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DEL
DIVORSICIO EN PRESENCIA DE NIOS,NIAS Y ADOLESCENTES A
PARTIR DE LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LOPNNA
En el marco estructural de cualquier pas, la sociedad en general se enfrenta a un
mundo globalizado que avanza vertiginosamente impulsado por tecnologas de punta
e innovaciones de tipo cultural, que sin duda obligan a las personas a cambiar sus
habituales patrones de comportamiento rpidamente, as como reemplazar o cambiar
por completo costumbres, tradiciones, maneras de pensar y de ser.
El matrimonio es una institucin social que crea un vnculo conyugal entre sus
miembros. Este lazo es reconocido socialmente, ya sea por medio de disposiciones
jurdicas o por la va de los usos y costumbres. El matrimonio establece entre los
cnyuges una serie de obligaciones y derechos que tambin son fijados por el
derecho, que varan, dependiendo de cada sociedad. De igual manera, la unin
matrimonial permite legitimar la filiacin de los hijos procreados o adoptados de sus
miembros, segn las reglas del sistema de parentesco vigente.
El matrimonio produce una serie de efectos jurdicos entre los cnyuges y frente a
terceras personas, de los cuales los fundamentales son los deberes u obligaciones
conyugales, el parentesco, la adquisicin de derechos sucesorales entre los cnyuges
y el rgimen econmico del matrimonio, que tiene distintas modalidades en
los diferentes pases. Adems, en varios pases produce de derecho la emancipacin
del contrayente menor de edad, con lo cual ste queda libre de la patria potestad de
sus padres y podr en adelante actuar como si fuera mayor, aunque posteriormente se
divorcie.
Por ser una institucin sumamente extendida en el mundo la definicin del matrimonio
es materia de diversas disciplinas. Desde el punto de vista del derecho occidental, el
matrimonio constituye una unin de dos personas que tiene por finalidad constituir
una familia. Hasta hace pocos aos se consideraba un elemento esencial de la definicin el
hecho que ambos contrayentes deban ser de sexo opuesto, pero en el ltimo tiempo este
elemento ha sido objeto de moderaciones debido a la introduccin, por algunos
ordenamientos, del matrimonio entre personas del mismo sexo.
A tal efecto, Venezuela ha enfrentado constantemente problemas en el mbito
econmico, social, poltico, familiar y jurdico, los cuales se traducen en trastornos y
desequilibrios que son sentidos por todos los sectores de la vida nacional. Partiendo de
estos planteamientos, especficamente en el mbito familiar y jurdico, se est presentando
una serie de diatribas relacionadas especficamente con el vnculo matrimonial y las
uniones estables de hecho, ambos aspectos tienen un ordenamiento constitucional, tal como
aparece establecido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999), la
cual seala en el artculo 75, lo siguiente:
El Estado proteger a las familias como asociacin natural de la sociedad y
como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas. Las
relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes, la
solidaridad, el esfuerzo comn, la comprensin mutua y el respeto recproco
entre sus integrantes. El Estado garantizar proteccin a la madre, al padre o a
quienes ejerzan la jefatura de la familia.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el artculo 77, establece
que:
Se protege el matrimonio entre un hombre y una mujer fundamento en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los
cnyuges. Las uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que
cumplen los requisitos establecidos en la ley producirn los mismos efectos que
el matrimonio.
Asimismo, reconoce el derecho de los nios, nias y adolescentes a vivir, ser criados o
criadas y a desarrollarse en el seno de su familia de origen, pero cuando ello sea imposible
o contrario a su inters superior, tendrn derecho a una familia sustituta, de conformidad
con la ley.
promover prcticas responsables ante las mismas, y determinar las medidas para prevenir
los conflictos y violencia intrafamiliar, educando para la igualdad, la tolerancia y el
respecto mutuo en el seno familiar, asegurndole a todas y todos sus integrantes una vida
digna y su pleno desarrollo en el marco de una sociedad democrtica, participativa,
solidaria e igualitaria
Al mismo tiempo, establece este instrumento legal, que el principio de igualdad de
derechos y deberes entre los integrantes de las familias, constituye la bese del ejercicio del
principio de la responsabilidad compartida y la solidaridad familiar, y su cumplimiento
contar con el apoyo del Estado y sus rganos; promovern polticas, programas, proyectos
y acciones dirigidas a apoyar dichos principios.
Los consejos comunales, con el apoyo de organismos pblicos y de la sociedad
organizada, elaborarn, financiarn y desarrollarn proyectos sociales de las familias de su
comunidad, especialmente en el rea de salud, educacin, vivienda, recreacin y deporte
tendiente a promover el ejercicio de los derechos consagrados en esa Ley.
Por otra parte, la familia, segn la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, es
el elemento natural, universal y fundamental de la sociedad, tiene derecho a la proteccin
de la sociedad y del Estado. Los lazos principales que definen una familia son de dos tipos:
vnculos de afinidad derivados del establecimiento de un vnculo reconocido socialmente y
vnculos de consanguinidad, como la filiacin entre padres e hijos o los lazos que se
establecen entre los hermanos que descienden de un mismo padre.
De igual manera, la familia es la institucin natural que se impone a la colectividad no
solo de hecho, sino de derecho. De hecho porque resulta de la espontaneidad de la actividad
humana; de derecho porque la colectividad est obligada a respetar el orden natural y
apoyarse en un sistema de valores que dan sentido a los hombres de su existencia y de sus
relaciones como tal. El orden determina las distintas maneras que se requieren para el rol de
esposo, esposa, padre, madre o hijos u otro pariente y cada uno de ellos adquieren
significado especfico dentro de una estructura familiar determinada.
As, la familia moldea la clase de persona que necesita para llevar a cabo sus funciones,
y en este proceso, cada miembro introduce a su vida las expectativas de su rol actual. Este
proceso es continuo porque la identidad psicolgica y social de una familia, cambia con el
tiempo y dentro del marco de este proceso a veces se altera las funciones del rol. Resulta
imposible separar todos los aspectos sociales del nio.
Igualmente, las influencias dentro de la familia son una red donde todos los integrantes
forman parte del desarrollo y el aprendizaje de los dems. El entorno familiar es dinmico y
cada miembro de este sistema posee roles que varan en el tiempo y que dependen de la
edad, el sexo y la interaccin con otros miembros familiares. La relacin matrimonial es
especialmente importante, ya que su estado influir directamente sobre el nio.
Tambin se otorga el valor a la familia como una unidad, ya que cumple el rol
socializador del nio y en la medida en que se formen lazos afectivos significativos dentro
de ella, esto va a determinar la futura capacidad del nio para establecer relaciones ntimas
y estables.
Reafirmando lo antes expuesto, Bianco (1991), define la familia como la clula
fundamental del tejido social, constituida por el padre, la madre y los hijos, por lo que se
considera formada por un conjunto de personas unidas por diversos vnculos, cuya finalidad
es asistirse mutuamente e integrarse como un todo, prevaleciendo el binomio autoridad afecto de los padres hacia los hijos.
Si la familia se encuentra bien constituida, sus bases son slidas para lograr en los hijos
una formacin y un aprendizaje vital de paz y seguridad en su personalidad para su futuro
desenvolvimiento, as como el lugar donde el nio encuentre su tranquilidad y proteccin.
En este sentido, Snchez (2001) agrega que en una familia feliz, el nio sabe que sus
padres le atendern cuando est enfermo, posiblemente turnndose al lado de su cama
durante la noche. Sabe que puede acudir a su madre o a su padre con cualquiera de sus
problemas infantiles para que lo aconsejen y apoyen. El nio se siente seguro, sin importar
lo plagado de problemas que est el mundo exterior.
Es importante destacar que la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio (CDN), contiene disposiciones que renen los derechos civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales de las personas menores de 18 aos. Fue aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas (1989) y es el tratado de derechos humanos que ms
adhesiones recibi en ms corto plazo de toda la historia universal. As mismo es un
instrumento que permite analizar los cambios sociales y cmo stos afectan los derechos de
la infancia.
supervisar la aplicacin de la
Convencin sobre los Derechos del Nio. Tambin supervisa la aplicacin de los dos
protocolos facultativos de la Convencin, relativos a la participacin de nios en los
conflictos armados y a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en
la pornografa.
De igual manera, todos los Estados Partes deben presentar al Comit informes
peridicos sobre el modo en que se ejercitan los derechos. Inicialmente; los Estados deben
presentar un informe dos aos despus de su adhesin a la Convencin y luego cada cinco
aos. El Comit examina cada informe y expresa sus preocupaciones y recomendaciones al
Estado Parte en forma de "observaciones finales". El Comit examina los informes
adicionales que deben presentar los Estados que se han adherido a los dos protocolos
facultativos de la Convencin.
Es importante resaltar que la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio
considera a la familia como un grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el
crecimiento y bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios y nias.
Reconoce la gran variedad de parentescos y pactos comunitarios en los que crecen los
nios. En este sentido, en su informe sobre el Quinto Perodo de Sesiones (1994),
especfica que la institucin bsica de la sociedad para la supervivencia, proteccin y
desarrollo del nio es la familia.
Al considerar el medio familiar, la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio refleja diferentes estructuras familiares derivadas de diversas pautas culturales y
relaciones familiares. A este respecto, hace referencia a la familia ampliada y a la
comunidad, y se aplica en situaciones de familia nuclear, padres separados, familia de un
solo progenitor, familia consensual y familia adoptiva.
Por otra parte, esta interpretacin es coherente con la posicin de otros organismos de
proteccin de los derechos humanos, por ejemplo, el Comit de Derechos Humanos de la
Naciones Unidas entiende que el concepto familia puede diferir de un Estado a otro, y aun
entre regiones dentro del mismo Estado, de manera que no es posible dar una definicin
uniforme del concepto.
Sin embargo, destaca que, cuando la legislacin y la prctica de un Estado consideren a
un grupo de personas como una familia, este debe ser objeto de la proteccin prevista en la
norma.
En vista de la existencia de diversos tipos de familia, como las parejas que no han
contrado matrimonio con hijos y las familias monoparentales, los Estados Partes tambin
deberan indicar en que medida la legislacin y las prcticas nacionales reconocen y
protegen a estos tipos de familia.
En lo que respecta al matrimonio, cabe destacar que el artculo 184 del Cdigo Civil
Venezolano, establece que Todo matrimonio vlido se disuelve por la muerte de uno de
los cnyuges y por divorcio.
La previsin del artculo antes citado establece que todo matrimonio valido se disuelve
por la muerte de uno de los cnyuges y por divorcio. Tanto la muerte o cesacin de la vida
y la ruptura del vinculo matrimonial mediante decisin judicial, acarrean la extincin del
matrimonio como vinculo jurdico-fctico entre un hombre y una mujer, cuyo fin estriba en
la plena comunidad de vida entre ambos y la consolidacin de la familia a travs de la
procreacin de sus hijos.
Para De Ruggiero (2000), el matrimonio es una sociedad conyugal, unin no slo de
cuerpos sino de almas, que tiene carcter de permanencia y de perpetuidad, que se origina
en el amor y se consolida en el afecto sereno que excluye la pasin desordenada y la mera
atraccin sexual, que tiene como fin no slo la proteccin de los hijos y la perpetuacin de
la especie, sino tambin la asistencia recproca y la prosperidad econmica; que crea una
comunidad de vida indisoluble que engendra deberes recprocos entre los esposos y de los
esposos con la prole
Siguiendo el enfoque, es importante sealar que la Convencin Internacional sobre los
Derechos del Nio establece sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima
para contraerlo y el registro de los mismos, indica que no podr contraerse legalmente
matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes.
El texto normativo tambin indica cmo ha de prestarse el consentimiento: ha de ser
expresado tanto por el hombre como por la mujer en persona y ante los testigos y la
autoridad competente para formalizar el matrimonio. Igualmente deja abierta la posibilidad
de que excepcionalmente podr no prestarse el consentimiento ante dicha autoridad si la
misma est convencida de que se ha expresado y no se ha retirado posteriormente. El
instrumento exige que los matrimonios se inscriban en un registro oficial destinado a tal
fin.
Igualmente, dispone la obligacin de los Estados Partes de fijar una edad mnima para
contraer matrimonio, si bien no seala ningn tipo de lmite inferior bajo el cual se impida
que los nios y nias contraigan matrimonio. Los matrimonios prematuros perjudican la
satisfaccin de las necesidades bsicas infantiles -afectando en mayor medida a las nias- y
conduce al incumplimiento de los derechos y principios reconocidos por la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio.
En este sentido, ha sealado entre las prcticas tradicionales perjudiciales para la salud
el matrimonio prematuro y la dote. Por otra parte, en su revisin de las edades mnimas, a
travs de las cuales no se exigen lmites de edad preestablecidos, sino que se trata de ver
cmo protege cada Estado los derechos de los nios y nias. No debe establecerse una edad
diferente en funcin del gnero, por vulnerar el principio de no discriminacin, y se ha
referido a edades inferiores o iguales a catorce aos, como prematuras para el matrimonio.
Al respecto, Calvo (1990), sostiene que el matrimonio es religioso y civil; pero se
existen otras clasificaciones como el matrimonio solemne que es el que usualmente se
conoce en la legislacin venezolana; as se le llama porque cumple con las formalidades de
publicidad que establece el Cdigo Civil.
El matrimonio religioso, conforme al cual solo se reconoce la validez del matrimonio de
acuerdo a la religin oficial del Estado y el matrimonio civil, como en Venezuela es el
nico matrimonio valido, de acuerdo con lo previsto en el articulo 44 del cdigo civil,
aunque nada obsta para que los contrayentes puedan despus de celebrado el matrimonio
civil, cumplir con los ritos de la religin que profesen siempre que el ministro del culto le
sea presentado la certificacin que de haberse cumplido con el matrimonio civil.
Frente a tal realidad, resulta claro la importancia social y el carcter de orden pblico
con los que estn revestidos el matrimonio y la familia. El matrimonio es la institucin
esencial y quizs la ms importante del derecho de familias, puesto que, es la base de la
familia y, por ende, de la sociedad; esto hace que el matrimonio sea el eje de todo el
sistema jurdico familiar. Es una institucin natural y anterior al Estado, que difiere mucho
en cada cultura, credo y sociedad
En relacin con el divorcio, objeto principal de la investigacin, se puede definir como
la disolucin del vnculo matrimonial que deja a los cnyuges en la posibilidad de contraer
otro matrimonio. Tambin puede ser definido como la ruptura del vnculo conyugal,
pronunciado por tribunales, a solicitud de uno de los esposos o de ambos, sancin
resultante de una accin encaminada a obtener la disolucin del matrimonio. La disolucin
del matrimonio significa la total extincin, para el futuro de un vnculo conyugal
vlidamente formado.
A todo esto Carrillo (2000), dice que en los meses que siguen al divorcio, la mayora de
los nios sienten desrdenes externos como conducta agresiva, desobediencia, falta de
autorregulacin, baja responsabilidad social y logros, y en menor medida, ansiedad,
depresin y problemas en las relaciones sociales (problemas con el padre, la madre, los
hermanos, etc.
Sostiene la autora que aunque los hijos de divorciados presentan ms problemas de
conducta que los hijos de familias intactas, la diferencia es moderada. El funcionamiento
psicolgico en la mayora de los nios y de los padres mejora con el paso del tiempo,
conforme la familia se va adaptando al divorcio, sin embargo el nivel de adaptacin
emocional sigue siendo ms bajo que el de hijos de familias intactas.
De mismo modo seala que al comienzo de la adolescencia pueden persistir algunos de
los problemas presentes en la infancia y en algunos nios que parecan haberse adaptado
bien al divorcio de sus padres puede significar el surgimiento de algunos problemas. Los
problemas comunes de la adolescencia como son, autorregulacin, autonoma, logros
acadmicos, establecimiento de relaciones, pueden exacerbar las dificultades de adaptacin
de los hijos de divorciados.
Estos tienen de dos a tres veces ms probabilidades de dejar los estudios, convertirse en
padres adolescentes, relacionarse con otros adolescentes con conflictos, implicarse en
Cuando un nio recibe la atencin y el amor de ambos padres, el rigor del trauma se reduce
en gran medida.
No obstante, muchas veces los padres se consumen en su propio trastorno emocional, lo
que los hace menos disponibles para las necesidades de sus hijos. Esto se llama paternidad
disminuida, y aunque se espera que sea un problema a corto plazo, siempre existe el peligro
de que la relacin entre padre e hijo, de ningn modo vuelva a su estado de normal. Esto es
esencialmente cierto cuando un padre entra inmediatamente en una nueva relacin amorosa.
Esto puede ser muy abrumador para el nio que por lo general no sabe cmo lidiar con sus
sentimientos de prdida y confusin.
Es as, que en el divorcio, siempre los ms afectados son los hijos, no importa la edad
que tengan, porque para todo hijo es vital la unidad entre sus padres. Si el nio est en edad
escolar le va a afectar mucho en su rendimiento acadmico; el hecho de verse siempre con
uno de sus padres mientras que la mayora de sus compaeros andan y viven con ambos
padres, hace que su amor propio disminuya. Adems de confundirse, su mente se va a
saturar de incgnitas cuyas explicaciones jams lograrn satisfacer su alma infantil.
Dice Calvo (1990), que el divorcio es la disolucin del vnculo judicialmente declarado,
sobre la base de la demanda interpuesta por uno de los cnyuges con causales
taxativamente previstas por la ley y que puede ocasionar un alto impacto emocional en los
hijos. Aminorar este impacto para que sus efectos no produzcan un dao irreversible en el
desarrollo de su personalidad, as como alcanzar una reorganizacin familiar viable, es vital
para los nios.
Moreno (2000), seala el alto riesgo de una conducta culpable, implacable e
irrecuperable que podra darse en casos de nios de familias divorciadas. Cuando el hogar
est constituido por ambos progenitores o cuando en ausencia del padre, haba un
padrastro con quien se mantena una buena relacin, se aprecia que los nios,
indistintamente del nivel de pobreza, viven de una manera mucho ms organizada a pesar
de las insuficiencias econmicas, y presentan a nivel general, mayor afecto y mejor
rendimiento acadmico.
Por su parte, los hijos de padres divorciados tienen ms problemas de conducta que los
de familias intactas. Al comienzo de la adolescencia pueden persistir algunos de los
problemas presentes en la infancia, y en algunos nios que parecan haberse adaptado bien
al divorcio de sus padres, puede significar el surgimiento de algunos problemas.
Segn beda (2009), el divorcio provoca frecuentemente en los hijos fenmenos como
el retraso escolar, las tentaciones de delincuencia,
problemas laborales,
responden a las demandas del nio en cuanto a educacin, cuidados y relaciones de apego
seguras, independientemente del nivel de pobreza en que pueda vivir.
De tal forma que divorcio introduce un cambio enorme en la vida de un nio o nia sin
importar la edad. Ser testigo de la prdida del amor entre los padres, tener padres que
rompen su matrimonio, ajustndose a ir y venir entre dos hogares diferentes, y la ausencia
diaria de un padre mientras convive con la otra, todo ello crea una nueva circunstancia
familia desafiante en el que vivir. En la historia personal del nio o nia, el divorcio de los
padres es un acontecimiento decisivo; la vida que sigue se cambia significativamente de
cmo era la vida antes.
La situacin antes planteada, permite considerar las siguientes interrogantes: Una vez
producido el divorcio, Cules son sus efectos sobre los hijos? Cules son los efectos
emocionales que ocasiona el divorcio respecto a los hijos? Incide el divorcio en el
rompimiento de las relaciones familiares? Disminuye el divorcio la capacidad de
aprendizaje de los nios, nia y los adolescentes y los logros educativos? Cules son las
consecuencias acadmicas que origina el divorcio en los hijos? Debilita el divorcio a la
familia y la relacin de los nios y nias con sus padres? Aumenta el divorcio los riesgos
de conducta de los hijos?
Evidentemente que el matrimonio es una realidad social y civil y cuando no funciona, el
derecho no tiene otra opcin que reconocerlo as, siendo intil e incluso perjudicial,
cualquier otro tipo de solucin legal que