encomendado el arbitraje.
Salvo algunos arbitrajes, regulados en leyes especiales el arbitraje es retribuido. Los rbitros podrn exigir a
las partes las provisiones de fondos necesarios para atender a los honorarios y gastos de los rbitros y a los que
puedan producirse en la administracin del arbitraje.
5.- EFECTOS DEL ARBITRAJE: EL LAUDO
Una vez concluido el procedimiento arbitral, los rbitros ponen fin a la controversia mediante una decisin
que se denomina laudo. Es una resolucin que, una vez firme, tiene el mismo valor y eficacia que una
sentencia, produciendo por tanto efectos de cosa juzgada, de manera que frente a l slo cabr solicitar la
revisin conforme a lo establecido en la Ley de Enjuiciamiento Civil para las sentencias firmes.
El laudo, al igual que las sentencias, debe dictarse por escrito, expresando las circunstancias personales de
los rbitros y de las partes, la fecha y el lugar en que se dicta, la cuestin sometida a arbitraje, una sucin ta
relacin de las pruebas practicadas, las alegaciones de las partes y, final mente, la decisin arbitral,
determinando la Ley que, como regla, el laudo deber ser motivado.

92

Adems, el laudo debe pronunciarse sobre las costas del arbitraje y los dems gastos originados en el
procedimiento arbitral y, en su caso, los honorarios y gastos de los defensores de las partes, el coste del servicio
prestado por la institucin administradora del arbitraje y los dems gastos originados en el procedimiento.
El laudo debe ser notificado a las partes mediante entrega a cada una de ellas de un ejemplar firmado por los
rbitros, pudiendo tambin ser protocolizado notarialmente si as lo solicita y a su costa cualquiera de las
partes.
La celeridad del mecanismo arbitral es uno de sus mayores alicientes. El plazo para adoptar el fallo arbitral,
en principio, ser fijado por las propias partes que se someten a arbitraje y no son extraos en la prctica los
supuestos en los que el plazo considerado es extraordinariamente breve, aunque cabe tambin (en litigios de
extraordinaria complejidad) sealar plazos de una relativa extensin. Si las partes no han sealado plazo
alguno, la Ley fija con carcter supletorio el de seis meses, pudiendo prorrogarlo los rbitros por un plazo no
superior a dos meses mediante decisin motivada.
En cualquier caso el plazo tiene carcter preclusivo, salvo que antes de haber expirado las partes
concedieran a los rbitros una prrroga, y por tanto, su transcurso sin haberse dictado el laudo, determina la
terminacin de las actuaciones arbitrales y el cese de los rbitros.
Preclusivo: si transcurre sin haberse dictado el laudo, se proceder a la terminacin de las actuaciones
arbitrales y al cese de los rbitros, si bien no afectar a la eficacia del convenio arbitral, que podr regenerar los
efectos que le son propios con independencia de la responsabilidad en que hubieran podido incurrir los rbitros
por incumplimiento de sus obligaciones dentro de plazo
5.1. LA IMPUGNACIN DEL LAUDO
Una vez dictado, el laudo arbitral vincula y sujeta a las partes. La Ley procura restringir al mximo las
posibilidades de impugnacin del laudo, otorgando a las partes nicamente dos vas:
A.- La accin de anulacin del laudo
Los motivos de anulacin del laudo han de ser tasados y no han de permitir, como regla general, una
revisin de fondo de la decisin de los rbitros. El laudo, aun impugnado, tiene fuerza ejecutiva.
Requisitos de la accin
La accin de anulacin del laudo habr de ser interpuesta ante la Audiencia Provincial del lugar
donde se hubiera dictado, dentro del plazo de los dos meses siguientes a la notificacin de aqul.
Se tramitar por el cauce del juicio verbal.
La demanda debe presentarse conforme a lo establecido en el art. 399 LEC-2000, acompaada de
los documentos justificativos del convenio arbitral y del laudo, y, en su caso, conteniendo la
proposicin de los medios de prueba y los fundamentos que sirvan para apoyar el motivo o motivos
de anulacin invocados y proponiendo la prueba que sea necesaria.
Para evitar la continua litigiosidad sobre la validez o posible anulacin del laudo se establece que
contra la sentencia finalmente dictada por la Audiencia Provincial no cabr recurso alguno.
Las causas de anulacin se encuentran establecidas en el art. 41 y son taxativas. El laudo slo podr ser
anulado cuando la parte que solicita la anulacin alegue y pruebe:
a. Que el convenio arbitral no existe o no es vlido.
b. Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones
arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos.
c. Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin.
d. Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las
partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de
dicho acuerdo, que no se han ajustado a esta ley.
e. Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje.
f. Que el laudo es contrario al orden pblico.
B.- La revisin del laudo
Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, la Ley otorga a las partes la posibilidad de entablar el
recurso de revisin conforme a lo establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.
El recurso de la revisin debera ser planteado por aparicin de nuevos documentos de carcter decisivo,
fraude, o por falsedad en la emisin del laudo.
Ser competente para el conocimiento del recurso de revisin de los laudos la Sala 1 del TS.
5.2. LA EJECUCIN DEL LAUDO.
Una vez dictado el fallo contenido en el laudo puede ser ejecutado por las partes de forma voluntaria y sin
intervencin de autoridad jurisdiccional alguna.

93

En caso de discrepancia o de resistencia al cumplimiento de lo ordenado en el laudo, si fuere necesario

acudir a la ejecucin forzosa, las partes podrn obtenerla del Juez de Primera Instancia del lugar en que aqul
hubiere sido dictado.
En cuanto a la posibilidad de la ejecucin en Espaa de los laudos arbitrales extranjeros, estos se rigen por
el Convenio sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras de Nueva York de 1958 y
tramitndose conforme al procedimiento procesal civil.
6.- LA GENERALIZACIN DEL ARBITRAJE EN LA LEGISLACIN CONTEMPORNEA
El nuevo clima poltico y cultural (y, sobre todo, el colapso de los tribunales de justicia) ha determinado la
proliferacin de la institucin arbitral en numerosas disposiciones legislativas, por ejemplo:
En la regulacin legal de los derechos de consumidores y usuarios, ya sea mediante leyes
autonmicas en la materia o mediante disposiciones de carcter general.
La ley de ordenacin de los transportes terrestres estableci, aunque fue declarado inconstitucional
que siempre que la cuanta de la controversia no exceda de 500.000 pesetas, las partes sometern al
arbitraje de la Juntas cualquier conflicto que surja en relacin con el cumplimiento del contrato,
salvo pacto expreso en contrario.
La Ley sobre la contratacin y productos agrarios prev tambin, sin pacto entre los interesados, el
arbitraje del Ministerio de Agricultura respecto de los acuerdos interprofesionales y los acuerdos
colectivos
El Real Decreto 1417/2006, de 1 de diciembre, por el que se establece el sistema arbitral para la
resolucin de quejas y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades, no discriminacin y
accesibilidad por razn de discapacidad. Contempla la participacin de representantes de los
sectores interesados, de las organizaciones de las personas con discapacidad y sus familias, y de las
Administraciones pblicas en los rganos de arbitraje, que adoptan la forma de juntas arbitrales.
EXAMEN:
Tipos de arbitraje
Contenido del convenio arbitral

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TEMA 36
CAPITULO 23
LA FIANZA

1.- EL CONTRATO DE FIANZA

1.1. IDEAS GENERALES : FIANZA SUBSIDIARIA Y FIANZA SOLIDARIA
La fianza es la garanta personal que se constituye al asumir un tercero el compromiso de responder del
cumplimiento de una obligacin, si no la cumple el deudor principal, extendiendo la responsabilidad a su
propio patrimonio. Tal aseguramiento tiene lugar mediante la posibilidad de acudir a otro patrimonio para la
efectividad de la obligacin: el patrimonio del fiador.
En tal sentido, expresa el art. 1822.1 CC que por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero,
en el caso de no hacerlo ste.
La fianza tiene carcter subsidiario: el fiador slo habr de afrontar el pago de la obligacin afianzada en
caso de que el deudor principal no haya hecho frente a ella. El acreedor deber perseguir los bienes propios del
deudor principal antes de proceder contra el fiador.
Aunque el propio Cdigo reconoce la posibilidad de que deudor principal y fiador queden obligados al pago
de forma solidaria. En tal caso, el acreedor, llegado el momento de cobro de la deuda, puede reclamarla a
cualquiera de ellos (deudor y fiador). En este caso se habla de fianza solidaria, siendo en la prctica ms comn
la fianza solidaria que la subsidiaria.
1.2. RELACIN DE FIANZA Y CONTRATO DE FIANZA
El contrato de fianza, es el acuerdo contractual celebrado entre fiador y acreedor, en cuya virtud aqul
asume la obligacin de asegurar el cumplimiento de la obligacin del deudor principal, cuyo conocimiento y
consentimiento no son necesarios para la validez del acuerdo. Pero tampoco existe dificultad alguna para que el
deudor principal concurra y forme parte del contrato de fianza para que el fiador asuma la misma posicin en
cualquier otro contrato.
El contrato de fianza no est sometido a regla especial alguna en relacin con la forma, ni tampoco respecto
de la capacidad de las partes, pues basta la capacidad general para obligarse.
La obligacin garantizada puede consistir lo mismo en una obligacin presente que en una deuda futura,
cuyo importe no sea an conocido, en ese caso no se podr reclamar hasta que la deuda sea lquida.
Se requiere que la obligacin asegurada sea vlida. Las obligaciones anulables, mientras no hayan sido
objeto de impugnacin, pueden servir tambin de base para la constitucin de la fianza.
El contrato de fianza vincula solo al fiador y al acreedor; por ese motivo, para referirnos al conjunto de
posibles relaciones entre deudor principal, fiador y acreedor, se habla de relacin de fianza.
1.3. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FIANZA
A. Es un contrato de carcter accesorio, ya que se celebra en funcin de una obligacin principal vlida,
cuyo cumplimiento garantiza. El lmite mximo de la responsabilidad del fiador viene marcado por la
obligacin afianzada.
B. Es consensual, ya que se perfecciona por el mero consentimiento. La fianza no se presume: debe ser
expresa y no puede extenderse a ms de lo convenido en ella.
C. Puede ser gratuita u onerosa, aunque lo normal es que sea gratuita, pero ser onerosa en el caso de que
el fiador reciba una contraprestacin a cambio de afianzar la obligacin ajena.
En el caso de que la fianza sea de carcter gratuito, estaremos ante un contrato unilateral, ya que
slo nacen obligaciones a cargo del fiador y a favor del acreedor, por lo que es suficiente que
intervengan en el contrato de fianza estos dos ltimos.
Es bilateral si el fiador recibe retribucin. El fiador recibe una retribucin, ya sea del deudor o del
acreedor, pues ambos son beneficiarios de la prestacin de la fianza. Todo ello sin perjuicio de la
accin de reembolso y de la subrogacin en el crdito que el fiador tiene cuando haya pagado por
el deudor.
D. Se suele considerar un contrato abstracto y no causal, porque la causa por la que alguien se obliga a
pagar por otro es independiente de la relacin que surge entre acreedor y fiador, por una parte, y de la
relacin entre el deudor y del acreedor, de otra.

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2.- CLASES DE FIANZA

2.1. FIANZA CONVENCIONAL , LEGAL Y JUDICIAL
Atendiendo a su origen, la fianza puede ser convencional, legal y judicial.
Es convencional cuando surge de un contrato de fianza convenido espontneamente entre fiador y acreedor
o exigido al deudor por el acreedor.
Es legal o judicial cuando, por disposicin de la ley o del Juez, una persona ha de garantizar el
cumplimiento de una determinada obligacin mediante la intervencin de un fiador. El fiador deber tener
capacidad general para obligarse y la solvencia patrimonial requeridas a cualquier fiador.
La disposicin legal o la providencia judicial que establezca la necesidad de afianzar o garantizar el
cumplimiento de una determinada obligacin no genera por s misma relacin de fianza alguna, que slo nacer
cuando otra persona (distinta a la obligada legal o judicialmente) asuma la posicin de fiador.
En muchos casos, aunque en el lenguaje legislativo o en el forense se utilice el trmino fianza, realmente
no se trata del aseguramiento de una obligacin por persona distinta al obligado, sino de entrega de ciertas
cantidades de dinero en funcin de garanta que, en general, desempean el papel de garanta pignoraticia (as,
la llamada fianza arrendaticia o la fianza depositada para conseguir la libertad provisional en procesos
penales; etc.).
2.2. FIANZA SIMPLE Y SUBFIANZA
Atendiendo el carcter y naturaleza de la obligacin garantizada, se distingue entre la fianza simple y doble
o subfianza.
Fianza simple. Garantiza la obligacin principal;
Fianza doble o subfianza. Garantiza una fianza anterior, es decir, la obligacin del fiador.
La existencia de subfianza supone, pues, que existe un fiador principal y un fiador secundario o
complementario, es decir, un fiador del fiador. En la prctica es raro acudir a semejante mecanismo, pues
normalmente el acreedor preferir imponer el esquema de la fianza solidaria antes que el procedimiento de
fianza sucesiva.
El fiador de un fiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del deudor principal.
2.3. FIANZA INDEFINIDA O ILIMITADA Y FIANZA DEFINIDA O LIMITADA
La distincin se basa en la extensin con que el fiador garantiza la obligacin principal
Fianza indefinida o ilimitada: cuando comprende la obligacin principal, las responsabilidades
accesorias de sta e incluso los gastos del juicio, no solo contra el fiador, sino tambin contra el
deudor.
Fianza definida o limitada: cuando se circunscribe a la obligacin principal o parte de la misma
concretamente sealada en el pacto o contrato.
La caracterizacin de una u otra forma de la fianza depende de lo expresado en el contrato. El CC excluye la
existencia de presunciones y establece que la fianza debe ser expresa por lo que segn la doctrina y la
jurisprudencia, debe ser escrita.
El carcter expreso implica que el fiador asume el pago o cumplimiento de la obligacin ajena a travs de
una declaracin de voluntad que no deje dudas sobre su alcance. Doctrina y jurisprudencia se decantan por una
interpretacin estricta del contrato de fianza.
En la prctica son ms frecuentes los supuestos de fianza indefinida que los de fianza definida, por ese
motivo se identifica la fianza indefinida con la fianza simple.
3.- CONTENIDO DEL CONTRATO DE FIANZA
Al asegurar el fiador personalmente una obligacin de otro, surgir una relacin jurdica entre el propio
fiador con el acreedor, adems de la que une a aqul con el deudor cuya obligacin garantiza.
Si, adems, son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, se producir una
relacin entre estos cofiadores.
4.- LAS RELACIONES ENTRE ACREEDOR Y FIADOR
La obligacin principal del fiador consiste en pagar la deuda, si el deudor no la paga, en la extensin que se
haya pactado. Pero como lo habitual es que se establezcan fianzas indefinidas, la obligacin del fiador es
responder por la obligacin principal, las accesorias, los gastos del juicio, clausulas penales, intereses
moratorios, e incluso de la indemnizacin por daos y perjuicios dimanante del incumplimiento de la
obligacin.

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4.1. EL BENEFICIO DE EXCUSIN EN LA FIANZA SUBSIDIARIA

En la fianza simple, la obligacin del pago a cargo del fiador es subsidiaria.
En la fianza subsidiaria el fiador cuenta con el beneficio de excusin para remarcar que el acreedor, antes
de dirigirse contra el fiador, debe procurar encontrar y perseguir los bienes de que eventualmente disponga el
deudor principal. Es decir, que el deudor tiene derecho a eludir el pago mientras no se demuestre la insolvencia
del deudor, la cual debe ser total y absoluta.
Aunque parece que la carga de la prueba de la insolvencia corresponde al acreedor (supondra que el fiador
tiene derecho a eludir el pago mientras no se demuestre la insolvencia del deudor, sin embargo, el art. 1832 CC
dice que para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la excusin debe oponerlo al acreedor luego
que ste le requiera para el pago, y sealarle bienes del deudor realizables dentro del territorio espaol que sean
suficientes para cubrir el importe de la deuda.
4.2. LA EXCLUSIN DEL BENEFICIO DE EXCUSIN
La subsidiariedad que caracteriza la posicin del fiador desaparece en todos aquellos casos en los que no
entra en juego el beneficio de excusin, pues en estos casos el acreedor puede dirigirse directamente contra el
fiador.
La excusin no procede en los siguientes casos:
1. Cuando el fiador haya renunciado a ella expresamente.
2. Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor (fianza solidaria).
3. En caso de quiebra o concurso del deudor.
4. Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro de Espaa.
La renuncia del fiador a la misma o el hecho de haberse constituido la fianza con carcter solidario arroja la
misma consecuencia, ya que el fiador conoce el alcance de su obligacin, que ser exigible simultnea, previa o
sucesivamente respecto de la obligacin del deudor principal.
Encontrndose el deudor declarado en concurso, es natural que el beneficio de excusin decaiga, pues el
fiador no podr sealar bienes suficientes del deudor para garantizar la satisfaccin del acreedor.
El 4 punto obedece a razones de orden procesal.
Adems se establece que el fiador judicial no puede pedir la excusin de bienes del deudor principal.
4.3. EL BENEFICIO DE DIVISIN EN EL CASO DE COFIANZA
El beneficio de divisin consiste en que, siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma
deuda, la obligacin a responder de ella se divide entre todos (art. 1837.1 CC), constituyndose, pues, la
obligacin de los fiadores con el carcter de mancomunada. Por lo que, el acreedor no puede reclamar a cada
fiador sino la parte que le corresponda satisfacer, a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad.
El beneficio de divisin contra los cofiadores cesa en los mismos casos y por las mismas causas que el de
excusin contra el deudor principal.
En la prctica habitual el beneficio de divisin entre cofiadores no suele existir, primando la fianza solidaria.
5.- LAS RELACIONES ENTRE DEUDOR Y FIADOR
5.1 L A LLAMADA RELEVACIN DE LA FIANZA
En algunos supuestos, antes de haber pagado, el fiador puede proceder contra el deudor principal a fin de
que ste le releve de la fianza o le garantice el reembolso del pago:
1. Cuando el fiador se ve demandado judicialmente para el pago.
2. En caso de quiebra, concurso o insolvencia del deudor.
3. Cuando el deudor se ha obligado a relevarle en un plazo determinado y ste ha vencido.
4. Cuando la deuda es exigible, por haber cumplido el plazo en que debe satisfacerse.
5. Cuando hubieran transcurrido diez aos desde la constitucin de la fianza y la obligacin principal
no tiene trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal naturaleza que no puede
extinguirse sino en un plazo mayor de 10 aos
En todos estos casos la accin del fiador tiende a obtener relevacin de la fianza o una garanta que lo ponga
a cubierto de los procedimientos del acreedor y del peligro de insolvencia en el deudor.
Estos supuestos estn referidos exclusivamente a las relaciones internas entre fiador y deudor y, por tanto,
no afectan en modo alguno al acreedor, que podr reclamar el cumplimiento de la obligacin afianzada al
fiador, segn el tipo de fianza de que se trate, bien directamente o bien tras hacer excusin de los bienes del
deudor principal.

97

El deudor no podr relevar de la fianza por s mismo al fiador, sin contar con la voluntad del acreedor. Las
previsiones del art. 1843 CC tratan solo de lograr una contragaranta prestada por el deudor en los casos
previstos en este artculo, pero dicha contragaranta es extraa a las facultades de cobro que el acreedor tiene
frente al fiador.
5.2. LA POSICIN DEL FIADOR SOLVENS
Si efectivamente el fiador llega a pagar, tiene derecho a reclamar al deudor el reintegro de lo efectivamente
pagado. El CC concede al fiador solvens dos vas, que puede elegir alternativamente a su voluntad:
1. La denominada accin de reintegro o reembolso. La cual comprende la indemnizacin por la
cantidad total, los intereses legales, los gastos ocasionados y los daos y perjuicios. Esta disposicin
tienen lugar aunque la fianza se haya dado ignorndolo el deudor.
2. La subrogacin legal. El fiador se convierte en acreedor del deudor con respecto a los derechos que
tuviera el acreedor para el cobro del crdito afianzado y que le permite utilizar al fiador solvens,
como subrogado, todas las garantas o derechos accesorios que correspondan al acreedor, para lograr
lo que realmente satisfizo o pag el deudor. Si el fiador ha transigido con el acreedor, no puede pedir
al deudor ms de lo que realmente haya pagado.
5.3. EL RESARCIMIENTO DEL FIADOR SOLVENS
El fiador solvens cuenta a su favor con ambos tipos de acciones, y l mismo podr decidir cul ejercita,
atendiendo a sus propios intereses. En todo caso, procesalmente, conviene plantear el ejercicio de una de ellas
como pretensin principal y la otra como subsidiaria. Sea cual sea la va elegida por el fiador para reclamar el
debido resarcimiento del pago realizado, conviene tener en cuenta las siguientes reglas complementarias.
Si el fiador paga sin ponerlo en conocimiento del deudor, podr ste oponerle las excepciones que
hubiera podido oponer al acreedor al tiempo de hacerse el pago. El fiador tiene un deber de
comunicacin al deudor principal de su intencin de realizar el pago, que tcnicamente puede
configurarse como una carga.
Si paga cuando el deudor ya lo hizo, se considerar pago de lo indebido y slo puede repetir contra
el acreedor.
Si la deuda era a plazo y la paga antes del vencimiento, no puede pedir reembolso hasta que el plazo
venza.
6.- LAS RELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE S
Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y de una misma deuda juega respecto de ellos el
llamado beneficio de divisin. Por tanto, cada uno de ellos responder de la parte que le corresponda satisfacer
(art. 1837.1 CC).
Pero puede ocurrir, aunque es infrecuente, que pese a existir esta obligacin mancomunada, uno de los
fiadores satisfaga el importe ntegro de la deuda. En este el que de ellos la haya pagado podr reclamar a cada
uno de los otros la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer.
Si alguno de los fiadores que no ha realizado el pago fuera insolvente, dispone el art. 1844.2 CC que la parte
de ste recaer sobre todos en la misma proporcin, es decir, en lo que proporcionalmente le corresponda satisfacer.
Los dems cofiadores, a los que se reclama su parte en la satisfaccin del crdito, podrn oponerle al
cofiador que pag las mismas excepciones que hubieran podido oponer al acreedor.
7.- LA FIANZA SOLIDARIA
La fianza solidaria se caracteriza por la inexistencia del beneficio de excusin alguno en favor del fiador.
Por lo que el acreedor puede reclamar el cumplimiento de la obligacin tanto al deudor como al fiador o
fiadores solidarios. Hoy en da la fiaza subsidiaria es casi inexistente, por seguridad de los acreedores.
Varios artculos del CC han suscitado la cuestin de si la fianza solidaria es una subespecie de las
obligaciones solidarias o por el contrario es una subespecie de fianza que presupone la aplicacin primera y
principal de las reglas sobre la fianza, complementada con las reglas propias de las obligaciones solidarias.
La aplicacin preferente de uno u otro conjunto normativo arroja consecuencias prcticas de importancia.
Doctrinalmente se entiende que se aplican las reglas de las obligaciones solidarias hasta el momento del
pago, para fundamentar la posible reclamacin del acreedor al fiador; mientras que una vez que el fiador ha
pagado se aplican las reglas propias de la fianza.
8.- EL AVAL A PRIMER REQUIRIMIENTO

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El aval a primer requerimiento consiste en un acuerdo en cuya virtud la entidad garante (entidad financiera,
normalmente) garantiza el cumplimiento de la deuda u obligacin del deudor frente a su acreedor que, as,
acaba por convertirse en un beneficiario del aval y puede requerir el pago correspondiente a la entidad garante,
requirindola directamente de pago en caso de producirse la falta de cumplimiento de la obligacin garantizada.
Estamos frente a una relacin triangular que se caracteriza por acabar formulando una garanta desligada,
distinta, independiente o autnoma del conjunto de obligaciones inherentes a la relacin contractual que
originariamente pudiera vincular a las partes implicadas.
Esta figura naci en Alemania para garantizar operaciones en el exterior o de comercio internacional. Como
garanta atpica, se puede entender fundada en el principio de autonoma privada.
9.- EXTINCIN DEL CONTRATO DE FIANZA
Al ser un contrato o una relacin jurdica de carcter accesorio la obligacin del fiador se extingue al mis mo
tiempo que la del deudor, que es la obligacin principal, y por las mismas causas que las dems obligaciones.
As, adems de considerar el pago hecho por el propio deudor, conviene hacer referencia a la dacin en pago
hecha por el deudor, a la confusin que se verifica en la persona del deudor y en la del fiador cuando uno de
ellos hereda al otro, etc.
De otra parte, considera el Cdigo Civil otros supuestos particulares de extincin de la fianza que se basan
en una agravacin de la situacin del fiador, el cual no puede resultar perjudicado ni gravado ms que a aquello
a que se comprometi, y as:
1. La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin consentimiento del fiador extingue la fianza,
pues se podra producir insolvencia del deudor en ese tiempo prorrogado.
2. Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin siempre que, por algn hecho
del acreedor, no queden subrogados en los derechos, hipotecas y privilegios del mismo.
EXAMEN:
El contrato de fianza: concepto y caracteres*****
Clases de fianzas
La fianza simple y la subfianza
Las relaciones entre acreedor y fiador: los beneficios de excusin y divisin**
El beneficio de excusin**
El contrato de fianza: la relacin entre el fiador y el deudor
Las relaciones de los cofiadores entre si
RESUMEN DE LOS TEMAS QUE MS CAEN

Clasificacin de los contratos: reales, consensuales y formales

La condicin: concepto y clases
Los contratos a favor de tercero
Las causas de nulidad
La revocacin de donaciones
La doble venta
El contrato de mandato: concepto y caracteres
La extincin del mandato
El contrato de fianza: concepto y caracteres
El contrato de fianza: concepto y caracteres

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