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Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Ministerio Pblico
Asesora General Tutelar
Asesora Tutelar de Primera Instancia N 2

PROMUEVE ACCIN DE AMPARO

Seor Juez:

Juan Carlos Tosellli,

titular de la Asesora Tutelar de Primera

Instancia Nro. 2 ante el Fuero Contencioso, Administrativo y Tributario y Laura


Cristina Musa, Asesora General Tutelar del Ministerio Pblico del Poder Judicial
de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires -designada mediante Decreto N
272/2007, (B.OC.B.A. N 2630 del 22/02/07)- ambos c onstituyendo domicilio
procesal en la Av. Presidente Roque Senz Pea 636, Entre Piso de esta Ciudad,
a V.S. nos presentamos y respetuosamente decimos:

I.- OBJETO

En el carcter invocado, venimos a interponer accin de amparo en los


trminos de los artculos 14 de la Constitucin de la Ciudad, 2 de la Ley 2145 y 43
de la Constitucin Nacional, contra el Gobierno de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, con domicilio en Uruguay N 458 de esta Ciudad, p ara que a
travs de la Direccin General de Niez y Adolescencia dependiente del Ministerio
de Desarrollo Social (en adelante Direccin de Niez) y/o el Consejo de Derechos
de Nias, Nios y Adolescentes (en adelante, el Consejo el Consejo de
Derechos), dependiente de Jefatura de Gobierno, cese en su omisin arbitraria de
brindar a S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M Y N.S -internados en el hospital infanto
juvenil Dra. Carolina Tobar Garca- y a J.M.C y M.L.F -internados en el Hospital
de Emergencias Psiquitricas Torcuato de Alvear-, todos ellos con alta mdica de
internacin indicada por los profesionales, el recurso adecuado que permita su
externacin.
Todos estos jvenes al da de la fecha, permanecen internados, sin
posibilidades de externacin por falta de acceso a una poltica pblica adecuada a
sus necesidades ello en virtud de la inaccin del Gobierno de la Ciudad, quien
hasta la fecha no ha cumplido con su deber de brindarle a estos jvenes un
recurso adecuado para hacer efectiva su externacin.

En su consecuencia, exigimos el respeto a su salud en el sentido


ms amplio, su integridad fsica, psquica y moral, y, especialmente el
reconocimiento de su dignidad, a que su salud sea preservada por medidas
sanitarias concretas, se les brinde un adecuado nivel de vida, que se
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aseguren bienestar, su asistencia mdica y servicios mdico-asistenciales


necesarios, a que no sean sometidos a tratos inhumanos o degradantes y a
que disfruten el ms alto nivel posible de salud fsica y mental,

De esta forma, el GCBA afecta de manera actual e inminente


derechos y garantas de rango constitucional, entre otros, y en particular, el
derecho a la salud integral (Art. 21, Inc. 12 Constitucin de la Ciudad de Buenos
Aires y art. 24 CDN); derecho del nio mental o fsicamente impedido al disfrute de
una vida plena y decente (art. 23 CIDN, art. 75 inc. 22 de Nuestra Carta Magna)
derecho a la educacin (art. 28 CIDN) y esparcimiento (art. 31 CIDN)

En este sentido, solicitamos a V.S. que, ordene al GCBA a otorgar


en forma inmediata y eficaz el recurso acorde a las necesidades de S.A.S, P.J.M,
M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F. As, solicitamos a V.S que ordene la
intervencin y evaluacin por parte de la Direccin Adjunta de Salud Mental del
Ministerio de Salud del GCABA. Esta Direccin constituye la autoridad mxima en
la materia y su finalidad debe ser fortalecer el desarrollo de las polticas en salud
mental y generar una eficaz asignacin, coordinacin y control de los recursos
disponibles en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en este sentido
entendemos que es este organismo es el que debe evaluar a los nombrados,
proponer el tipo de institucin adecuada para cada unos de los nios, nias y
adolescentes sujetos de la presente accin, como as tambin brinde su opinin
tcnica respecto de los recursos que le fueran asignado a cada uno de estas
personas por disposicin del Ministerio de Desarrollo Social.

A la vez, solicitamos a V.S que establezca un mecanismo de


dilogo, en el cual se contemple la participacin de todos los actores involucrados
y bajo el control de V.S con el objeto de contribuir para la resolucin estructural del
problema, todo ello conforme a los argumentos de hecho y de derecho que
seguidamente pasamos a exponer.

II.- LEGITIMACIN.

En orden a lo dispuesto por los artculos 14 y 125 de la Constitucin


de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y las disposiciones de la Ley 1903, nos
encontramos facultados para promover la presente accin.

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El artculo 14, prrafo 2 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma


de Buenos Aires, establece que se encuentran legitimados para interponer la
accin de amparo ...cualquier habitante...cuando la accin se ejerza contra
cualquier forma de discriminacin, o en los casos en que se vean afectados
derechos o intereses colectivos... por ende, con mayor razn est autorizado a
promover la accin de amparo el Ministerio Pblico Tutelar, cuya funcin
especfica por imperio constitucional es ...procurar ante los tribunales la
satisfaccin del inters social... (conforme artculo 125 inciso 3 de la
CCABA).

A su vez, conforme la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, nos


encontramos legitimados y obligados- a promover e intervenir en cualquier causa
o asunto judicial o extrajudicial y requerir todas las medidas conducentes a la
proteccin y efectivizacin afectados en su salud mental.

III.- COMPETENCIA

La competencia del Tribunal se fundamenta en el art. 7 de la Ley de


Amparo local (Ley N 2145), que dispone:Cuando la accin de amparo sea
dirigida contra autoridades pblicas de la Ciudad, ser competente para
conocer el fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad.
Supletoriamente, se aplican los artculos 1 y 2 del Cdigo Contencioso
Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

Como es sabido, adems, para determinar la competencia


corresponde atenerse a la exposicin de los hechos que esta Asesora formula
en la presente demanda y a las normas invocadas como fundamento de la accin
entablada (conf. CNFed. Contencioso Administrativo, Sala II, junio 16-1996;
Fernndez, Oscar O. c/SENASA, DJ. 1997-2-938).

As, advirtase que los coactores interpone accin de amparo en los


trminos del art. 14 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
contra el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, por violacin, entre
otros, al derecho de salud, a la integridad fsica en grave perjuicio al derecho a la
vida y a la dignidad humana, que se materializa en la situacin real que les toca
vivir a los nios, nias y adolescentes que an se encuentran internados en el
Hospital Infanto Juvenil Carolina Tobar Garca; configurndose un autntico
incumplimiento omisin-

de la autoridad administrativa en no proveer a los


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pacientes del dispositivo de atenci{on necesario para su actual estado de salud,


existiendo un legtimo contradictor en un debido proceso legal, con la finalidad
que se pronuncie una sentencia ordenando a la autoridad administrativa
pertinente a que cumpla con los deberes que le imponen las normas de ms alto
rango Constitucin Nacional, Constitucin Local, Tratados Internacionales con
rango Constitucional, Ley bsica de Salud, Ley de Salud Mental, entre otras-.

Y ello aparece como vital, en tanto es el objeto de la pretensin


radica en el reclamo de proteccin -a travs de un proceso de amparo- de los
derechos subjetivos de los nombrados, de naturaleza constitucional, como
lo son, entre otros, su salud, su integridad fsica, su dignidad y su libertad. ste y
no otro, es el efecto jurdico perseguido a travs del pronunciamiento que se
reclama.

Ahora bien, a los fines de afirmar la competencia de vuestro


Juzgado, se seala que el art. 2 del Cdigo Contencioso Administrativo y
Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (Ley 189) dispone: ...Son
causas contencioso administrativas ...todas aquellas en las que una
autoridad administrativa, legitimada para estar en juicio, sea parte,
cualquiera que sea su fundamento u origen, tanto en el mbito del derecho
pblico

como

del

derecho

privado.

La

competencia

contenciosa

administrativa y tributaria es de orden pblico..

De lo expuesto se desprende en primer lugar, una competencia en


razn de la persona, en tanto todas aquellas actuaciones judiciales en las que
acte como actora o demandada una autoridad administrativa deben tramitar
ante la Justicia en lo Contencioso Administrativo y Tributario; entendindose
como autoridad administrativa a la administracin pblica centralizada,
desconcentrada y descentralizada, los rganos legislativo y judicial de la Ciudad
de Buenos Aires en ejercicio de la funcin administrativa y los entes pblicos no
estatales o privados en cuanto ejerzan potestades pblicas otorgadas por las
leyes de la Ciudad de Buenos Aires (art. 1).

Aparece

como

evidente,

entonces,

que

el

CONSEJO

DE

DERECHOS DE NIAS NIOS Y ADOLESCENTES y la DIRECCION GENERAL


DE NIEZ Y ADOLESCENCIA del G.C.B.A., quedan encuadradas dentro del
concepto de autoridad administrativa que dispone el Cdigo del Fuero.

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Se suma a lo expuesto, una aclaracin en cuanto a la amplitud de la


competencia en razn de materia, ya que cualquiera que sea el fundamento
u origen de la actuacin de la autoridad administrativa, tanto en el mbito del
derecho pblico como del derecho privado, la competencia debe atribuirse a la
nueva Justicia de la Ciudad, siendo ello adems de orden pblico (art. 2 in fine),
y a mayor abundamiento, el hecho de que la circunstancia que la accin de
amparo se incoa frente a la omisin de la actividad pblica de la autoridad
administrativa, que viola las garantas constitucionales y derechos humanos de
los pacientes internados.

Sostener lo contrario, no slo colisionara con una norma de orden


pblico como lo es el art. 2 de la Ley 189 (CCAT.), sino que podra afectar la
preservacin de la autonoma jurisdiccional de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires (art. 6 Constitucin de la Ciudad), en cuanto a su facultad propia de
jurisdiccin reconocida en el art. 129 de la Constitucin Nacional.

Asimismo, cabe agregar como corolario a mi opinin en cuanto a


vuestra competencia, que an cuando pudiera surgir duda en dicha materia
extremo que resultara inentendible-, existe una necesidad impostergable a fin
de que el Servicio de Justicia emita un pronunciamiento de manera rpida y
expedita, en cuanto a los derechos involucrados; circunstancia que no
admite

demora

que

hace

presumir

la

ineficacia

cierta

de

un

desplazamiento de competencia. De otra manera, se originara una


perjudicial incertidumbre y una eventual denegacin de justicia a la
ciudadana, que merece -en atencin a la especial naturaleza de la causauna respuesta jurisdiccional inmediata.

Por lo expuesto, consideramos que V.S. resulta competente para


conocer en autos.

IV.- REQUISITOS FORMALES DE ADMISIBILIDAD

Los requisitos formales de admisibilidad del artculo 43 de la


Constitucin de la Nacin y del Artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad de
Buenos Aires se verifican en cuanto:

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a) Existe una omisin de autoridad pblica, ya que se trata de una


omisin del PODER EJECUTIVO de la CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS
AIRES;
b) Que en forma actual lesiona, ya que al no otorgarle el recurso
adecuado lesiona el derecho de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY
M.L.F a la debida atencin de su salud.
c) Conculca con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta derechos y
garantas reconocidos por la Constitucin de la Ciudad y la Constitucin de la
Nacin. Violenta el derecho a la salud integral (art, 21 inc. c de la Constitucin
Local, art. 24 CIDN); derecho del nio mental o fsicamente impedido al disfrute de
una vida plena y decente (art. 23 CIDN, art. 75 inc. 22 de Nuestra Carta Magna),
derecho a la educacin (art. 28 CIDN) y esparcimiento (art. 31 CIDN).

En cuanto el recaudo medio judicial ms idneo, no es un acto


muy complejo establecer que para la situacin planteada, no existe un remedio
judicial alternativo que sea expedito, rpido y que, garantizando una decisin
oportuna de jurisdiccin, resguarde los derechos fundamentales conculcados. A
esto se suma, que estamos ante una cuestin de pleno derecho en la que no es
necesario un amplio debate o la produccin de prueba, ya que el Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires est obligado, por la Constitucin de la Ciudad
de Buenos Aires y la normativa nacional y local a planificar y ejecutar las polticas
pblicas destinadas a los sectores ms vulnerables de la sociedad (art. 17 de la
Constitucin local), en el caso aquellas que se dirigen a garantizar a todos los
ciudadanos, sin discriminacin alguna, la debida atencin y proteccin de su salud
mental.

En el caso que nos ocupa, la inaccin del ejecutivo es doble, ya que


si bien la Direccin General de Niez y Adolescencia es el organismo encargado
de ejecutar los programas sociales para la infancia; el Consejo de Derechos de
Nias, Nios y Adolescentes es el organismo encargado de adoptar las medidas
de proteccin de los derechos de los nios en cada caso en particular y, en su
caso de realizar todas las acciones necesarias para remover los obstculos que
impiden el efectivo acceso a la proteccin y efectividad a tales derechos (Art. 39
de la Constitucin CABA, Art. 5 Ley 114) .

Ambos organismos permanecen, hasta el da de la fecha y, pese a


los reiterados requerimientos de este Ministerio Publico Tutelar, sin cumplir sus
obligaciones institucionales. Y la demostracin por excelencia de dicha omisin es
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que al da de la fecha, no ha sido asignado un recurso acorde para S.A.S, P.J.M,


M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.C Y M.L.F.
En este sentido, las consecuencias de la utilizacin de la va
ordinaria, an en el supuesto de alcanzar una sentencia de primera instancia
favorable, redundara en un proceso lento que durara como mnimo varios meses
y que se devorara la pretensin procesal, ms an teniendo en cuenta que
adems de haberse conculcado hasta la fecha los derechos de S.A.S, P.J.M,
M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F de un modo manifiestamente ilegal, las
consecuencias de la continuidad de estos jvenes en un hospital psiquitrico
resultan indiscutiblemente iatrognicas para su salud integral y su dignidad. La
permanencia de una persona en un establecimiento psiquitrico debe ser siempre
el ltimo recurso y debe estar prescripto oportunamente por un mdico facultado a
tales fines.

Tal como se expondr en los prrafos siguientes, S.A.S, P.J.M,


M.A.S, G.R.V, I.B.M

N.S han sido dados de alta mdica del hospital Tobar

Garca, las cuales han sido debidamente establecidas. En el mismo sentido,


J.M.Cy M.L.F han sido dados de alta mdica por el Hospital de Emergencias
Psiquitricas Torcuato de Alvear.
Como ya ha sido expuesto, la internacin de hecho de los mismos en
los Hospitales Tobar Garca y Alvear devienen perjudicial para su salud y
desarrollo integral, causando constantes retrocesos en el tratamiento mdico. La
gravedad es tal, que no se descarta una recada durante la tramitacin del
presente proceso, conforme los hechos manifestados en el presente escrito.
La inminente lesin en la salud de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M,
N.S, J.M.CY M.L.F se encuentra oportuna y debidamente alertada y acreditada,
conforme los informes que se ofrecen como prueba en la presente accin.

V- ACLARACION PRELIMINAR. SISTEMA DE PROTECCION DE


DERECHOS EN LA CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES

A los fines de procurar mayor comprensin respecto del escenario


institucional y legal en el que se producen el caso que nos convoca, en forma
preliminar se dar cuenta de los roles, funciones y deberes que asumen, los
distintos organismos del GCBA respecto de la proteccin de los derechos de los
nios, especialmente en el caso de nios que se encuentran en situacin de
vulnerabilidad social como son los casos de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M,
N.S, J.M.CY M.L.F. En este marco, se describirn, conforme a la nueva normativa
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de proteccin de derechos de los nios, las responsabilidades institucionales de


cada actor, a partir de la cual se mostrar sobradamente por qu y cmo el GCBA
debi actuar en estos casos, y al mismo tiempo, cul fue la omisin ilegal en la
que recay.

El proceso de lucha y reconocimiento internacional y regional por los


derechos humanos de los nios, gener un marco de renovacin normativa e
institucional cuya expresin por excelencia, en nuestro pas, es la ratificacin de la
Convencin sobre los Derechos del Nios y su incorporacin a la Constitucin de
la Nacin, con la mxima jerarqua normativa imperante en nuestro ordenamiento
jurdico.

La Convencin ha importado un cambio radical en la forma de


tratamiento y definicin de las personas menores de edad, en tanto inaugura un
nuevo status jurdico de los nios, como sujetos titulares de derechos. Esta
nueva concepcin de la infancia redefine las obligaciones del Estado, que
deja de ser un Estado filantrpico, caritativo y asistencial, y asume la
obligacin de establecer

polticas pblicas que garanticen respeto,

proteccin y satisfaccin de los derechos y garantas de los nios.

En este marco, y en materia de polticas sociales, tres son los


compromisos estructurales: el Poder legislativo debe revisar la legislacin vigente
y adecuarla a este nuevo tratado de derechos humanos; el Poder Ejecutivo debe
planificar y ejecutar un programa social de gobierno que garantice efectivos
servicios y programas sociales de acceso a

la educacin, salud, vivienda,

alimentacin y nivel de vida adecuado; y el Poder Judicial debe realizar el debido


control de legalidad de las acciones u omisiones de gobierno en los casos donde
se registra una vulneracin de los derechos sociales de los nios. En este aspecto
el Poder Judicial asume una funcin subsidiaria pero insoslayable para garantizar
el efectivo acceso a los derechos, cuando las agencias dependientes del Poder
Ejecutivo no cumplen o vulneran los derechos de los habitantes.

En este tren de transformaciones, la Ciudad de Buenos Aires


inaugura un sistema de proteccin integral de los derechos de los nios, donde el
Poder Ejecutivo se constituye como el principal y preliminar responsables de la
generacin de acciones, programas y polticas para el acceso a los derechos,
entre ellos, a la salud.

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La reforma legislativa, tanto nacional o local, permitieron a la Ciudad


ser una de las regiones pionera en materia de modificacin y adecuacin de sus
normas y arquitectura institucional a los mandatos de la Convencin sobre los
Derechos del Nio.

En el mbito Nacional, la ley 26.061Ley de proteccin Integral de los


Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes viene a dar cumplimiento legislativo
a la Convencin y reglamenta un conjunto de deberes y obligaciones en cabeza
del Poder Ejecutivo, con la intencin de que cada ejecutivo local asuma su
responsabilidad en materia de gestin de la poltica social. En este sentido, la
nueva ley establece un Sistema de Proteccin Integral con un procedimiento que
regula el accionar pblico respecto de la infancia y la adolescencia. Esta ley, junto
con la local 114 de Proteccin Integral de los Derechos de los Nios, Nias y
Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires1, formula un diseo institucional en
virtud del cual, se reconoce a los organismos administrativos de la Ciudad,
dependientes del Poder Ejecutivo local, responsabilidad directa y principal para
entender en aquellas situaciones de amenaza o vulneracin de derecho, que sean
consecuencia de necesidades bsicas insatisfechas, carencias, dificultades
materiales, econmicas o de vivienda.

En la Ciudad de Buenos Aires la ley 114 cre el Consejo de


Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, dependiente de la Jefatura de
Gobierno de la Ciudad, de acuerdo con el Art. 39 de la Constitucin como el
organismo especializado que promueve y articula las polticas para el sector, que
cuenta con unidades descentralizadas (Defensoras Zonales) que ejecutan
acciones con criterios interdisciplinarios y participacin de los involucrados.
Interviene necesariamente en las causas asistenciales. En tal sentido, frente a la
mera constatacin de un derecho vulnerado o amenazado, ste es el encargado
de adoptar las medidas individuales de proteccin de derechos establecidas en la
legislacin vigente, por s o a travs de las defensoras zonales que son oficinas
descentralizadas geogrficamente.

En el supuesto de detectarse situaciones en las que por ausencia u


omisin de polticas pblicas, se vulneran derechos de nios, nias y adolescentes
reconocidos en la ley, el Consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes
tienen la obligacin de poner en marcha, en tiempo y forma oportuno, los
1

Esta ley fue sancionada por la Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires el
3/12/1998, promulgada automticamente por el Poder Ejecutivo el 4/1/1999 y publicada
en el Boletn Oficial el 3/2/1999 (N 624, p. 9959).

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mecanismos de exigibilidad correspondientes para cesar en esa afectacin de


derechos, instando a las reas de gobierno que correspondan al cumplimiento de
las polticas necesarias para la restitucin inmediata de los derechos amenazados
y/o vulnerados.

En el mes de septiembre de 2006, y con el fin dar cumplimiento al


mandato legislativo contenido en la ley 26.061, en jurisdiccin de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, el Ministerio de Desarrollo Social de la Nacin y el
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, suscriben el Acta Acuerdo
para la Transferencia de Servicios de Atencin Directa de Proteccin de Derechos
de Nios, Nias y Adolescentes en los trminos del art. 70 de la ley 26.061 Acuerdo sobre Competencias para la Adopcin de Medidas de Proteccin Integral
de Derechos y las Medidas Excepcionales dispuesta por la ley 26.061 en el mbito
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires aprobada por ley 2339/072 y
posteriormente - en febrero de 2007- el Acta Complementaria .

En virtud de dicha Acta-Acuerdo, la Ciudad designa al Consejo de


Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, como el organismo que debe adoptar
las medidas individuales de proteccin establecidas en la legislacin vigente, por
s o a travs de las defensoras zonales; e identifica al ex-Ministerio de Derechos
Humanos, hoy Ministerio de Desarrollo Social, como la autoridad de ejecucin
programtica de las polticas pblicas sociales de infancia y adolescencia, y en
consecuencia el rea de gobierno responsable de organizar y brindar las
prestaciones necesarias para dar respuesta a los derechos sociales demandados
(clusulas sexta y sptima).

Es el mismo Consejo quien tiene a su cargo las funciones que le


incumben a la Ciudad en materia de promocin y proteccin integral de los
derechos de nios, nias y adolescentes3, como organismo cuyo objetivo
primordial es disear y desarrollar un sistema articulado de efectivizacin, defensa
y resguardo de los derechos de la infancia4.

En los casos objetos de esta accin, es el Consejo de Derechos


quin debera en virtud de la ley local 114 y del art. 32 ley 260615articular con las
2

B.Of. 15/06/07,
Ley 114, artculo 45
4
Ley 114, artculo 60 y 61
5
ARTICULO 32. CONFORMACION. El Sistema de Proteccin Integral de Derechos de
las Nias, Nios y Adolescentes est conformado por todos aquellos organismos,
entidades y servicios que disean, planifican, coordinan, orientan, ejecutan y supervisan
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distintas jurisdicciones locales, a fin de garantizar polticas pblicas y dispositivos


de intervencin que hagan efectivo el acceso de los nios, nias y adolescentes a
sus derechos as como implementar las medidas de proteccin de derechos y
exigirle a la Direccin General de Niez y Adolescencia, organismo encargado de
la ejecucin de programas sociales, que brinde inmediatamente, el recurso acorde
a las necesidades de los nios, nias y adolescentes.

Cabe aclarar aqu que en virtud de esta misma legislacin, en el


mbito de la Ciudad, todo ingreso de un joven, nio o nia a una institucin de
albergue se define mediante una medida de proteccin de derechos, emanada por
el rgano competente (Consejo) con la correspondiente asignacin del recurso por
parte del efector que controla y organiza las vacantes en los lugares de internacin
(Direccin General de Niez). Esta Direccin de Niez aloja o interna a los nios
en instituciones propias y en instituciones tercerizadas, a las que se accede por
convenios con organizaciones no gubernamentales. La institucionalizacin es
notificada a la Asesora General Tutelar (decreto del Poder Ejecutivo 1527/03 y
art. 73 de la ley 114), quien vela por la debida legalidad de procedimiento a travs
del cual se adoptan las medidas de proteccin de derechos.

Asimismo, en lo que respecta a internaciones psiquitricas, stas


son notificadas de inmediato al Ministerio Publico Tutelar, y frente a la notificacin
de la internacin, la Asesora General en forma inmediata requiere al Consejo de
Derechos de Nias, Nios y Adolescentes que tome la debida intervencin que le
concierne y ponga en marcha los mecanismos de exigibilidad de derechos
correspondientes en cada caso. Una vez dispuesta el alta medica respecto de la
internacin psiquitrica, y en caso de requerirse algn recurso para efectivizar la
las polticas pblicas, de gestin estatal o privadas, en el mbito nacional, provincial y
municipal, destinados a la promocin, prevencin, asistencia, proteccin, resguardo y
restablecimiento de los derechos de las nias, nios y adolescentes, y establece los
medios a travs de los cuales se asegura el efectivo goce de los derechos y garantas
reconocidos en la Constitucin Nacional, la Convencin sobre los Derechos del Nio,
dems tratados de derechos humanos ratificados por el Estado argentino y el
ordenamiento jurdico nacional.
La Poltica de Proteccin Integral de Derechos de las nias, nios y adolescentes debe
ser implementada mediante una concertacin articulada de acciones de la Nacin, las
provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los Municipios.
Para el logro de sus objetivos, el Sistema de Proteccin Integral de Derechos de las
Nias, Nios y Adolescentes debe contar con los siguientes medios:
a) Polticas, planes y programas de proteccin de derechos;
b) Organismos administrativos y judiciales de proteccin de derechos;
c) Recursos econmicos;
d) Procedimientos;
e) Medidas de proteccin de derechos;
f) Medidas de proteccin excepcional de derechos.

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externacin del nio, ya sea una institucin de albergue convivencial, o un


acompaante teraputico, o un albergue teraputico o una casa de medio camino,
para continuar con el tratamiento, la Direccin General de Niez y Adolescencia
debe proveer el recurso adecuado en tiempo y forma oportuna. Tal como fuera
explicado anteriormente, dicho recurso es requerido a la DGNyA por el CDNNyA.

VI.- HECHOS.

En este apartado desarrollaremos los hechos en particular de los


que son vctimas S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F
VI. 1. EL CASO DE S.A.S
El adolescente S.A.Sde 17 aos de edad, DNI 43.534.424 ingres al
Hospital Infanto Juvenil Dra. Carolina Tobar Garca el da 21 de enero de 2009
conforme surge de la comunicacin de internacin que efectuara a esta Asesora
General Tutelar la mencionada institucin en virtud del art. 32 de la Ley de Salud
Mental de la Ciudad de Buenos Aires N 448. El motivo de la internacin es
descompensacin clnico-psiquitrica.

Posteriormente, con fecha 27 de marzo de 2009, se libr oficio AGT


N 583/09 al Director del Hospital Tobar Garca a fin de que actualizara la situacin
del joven y se informara el diagnstico.

Con fecha 14 de abril de 2009 la Asesora General recibi del


mencionado nosocomio un informe de fecha 31 de marzo de 2009 en el que se
inform que el adolescente y su madre se haban presentado en el Hospital con
una orden de internacin de un Tribunal de Familia. En el mismo documento el
Hospital puso en conocimiento que S contaba con alta mdica y en
condiciones de externarse, situacin que resultaba complicada, atento que la
madre del adolescente no los visitaba y no era posible contactarla.

Por ello y en el marco de las funciones que le competen a la


Asesora General Tutelar, se dio inmediata intervencin al Consejo de los
Derechos de Nios, Nias y Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N
949/09 de fecha 24 de abril de 2009. Ello en miras de que este organismo, asuma
las competencias que le son propias en virtud de la ley 114 y de la ley 26.061,
como organismo local de proteccin de derechos y adopte las medidas pertinentes
en resguardo de los derechos de la nia involucrada. El oficio es receptado en el
CDNNyA el 27/03/09
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Por su parte, con fecha 13 de mayo de 2009 la Asesora General


Tutelar recibi un informe del Hospital Tobar Garca en el que conforme la
problemtica familiar del adolescente, se requera su derivacin a un Hogar
Teraputico.

En este sentido, recin con fecha 12 de mayo se recibi en la


Asesora General la respuesta del Consejo de los Derechos de Nias, Nios y
Adolescentes informando sobre entrevistas realizadas por uno de sus equipos con
personal del Hospital Tobar Garca de las cuales surge la misma informacin que
fuera oportunamente remitida por el Hospital a la Asesora General Tutelar.

Por otra parte, el da 19 de mayo de 2009 se libr oficio AGT N


1247/09 al Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en Nios
de la Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA

poniendo en

conocimiento sobre la situacin del nio.

En la misma fecha, se libr oficio AGT N 1237/09 a la Direccin


General de Niez y Adolescencia el cual, fue reiterado mediante oficio AGT
1530/09 el da 3 de junio. Cabe destacar que al momento de la presentacin de
esta accin ninguno los oficios haban sido contestados.

S.A.Sde 17 aos de edad contina desde el 21 de enero de 2009


hasta la actualidad internado en el Hospital Psiquitrico Tobar Garca
contando con alta mdica desde el 31 de marzo de 2009, pero sin
posibilidades de externacin debido a la falta de asignacin por parte del
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus
necesidades

La permanencia del joven en el hospital psiquitrico deviene


inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la

posibilidad de

rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y


conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos.

VI. 3. EL CASO DE P.J.M


El adolescente P.J.M de 11 aos de edad, DNI 40.641.772, ingres
por segunda vez al Hospital Infanto Juvenil Dra. Carolina Tobar Garca el da 13
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de enero de 2009 conforme surge de la comunicacin de internacin que


efectuara a la Asesora General Tutelar la mencionada institucin, en virtud del art.
32 de la Ley de Salud Mental de la Ciudad de Buenos Aires N 448. Cabe
destacar que del informe de la internacin remitido por el Hospital surge
que, el nio no presentaba riesgo para s o para terceros y que tampoco
deba mantenerse la internacin (Sin resaltado en el original).

En el marco de las funciones que le competen a la Asesora General


Tutelar, se dio intervencin al Consejo de los Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 1563/09. Ello en miras de que
este organismo, asuma las competencias que le son propias en virtud de la ley
114 y de la ley 26.061, como organismo local de proteccin de derechos y adopte
las medidas pertinentes en resguardo de los derechos del nio involucrado. Con
fecha 27 de marzo de 2009 se requiri al Hospital Tobar Garca mediante oficio
AGT N 594/09, copia de la historia clnica del nio en la que conste su diagnstico
actual y pronstico.

En este sentido, el da 26 de mayo de 2009 se recibi en la Asesora


General Tutelar, respuesta del mencionado Hospital en que se informa que el nio
estuvo en el Hogar APAND desde haca ms de cuatro aos y haba sido
trasladado al Hogar Fundacin Mara Virgen Madre 48 hs. antes de la internacin.
Para mayor entendimiento estas son instituciones que alojan nios y, a la fecha
mantienen convenio con el GCBA a travs del DGNyA.

Cabe sealar que de acuerdo al informe recibido, durante la


internacin el nio permaneci slo sin ningn adulto referente (si bien
cuenta con familiares) ni acompaante hospitalario. Por tal motivo, el
hospital solicit traslado a un hogar teraputico y acompaamiento
hospitalario hasta que el mismo se efectivice. Cabe sealar que tanto los
acompaantes hospitalarios as como los acompaantes teraputicos son
recursos que pertenecen a la DGNyA y es este organismo debe proveerlos.
Posteriormente con fecha 4 de junio de 2009, desde la Asesora General
Tutelar se estableci comunicacin con el Hospital Infanto Juvenil, siendo
informado que el nio estaba en condiciones de ser externado pero sin
posibilidad de externacin por falta de acceso a una poltica pblica acorde a
sus necesidades.
Consecuentemente, el da 5 de junio de 2009, se libr oficio AGT N
1562/09 al Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en Nios
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de la Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA a fin de poner en


conocimiento que el nio P.J.M se encuentra con alta mdica desde el da 18
de mayo de 2009 y se requiri su inmediata intervencin.

Finalmente el da 8 de junio, la Asesora General Tutelar libr oficio


AGT N 1612/09 a la Direccin General de Niez y Adolescencia del GCABA, a fin
de comunicar la situacin de alta mdica del nio y requerir su derivacin a una
institucin acorde a las necesidades del mismo. A su vez, se requiri que, en caso
de que dicho organismo no contase con instituciones adecuadas para alojar al
nio, se garantice su alojamiento en otra institucin abandonando los aranceles
que correspondan.

En este sentido, solamente con fecha 16 de junio de 2009 se recibi


respuesta del Consejo, el organismo informa que el nio sera evaluado por la
Fundacin Basso la cual se encuentra conveniada con la DGNyA. Mas all de
ello, P.J.M de 11 aos de edad contina desde 13 de enero de 2009 hasta la
actualidad internado en el Hospital Psiquitrico Tobar Garca contando con
alta mdica desde el 18 de mayo de 2009, pero sin posibilidades de
externacin debido a la falta de asignacin por parte del Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus necesidades.

La permanencia del joven en el hospital psiquitrico deviene


inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la posibilidad de
rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y
conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos.

VI. 5. EL CASO DE M.A.S


La joven M.A.S, DNI N 46.025.545, de 13 aos de edad permanece
institucionalizada desde los 2 aos de edad y ha transitado toda su vida por
mltiples instituciones.

La familia de M.A est compuesta por su madre J.E.S de quien se


halla desvinculada, sus hermanas: C.S, B.E.Cquienes se encuentran alojadas en
la Fundacin Juanito- y G.S quien se halla internado en la Casa de Medio Camino
de Nuestra Sra. Del Lujn -sector varones. Conforme la informacin analizada,
M.A, se hallaba vinculada con sus hermanos hasta enero del 2008, mientras la
joven resida la Fundacin Ananke.
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Del informe remitido a la Asesora General Tutelar por la Fundacin


Ananke con fecha 16 de enero de 2009, la adolescente permaneci en la
institucin, hasta que la misma debi cerrar sus puertas por causas econmicas a
principios del ao 2008. Por este motivo, segn se informa, M.A fue trasladada al
Hogar Nuestra Seora del Rosario de San Nicols el da 11 de enero de 2008. El
21 de enero de 2008 M.A fue internada en el Hospital Tobar Garca, donde
permaneci hasta el da 22 de febrero del mismo ao, oportunidad en la que fue
derivada a la Fundacin Vivencia.

Finalmente, conforme surge de las Notas N 731 y 909 remitidas


por el Hospital Tobar Garca la joven M.A de tan solo 13 aos de edad fue
reinternada en dicho nosocomio por quinta vez con fecha 29 de abril de 2009
y actualmente contina internada en dicho establecimiento con alta mdica
pero sin posibilidad de externacin por falta de acceso a una poltica pblica
adecuada a sus necesidades, siendo ello informado va telefnica a la
Asesora General por personal del Hospital con fecha 10 de junio del
corriente.

Asimismo y en el marco de las funciones que le competen a la


Asesora General Tutelar, se dio intervencin al Consejo de los Derechos de
Nios, Nias y Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 1952/09,
recibido por ese organismo con fecha 25 de junio. Ello en miras de que este
organismo, asuma las competencias que le son propias en virtud de la ley 114 y
de la ley 26.061, como organismo local de proteccin de derechos y adopte las
medidas pertinentes en resguardo de los derechos de la adolescente involucrada.
Con fecha 30 de junio de 2009 el Consejo inform a la Asesora
General que dicho organismo se encuentra trabajando en una estrategia acorde a
las necesidades de A ya que la misma ha transitado por varias instituciones y no
ha podido permanecer en ellas . En este sentido el Consejo seal que se
encuentra articulando con la Direccin de Niez y con los profesionales del Tobar.

Cabe sealar que M.A ha estado institucionalizada desde los dos


aos. Dicha situacin se ha visto agravada a partir el mes de enero de 2008,
momento en que cierra el Hogar Ananke en el que la misma se encontraba
integrada. Desde ese momento la joven ha sido internada en diversas
oportunidades al Hospital Tobar Garca y cada

egreso se ha debido ser

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trasladada a una institucin distintas, siendo que ninguna de ellas ha logrado


finalmente contener a M.A agravando su salud mental.

Antes de dar por finalizado este apartado, cabe resaltar que la


Fundacin Juanito, hogar en el que se encuentran alojadas las hermanas de M.A
(C.S y B.E.C) con fecha 2 de agosto de 2008 remiti a la Asesora General Tutelar
un informe sobre los 12 aos consecutivos de institucionalizacin de la joven M.A,
como as tambin subray la situacin de vulnerabilidad en la que se halla inmersa
esta adolescente. En este sentido, cabe sealar algunos de los prrafos que dan
cuenta de la violencia institucional recibido por M.A, as se seala que, en enero
de 2008 al ingresar al Hospital Tobar Garca, A es dejada en dicho nosocomio sin
ropa ni pertenencia alguna, igual situacin habra tenido lugar en la ltima
internacin de A en el mes de abril sin que a la fecha se hallan podido recuperar
las pertenencias solicitadas por la joven. Asimismo, se sealo que mientras A
durante su permanencia en la Fundacin Ananke, se la vea contenta, adoptada,
con buena vinculacin con sus hermanos y con los que acompaaban dicha
vinculacin, cursando sexto grado de la escuela a la que asista, interesada en
generar cambios positivos en la escuela.

Cabe destacar que al cierre de Ananke, segn se informa, A estaba


sin tratamiento psicolgico. Sin embargo, como consecuencia del ingreso de la
joven al Hospital Tobar Garca as como a las distintas instituciones teraputicas
que le siguieron provocaron un marcado retroceso y deterioro tanto salud fsica
como psquica. En este sentido, debe remarcarse el informe del Hospital Tobar
Garca de enero de 2008 en el cual refiere que A al ingresar a dicho nosocomi
refiri que, yo tena construido un castillo de cartas y vino alguien y me sac las
de abajo.

En relacin al estado psicofsico de la joven, el informe seala

que en el mes de agosto de 2008 M.A pesaba 100 kg y tena dificultad para
respirar. Por su parte, el mismo informe seala que M.A present el deseo de
concurrir a la misma escuela, no habindose concretado. As hasta la actualidad.
M.A no se encuentra escolarizada.

Se observa asi que M.A.S de slo 13 aos de edad fue


institucionalizada toda la vida e incluso, institucionalizada en dispositivos
teraputicos y psiquitricos en varias oportunidades. La ltima internacin
se registra con fecha 29 de abril de 2009 contando con alta mdica desde el
mes de junio, pero sin posibilidades de externacin debido a la falta de

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asignacin por parte del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires


de recurso acorde a sus necesidades.
La permanencia de la joven en el hospital psiquitrico deviene
inadecuada y hasta perjudicial para su salud mental al tiempo que ha debilitado
todos sus vnculos sociales y familiares, obstaculizando por completo la
vinculacin con sus hermanos, negndole la posibilidad de rehabilitacin,
educacin, convivencia familiar y esparcimiento en un lugar acorde a sus
necesidades y conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro
ordenamiento interno y por el derecho internacional de los derechos humanos.
VI.6.- EL CASO DE G.R.V
La nia G.R.V de 12 aos de edad, DNI 39.872.648 ha sido internada en
el Hospital Infanto Juvenil Dra. Carolina Tobar Garca en tres oportunidades.
Conforme surge de la comunicacin de internacin que efectuara a la Asesora
General Tutelar la mencionada institucin en virtud del art. 32 de la Ley de Salud
Mental de la Ciudad de Buenos Aires N 448, la nia fue internada por ltima vez
el pasado 18 de mayo de 2009.
A raz de lo expuesto, y en el marco de las funciones que le competen a la
Asesora General Tutelar, su puso en conocimiento al Consejo de los Derechos de
Nios, Nias y Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 1608/09 de
fecha 8 de junio de 2009. Ello en miras a que ese organismo, asuma las
competencias que le son propias en virtud de la ley 114 y de la ley 26.061, como
organismo local de proteccin de derechos y adopte las medidas pertinentes en
resguardo de los derechos de la nia involucrada. El oficio es receptado en el
CDNNyA el 9/6/09.Con fecha 26 de junio del corriente, se recibi en esta Asesora la
respuesta del mencionado organismo, mediante nota C.O.J. N 3939-CDNNYA2009-, en el cual inform que el domicilio de la joven es en provincia de Buenos
Aires motivo por el cual solicit al hospital que ponga en conocimiento el caso al
Servicio de Proteccin Local y en caso de no contar con una respuesta se informe
al Consejo.Por su parte, con fecha 8 de junio se libr oficio AGT N 1620/09 al
Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en Nios de la
Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA poniendo en conocimiento
sobre la situacin de la nia.Posteriormente, con fecha 6 de agosto de 2009 la Asesora General recibi
del Hospital Tobar Garca un informe Nota N 1439 H.I.J.C.T.G/2009- de fecha 6
de agosto de 2009 mediante el cual se inform que, En la actualidad la paciente
se encuentra internada en condiciones de alta mdica () Dada la imposibilidad
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manifestada por el Zonal de San Fernando de conseguir el recurso de un hogar


teraputico se dio intervencin al Consejo de los Derechos de nias, nios y
adolescentes, a quien se envo Anexo A e informe el 5/06/09 para que se hagan
cargo de la derivacin de la nia a un hogar teraputico.
G.R.Vde 12 aos de edad contina desde el 18 de mayo de 2009 hasta
la actualidad internada en el Hospital Psiquitrico Tobar Garca contando
con alta mdica desde el 5 de junio de 2009, pero sin posibilidades de
externacin debido a la falta de asignacin por parte del Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus necesidades.La permanencia de la nia en el hospital psiquitrico deviene
inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la

posibilidad de

rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y


conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos.
VI. 7. EL CASO DE I.B.M
La joven I.B.M de 15 aos de edad, DNI 46.429.657 ha sido internada en
el Hospital Infanto Juvenil Dra. Carolina Tobar Garca el pasado 15 de abril de
2009, ello conforme surge de la comunicacin de internacin que efectuara a la
Asesora General Tutelar la mencionada institucin en virtud del art. 32 de la Ley
de Salud Mental de la Ciudad de Buenos Aires N 448.
En el marco de las funciones que le competen a la Asesora General
Tutelar, se dio inmediata intervencin mediante oficio AGT N 1205/09- al
Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en Nios de la
Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA poniendo en conocimiento
sobre la situacin de la adolescente.
Asimismo, con fecha 19 de mayo, mediante Oficio AGT N 1199/09 la
Asesora General se inform al Consejo de los Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes (CDNNyA) sobre la situacin de internacin de la nia, ello en miras
de que ese organismo, asuma las competencias que le son propias en virtud de la
ley 114 y de la ley 26.061, como organismo local de proteccin de derechos y
adopte las medidas pertinentes en resguardo de los derechos de la nia
involucrada. As, con fecha 5 de junio de 2009, la Asesora General Tutelar recibi
informe de dicho Consejo en el cual se sealo que, Desde el equipo interviniente
del Hospital evalan que frente a la negativa de la familia de la ta materna para
hacerse responsable de la joven, el equipo del Servicio Social del Hospital se dar
intervencin al Servicio de Proteccin Zonal correspondiente a la localidad de
Florencio Varela para solicitar un pedido de recurso acorde a las necesidades de
la joven. En caso de la negativa del Servicio de Proteccin Zonal, el hospital
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requerir la intervencin del CDNNyA a fin de garantizar la externacin de I.S.M


en un dispositivo acorde a sus necesidades.A raz de dicho informe, la Asesora General Tutelar libr un oficio AGT N
1809/09 a la Subsecretaria de Niez y Adolescencia de la Provincia de Buenos
Aires, poniendo en conocimiento la nota elevada por el Consejo y solicitando se
informe sobre las acciones desplegadas por el Servicio de Proteccin Zonal en el
caso de la nia I.S.M. Sin embargo en la Asesora General, hasta el momento no
se ha recibido respuesta a dicho oficio.
Por su parte la Asesora General solicit al Hospital Tobar Garca, mediante
oficio AGT N 1792/09 el cual fue reiterado por oficio 2171/09-, que informe las
causas y condiciones que justificaron la necesidad de prorrogar la internacin
psiquitrica de la nia I.B.M. A raz de ello, con fecha 22 de julio, el Hospital Tobar
Garca remiti un informe Nota N 1334 H.I.J.C.T.G/2009- en el que se seal
que, Se solicita derivacin a un Hogar Teraputico donde pueda continuar con el
tratamiento implementado escolaridad y dems actividades que favorezcan su
reinsercin social al medio. Se ha enviado informe solicitando derivacin al Centro
Zonal Quilmes con fecha 5 de mayo de 2009 y se ha reenviado dicho informe sin
tener respuesta alguna hasta el momento
I.B.M de 15 aos de edad contina desde el 15 de abril de 2009 hasta la
actualidad internada en el Hospital Psiquitrico Tobar Garca contando con
alta mdica desde el mes junio de 2009, pero sin posibilidades de
externacin debido a la falta de asignacin por parte del Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus necesidades.La permanencia de la joven en el hospital psiquitrico deviene
inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la

posibilidad de

rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y


conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos.
VI.8. EL CASO DE N.S
El nio N.S de 9 aos de edad, DNI 41.743.959 ha sido internado en el
Hospital Infanto Juvenil Dra. Carolina Tobar Garca el 17 de diciembre de 2009,
ello conforme surge de la comunicacin de internacin que efectuara a la Asesora
General Tutelar la mencionada institucin en virtud del art. 32 de la Ley de Salud
Mental de la Ciudad de Buenos Aires N 448. Nota N 724 H.I.J.C.T.G/2009,
recibida en la Asesora General con fecha 5 de mayo de 2009.
En el marco de las funciones que le competen a la Asesora General
Tutelar, se dio intervencin al Consejo de los Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 1219/09. Ello en miras de que
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este organismo, asuma las competencias que le son propias en virtud de la ley
114 y de la ley 26.061, como organismo local de proteccin de derechos y adopte
las medidas pertinentes en resguardo de los derechos del nio involucrado. El
oficio es receptado en el CDNNyA el 19/5/09. Atento que dicho organismo no dio
respuesta, con fecha 10 de junio de 2009, se libr oficio reiteratorio -AGT N
1679/09-.
Finalmente con fecha 17 de junio es recibido en la Asesora General Tutelar
respuesta del Consejo INF. N 865-CDNNYA-2009- en el que se inform que,
en fecha 18 de mayo del corriente, se supervis las condiciones de internacin
del nio con la Comisin dependiente de la Direccin de Salud Mental. Asimismo,
se procedi a la bsqueda de instituciones a fin de posibilitar la externacin del
nio con su madre
Por su parte, desde la Asesora General Tutelar se libr oficio AGT N
1246/09 al Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en Nios
de la Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA

poniendo en

conocimiento sobre la situacin del nio y al Hospital Tobar Garca -oficio AGT N
1661/09-, a fin de que informe las causas y condiciones que justificaron la
necesidad de prorrogar la internacin psiquitrica del nio N.S.Con fecha 22 de junio del corriente, el Hospital Tobar Garca remiti una
nota N 1114H.I.J.C.T.G/2009- en la que se inform que, Se considera que
actualmente N.S se encuentra en condiciones de alta mdica de este Servicio de
Internacin.Consecuentemente, desde la Asesora General Tutelar, se libr oficio AGT
N 2476/09 a la Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA a fin de
poner en conocimiento que el nio N.S de 9 aos de edad se encuentra con
alta mdica y se requiri su inmediata intervencin.
En el mismo sentido, desde la Asesora General se libr oficio AGT N
2477/09 al Consejo de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes del GCABA,
a fin de comunicar la situacin de alta mdica del nio y requerir su urgente
intervencin en el caso.N.S, de 9 aos de edad contina desde el 17 de diciembre de 2009
hasta la actualidad internado en el Hospital Psiquitrico Tobar Garca
contando con alta mdica desde el mes junio de 2009, pero sin posibilidades
de externacin debido a la falta de asignacin por parte del Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus necesidades
La permanencia del nio en el hospital psiquitrico deviene inadecuada y
perjudicial para su salud mental, negndole la

posibilidad de rehabilitacin,

educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y conculcando


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todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y por el derecho
internacional de los derechos humanos.

VI. 10 EL CASO DE J.M.C


El joven J.M.C, DNI 36.164.126 ha sido internado en el Hospital de
Emergencias Psiquiatricas Torcuato Alvear con fecha 13 de noviembre de 2008,
ello conforme fuera informado va telefnica por personal del hospital a miembros
de la Asesora Tutelar el pasado 5 de agosto del corriente.
A raz de ello, con fecha 6 de agosto la Asesora General remiti un oficio
al Hospital Alvear a fin de que dicho establecimiento remita un diagnstico
actualizado del joven. As, con fecha 14 de agosto la Asesora General Tutelar
recibi respuesta del hospital mediante el cual puso en conocimiento que,
Informamos que el paciente se encuentra actualmente estabilizado en su cuadro
de base y al no contar con familia continente que se pudiera hacer cargo de el y
estando en condiciones de alta de internacin psiquitrica desde hace mas de dos
meses, se reitera la solicitud de su derivacin a un hogar de medio camino.
En el marco de las funciones que le competen a la Asesora General
Tutelar, se dio intervencin al Consejo de los Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 2539/09. Ello en miras de que
este organismo, asuma las competencias que le son propias en virtud de la ley
114 y de la ley 26.061, como organismo local de proteccin de derechos y adopte
las medidas pertinentes en resguardo de los derechos del nio involucrado.
Asimismo, se libr oficio AGT N 2542/09 a la Direccin General de Niez y
Adolescencia poniendo en conocimiento sobre la situacin del joven e informando
que el Consejo de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, con fecha 30 de
abril de 2009, dic una Medida de Proteccin Especial de Derechos respecto al
joven de referencia, por el plazo de 90 das, sin embargo y que el joven
continuaba internado en el Hospital Alvear por falta de asignacin de la poltica
pblica acorde a sus necesidades
Por su parte, por medio del oficio AGT N 2544/09 , se puso en
conocimiento al Programa de Atencin Comunitaria de Trastornos Mentales en
Nios de la Direccin General Adjunta de Salud Mental del GCABA

sobre la

situacin del joven a fin de que tome intervencin en el caso.


El joven J.M.C, contina internado en el Hospital de Emergencias
Psiquitricas Torcuato Alvear desde el con fecha 13 de noviembre de 2008,
contando con alta mdica desde hace ms de dos meses, pero sin
posibilidades de externacin debido a la falta de asignacin por parte del

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Ministerio Pblico
Asesora General Tutelar
Asesora Tutelar de Primera Instancia N 2

Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires de un recurso acorde a


sus necesidades
La permanencia del joven en el hospital psiquitrico deviene
inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la

posibilidad de

rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y


conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos
VI. 11 EL CASO DE M.L.F
La adolescente M.L.F de 16 aos de edad CI 4.452.094 ingres por
segunda oportunidad al Hospital de Emergencias Psiquitricas Torcuato de
Alvear el da 23 de noviembre de 2008 conforme surge de la comunicacin
tarda de internacin que efectuara a la Asesora General Tutelar la mencionada
institucin con fecha 17 de junio de 2009.

En el marco de las funciones que le competen a la Asesora General


Tutelar, se dio inmediata intervencin al Consejo de los Derechos de Nios, Nias
y Adolescentes (CDNNyA), mediante Oficio AGT N 102/09 recibido por ese
organismo con fecha 23 de enero de 2009. Ello en miras de que este organismo,
asuma las competencias que le son propias en virtud de la ley 114 y de la ley
26.061, como organismo local de proteccin de derechos y adopte las medidas
pertinentes en resguardo de los derechos de la nia involucrada.
A su vez, surge del mencionado informe que el equipo de
profesionales del Hospital que trabaja con la adolescente, se encuentra
articulando el egreso de la misma junto con la Defensora Zonal ChacaritaPaternal, perteneciente al Consejo

y con la Direccin General de Niez y

Adolescencia a fin de lograr su ingreso a un hogar teraputico..

En este sentido, desde la Asesora General Tutelar se estableci


comunicacin telefnica con el mencionado hospital a fin de conocer la
situacin de M.L. Mediante dicha comunicacin se inform que la joven
contina internada con alta mdica desde el mes de enero pero sin
posibilidades de externacin por falta de acceso a una poltica pblica
acorde a sus necesidades.

Con fecha 23 de junio de 2009, se libr oficio AGT N 1868/09 al


Consejo de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes a fin de que informe las
acciones desplegadas por la Defensora Zonal. Al momento de la presentacin de
esta accin el mismo no ha sido contestado.
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Al momento de la presentacin de esta accin M.L.F de 16 aos


de edad contina desde el 23 de noviembre de 2008 hasta la actualidad
internada en el Hospital de Emergencias Psiquitricas Torcuato de Alvear
contando con alta mdica desde el mes de enero de 2009, pero sin
posibilidades de externacin debido a la falta de asignacin por parte del
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires de recurso acorde a sus
necesidades.

La permanencia de la joven en el hospital psiquitrico deviene


inadecuada y perjudicial para su salud mental, negndole la posibilidad de
rehabilitacin, educacin y esparcimiento en un lugar acorde a sus necesidades y
conculcando todos los derechos reconocidos por nuestro ordenamiento interno y
por el derecho internacional de los derechos humanos.

Los hechos detallados en los prrafos anteriores permiten tener por


acreditado que el GCBA ha violentado el derecho a la salud de S.A.S, P.J.M,
M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F, en tanto les ha negado el acceso al
recurso necesario para su tratamiento, su integridad, dignidad, convivencia en un
ambiente sano, y a un trato igualitario y sin discriminacin.

VII- LA OMISIN DE LA AUTORIDAD. LA CONDUCTA ILEGAL


IMPUGNADA.
El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires se encuentra obligado a
garantizar el derecho a la salud a todos sus habitantes, a travs de tres tipos de
obligaciones: por un lado, aquellas obligaciones dirigidas a evitar que la salud sea
daada; y por el otro, aquellas obligaciones destinadas a asegurar la asistencia
mdica adecuada, una vez producida la afectacin de la salud. Finalmente, el
GCBA ante comunicacin de un alta mdica se encuentra obligado a implementar
polticas pblicas para lograr la efectiva externacin de los pacientes y as hacer
cesar a la mayor brevedad posible la vulneracin de los derechos de las personas
menores de edad quienes se encuentra internadas con alta mdica en un hospital
psiquitrico. En este caso, adems asume estas obligaciones en forma prioritaria
por tratarse de personas menores de edad y afectadas en su salud mental.

En el caso de, S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY


M.L.F, la Asesora General al tomar conocimiento que estos nios/as y
adolescentes se encontraban con alta mdica pero sin posibilidad de ser
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externados, debido a la ausencia de una poltica pblica acorde a sus


necesidades, requiri al Consejo de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes
que adopten las medidas correspondientes y a la Direccin General de Niez y
Adolescencia las acciones que le compete. Todo ello conforme lo dispuesto en las
Leyes N 114 y 26.061 y en el Acta Acuerdo para la Transferencia de Servicios
de Atencin Directa de Proteccin de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes
aprobada por ley 2339/076 y posteriormente - en febrero de 2007- el Acta
Complementaria.

Sin embargo, hasta la actualidad ninguno de los organismos del


GCBA responsables, ha brindado una solucin para que se efectivice el egreso
desde los hospitales psiquitricos de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S,
J.M.CY M.L.F
De este modo el GCBA incurre en una omisin ilegal y manifiesta al
no implementar las polticas pblicas que permitan la externacin de los jvenes
mencionados, a pesar de las constantes intimaciones efectuadas desde la
Asesora General.

Cabe sealar que los referidos organismos del GCABA (Consejo


Derechos Nios, Nias y Adolescentes y la Direccin General de Niez y
Adolescencia) encargados de garantizar los derechos de la niez y adolescencia,
en virtud del art. 4 CDN y 75 inc. 23 CN han dictado la Resolucin Conjunta N
137 MDSGC/ CDNNyA/ 09.

Previo comenzar el anlisis de las situaciones contempladas en la


misma y las obligaciones asumidas por cada organismo en funcin de su
competencia, resulta interesante sealar lo establecido en sus considerandos en
cuanto al mandato que tienen el Consejo como organismo local de aplicacin de
la ley 26061 y 114 y la Direccin General de Niez como ejecutora de las polticas
pblicas destinadas a la infancia.

Al respecto, se seala que la ley 114 establece entre las


atribuciones del Consejo de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes,
instrumentar los circuitos indispensables para garantizar la proteccin integral
de los derechos de nias, nios y adolescentes. Asimismo, del prrafo siguiente
surge que (...) El Consejo tiene a su vez la potestad de dictar medidas de
efectivizacin de derechos, comprendiendo las acciones positivas para que se
6

B.Of. 15/06/07,

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garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato y el pleno goce y ejercicio


de los derechos humanos reconocidos en el ordenamiento jurdico nacional y en
los Tratados Internacionales. A su vez, contina diciendo (...) como autoridad de
aplicacin de la ley 26061 y la ley 114, el Consejo de los Derechos de Nias,
Nios y Adolescentes (...) cuando tome conocimiento de alguna amenaza o
violacin de derechos de nias, nios y adolescentes debe implementar las
acciones de proteccin integral necesarias para la restitucin de los mismos.
(el destacado no pertenece al original)

Por su parte, en los considerandos tambin se hace referencia a las


competencias y funciones de la Direccin General de Niez y Adolescencia. Entre
las mismas, se sealan sus responsabilidades primarias (...) disear,
implementar y monitorear programas para la asistencia a nios, nias y
adolescentes en situacin de vulnerabilidad social (...). Asimismo surge que la
Direccin

General de Niez y Adolescencia (...) articula la provisin de

recursos econmicos, institucionales y de contencin suficientes (...). (el


destacado no pertenece al origina)

Ahora bien, en lo que se refiere al procedimiento para garantizar los


derechos de los nios, nias y adolescentes, ambos organismos establecieron un
Circuito Administrativo de Intervenciones aprobado en el Art. 1, del cual surge que
es el Consejo el que solicita a la Direccin de Niez la adjudicacin del recurso
acorde a las necesidades del nio, nia y adolescente que se trate y que;
transcurrido el plazo de diez das hbiles de haber sido recibida la solicitud por la
Direccin de Niez y no haber otorgado respuesta, el CDNNyA ejecuta el
procedimiento de exigibilidad/efectivizacin de derechos establecido en la misma
resolucin. (punto 2 apartados a, c al f).

Cabe sealar que dicho apartado si bien habilita al Consejo a


analizar las acciones a seguir, ante la ausencia de respuesta (en los plazos
estipulados en el apartado) respecto a la solicitud de recurso que efectuara a la
Direccin de Niez, le exige dar intervencin judicial y poner en conocimiento
de la situacin tanto a la Procuracin General como a la Jefatura de Gabinete
de la CABA

Por otra parte, y ms all de los criterios generales establecidos


entre los organismos, se sealaron en diversos apartados procedimientos para
situaciones especficas. En este sentido, la Resolucin Conjunta N 137, en el
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punto 6 apartado b sobre situaciones especiales hace referencia al caso del


nio, nia o adolescente que tenga domicilio en otra jurisdiccin y se encuentren
en situacin de vulnerabilidad en el mbito de la Ciudad.

En este supuesto se estableci que es el Consejo el que requiere el


recurso que estime necesario a la Direccin de Niez en los trminos antes
descriptos tomando una medida en forma temporaria hasta la intervencin del
servicio local del distrito que corresponda. El Consejo notifica a la Direccin de
Niez la solicitud de intervencin.

Ahora bien, analizada en la parte pertinente-, la Resolucin


Conjunta Nro 137, y considerando la extrema situacin de vulnerabilidad en la
que se hallan los nios, nias y adolescentes sujetos de esta accin, resulta
evidente que el GCABA no ha cumplido con su obligacin de otorgar el recurso
acorde a las necesidades de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY
M.L.F

Asimismo, y segn el propio procedimiento establecido por el


GCABA, respecto de los nios, nias y adolescentes cuyo centro de vida se halla
en una jurisdiccin distinta a la CABA, como en el caso S.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S,
Y

M.L.F, cuyo centro de vida se halla en la Provincia de Buenos Aires, el Consejo

incumpli su obligacin de instrumentar los circuitos indispensables, como


lo establece la mencionada Resolucin Conjunta, para garantizar la proteccin
integral de los derechos de nias, nios y adolescentes referidos.

Por su parte, y a pesar de haberse estipulado un procedimiento para


estas situaciones especiales, cabe destacar que ni el Consejo ni la Direccin de
Niez cumplieron con la obligacin prevista en el punto 6 apartado b que implica,
en definitiva, otorgar al nio, nia o adolescente que se trate, el recurso
oportuno y acorde a sus necesidades a travs del procedimiento que ambos
organismo acordaron.7

Cabe destacar en este punto que igual suerte han corrido los
jvenes P.J.M, M.A.S

J.M.Cque pese a no estar incluidos en una situacin

Cabe sealar que cuando el punto 6b se refiere a: el Consejo requiere el recurso a la


Direccin de Niez en los trminos antes descriptos, no puede entenderse sino los
trminos establecidos en el punto 2, puesto que en ese apartado se establece la forma
en que articulan ambos organismos ante el requerimiento de un recurso, ms all de las
situaciones particulares que luego se describen.

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especial, el GCABA tampoco cumpli con la obligacin de asignarles el recurso


oportuno y adecuado a travs del Circuito Administrativo acordado entre ellos,

A esta altura, resulta evidente, tanto del Consejo como de la


Direccin de Niez, del GCABA omiten proveer los recursos necesarios y
adecuados, articular con los gobiernos de las jurisdicciones locales y
adoptar todas las medidas (cada uno dentro de la esfera de su competencia)
que remuevan los obstculos que impidan la externacin de los nios, nias y
adolescentes internados en un hospital de la CABA con alta mdica a fin de
asegurarles, con absoluta prioridad, la efectivizacin de sus derechos.8

En definitiva resulta alarmante no slo que los organismos


dedicados a la proteccin de los derechos de la niez y adolescencia en la CABA
no cumplan con las obligaciones que imponen las leyes 26061 y 114 en virtud de
lo prescripto en los tratados internacionales de derechos humanos de jerarqua
constitucional, sino que ni siquiera los mismos organismos que acordaron un
procedimiento conjunto durante el ao curso, le den debido cumplimiento.

En este punto vale recordar lo sostenido al respecto por la Cmara


del fuero ...quien contrae la obligacin de prestar un servicio en este caso
garantizar los derechos de los derechos de nias, nios y adolescentes- lo debe
hacer en condiciones adecuadas para cumplir el fin en funcin del cual ha sido
establecido y es responsable de los perjuicios que causare su incumplimiento o
ejecucin irregular (...conf. sentencia de la Sala II in re Asociacin de Mdicos
Municipales..., cit., sentencia del 22/8/02, considerando 7).

En idntico sentido, la Corte Suprema de la Nacin sostuvo que


...el Estado no slo debe abstenerse de interferir en el ejercicio de los derechos
individuales sino que tiene, adems, el deber de realizar prestaciones positivas,
de manera tal que el ejercicio de aqullos no se torne ilusorio (conf. causas

Ley 114 Proteccin Integral de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes de la


CABA Art. 5 - Remocin de obstculos. La Ciudad promueve la remocin de los
obstculos de cualquier orden que, limitando de hecho la igualdad y la libertad, impidan o
entorpezcan el pleno desarrollo de nias, nios y adolescentes y su efectiva participacin
en la vida poltica, econmica y social de la comunidad.
Artculo 6 - Efectivizacin de derechos. La familia, la sociedad y el Gobierno de la
Ciudad, tienen el deber de asegurar a nias, nios y adolescentes, con absoluta prioridad,
la efectivizacin de los derechos a la vida, a la libertad, a la identidad, a la salud, a la
alimentacin, a la educacin, a la vivienda, a la cultura, al deporte, a la recreacin, a la
formacin integral, al respeto, a la convivencia familiar y comunitaria, y en general, a
procurar su desarrollo integral

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Asociacin Benghalensis y otras c/ Estado Nacional, Fallos: 323:1339;


Montesern, Marcelino c/ Ministerio de Salud y Accin Social, Fallos: 324:3569;
Campodnico..., cit., etc.; en el mbito local, vase, por todas, Sala I, Asesora
Tutelar Justicia Contencioso Administrativo y Tributario c/ GCBA, sent. del
25/6/07, cons. XI y sus citas).

En definitiva, la falta de polticas pblicas adecuadas para resolver la


externacin de los nios/as y jvenes sujetos de esta accin, ha llevado a que
permanezcan internados en los hospitales psiquitricos a pesar de haber sido
dados de alta hace varios meses. Ejemplo de ello, constituye la internacin de
S.A.S

M.L.F, quienes permanecen internados con alta mdica desde hace

ms de cuatro meses.
Los hechos expuestos en la presente accin cristalizan la violacin
por parte del GCBA al derecho a la adecuada atencin de la salud de los nios
reseados, en tanto se le niega el acceso al recurso adecuado para su
tratamiento, su integridad, dignidad, convivencia en un ambiente sano, y el
derecho a un trato igualitario y sin discriminacin. En este sentido vale sealar
que no vale cualquier recurso para dar por debidamente atendida la salud de las
personas. Es as que para un nio que tiene alta de internacin mdica en un
hospital psiquitrico para agudos, no es adecuada para la atencin de su salud, y
si por el contrario iatrognica, la permanencia en dicho lugar.9

VIII. PRIORIDAD PRESUPUESTARIA.

Los derechos de las nias y los nios reviste una prioridad


absoluta y exige la intervencin de Poder Judicial ante su amenaza y/o
vulneracin.

Es dable sealar que an cuando las cuestiones presupuestarias no


pueden limitar prima facie el ejercicio de los derechos fundamentales, este
impedimento se profundiza an ms si se trata de casos en los que se encuentran
vulnerados los derechos constitucionales de los nios.
Si bien es cierto que el Poder Legislativo tiene la facultad de fijar el
presupuesto, no menos cierto es que si se encuentran violados los derechos de
9

La desalienacin del loco comienza con las de los terapeutas y la de los lugares
de ejercicio teraputico...es que las instituciones son ms fuertes que los
hombres... (Jacques Hochman, citado por la Lic. Adriana Eciolaza en la obra del
Prof. Dr. Miguel Angel Materazzi en Salud Mental. Enfoque Transdisciplinario,
Editorial Salerno. Buenos Aires. pg. 175.)

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las personas, como por ejemplo, el derecho a un mnimo social, compete la


intervencin del Poder Judicial. Ello, de ningn modo puede considerarse
violatorio del principio de divisin de poderes, por el contrario, esta intervencin
para velar por los derechos de las personas y controlar de este modo los posibles
excesos en que pudieren incurrir los dems poderes del Estado.

En realidad, el factor econmico gravita de manera positiva en casos


como el sub examine, en virtud de la absoluta prioridad que establece la
Constitucin de la Ciudad para hacer frente a las necesidades de los grupos ms
desaventajados de la sociedad por razones econmicas, y, en particular, de los
menores de edad.

As, el artculo 39 de la Constitucin de la Ciudad establece La


Ciudad reconoce a los nios, nias y adolescentes como sujetos activos de sus
derechos, les garantiza su proteccin integral... Se otorga prioridad, dentro de
las polticas pblicas, a las destinadas a las nias, nios y adolescentes

Por su parte, la Ley 114 de Proteccin Integral de los Derechos de


Nios, Nias y Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires, establece en su
artculo 6 Efectivizacin de derechos. La familia, la sociedad y el Gobierno de
la Ciudad, tienen el deber de asegurar a nias, nios y adolescentes, con
absoluta prioridad, la efectivizacin de los derechos a la vida, a la identidad, a
la salud, a la alimentacin, a la educacin, a la vivienda, a la cultura, al deporte,
a la recreacin, a la formacin integral, al respeto, a la convivencia familiar y
comunitaria, y en general, a procurar su desarrollo integral. (El destacado es
propio)

En este sentido, en las Orientaciones Generales para los informes


peridicos emitidos por el Comit de los Derechos del Nio, en el ao 1996, se
expresa la prioridad presupuestaria que deben tener los Estados para la
proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales de los nios.
Al respecto se solicita a los Estados que Utilizando indicadores o cifras fijadas
como objetivo cuando resulte necesario, srvanse indicar qu medidas se han
tomado para asegurar la aplicacin, en los planos nacional, regional y local y,
cuando corresponda, en los planos federal y provincial, de los derechos
econmicos, sociales y culturales del nio hasta el mximo de los recursos
disponibles, incluidas: las medidas tomadas para garantizar que todas las
autoridades nacionales, regionales y locales competentes basen sus decisiones
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presupuestarias en el inters superior del nio y evalen la prioridad que se da a


los nios en la elaboracin de sus polticas;... las medidas tomadas para que los
nios, en particular los pertenecientes a los grupos ms desfavorecidos, sean
protegidos de los efectos adversos de las polticas econmicas, incluida la
reduccin de los crditos presupuestarios en el sector social.10

En este sentido, el argumento presupuestario no es sostenible para


la improcedencia de la accin. No hay intromisin alguna del Poder Judicial en
tanto establece la vulneracin de los derechos invocados frente a una causa
judicial concreta, y, en este mbito, obliga a los dems poderes a dar
cumplimiento efectivo con estos derechos.

As lo ha entendido el Mximo Tribunal de la Repblica al sealar


que Los menores, mxime cuando se encuentra comprometida su salud y
normal desarrollo, requieren la especial atencin no slo de quienes estn
obligados a su cuidado sino la de los jueces y de la sociedad toda, pues, la
consideracin primordial del inters del menor, que la Convencin sobre los
Derechos del Nio impone a toda autoridad nacional en los asuntos que los
conciernen, viene a orientar y condicionar la decisin de los jueces llamados al
juzgamiento de tales casos.11
De este modo, la efectivizacin del derecho a la salud, convivencia
familiar y/o comunitaria, formacin integral, recreacin, educacin, entre otros de
los nios, nias y adolescentes sujetos de esta accin por parte del Gobierno de
la Ciudad reviste de prioridad absoluta, que como tal, demanda especial atencin
de parte de los jueces, quienes al determinar la existencia de una violacin a tal
derecho y obligar a la demandada a su reparacin, lejos se encuentran de
sancionar una ley de presupuesto.

IX- DERECHOS CONCULCADOS.

La omisin en la que incurre el Gobierno de la Ciudad de Buenos


Aires vulneran los siguientes derechos: el derecho a la salud integral (Art., 21 inc.
10

Orientaciones Generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han


de presentar los estados partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de
la Convencin de los Derechos el Nio, Aprobadas por el Comit en su 343 sesin (13
perodo de sesiones), celebrada el 11 de octubre de 1996). El resaltado no obra en el
original.
11
Gallardo, Guadalupe y otros c. Direccin de Ayuda Social para el Personal del
Congreso Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 20/02/2007, CSJN, de la sentencia
de la Corte segn la doctrina sentada en "Martn", 08/06/2004, -La Ley Online-, a la cual
remite.

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c de la Constitucin Local, art. 24 CIDN art. 14 ley 26061, 15, 22, 23 ley 114);
derecho del nio mental o fsicamente impedido al disfrute de una vida plena y
decente (art. 23 CIDN, art. 75 inc. 22 de Nuestra Carta Magna) derecho a la
educacin (art. 28 CIDN, , art. 15 ley 26061, art. 27 ley 114), esparcimiento (art.
31 CIDN, art. 15 ley 26061, art. 27 ley 114), derecho a la igualdad (art. 16 CN,
art. 23 Constitucin de la Ciudad, art 22 ley 114.

Asimismo, el incumplimiento del GCBA en la debida asistencia de


S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F es manifiestamente
violatorio del deber que asumi la Ciudad como responsable de la adopcin de las
acciones y medidas de efectivizacin de los derechos reconocidos a nios, nias
y adolescentes, conforme arts. 6 y 7 de la ley 114.

IX. 1.- DERECHO A LA SALUD

IX.1.a.-Reconocimiento y aplicacin del derecho a la salud en el


derecho internacional.

Existen numerosos tratados y documentos internacionales que


evidencian la notable preocupacin por la tutela de los derechos de las personas
con padecimientos mentales. Tutela, en el caso de los nios, nias y
adolescentes sujetos de esta accin, doblemente protegida, por su condicin de
nio y de persona con padecimientos en su salud mental.

En nuestro ordenamiento interno, la supremaca de los tratados


internacionales ha adquirido rango constitucional, conforme art 75 inc. 22 de
Nuestra Carta Magna.

Nuestro pas ha reconocido la competencia de la Comisin


Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sobre todos los casos relativos a la interpretacin o aplicacin del Pacto
de San Jos de Costa Rica12. Asimismo, en el caso Giroldi la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha recogido las enunciaciones de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en el caso Bulacio, por medio del cul se establece la
obligatoriedad de las decisiones de la mencionada Corte Interamericana;

12

Ley 23054, art. 2.

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formando parte de nuestro derecho interno y aplicndose a situaciones


similares.13

La Convencin Internacional de los Derechos del Nio (consagrada


constitucionalmente en el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional)
especficamente establece en su artculo 24: Los Estados Partes reconocen el
derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para
el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados
Partes se esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al
disfrute de esos servicios sanitarios.14 Asimismo, el art. 25 hace referencia a la
obligacin estatal frente a este universo de nios, al manifestar: Los Estados
Partes reconocen el derecho del nio que ha sido internado en un establecimiento
por las autoridades competentes para los fines de atencin, proteccin o
tratamiento de su salud fsica o mental a un examen peridico del tratamiento a
que est sometido y de todas las dems circunstancias propias de su internacin.
El art 4 del mencionado cuerpo normativo constitucional reza: Los Estados
Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole
para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo
que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes
adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y,
cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional.

Es as, como nuestro ordenamiento jurdico interno a travs de la


incorporacin de los pactos a nuestra constitucin, reconoce constitucionalmente
el derecho de los nios, nias, adolescentes al ms alto nivel de proteccin de la
salud y tratamientos de las enfermedades; como as tambin instala en cabeza
del Estado la obligacin de garantizar el pleno goce y ejercicio de estos derechos,
y en especial de los derechos econmicos, sociales y culturales, toda vez que la
salud es entendida por la Organizacin Mundial de la Salud no slo como
ausencia de afecciones o enfermedades sino un estado completo de bienestar
fsico, mental y social. En los casos que nos ocupan, los nios, nias y
adolescentes se encuentran internados en un establecimiento psiquitrico, con
alta mdica pero sin posibilidades de externacin debido a la inaccin del Estado

13

CSJN, Giroldi Horacio y otro s/ recurso de casacin. Causa Nro. 32/93. G. 342. XXVI.
J.A. 1995-III-571
14
Convencin sobre los Derechos del Nio, A.G. res. 44/25, anexo, 44 U.N. GAOR Supp.
(No. 49) p. 167, ONU Doc. A/44/49 (1989), entrada en vigor 2 de septiembre de 1990. Ley
23849.

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local (Direccin General de Niez y Adolescencia y Consejo de Derechos de


Nias, Nios y Adolescentes).

Resulta intolerable que S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S,


J.M.CY M.L.F con indicaciones de tratamiento extra muros de una institucin
psiquitrica continen internados en establecimientos psiquitricos (en particular
en el Hospital Tobar Garca y el Hospital de Emergencias Psiquiatricas Torcuato
Alvear) por falta de recursos para la debida externacin de los mismos, mxime
cuando no escapan al conocimiento de nadie los efectos adversos que la atencin
en instituciones psiquitricas, como nica modalidad asistencial, provoca en tanto
impide alcanzar los objetivos de atencin comunitaria, ya que asla a los pacientes
de su medio, generando mayor segregacin y discriminacin. Es por ello, que la
continuacin de la internacin de los nios, nias y adolescentes sujetos de la
presente accin en los Hospitales psiquitricos implica una vulneracin al derecho
a la salud integral del nio, convivencia familiar o comunitaria, en tanto mientras
permanezcan internados no cuenta con los cuidados adecuado a su situacin.
En este sentido, la Declaracin de Caracas15 advirti y denunci las
falencias del sistema de salud mental, instando a generar una estrategia
orientada a transformar el modelo de atencin vigente a fin de gestar normas
universales para el tratamiento de las personas mentalmente afectadas16.
Asimismo, el principio 3 de la mencionada declaracin establece: que los
recursos,

cuidados

tratamientos

provistos

deben:

a)

salvaguardar,

invariablemente la dignidad personal y los derechos humanos y civiles, b)estar


basados en criterios racionales y tcnicamente adecuados, c) propender a la
permanencia del enfermo en su medio comunitario. Es as, como la mencionada
Declaracin efecta una dura crtica al modelo hospitalocntrico que crea
condiciones desfavorables que ponen en peligro los derechos humanos de los
pacientes. Situacin sta que se magnifica, al hablar de nios/adolescentes con
alta mdica, pero sin posibilidades de externacin por cuestiones sociales. Visto
de esta manera, la internacin en el hospital psiquitrico se asimila a un modelo
pensado en base a la peligrosidad del sujeto y no en el respeto de sus derechos
fundamentales.

La ONU present en 1991 un Conjunto de Principios y Garantas


para la Proteccin de los Enfermos Mentales y Para el Mejoramiento de la
15

Adoptada por aclamacin por la Conferencia Reestructuracin de la Atencin


Psiquitrica en America Latina, Caracas, Venezuela, 1-14 de noviembre de 1990.
16
Kraut, Alfredo Salud Mental y Tutela Jurdica, Ed. Rubinzal- Culzoni

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Atencin de la Salud Mental17, constituyendo las normas mnimas de las


Naciones Unidas para la proteccin de las libertades fundamentales y de los
derechos humanos y legales de las personas que padecen una enfermedad
mental; estableciendo que todo paciente tendr derecho a ser tratado en un
ambiente lo menos restrictivo posible, y alterador (o intrusito) posible, que
corresponda a sus necesidades de salud y a la necesidad de proteger la salud de
terceros18, a vivir y trabajar en la medida de lo posible, en la comunidad19y que
todo tratamiento que se le destine sea destinado a preservar y fomentar su
independencia personal20.

Asimismo, el Relator Especial del Derecho a la Salud de las


Naciones Unidas, Paul Hunt, ha reconocido que, Toda decisin de aislar o
segregar a las personas con discapacidad mental, incluido el internamiento
innecesario, es por esencia, discriminatoria y contraria al derecho a integrarse en
la comunidad previsto en las normas internacionales. Para evitar tal
discriminacin, los Estados deben adoptar medidas para asegurar una serie
completa de servicios de atencin y apoyo a la salud mental dentro de la
comunidad que sean propicios para la salud, la dignidad y la integracin21.
Asimismo, describe que la serie completa de los servicios de salud mental dentro
de la comunidad incluye medicacin, psicoterapia, servicios ambulatorios,
atencin hospitalaria para casos agudos, instituciones residenciales, rehabilitacin
para personas con discapacidad psiquitrica, programas destinados a lograr un
grado mximo de independencia y aptitud para las personas con discapacidad
intelectual, apoyo en materia de vivienda y empleo, sostenimiento de los ingresos,
educacin completa y apropiada para los nios con discapacidad intelectual, y
asistencia temporal a las familias que atienden da y noche a las personas con
discapacidad mental. De esta manera se podr evitar su colocacin innecesaria
en instituciones ()22

17

Adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 46/119,


17 de diciembre de 1991.
18
Principio 9
19
Principio 3
20
Principio 9
21
Informe del Relator Especial sobre el derecho de toda persona al disfrute del ms alto
nivel posible de
Salud fsica y mental, Sr. Paul Hunt, Comisin de Derechos Humanos, 61 perodo de
sesiones, Tema 10, ONU Doc. E/CN.4/2005/51 (2005) [en adelante, Informe del Relator
Especial], prr. 15
22

Idem prra 81

35

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La Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su art. 25


reconoce el derecho a la salud, al establecer: Toda persona tiene derecho a una
nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el
bienestar, y en especial la alimentacin, la vivienda, la asistencia mdica y los
servicios sociales necesarios... la maternidad y la infancia tienen derecho a
cuidados y asistencia especiales...

En el mismo orden de ideas, el art. 12 del Pacto Internacional de


Derechos Econmicos, Sociales y Culturales establece: Los Estados partes en el
presente pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto
nivel posible de salud fsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar
los Estados Partes en el pacto, a fin de asegurar la plena efectividad de este
derecho, figurarn las necesarias para: ... d) la creacin de las condiciones que
aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad.
Al respecto, la Observacin Nro. 14 del Comit23 ha establecido:
... El derecho a la salud no debe entenderse como un derecho a estar sano. El
derecho a la salud entraa libertades y derechos. Entre las libertades figura el
derecho a controlar su salud y su cuerpo, con inclusin de la libertad sexual y
gensica, y el derecho a no padecer injerencias, como el derecho a no ser
sometido a torturas ni a tratamientos y experimentos mdicos no consensuales.
En cambio, entre los derechos figura el relativo a un sistema de proteccin de la
salud que brinde a las personas oportunidades iguales para disfrutar del ms alto
nivel posible de salud..... La creacin de condiciones que aseguren a todos
asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad" (apartado d) del
prrafo 2 del artculo 12), tanto fsica como mental, incluye el acceso igual y
oportuno a los servicios de salud bsicos preventivos, curativos y de
rehabilitacin, as como a la educacin en materia de salud; programas de
reconocimientos peridicos; tratamiento apropiado de enfermedades, afecciones,
lesiones y discapacidades frecuentes, preferiblemente en la propia comunidad; el
suministro de medicamentos esenciales, y el tratamiento y atencin apropiados de
la salud mental.... . En cuanto al derecho a la salud, es preciso hacer hincapi en
la igualdad de acceso a la atencin de la salud y a los servicios de salud. Los
Estados tienen la obligacin especial de proporcionar seguro mdico y los centros
de atencin de la salud necesarios a quienes carezcan de medios suficientes, y,
al garantizar la atencin de la salud y proporcionar servicios de salud, impedir
23

COMIT DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES, El derecho al


disfrute del ms alto nivel posible de salud : 11/08/2000. E/C.12/2000/4, CESCR
Observacin general 14.

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toda discriminacin basada en motivos internacionalmente prohibidos, en especial


por lo que respecta a las obligaciones fundamentales del derecho a la salud

En relacin a la obligacin estatal de garantizar el derecho a la


salud, la observacin 14 recomienda: ...la realizacin progresiva significa que los
Estados Partes tienen la obligacin concreta y constante de avanzar lo ms
expedita y eficazmente posible hacia la plena realizacin del artculo 12.... Al
igual que todos los derechos humanos, el derecho a la salud impone tres tipos o
niveles de obligaciones a los Estados Partes: la obligacin de respetar, proteger y
cumplir. A su vez, la obligacin de cumplir comprende la obligacin de facilitar,
proporcionar y promover. La obligacin de respetar exige que los Estados se
abstengan de injerirse directa o indirectamente en el disfrute del derecho a la
salud. La obligacin de proteger requiere que los Estados adopten medidas para
impedir que terceros interfieran en la aplicacin de las garantas prevista en el
artculo 12. Por ltimo, la obligacin de cumplir requiere que los Estados adopten
medidas apropiadas de carcter legislativo, administrativo, presupuestario, judicial
o de otra ndole para dar plena efectividad al derecho a la salud.

La Corte Suprema de la Nacin destac la importancia de las


Observaciones Generales del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, como interpretaciones autorizadas del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en el caso Aquino. Sostuvo al
respecto que En este orden de ideas, cuadra poner de relieve la actividad del
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, por cuanto constituye el
intrprete autorizado del PIDESC en el plano internacional y acta, bueno es
acentuarlo, en las condiciones de vigencia de ste, por recordar los trminos del
art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional.24 Esta doctrina, en consecuencia,
otorga absoluta relevancia a las Observaciones Generales aqu citadas.
Es por ello que la obligacin estatal establecida en la Observacin
citada, en cuanto a proporcionar seguro mdico y los centros de atencin de la
salud necesarios a quienes carezcan de medios suficientes, se ve claramente
vulnerada ante la omisin del Estado de brindar asistencia adecuada a los nios,
nias y adolescentes destinatarios de la presente accin.
En igual sentido, la Observacin General Nro 4 del Comit de los
Derechos del Nio establece que En el artculo 24 de la Convencin, se pide a
los Estados Partes que proporcionen tratamiento y rehabilitacin adecuados a los

24

Corte Suprema de Justicia de la Nacin, caso Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios


Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688. sentencia del 21 de septiembre de 2004.

37

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adolescentes con perturbaciones mentales para que la comunidad conozca los


primeros indicios y sntomas y la gravedad de estas enfermedades y sea posible
proteger a los adolescentes de indebidas presiones, como la tensin psicosocial.
Se insta asimismo a los Estados Partes a luchar contra la discriminacin y el
estigma que acompaan a las perturbaciones mentales de acuerdo con sus
obligaciones en el marco del artculo 2. Los adolescentes con perturbaciones
mentales tienen derecho a tratamiento y atencin, en la medida de lo
posible, en la comunidad en la que viven (). Los Estados Partes tienen que
asegurar que los adolescentes tienen acceso a un representante personal que no
sea un miembro de su familia, para que represente sus intereses siempre que sea
necesario y adecuado en especial los principios 2, 3 y 7 (de los Principios para
la proteccin de los enfermos mentales y para el mejoramiento de la atencin de
la salud mental (resolucin de la Asamblea General 46/119, de 17 de diciembre
de 1991, anexo).

De conformidad con el artculo 25 de la Convencin, los

Estados Partes deben efectuar un examen peridico del tratamiento que se da a


los adolescentes en los hospitales o establecimientos psiquitrios.25
IX.1.b.-Reconocimiento y aplicacin del derecho a la salud en el
derecho en el mbito local.

En el mbito local, la Constitucin de la Ciudad Autnoma de


Buenos Aires, en su captulo segundo reconoce el derecho a la salud integral de
todos los habitantes de la misma26; especficamente en su art. 21 inc. 12
establece: las polticas de salud mental reconocern la singularidad de los
asistidos por su malestar psquico y su condicin de sujetos de derecho,
garantizando su atencin en los establecimientos estatales. No tienen como fin el
control social y erradican el castigo; propenden a la desinstitucionalizacin
progresiva, creando una red de servicios y proteccin social. Y especficamente
reconoce a los nios, nias y adolescentes como sujetos de derechos y de
proteccin integral; otorgndole prioridad en el diseo de las polticas pblicas,
asegurando la responsabilidad de la Ciudad respecto de los privados de su
medio familiar, con cuidados alternativos a la institucionalizacin.27 Asimismo, su
artculo 39 establece La Ciudad reconoce a los nios, nias y adolescentes como
sujetos activos de sus derechos, les garantiza su proteccin integral... Se otorga

25

Observacin General n 4 (2003), la salud y el desarrollo de los adolescentes en el


contexto, de la convencin sobre los derechos del nio, Comit de los Derechos del Nio,
33 perodo de sesiones,19 de mayo a 6 de junio de 2003, prra 29

26
27

Artculos 20,21 y 22 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires.


Artculo 39 Constitucin Ciudad de Buenos Aires.

38

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prioridad, dentro de las polticas pblicas, a las destinadas a las nias, nios y
adolescentes

Por su parte, la Ley 114 de Proteccin integral de los derechos de


nios, nias y adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires, establece en su
artculo 6 Efectivizacin de derechos. La familia, la sociedad y el Gobierno de la
Ciudad, tienen el deber de asegurar a nias, nios y adolescentes, con absoluta
prioridad, la efectivizacin de los derechos a la vida, a la identidad, a la salud, a la
alimentacin, a la educacin, a la vivienda, a la cultura, al deporte, a la recreacin,
a la formacin integral, al respeto, a la convivencia familiar y comunitaria, y en
general, a procurar su desarrollo integral. 28 Asimismo, el art. 23 inc. i de la
misma ley prescribe que la GCABA debe Garantizar la aplicacin de los
principios consagrados en esta ley en materia de prestaciones relativas a la salud
mental.
Recordemos que los casos que nos ocupan se origina en la omisin
de la Direccin General de Niez y Adolescencia y del Consejo de Derechos de
Nias, Nios y Adolescentes, en tanto la primera omite brindar el recurso
necesario para la atencin de la de la salud de cada uno de los nios, nias y
adolescentes en un lugar externo al hospital psiquitrico, y el segundo, incumple
con su deber de llevar a cabo todas las acciones institucionales viables para
remover los obstculos existentes en la administracin que le impiden al nio el
acceso a la debida atencin de su salud.

Toda esta cadena de omisiones e incumplimientos

resulta

absolutamente contrapuesta al espritu y finalidad del sistema de Proteccin


Integral de Derechos, establecido a nivel Nacional por la Ley 26.061 y a Nivel
Local por la Ley 114.

En relacin especfica con salud mental, la Ley local 448 establece


los lineamientos bsicos en la materia, instituyendo como pilares fundamentales
la internacin solo cuando no sean posibles los abordajes ambulatorios en virtud
del diagnstico mdico, - y no de la falta de recursos adecuados como es el
presente caso-. Asimismo dicha ley impone el deber de evitar polticas, tcnicas y

28

Por su parte, la Ley de proteccin integral de los derechos de las nias, nios y
adolescentes N 26.061, en su artculo dispone: Esta ley tiene por objeto la proteccin
integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes que se encuentren en el
territorio de la Repblica Argentina, para garantizar el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y
permanente de aquellos reconocidos en el ordenamiento jurdico nacional y en los
tratados internacionales en los que la Nacin sea parte.

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prcticas que tengan como fin el control social29; la aplicacin de la alternativa


teraputica ms conveniente y que menos limite la libertad30; la potenciacin de
los recursos orientados a la asistencia ambulatoria, sistemas de internacin
parcial y atencin domiciliaria, procurando la conservacin de los vnculos
sociales, familiares y la reinsercin social y laboral31.Por ltimo, proclama la
conformacin de una red de servicios de salud mental, estableciendo una reforma
en el sistema bsico e implementando nuevas modalidades que propician la
desmanicomializacin de la atencin de la salud mental y la creacin de casas de
medio camino, red de atencin especializada en salud mental infanto juvenil,
granjas teraputicas, familias sustitutas, sistemas de atencin de emergencias
domiciliarias infanto- juveniles, etc. 32.

Al respecto, el art. 15 de la mencionada ley establece: las personas


que en el momento de la externacin no cuenten con un grupo familiar continente,
sern albergadas en establecimientos que al efecto dispondr el rea de
Promocin Social. Y, especficamente en relacin a las altas mdicas de nios,
nias y adolescentes el art. 44 establece: los nios, nias y adolescentes
internados que no registren la presencia de un grupo familiar de
pertenencia, en caso de alta, dentro de las 72 horas sern derivados a la
institucin intermedia que corresponda, en los trminos del artculo 15 de la
presente y de la ley 114, previa comunicacin al Asesor de Menores e
Incapaces

Sabido es que en la psiquiatra moderna el abordaje teraputico es


siempre integrado y global, teniendo en cuanta los tratamientos biolgicos,
psicolgicos y sociales, y que ...en la asistencia de los pacientes con trastornos
psiquitricos cabe recalcar la importancia que adquiere la familia en el proceso
teraputico...33.

Dado por supuesto que el trastorno psquico implica un fracaso del


esfuerzo autnomo del yo para resolver los conflictos y lograr la adaptacin a las
exigencias de las nuevas situaciones vitales, la psicoterapia cumple su funcin al

29

Ley 448, artculo 2


Ley 448, artculo 3
31
Ley 448, artculo 10
32
Ley 448, artculo 14
33
Fahrer Rodolfo y colaboradores, Manual de Psiquiatra Editorial: Lpez Libreros. Ao
1993. Argentina
30

40

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a) establecer una relacin transferencial de apoyo y proteccin


contra la angustia,

b) al permitir la dilucidacin y solucin de conflictos y

c) al promover un nivel satisfactorio de reintegracin de la


personalidad, a partir de la psicoterapia individual, de grupo y de familia.

Es que la indicacin de hospitalizacin (internacin) de un paciente


debe ser interpretada como un ltimo recurso y tiene en s misma dos finalidades
bsicas: la diagnstica y la teraputica, y la principal meta ser superar las
razones por las cuales se hizo necesaria; objetivo cuya superacin en nuestros
nios ya comenz a configurarse y que exige, entonces un cambio de recurso de
salud dado que de no opeativizarse el mismo con la premura del caso, implicar
necesariamente volver atrs en los importantsimos avances logrados mientras
estuvieron internados; es que la Organizacin Mundial de la Salud, en trminos
generales la estada promedio de los enfermos no debe sobrepasar los treinta
(30) das (obra op. Citada pgina 235), en cambio, en los casos que nos ocupan
y preocupan, la internacin parece ser la regla general.
En sntesis, resulta evidente la incapacidad de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires de proveer un adecuado dispositivo de tratamiento a cada uno
de los nios que nos ocupan, en tanto se exija la externacin del Hospital Infanto
Juvenil Carolina Tobar Garca y del Hospital de Emergencias Psiquiatricas
Torcuato de Alvear, que de ella depende; resulta inentendible que las autoridades
de los Hospitales requieran la externacin de los pacientes y que el Gobierno de
la Ciudad se la niegue por carecer, en principio, de dispositivos acordes a las
necesidades de cada uno de los nios.

IX.2. LA DIGNIDAD.

En el presente caso la va del amparo ser la nica mediante la cual


se pueda dejar sin efecto la lesin a los derechos que se conculcan, pues el caso
amerita de manera urgente el cese inmediato de una situacin que, adems de
ser irregular, REPUGNA LA DIGNIDAD HUMANA.

La dignidad humana es un concepto individual y colectivo en tanto


se aplica a la persona singular y a la especie humana.

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No se trata de un concepto esttico sino dinmico y operativo,


vinculado a los derechos personalismos de cada una de las personas.

Es una regla general fundada en el esencial respeto a la persona, en


cuanto sta tiene capacidad para ser titular de todos los derechos y para
ejercerlos y ello con ms razn respecto a los derechos de la personalidad. Exige
el respeto y promocin incondicionales de la vida corporal, oponindose a lo que
impida u obstaculice su realizacin.

A su vez, se encuentra relacionada a la naturaleza social del hombre


y a la necesidad de su ontolgica convivencia, implicando que la libertad de cada
uno termina donde comienza la del otro; es decir que el poder ser de cada
persona como derecho subjetivo no puede perjudicar ni menos an frustrar
ilegtimamente el poder ser del otro o los otros, pues en tal caso se est daando
la dignidad de la persona humana por una errnea y abusiva concepcin de
nuestra propia dignidad, que no es tal, sino en la medida en que respete la de
toda persona.

El respeto a la dignidad de la persona humana constituye un valor de


tal jerarqua y trascendencia que la sociedad poltica se organiza precisamente
para preservarla y defenderla, de modo que no puede admitirse concepcin
alguna del bien comn que permita el sacrificio de ella, ni convertir tal sacrificio en
medio para que prevalezca otra garanta constitucional.

Al respecto, nuestro ms Alto Tribunal ha sostenido que la regla


general -fundada en el esencial respeto a la libertad y a la dignidad humana- es
que, por principio, la persona tiene capacidad para ser titular de todos los
derechos y para ejercerlos y ello con ms razn respecto a los derechos de la
personalidad. Las incapacidades y limitaciones al libre ejercicio de la voluntad
deben estar sealadas por el ordenamiento jurdico, no pudiendo extenderse por
analoga los impedimentos o restricciones de la capacidad34.
En el mismo sentido, la Corte Constitucional de la Repblica de
Colombia ha sostenido que la dignidad humana es un bien irrenunciable y est
implcita en el fin que busca el hombre en su existencia. La dignidad del ser
humano, comporta que el hombre es un ser ordenado a la perfeccin, como fin
esencial; acrecentar la dignidad humana es una exigencia de la propia esencia del
34

Voto de los Dres. Fras y Guastavino, C.S.J.N., noviembre 6-1980; S.y


D., C.G., El Derecho en Disco Lser 1998, repertorio 15, record lgico 131561.

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hombre, que es perfectible, apartarse de la dignidad lleva, ineludiblemente, a la


degradacin del hombre. La persona humana est pues destinada a unos fines, y
ello implica que bienes como la vida, la salud y la integridad fsica, psquica y
moral, estn transpasados de finalidad y de trascendencia y la libertad se tiene
para aumentar el seoro de la persona sobre el entorno, y no para degradar la
personalidad; de ah que lo fundamental que aparece respecto de la vida, de la
integridad fsica, psquica y moral, y de la salud, sea el deber de conservarlas.35

Veamos que la dignidad humana se encuentra expresamente


protegida desde el mundo del Derecho, a travs de instrumentos jurdicos, entre
los que podemos citar: La Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Pacto de San Jos de Costa Rica) en su art. 11.1. norma que: Toda persona
tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (ambos adoptados por la Asamblea
General de la ONU. el 16 de diciembre de 1966); la Convencin Internacional
sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (adoptada por la
Asamblea General de la ONU. el 21 de diciembre de 1965); la Convencin sobre
la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (adoptada
por la Asamblea General de la ONU. el 18 de diciembre de 1979); la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes
(adoptada por la Asamblea General de la ONU. el 10 de diciembre de 1984); y la
Convencin sobre los Derechos del Nio (adoptada por la Asamblea General de
la ONU. el 20 de noviembre de 1989); reconocen, en sus considerandos y
haciendo referencia a la Carta de las Naciones Unidas, el principio de la dignidad
como inherente a todos los seres humanos.

Dichas normas resguardan derechos humanos consagrados en


tratados internacionales, y se encuentran dirigidas a situaciones de la realidad en
la que pueden operar inmediatamente, pudiendo tales derechos ser invocados,
ejercidos y amparados sin requerir de pronunciamiento expreso legislativo de
otra ndole, bastando su aplicacin al caso concreto para hacerles surtir sus
plenos efectos36.
35

Salvamento de voto de los doctores Hernndez Galindo, Herrera Vergara, Morn Daz y
Naranjo Mesa - Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Santa Fe de Bogot,
D.C., sala plena, mayo 5-1994; E.D. 158-395
36
Conf. doctrina emanada del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin de la Repblica Argentina, en autos Ekmekdjian c/Sofovich, del 7/7/92; L.L.
1992-C-540, E.D. 148-338, ver en especial el considerando 20 del voto de la mayora.

43

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Y la violacin a la dignidad humana crea responsabilidad para el


Estado que la infrinja, en tanto la primera obligacin de los Estados Partes de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos es la de respetar los derechos
y libertades reconocidos en dicha Convencin.

El ejercicio de la funcin pblica tiene unos lmites que derivan de


que los derechos humanos son atributos inherentes a la dignidad humana, y
consiguientemente superiores al poder del Estado.37

La dignidad humana, como un bien jurdicamente tutelado, es un


derecho de aquel al cual pertenece. Se trata de un derecho subjetivo suyo, al cual,
parafraseando al Maestro Dr. Isidoro Hernn Goldenberg, ...no se le ha
encontrado limitacin...

Los

nios

permaneciendo

internados,

cuando

ello

no

es

absolutamente indispensable que no admite dispensa- , son permanentemente


desdorados, son mancillados en su condicin de haber nacido seres humanos.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que ya en el


prembulo de la Constitucin Nacional ...se encuentran expresiones referidas al
bienestar general, objetivo preeminente en el que, por cierto, ha de computarse,
con prioridad indiscutible, la preservacin de la salud...38
La funcin judicial no se agota en la letra de la ley con olvido de la
efectiva y eficaz realizacin del derecho (fallos 248:291; 249:37) y para ello debe
atenderse, antes que a un criterio formalista, a la vigencia de los principios que
ampara la Constitucin Nacional y que surgen de la necesidad de proveer al bien
comn, considerando ste como el conjunto de las condiciones de la vida social
que hacen posible tanto a la comunidad como a cada uno de los miembros el logro
ms pleno y ms fcil de su propia perfeccin39.

Tambin ha declarado el ms alto Tribunal de la Nacin que el


objetivo de la CN es lograr el bienestar general, lo cual significa decir la justicia en
su ms alta expresin, esto es, la justicia social, cuyo contenido actual consiste en
ordenar la actividad intersubjetiva de los miembros de la comunidad y los recursos

37

Conf. arg. Corte Interamericana de Derechos Humanos, julio 29-1988; E.D. 130-646.
38 Fallos 278:313, Considerando 15.

39

Fallos 296:65

44

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con que esta cuenta con vistas a lograr que todos y cada uno de sus miembros
participen de los bienes materiales y espirituales de la civilizacin. Seal adems,
que tiene categora constitucional el principio in dubio pro justitia socialis y que las
leyes deben ser interpretadas a favor de quienes al serles aplicadas con este
sentido consiguen o tienden a alcanzar el bienestar, esto es, las condiciones de
vida mediante las cuales es posible a la persona humana desarrollarse conforme
a su excelsa dignidad40.

IX.3 PRINCIPIO DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACION.

La Constitucin Nacional en su artculo 16 y en diversos tratados con


jerarqua constitucional consagra y protege la garanta de igualdad ante la ley.
En particular, estos instrumentos internacionales introducen en forma expresa el
derecho a la igualdad, la prohibicin de discriminar y la obligacin imperativa
de proteger los derechos fundamentales contra cualquier tipo de discriminacin41.

En el mbito local, tanto en la Constitucin de la Ciudad (art. 23) como


en la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de los Nios (art. 22), la Ciudad
se ha comprometido a asegurar la igualdad de oportunidades y posibilidades para
el acceso igualitario a la salud.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha determinado que la


igualdad establecida por el art. 16 de la Constitucin, no es otra cosa que el
derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos
de lo que en iguales circunstancias se concede a otros; de donde se sigue que la
verdadera igualdad consiste en aplicar la ley en los casos ocurrentes, segn las
diferencias constitutivas de ellos y que cualquier otra inteligencia o excepcin de
este derecho es contraria a su propia naturaleza y al inters social42 .
El deber del GCABA de asegurar el acceso a todos los nios, nias y
adolescentes a las prestaciones de salud mental y la externacin oportuna es
decir, una vez compensada la situacin y obtenida el alta mdica- de cada uno de
ellos a su hogar o dispositivo adecuado a las necesidades de quien se trate, posee
un fuerte fundamento igualitario. En este sentido, el Estado a travs de la

40

Fallos 289:430
Artculo 2 de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; artculos
1.1. y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; artculos 2 y 7 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; Artculo 2 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; artculos 2 y 26 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
42
Fallos 105:273; 117:229; 153:67, entre otros.
41

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prestacin

de

la

salud

cumple

una

funcin

esencialmente

igualadora.

Es decir, los nios, cualquiera sea su origen social o econmico, se encuentran en


condiciones de recibir igual atencin y proteccin a sus derechos e iguales
herramientas para su desarrollo fsico y psquico.
Esta idea se condice con una nocin igualitaria de la justicia. En este
sentido, Rawls sostuvo que entre los deberes de un Estado consistentemente
comprometido con la justicia de sus instituciones bsicas se encuentra el deber
ineludible de revertir desigualdades moralmente arbitrarias43. Estas desigualdades
son aquellas que se producen por situaciones en las que los individuos no se
encuentran posibilitados de elegir y, a pesar de ello, sus consecuencias son
proyectadas en sus planes de vida.
Si un individuo nace en una villa o asentamiento precario o en un hogar
socioeconmicamente acomodado resultan cuestiones totalmente arbitrarias y, por
ello, fuera del mbito decisorio moral de dichos individuos. Como consecuencia de
ello, el Estado no puede permitir que los individuos sufran las consecuencias de
estos hechos, dado que stos, por pertenecer a la lotera natural no son justos o
injustos per se. Lo que s resulta susceptible de valoracin moral es el tratamiento
que les otorga el Estado: un sistema comprometido con la justicia y la igualdad no
puede limitarse a meras abstenciones. Por el contrario tiene el deber de tomar
todas las medidas necesarias para revertir estos hechos moralmente arbitrarios.
El establecimiento de polticas pblicas que garanticen prestaciones
bsicas

de

salud

recursos

adecuados

(alojamiento,

acompaamiento

teraputico, etc) para los nios, nias y adolescentes que los requieran como
condicin para lograr su externacin, tiende como piso a la igualdad en este
sentido, pues cualquiera sea el origen de las personas que acceden al sistema de
salud, existe un mnimo de prestaciones que se garantizan a todos los nios, nias
y adolescentes de la Ciudad.
Cuando se afecta el acceso a ciertas prestaciones bsicas (alojamiento
adecuado, medicacin, acompaamiento, asistencia primaria de salud, etc), no
slo no se cumple con el objetivo igualador mencionado, sino que adems se
produce una desigualdad mayor que se ve agravada cuanto ms desaventajada
sea la situacin econmica de quien la padece. As, la violacin al derecho a la
igualdad y a la no discriminacin de los nios y nias se produce en razn de que
muchos de ellos resultan arbitrariamente excluidos de la posibilidad de recibir
dichos recursos. El razonamiento es sencillo: los nios y nias que tiene
capacidad econmica, cumplida la atencin mdica y obtenida el alta clnica
podrn regresar a sus hogares o institucin y, acceder a una atencin mdica y
43

Cfr. Rawls, J.; Teora de la justicia; FCE, 2001, cap.1.

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psicolgica ofrecida por el sector privado (obras sociales, prepagas, etc.). Los
nios y nias que no tienen esta posibilidad, como consecuencia de la ausencia
de polticas pblicas que debi implementar el GCABA, permanecern internados
en la institucin psiquitrica, siendo esto completamente iatrognico para su salud.

En este senrido, la Corte Interamericana, en anlogo criterio, tiene


dicho que la obligacin de garanta que impone el artculo primero de la
Convencin Americana en su vinculacin con lo dispuesto en el artculo
siguiente no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer
posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comporta la necesidad de una
conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz
garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos44
Asimismo, aclar la Corte IDH en el marco de una consulta sobre la
condicin jurdica y los derechos del nio que ya no es suficiente con que el
Estado se abstenga de interferir indebidamente en las relaciones privadas o
familiares del nio, sino tambin que, segn las circunstancias, adopte
providencias positivas, entre otras de carcter econmico, social y cultural, para
asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los derechos, deberes stos que se
orientan a proveer medidas necesarias para que la vida revista condiciones
dignas.
Existen dos formas genricas de discriminacin: la activa que es el
resultado de la regulacin o de las polticas o acciones de las autoridades y
organismos gubernamentales, y la pasiva, que, como en el caso, es consecuencia
de la falta de realizacin o implementacin de las reformas, prcticas o polticas
imprescindibles para superar un determinado problema de desigualdad.
En este caso, la omisin del GCABA de otorgar a los nios, nias y
adolescentes sujetos de esta accin el recurso adecuado que permita la
externacin de los mismos, vulnera el principio de igualdad por su impacto
diferenciado sobre ciertos grupos particulares, esto es, nios que se encuentran
en situaciones socioeconmicas desaventajadas, quienes, segn la normativa
constitucional, tienen absoluta prioridad en las polticas pblicas.
Como lo ha dicho la doctrina, la discriminacin y la afectacin al
principio de igualdad no se mide por la intencin de las decisiones, acciones u
omisiones que la ocasionan, sino por el efecto que producen45. En el caso, la
44

Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 167; Godnez Cruz, prr. 176;
Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 213.
45

Cfr. Nino, Ezequiel.; Efecto o intencin: cul debera ser el requisito en los casos de
discriminacin; en Alegre y Gargarella (comp..), El derecho a la igualdad, Lexis Nexis,
Bs. As., 2007, ps. 227-251.

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omisin estatal de asignar recursos de alojamiento idneos y adems de ello,


articular con el gobierno de la Provincia de Buenos Aires, produce un impacto
diferenciado en aquellos nios que se encuentran en situaciones de pobreza o de
desventaja socioeconmica.
Cabe finalmente sealar la importancia en la proteccin de sus
derechos que la Corte Interamericana de Derechos Humanos le reconoce a las
personas y grupos en situacin de vulnerabilidad, como es el caso de estos nueve
nios exponentes de la infancia pobre. En el Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil ha
establecido que la salud Es un bien pblico cuya proteccin est a cargo de
los Estados46. Asimismo, sostuvo que toda persona que se encuentre en
una situacin de vulnerabilidad es titular de una proteccin especial, en
razn de los deberes especiales cuyo cumplimiento por parte del Estado es
necesario para satisfacer las obligaciones generales de respeto y garanta de
los derechos humanos.

La Corte reitera que no basta que los Estados se

abstengan de violar los derechos, sino que es imperativa la adopcin de medidas


positivas, determinables en funcin de las particulares necesidades de proteccin
del sujeto de derecho, ya sea por su condicin personal o por la situacin
especfica en que se encuentre, como la discapacidad47 (el destacado no surge
del original).
En definitiva, al incumplir con su obligacin de asignar recursos
de alojamiento idneos y, en su caso, de articular con el gobierno de la Provincia
de Buenos Aires, el GCABA contribuye a reproducir y profundizar las
injusticias sociales y econmicas existentes, en cuanto son precisamente los
nios y nias ms desaventajados socioeconmicamente quienes sufren
mayores perjuicios.
Como la situacin socio-econmica no les permite conseguir un
lugar donde alojarse de acuerdo a sus necesidades, y es el Estado quien debiera
proverselos, S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.C

M.L.F entonces

deciden continuar con la internacin de estos nios, a pesar de su alta mdica, en


un lugar inconveniente. En consecuencia, la pobreza se torna un factor relevante
para poder acceder el ejercicio de los derechos, en clara vulneracin de la
garanta de igualdad ante la ley establecida en la Constitucin de Nacional y los
tratados internacionales de derechos humanos que cuentan con jerarqua
constitucional.

46

Corte Interamericana de Derechos Humanos.Caso Ximenes Lopes Vs.


Brasil.SENTENCIA DE 4 DE JULIO DE 2006. (Fondo, Reparaciones y Costas, prra 89. Cabe
recordar el concepto de saludestablecido por la Organizacin Mundial de la Salud
47
Idem, prra 103

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X- MEDIDA CAUTELAR PREVIA

Atento los antecedentes de autos y para evitar el posible extravo de


la documentacin original es que solicito como medida cautelar previa y urgente
la remisin de la copia de los expedientes administrativos referidos a nios, nias
y adolescentes sujetos de la presente accin, especficamente las historias
clnicas de S.A.S HC N 28014, P.J.M HC N 31166, M.A.S HC N 34852,
G.R.V HC N 35316, I.B.M HC N 34916 Y N.S HC N 34336 obrantes en el
Hospital Carolina Tobar Garca y de J.M.CHC N 28014

M.L.F HC N

28014 obrantes en el Hospital de Emergencias Psiquiatricas Torcuato de Alvear


y la remisin de los legajos y/o expedientes administrativos de todos los
nombrados, obrantes en la Direccin General de Niez y Adolescencia y en el
Consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; conforme arts. 177 y 272
de la Ley 189.
Que dicha medida se solicita para garantizar el objeto del proceso y
por ende el reconocimiento del derecho de los nios, nias y adolescentes, ya
que la prdida o extravo de la documentacin aludida dilatara el presente
sumario y agravaran las condiciones personales de S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V,
I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F.

XI.-MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA

Asimismo solicito como medida cautelar que se arbitren de manera


urgente las medidas pertinentes para garantizar que el Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires proporcione a: S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY
M.L.F el acceso a un recurso adecuado y acorde a sus necesidades

Los requisitos exigidos por el Art. 15 de la Ley 2145 para el


otorgamiento de la medida cautelar se encuentran acreditas tal como se seala a
continuacin.

1) Verosimilitud del derecho invocado

La verosimilitud del derecho invocado surge inequvocamente de la


lectura los hechos expuestos.

En el campo jurisdiccional, para que la viabilidad de la medida


precautoria prospere se ha exigido la acreditacin prima facie, de la arbitraria y
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discrecional omisin en la que ha incurrido el Gobierno de la Ciudad de Buenos


Aires en relacin a S.A.S, P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.CY M.L.F

En el presente caso la Asesora General al tomar conocimiento que


estos nios/as y adolescentes se encontraban con alta mdica pero sin
posibilidad de ser externados, debido a la ausencia de una poltica pblica acorde
a sus necesidades, requiri al Consejo de Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes que adopten las medidas corrrespondientes y a la Direccin
General de Niez y Adolescencia las acciones que le compete, todo ello
conforme lo dispuesto en las Leyes N 114 y 26.061 y en el Acta Acuerdo para la
Transferencia de Servicios de Atencin Directa de Proteccin de Derechos de
Nios, Nias y Adolescentes aprobada por ley 2339/0748 y posteriormente - en
febrero de 2007- el Acta Complementaria.

Sin embargo, hasta la actualidad ninguno de los organismos del


GCBA, responsables, ha brindado una solucin para que se efectivice el egreso
desde los hospitales psiquitricos de los nios/as y jvenes sujetos del presente
amparo. Ejemplo constituye la internacin S.A.S

M.L.F quienes permanecen

internados con alta mdica desde hace ms de cuatromeses. Los hechos


expuestos en la presente accin cristalizan la violacin por parte del GCBA al
derecho a la salud de los mismos, en tanto se le niega el acceso al recurso
necesario para su tratamiento, su integridad, dignidad, convivencia en un
ambiente sano, y el derecho a un trato igualitario y sin discriminacin.

En funcin de lo expuesto, cabe concluir que el GCBA, a pesar de


las constantes intimaciones efectuadas desde la Asesora General, ha Incurrido
en una omisin ilegal y manifiesta de implementar las polticas pblicas que
permitan la externacin de los jvenes mencionados.

2) Peligro en la demora.

La natural e inevitable lentitud de los procedimientos puede


provocar el riesgo seguro de que la resolucin del conflicto resulte tarda, con una
sentencia que quizs sea absolutamente justa pero paradjicamente ineficaz.

Al respecto la jurisprudencia ha entendido que: El restante, es el


peligro en la demora, consistente en la irreparabilidad del dao que se producir
48

B.Of. 15/06/07,

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en el tiempo que insumir el dictado de la sentencia, consecuentemente la mera


acreditacin del peligro de modo objetivo torna operativa su procedencia "- en el
presente caso el equipo tratante del Hospital Tobar ha sealado que la
prolongacin de la internacin de los pacientes con alta mdica resulta
itrogenica para los mismos- (C.S. 306-2: 2061 y sgtes.)

3). No frustracin del inters pblico.

El dictado de la medida cautelar solicitada ordenando que se


otroguen un recurso acorde y adecuado a las necesidades de los nios, nias y
adolescentes sujetos de la presente accin no generar una frustracin del
inters pblico, sino que por el contrario lo que se impedir que contine la
vulneracin de derechos de estos nios y lograr de esta forma la restitucin de
los mismos, lo que sin duda es beneficioso para el inters pblico.

4) . Contracautela

Ante la urgencia del caso, dejo desde ya prestada la caucin


juratoria que se me pudiera requerir.

XII- PRUEBA

Se ofrecen los siguientes medios de prueba:

A- Actas realizadas en el marco de las visitas al Hospital de Emergencias


psiquitricas Torcuato de Alvear y al Hospital Infanto Juvenil Carolina Tobar
Garca con fecha 2 de septiembre de 2009.

B.- Documental relativa a la internacin de los jovenes A. S. S, P.J.M, M.A.S,


G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.C y M.L.F.

3.- Informativa

Para el supuesto caso de desconocerse la prueba documental


acompaada, solicito se libren oficios a los organismos en ella involucrados.

XIII. FORMULA RESERVA.

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Dado el caso constitucional y la ndole federal de gran parte de los


argumentos desarrollados en la presente (Derecho a la salud integral (art, 21 inc.
c de la constitucin Local, art. 24 CIDN); derecho del nio mental o fsicamente
impedido al disfrute de una vida plena y decente (art. 23 CIDN, art. 75 inc. 22 de
Nuestra Carta Magna) derecho a la educacin (art. 28 CIDN), esparcimiento (art.
31 CIDN), es que formulo la reserva de interponer oportunamente el caso
constitucional ante el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad (Art. 10 de la
Constitucin de la Ciudad)y recurso extraordinario federal ante la Excma. Corte
Suprema de Justicia de la Nacin (Art. 14 de la ley 48), para el supuesto
improbable en que dichos planteos no fueran aceptados por V.S.

XIV. AUTORIZA

Solicito se autorice a los Dres C.M y A.C a examinar el expediente,


retirar oficios, copias, testimonios, diligenciar mandamientos, cdulas, retirar el
expediente en prstamo y, en general, a realizar cualquier gestin tendiente a
controlar las presentes actuaciones.-

XV. PETITORIO.

En consecuencia, en virtud de las consideraciones de hecho y de


derecho expuestas precedentemente, solicitamos al seor Juez que:

1. Nos tenga por presentados, por parte en el carcter invocado, y por constituido
el domicilio indicado.
2. Tenga por ofrecida la prueba y acompaada la documental.
3. Se haga lugar a las medidas cautelares solicitadas.
4. Se ordene a la Direccin General Adjunta de Salud Mental, en relacin a S.A.S,
P.J.M, M.A.S, G.R.V, I.B.M, N.S, J.M.C

M.L.F, los evale a fin de brindar su

opinin tcnica en relacin a cual debera ser el recurso adecuado para cada
unos de los nios, nias y adolescentes sujetos de la presente accin.
5. Se haga lugar al espacio de dialogo entre todos los actores involucrados y a tal
fin se fije audiencia.
6. Se ordene correr traslado de la presente accin al Gobierno de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires.
7. Oportunamente, se dicte sentencia, hacindose lugar al amparo interpuesto,
ordenando a la accionada a otorgar, a los nios, nias y adolescentes sealados,
en forma inmediata y eficaz, el recurso acorde a sus necesidades.
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8. A todo evento, dejamos efectuada la reserva del caso constitucional y federal.

PROVEER DE CONFORMIDAD que


SERA JUSTICIA

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