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LO PSICOLEGAL RELEVANTE EN LAS CORTES


DEL AUTOR
RONALD LIN CHING C.

Publicado en Burgos y Colbs. (2115), Psicologia Forense Costarricense. San Jos. Edit.
Investigaciones Jurdicas.
El articulo que aqu se contempla del Msc. Ching
Fue propuesto para la premio Ulises Odio
Que otorga anualmente la Corte Suprema De Justicia De Costa Rica

LO PSICOLEGAL RELEVANTE EN LAS CORTES


Msc. Ronald Lin Ching C.1

-Psiclogo Forense-

RESUMEN
Lo Psico-legal relevante es un material que permitir contrarrestar el escepticismo de las
Autoridades Judiciales, ofreciendo contenidos claves para el trabajo del Peritaje Psicolgico
Forense. Destacando la pertinencia y relevancia del rol Psicolgico Forense, intentando traducir
los aspectos vitales de la Psicologa al Derecho y viceversa, para convencer con informacin
til al Proceso Penal.
ABSTRAC
The relevant Psycho-legal is a material that will allow counteract the skepticism of the judicial
authorities, providing key content for Forensic Psychological Assessment work. Emphasizing
the relevance and importance of forensic psychological role, trying to translate the vital aspects
of psychology to law and vice versa, with useful information to convince the Criminal Process
.

Introduccin.
Si bien la Psicologa y el Derecho, estudian en comn el comportamiento humano desde sus
objetos de estudio, ambas no se llevan tambin como quisiramos, aunque son ms los puntos
de encuentro que las diferencias, muchas veces las limitaciones del aporte de la psicologa
especialmente la forense, no tiene la resonancia que deseramos debido a problemas de
intercomunicacin o falta de un lenguaje comn, que les permita un ms fluido accionar en la
difcil tarea de Administrar Justicia.
Voy exponer en esta ocasin sobre tres aspectos claves:
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Licenciado en Psicologa de la Universidad de Costa Rica. Master en Psicologa Forense y Master en Psicologa
Clnica de la UNIBE. Autor: Psicologa Forense, de la Editorial UNED y otros Artculos en temas Psicolgicos
Forenses. Ha contribuido en Jurisprudencia en el tema de Dao Psicolgico. Ha sido Docente de Mltiples
Universidades en temas PsicoForenses. Labora para el Poder Judicial desde hace alrededor de 20 aos. Consultor

1. La Evaluacin Psicolgica Forense.


2. Diferencias de la Actividad Psicolgica Forense con otras Actividades.
3. Lo Psicolegal Relevante: Informacin til al Proceso Penal.
-3.1 Lo Cognitivo (Capacidad de Culpabilidad y Otros)
-3.2 La Personalidad (Patrones de Comportamiento, Voluntariedad, Actitudes, etc.)
-3.3 Lo Resocializante (Reinsercin Social y Modelos Evaluacin de Riesgo).
El primer y el segundo aspecto, para intentar ofrecer un paradigma adecuado que supere
algunas distorsiones y el escepticismo con que a menudo se observa del trabajo pericial, y que
al fin y al cabo son dos aspectos que deben tenerse muy claros para que el trabajo pericial sea
relevante. La tercera incluye tres contenidos fundamentales en el anlisis de la pericia y su
contribucin al proceso penal, esencia de lo psicolegal relevante.
Introductoriamente puedo decir que hay una psicologa propia del Derecho Penal, que est
definida por la doctrina y la lgica jurdica, particularmente por la teora del delito como se
denomina tcnicamente en el Derecho Penal pueden ampliar en el texto Omisin Impropia
(DallAnese, F. & Colbs.; 2001)2. Principalmente en el esquema de anlisis del Dolo y la Culpa
en sus elementos cognitivo y volitivo, del clsico duo querer y saber, pero tambin otros
contenidos propios de la Psicologa que intentar diferenciar.
Algunas preguntas orientadoras que nos pueden esclarecer las competencias son las siguientes: El
qu necesita el proceso penal, es de entera competencia jurdica. El cmo y el alcance de
esta tarea es de estricta competencia psicolgica. Aunque en premisa fundamental hay una
autonoma tcnica de cualquiera de las disciplinas mencionadas, se requiere cierta interlocucin
para potenciar la eficiencia del Sistema Penal.
La psicologa forense, ofrece muchos aspectos claves en ayuda a las Cortes, que no son un
antojo de los psiclogos de nuestro medio, sino las prcticas documentadas en la literatura
especializada, y la actividad pericial internacionalmente aceptada, y sobre todo porque as
hemos sido convocados en las diversas normativas del Derecho Penal latinoamericano.
Intentaremos traducir aspectos claves, para utilizar una metfora en relacin a dos idiomas
diferentes el psicolgico y el jurdico, y teniendo en cuenta que cmo en todo idioma hay
palabras intraducibles o que al menos pierden cierta precisin. Quiz con la advertencia de
que se requiere un conocimiento psicolgico y un conocimiento jurdico bsicos, con el
objetivo no de cambiar opinin sino de formar opinin y desde luego abrir tema de discusin
crtica en este tema del cual he encontrado poco. Debo advertir que muchos de los contenidos
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DallAnese, F.; Fernndez, R. & Gatgens, E. (2001). Omisin Impropia. San Jos: Editorial Jurdica Continental.
Este material ofrece un pequeo resumen sobre la Teora del Delito, muy recomendado para los psiclogos
forenses, que quieran ampliar el tema.

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que comentar son temas impropios para un no abogado pero necesarios de comentar para el
trabajo de la labor pericial y lo psicolegal relevante.

1. La Evaluacin Psicolgica Forense


La Evaluacin Psicolgica es una actividad compleja que requiere una comprensin de los
diversos instrumentos psicolgicos, comportamientos, afectaciones y teoras de la personalidad
y de cmo influyen estas en lo que se discute de manera relevante en las Cortes. En la
actualidad la exigencia del conocimiento especializados de la materia forense para el manejo
tcnico, tico y legal de la informacin es una necesidad del derecho penal y la psicologa
moderna.
La evaluacin psicolgica forense a diferencia de una evaluacin psicolgica clnica, es para
nutrir de informacin al foro de discusin legal, de ah el calificativo de forense; su fidelidad
no es con la persona evaluada sino con los datos o hallazgos encontrados. Procura un modelo
de bsqueda de informacin que evita privilegiar informacin sesgada, sino plantea muchas
hiptesis y diagnsticos diferenciales a fin de escoger el mejor ajuste de los hallazgos, utiliza
maneras estandarizadas de recopilar informacin, de forma que evita: cierres prematuros,
privilegios hacia hiptesis nicas superando prejuicios confirmatorios del evaluador. Los
forenses confirman o desconfirman sus hiptesis, a fin de poder elevar a conclusiones los
hallazgos suficientes, que puedan fundamentarse, o diferencialmente distinguir como hiptesis
los que poseen poco peso en sus hallazgos.
Los instrumentos psicolgicos deben tener estndares para contextos forenses y poder
establecer comparaciones adecuadas entre la temtica de la persona evaluada y los diversos
grupos de temticas que se estudian en las diversas necesidades psicolegales. As que la
informacin clnica en sentido de desajustes importantes para el funcionamiento global, no
necesariamente puede ser tan importantes para las demandas judiciales. Por ejemplo si
detectaamos un problema de depresin, no necesariamente tenga la misma relevancia en una
evaluacin de delitos de estafa que podra ser irrelevante, que en un intento suicida, que podra
ser lo clave.
Experiencias traumticas en casos de vctimas de abuso sexual, pueden adquirir sentido si
podemos asociar en tiempo y espacio a una conducta ilcita del ofensor; al contrario si existen
estas experiencias antes del acto ilcito, podran ms bien descalificar la sintomatologa que
aportramos para el delito discusin. Porque las afectaciones relevantes para un determinado
caso desde la perspectiva forense son las relevantes a partir de lo pre-existente, lo actual y lo
futuro a partir del delito. Por esta razn para efectos clnicos el funcionamiento global o el
desajuste psicolgico general a travs del tiempo, en un determinado nivel de esquizofrenia
puede adquirir gran relevancia en su salud mental, pero para lo forense, pero podra ser

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irrelevante esta gravedad para establecer una inimputabilidad por ejemplo, si se demuestra una
enfermedad controlada bajo tratamiento y que existi clara consciencia de ilicitud en el
momento de los hechos. Similarmente un alcohlico no deja de ser alcohlico por dejar de
tomar cinco das, aunque ande sobrio, pero para lo psicolegal en dado caso interesa si sus
facultades estaban o no disminuidas en el momento de los hechos y no si era alcohlico o no,
porque lo relevante es la facultades de su salud mental en el debido anlisis de la capacidad de
culpabilidad. Otras diferencias o variantes se explicarn ms adelante en el apartado de anlisis
de la capacidad de culpabilidad.
As entonces la informacin ofrecida en lo forense, debe ser en funcin de lo Psicolegal
Relevante, es decir informacin que contemple: 1. relevancia, 2. pertinencia y 3. legalidad.
Muchas dimensiones psicolgicas estn siempre presentes en todos los casos, en general unas
dimensiones contribuyen ms o se explican mejor por unas que por otras, sin embargo no
existen respuestas causales simples, razn por lo que se habla de factores y no de causas, lo
cual implica por lo general un anlisis ms complejo con mltiples fuentes de informacin,
sobretodo en ambientes forenses o contextos legales donde la verdad no es necesariamente el
insumo ms fcil de obtener. Sin embargo gran parte de las limitaciones, de la pericia
psicolgica es la voluntariedad del evaluado, o las fuentes colaterales para dar la informacin
til al proceso, por los derechos que los asisten o por las consecuencias que imaginan.
Por esta razn, si bien hoy entendemos que por razones de honestidad cientfica, en muchos
casos no podemos hablar de veracidad del discurso o de un relato, hoy hablamos de
credibilidad o consistencia que no es sinnimo, sino garanta de los medios de prueba y la
consistencia necesaria para elevar a conclusin segn los hallazgos encontrados a travs de los
diversos mtodos de exploracin psicolgica. Lo cual nos da necesariamente una idea del
tiempo extendido de la evaluacin segn la complejidad del caso, y la instrumentacin
utilizada.
Importancia del Anlisis de Consistencia o Credibilidad
en Contextos Forenses
En contextos clnicos existen poca relevancia estos anlisis, pero en contextos
forenses, siempre se prefieren los instrumentos que valoren estilos de respuesta para
analizar el peso de la informacin.
En los evaluadores forenses siempre existen muchos instrumentos y herramientas
para el anlisis de la credibilidad, en casos crticos donde sea necesario profundizar
ms ampliamente, aunque siempre se contemplan estos aspectos en el anlisis de la
informacin.
Anlisis de Consistencia, Simulacin/Disimulacin, Falsas Memorias o bien
Trastornos Facticios son temas muy frecuentes en los diagnsticos diferenciales que
realizan los psiclogos forenses aunque no necesariamente se reflejen as en sus

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informes.
La veracidad NO es tema que puedan dilucidar los forenses.
As la consistencia no es sinnimo de veracidad, ni la inconsistencia sinnimo de
mentira, no se establecen estas relaciones de manera mecnica o automtica, en todo
caso a veces podra ser contrario, pero en todo caso es a travs de modelos ms
complejos, que se utilizan para quitar o dar peso a la informacin y no para
establecer la verdad.
Por esta razn para convencer, en las Cortes, que es la misin del peritaje, debe realizarse una
Evaluacin Psicolgica, pertinente, relevante y competente para el contexto legal. Para esto voy
ofrecer algunos conceptos bsicos que mejoren la visin del derecho sobre el trabajo
psicolgico y que contribuya a disminuir el escepticismo jurdico sobre el peritaje psicolgico.
Mucho se debe a una visin simplista de la Evaluacin Psicolgica, a menudo asociada a un
reduccionismo del trabajo como aplicacin de Tests Psicolgicos, a menudo vistos como
preguntas antojadizas que llevan a conclusiones definitivas y peor aun subjetivas, todo esto con
un claro desconocimiento del trabajo psicolgico forense, del cual he sido testigo de muchos
comentarios, que se observan en los Tribunales y en la literatura Jurdica que expresa estas
inquietudes. Sin embargo la idea no es adoptar una posicin defensiva sino formativa a fin de
abrir tema de discusin, porque de estos criterios distorsionados, los primeros responsables
somos los psiclogos, que no hemos invertido lo suficiente para educar en estos temas, y otros
controversias al interno de la psicologa, que opacan los verdaderos alcances de la psicologa y
sobretodo la psicologa forense o judicial.
A continuacin ofrecemos algunos puntos fundamentales que deben incluirse en una adecuada
Valoracin Psicolgica, advirtiendo que los recursos determinan un alcance, debido a los
instrumentos disponibles, fuentes colaterales, voluntariedad, tiempos institucionales para las
evaluaciones y desde luego la complejidad del caso y preguntas psicolegales requeridas.
La Evaluacin Psicolgica Forense, implica conocimientos de psicologa del desarrollo normal,
psicopatologa y de cmo algunos trastornos neurolgicos influyen en el comportamiento.
Conocimientos amplios sobre multiplicidad de instrumentos especializados a temas
psicolegales relevantes, incluyendo los principios de la psicometra. Entendiendo que estos
instrumentos producen tipos de informacin particulares segn los diversos contextos y
circunstancias, por lo que su informacin se interpreta en funcin de parmetros ms
especficos y poblaciones similares, para estimar en cunto se desvan estas con respecto al
promedio y que comportamientos o rasgos se asocian con estos resultados segn la
investigaciones cientficas. Se utilizan los instrumentos segn la fortalezas que presentan para
los diversos casos o circunstancias de la evaluacin o de los temas a evaluar. Existen pruebas
de tamizaje para obtener apreciaciones ms rpidas y se profundiza segn sea las necesidades.
No existen per s o por s mismos diagnsticos o criterios conclusivos sin la debida integracin
de los hallazgos y a travs de mltiples fuentes y mtodos psicolgicos.

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Esto implica, conocimientos y habilidades muy especializadas que trascienden la visin
simplista de aplicacin de tests psicolgicos.
El Concepto de Evaluacin Psicolgica

G. Meyer y Otros (2001) 3Adaptacin por R. Ching

Implica una amplia comprensin sofisticada de la personalidad, de la psicopatologa


de cmo ciertos trastornos neurolgicos pueden influir en la cognicin y en el
comportamiento.

Conocimiento Psicomtrico y de Investigacin. Informacin sobre el uso adecuado


de los Tests, Listas de Chequeo, Cuestionarios, Entrevistas, etc. Fundamentalmente
la confiabilidad y validez de los instrumentos psicolgicos, sus alcances y
limitaciones.

Entendimiento de que cada mtodo produce tipos de informacin cualitativamente


diferente.

Conocimiento de las fortalezas y las limitaciones de cada mtodo.

Entendimiento de que si la investigacin emprica demuestra mayores o algunas


explicaciones sobre ciertos comportamientos, no quiere decir que no hayan otras.
Esto Implica Conocimientos y Habilidades Muy Especializadas
Que Trascienden la Visin Simplista sobre La Psicologa.

2. Diferencias de la Actividad Psicolgica Forense y Otras


Actividades.
2.1 Diferencia de Rol entre el Perito Oficial y el Perito de Parte
Los Peritos Oficiales son los que deben ejercer un rol ms neutral, y en general ejercen una
labor profesional dedicada principalmente a la actividad psico-forense, porque en general en
nuestro pas son psiclogos de la Institucin Judicial, sin embargo en otras latitudes son
servicios privados que han sido certificados con estndares forenses y que contrata el Estado,
para resolver las inquietudes de los Tribunales. Los Peritos No Oficiales o peritos de parte son
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Meyer, G.J., Finn, S.E., Eyde, L.D., Kay, G.G., Moreland, K.L., Dies, R.R., Eisman, E.J., Kubiszyn, T.W. y
Reed, G.M. (2001). Psychological testing and psychological assessment. A review of evidence and issues.
American Psychologist, 56, 128 -165.

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contratados o consultados por lo general por una de las partes (Fiscala o Defensa), su misin
tica responde ms intereses privados y no como los peritos oficiales que responden a intereses
pblicos, son denominados en el Cdigo Procesal Penal (CPP) como Consultores Tcnicos, por
lo tanto en general no asumen un rol neutral, sino en funcin de la parte que los contrata, su
funcin principal segn el CPP es nutrir el contradictorio, cuando se hayan encontrado
diversidad de opiniones, argumentaciones insuficientes, contradictorias o dudosas; a fin de
ampliar el panorama de la informacin psicolgica til al proceso penal. La importancia de los
aportes no se encuentra en el papel que juega para el proceso, es decir no es ms importante el
oficial que el de parte, sino su importancia estriba en los argumentos fundamentados y
pertinentes a lo psicolegal relevante para el proceso penal.
Otros profesionales en psicologa involucrados en el proceso penal , podran contribuir como
Testigos Tcnicos, caso de los psiclogos en el rol clnico, que han visto a sus pacientes
(vctimas o imputados) en procesos de recuperacin teraputica, los cuales podran referir
afectaciones en la fase de impacto y recuperaciones en la fase de tratamiento; informaciones
tambin tiles al proceso. A diferencia de los dos anteriores el oficial y el de parte- en funcin
de una tarea judicial, para lo cual ticamente han advertidos sus evaluados y clientes: el testigo
tcnico, sino ha sido liberado del secreto profesional por sus clientes, en razn del origen de su
intervencin clnica, podran abstenerse de declarar, como lo permite el Art. 206 del CPP.

Artculo 213.- Peritaje


Podr ordenarse un peritaje cuando, para descubrir o valorar un elemento de prueba,
sea necesario poseer conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o tcnica.

Artculo 214.- Ttulo habilitante


Los peritos debern poseer ttulo habilitante en la materia relativa al punto sobre el
cual dictaminarn, siempre que la ciencia, el arte o la tcnica estn reglamentadas. En
caso contrario, deber designarse a una persona de idoneidad manifiesta.
No regirn las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos o
circunstancias que conoci espontneamente, aunque para informar utilice las
aptitudes especiales que posee en una ciencia, arte o tcnica. En este caso, regirn las
reglas de la prueba testimonial.
Artculo 126.- Consultores tcnicos
Si, por las particularidades del caso, el Ministerio Pblico o alguno de los
intervinientes consideran necesaria la asistencia de un consultor en una ciencia, arte o

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tcnica, lo propondrn al Ministerio Pblico o al tribunal, el cual decidir sobre su
designacin, segn las reglas aplicables a los peritos, sin que por ello asuman tal
carcter. Se agrega que otras figuras como los testimonios especiales, caso de
psiclogos que han conocido de los hechos delictivos, a travs del proceso teraputico
con sus pacientes (por ejemplo casos con eventos traumticos violentos o agresiones
sexuales), los cuales podran sin limitacin (una vez superado o liberado del secreto
profesional, comentar en los Tribunales circunstancias o detalles de la actividad
delictiva sufrida por su paciente.

2.2 Diferencia de Rol entre el Psiclogo Clnico y el Psiclogo Forense.


Entre la intervencin psicolgica desde una perspectiva clnica y la perspectiva forense hay una
gran diferencia, en una se entrena para el tratamiento y generalmente con experiencias en
hospitales de psiquitricos y ambientes clnicos de consultorios; en otra con entrenamiento en
contextos legales y otras fuerzas de la ley, con experiencias en instituciones, penitenciarias,
policiales y judiciales.
El hecho de que el individuo peritado est frente a una situacin determinada, por ejemplo una
entrevista, se presente con signos manifiestos de ansiedad, no significa de por s que est
ocultando o queriendo ocultar informacin, o que se manifieste ansioso porque sea responsable
del hecho imputado. Hoy en da las pruebas de credibilidad, no consisten como en antao, que
se le pona a comer arroz seco al imputado y como se presuma que la ansiedad no permite la
salivacin, este no poda tragarlo. Hoy ni siquiera contemplamos el anlisis de la credibilidad
como sinnimo de veracidad, aun cuando existan, polgrafos o detectores de mentiras, porque
con honestidad cientfica debemos contemplar los mrgenes de error.
As similarmente, la evolucin de la psicologa y las exigencias en su objeto de estudio, van
evolucionando y por ende desarrollando especializacin. As como era ingenuo pensar que hay
indicios de culpabilidad o no segn reacciones de atragantamiento o no, con el mtodo de arroz
seco, es tan ingenuo hoy pensar que los imputados dicen toda la verdad en el proceso penal.
Volviendo a las diferencias, entre lo clnico y lo forense, los contextos de atencin son muy
diferentes. En lo Clnico la fidelidad es con el cliente, en lo Forense la fidelidad es con el
proceso penal. Las diferencias entre una especialidad y otra se vuelven cada vez ms
palpables, lo que antes podra ser poco significativo, hoy lo vemos como aspectos esenciales,
en funcin de la pertinencia y relevancia de la informacin. Existen grandes significancias en
temas que pueden ser claves para el proceso judicial. Si bien en la prctica de la psicologa en
los Tribunales, la formacin clnica ofreci histricamente aportes ms afines que la psicologa
laboral, o la psicologa educativa, fueron al inicio ms enfocados y pertinentes en el trabajo

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teraputico, por su inicial aporte en las crceles. Hoy en da la psicologa forense es una
especialidad aplicada a los contextos jurdicos con estndares bastante reconocidos y discutidos
por instituciones muy reconocidas a nivel mundial, sobretodo por el mismo hecho de ser temas
forenses, la discusin a travs de medios adversariales y la constante lucha por saber quien
tiene la razn, ha provocado rpidos avances.
No es lo mismo un especialista forense que requiere el escrutinio constante del desempeo de
su trabajo, en un contradictorio que cuestiona su trabajo, que el especialista clnico, que le
interesa la visin de mundo de su paciente. En lo forense interesa la credibilidad de la
informacin, es ms confrontativo, en lo clnico es usualmente una intervencin ms voluntaria
y adems en funcin de los intereses del cliente.
As que existen muchas diferencias, sustanciales. En lo clnico es un cliente, en lo forense es un
caso, no slo las fidelidades son diferentes, sino tambin las metodologas. As por ejemplo los
instrumentos en lo forense se entrena a los profesionales con ms dedicacin a realizar una
revisin sistemtica de los estilos de respuesta, consistencia, y consultas frecuentes sobre la
validez o invalidez de la informacin. Las apreciaciones clnicas estn soportadas con base a
poblaciones que de buena fe buscan asistencia para mejorar sus padecimientos en la salud
mental, las apreciaciones forenses, tienen comparaciones con grupos de personas en contextos
legales, ambientes adversariales con referentes a tipos de violencias particulares, o de grupos
criminales o antisociales, que poseen patrones particulares de respuestas, y desde luego contra
grupos de control. As los psiclogos forenses se entrenan en las Cortes, las Crceles, y los
Psiclogos Clnicos se entrenan en Centros de Salud Mental, como son los Hospitales, lo cual
genera informacin y conocimientos diferentes para estas especialidades.
En el cuadro de Melton & Colaboradores pueden observar algunas diferencias sustantivas,
sobre el rol clnico y el rol forense. Muchos profesionales no especialistas en lo forense, han
incorporado bien este rol producto de sus experiencias en el trabajo cotidiano de los Tribunales,
y a travs de la supervisin profesional. Sin embargo a travs del tiempo, las exigencias en las
Cortes, hacen que los forenses sean ms atinados y enfocados en temas legales, y a veces no
slo esto sino que unos sean ms enfocados ms en temas especficos (penal, violencia
domstica, familia, abuso sexual, policial, penitenciario, etc.)
Diferencias del Rol Clnico vrs Forense .Adaptado de: Melton & Colbs (1997)4
Dimensin
Contexto Clnico
Contexto Forense
Cliente
Eje

Es el Paciente
El Psicodiagnstico ajusta el
Tratamiento a la Personalidad

Es la Autoridad Judicial
El Dictamen es determinado por
Autoridad Judicial, para lo
Psicolegal
( a veces puede ser para lo
rehabilitante o tratamiento )

Melton, G. B., Petrila, J. Poytherss, N.G. y Slobogin. (1997). Psychological Evaluations For Courts. A
Hanbook For Mental Health Professionals And Lawyers (segunda edicin). New York: The Guilford Press.

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Perspectiva del
Evaluado
Voluntariedad
Amenazas a la Validez

Es lo ms importante,
su visin de mundo
Usualmente Voluntaria
Se busca agenda comn de
acuerdo a sus necesidades

Relacin con Cliente

Relacin ms emptica.
Informacin til al tratamiento

Ritmo y Contexto
de la Evaluacin

El ritmo es ms lento y los


resultados pueden ser
reconsiderados en el curso del
tratamiento

Interesa la Credibilidad de la
informacin.
Pedida por Autoridad Judicial
Existe amenaza en su
consentimiento o su
intencionalidad, debido a la
naturaleza coercitiva.
Relacin ms adversarial y
confrontativa.
Informacin til
al Proceso Judicial
El acceso al evaluado es limitado y
los resultados son categricos,
debido a limitaciones de tiempo

Cmo puede observarse en el cuadro resumen algunas diferencias pueden ser bastante
significativas, pero tambin la pertinencia y la relevancia de la informacin psicolgica, en
funcin de las necesidades psicolegales.

2.3 Diferencia entre el Psiclogo y Otras disciplinas Afines.


No en pocas ocasiones los operadores de justicia y desde luego los usuarios no le es claro el
objeto de estudio de las diversas disciplinas, si bien se debe a que en algunos aspectos se
solapan sus funciones, en esencia son diferentes disciplinas, por lo contrario sera una
duplicidad de funciones, por lo general aportan informacin complementaria, pero en buena
teora si participan juntas, no deberan ofrecer misma informacin, si su objeto de estudio es
diferente.
En algunos peritajes lo relevante para las autoridades puede ser lo cognitivo, bien sea para
definir capacidad de culpabilidad o definir posibilidades resocializantes educativas, en un caso
de trastorno mental podra ser que el psiclogo y el psiquiatra sean los pertinentes, pero en un
caso de epilepsia el neurlogo sea mejor que el psiquiatra y psiquiatra mejor que el psiclogo.
Pero en un caso de retardo mental o de alguna limitacin en la eficiencia cognitiva, sea ms
relevante el psiclogo, que cualquiera de los otros dos profesionales citados anteriormente, o
bien en personalidades antisociales donde los desajustes no son clsicamente de sndromes
clnicos, sino de trastornos en los patrones de personalidad, es decir son los psiclogos los que
poseen mayores precisiones en sus mtodos de evaluacin, sobretodo porque son desajustes
que son patolgicos -en funcin problemas sociales que producen-, pero no disculpados
debido a que poseen conciencia de ilicitud.
Muchas veces pensamos que jueces expertos tienen esa claridad pero en la realidad esto no es
tan claro, por ejemplo se tienen ideas errneas, que los psiclogos poseen menos

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instrumentacin para evaluar y ofrecer informacin til al proceso para definir imputabilidad,
cuando en la prctica internacional y en la instrumentacin y metodologa ha habido muchsima
ms formacin e informacin tcnico cientfica en el entrenamiento de los psiclogos que de
otras disciplinas, que valoran estos aspectos. Como mencionaremos no es que unos sean
superiores otros, No. El asunto est en las competencias profesionales relevantes para medir los
dficits o deterioros y lo que en dado caso sea psicolegal relevante.
La Psicologa observa aspectos y su recoleccin de hallazgos es de manera muy diferente a
otras disciplinas, como la Psiquiatra, y el Trabajo Social, los cuales no slo podran sino que
deberan tener dimensiones distintas de las misma problemtica, sobre todo porque si bien
todas hacen apreciaciones sobre el comportamiento humano desviado, su objeto de estudio es
muy diferente. En algn momento los argumentos explicativos o los hallazgos, pueden explicar
mejor una problemtica desde una disciplina que en otra y en dado caso hasta podran ser
contradictorias, pero no por esto significa que alguna disciplina descalifique a la otra o que una
est equivocada y otra no. Esto ms bien deba ser la riqueza de la variedad explicativa de cada
perspectiva profesional de lo contrario sera prdida de recursos por duplicidad o prdida de
riqueza en el contradictorio, aspectos que se han querido reforzar en este nuevo Cdigo
Procesal Penal para efectos de tener un mejor y ms amplio panorama.
Si las diversas disciplinas concuerdan en evaluaciones separadas sobre la misma o parecida
explicacin etiolgica de un problema delictivo por citar un ejemplo, las autoridades judiciales
tendran ms certeza, por ejemplo para efectos de las alternativas resocializantes o algn
proceso de Ejecucin de la Pena, pero sino concuerdan los argumentos, tendrn que debatir y
sopesar los diversos hallazgos para determinar; valga la redundancia, el peso de la dimensin
influyente en relacin a lo pertinente para lo psicolegal relevante.
La pertinencia y la relevancia, est en la solidez de la argumentacin que presente cada
disciplina y en cada caso particular, segn lo estimado. En algn caso particular la condicin de
inimputabilidad, de un caso determinado por ejemplo un episodio epilptico, tendra mayor
argumentacin el neurlogo o el psiquiatra que el psiclogo. En este ejemplo el peso de los
hallazgos podra estar en evidencias como el electroencefalograma (EEG) o una tomografa
axial computarizada (TAC), pero en la mayora de los asuntos provienen de personalidades
antisociales o disociales como sera un caso de un joven que no ha tenido escolarizacin y
historia de deambulacin por las calles, lo que interesa es conocer si sus facultades de
desempeo cognitivo y su coeficiente intelectual (CI), a falta de parmetros obvios por falta de
escolaridad, deba conocerse su nivel de conciencia de ilicitud. En esta condicin de medicin
de variables cognitivas, con mayor precisin no existe TAC, ni Resonancia Magntica Nuclear
(RMN), que supere el verdadero desempeo cognitivo, sino es a travs de una Batera
Psicolgica especializada como el WAIS o WOODCOCK-MUOZ, algunas compuestas hasta
de ms de 30 mtodos de evaluacin, con estudios de Confiabilidad y Validez, que son

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estndares cientficos, que poseen mtodos de verificacin, y en esto el experto que lo mide es
el psiclogo.
En otro ejemplo podramos decir que el ajuste social en un caso, de reinsercin en casos de
Ejecucin de la Pena, podra ser que una vez superado, el anlisis del potencial individual, lo
que pueda ser determinante es el grupo social y las redes de apoyo, condiciones que podra
constatar mejor un Trabajador Social en su investigacin de campo, que el Psiquiatra o el
Psiclogo, quienes adems de evitar duplicidad de informacin colateral dejan esta
informacin de su comunidad y otras referencias de su contexto, a disciplinas que estn ms
entrenadas para ello.
Estas posibles confusiones las poseen las autoridades judiciales, y hasta los mismos tcnicos,
debido a que poseen ideas de modelos explicativos muy simplistas, donde no existen modelos
que indiquen sus competencias y que expliquen cmo esos dficits o deterioros (psicolgicos,
sociales o neuroqumicos) influyen en su comportamiento desviado, o la precisin de estos
deterioros o bien como este desajuste provoca o contribuye en el comportamiento delictivo. Por
ejemplo se realiza una simple descripcin de posibles factores de riesgo que con pocos
conocimientos bsicos podran interpretarse, es decir argumentos difusos o pobres en su objeto
de estudio que sin una clara competencia de la disciplina que est evaluando los dficits, son
aspectos que confunden a las autoridades. Razn por la que algunas veces no entienden la
diferencia entre una disciplina y otra.
Esta falta de especificidad, diluye la precisin explicativa de lo psicolegal relevante y no
permite vincular el hallazgo encontrado y su contribucin a la problemtica evaluada. En las
diversas disciplinas, opiniones cualquiera puede ofrecer; precisin clnica, no. Esto es un
asunto de instrumentacin confiable para efectos de ubicar posibles escalas aceptadas
cientficamente para medir estos ajustes o desajustes. En otras palabras como popularmente se
dice en Dios confiamos y los dems presentan datos. No es slo un asunto de formacin, sino
de medios de prueba. Porque un psiclogo diga que alguien tiene un Retardo Mental, -sin
un instrumento que lo mida-, no por eso su informacin tiene mayor peso que una maestra o
educadora del alumno, que tal vez quien lleva aos conociendo su desempeo y comparndolo
con respecto de otros alumnos. Diferente es el psiclogo que utiliz mtodos de evaluacin,
que le permiten comparar sistemticamente a travs mtodos confiables, que controlan sus
errores o sesgos y estableciendo comparaciones con grupos de su edad y de su escolaridad. En
este caso la medicin sistemtica de precisin aporta ms informacin y ms objetiva.
Similarmente porque un psiquiatra diga que una persona padece de esquizofrenia y esta
patologa tenga que ver ms con un desajuste neurofisiolgico, no por eso posee mayor peso el
diagnstico que del psiclogo. Sino por los posibles hallazgos que ambos hayan presentado.
Tiene ms peso el que mayor exploracin, mayor hallazgos y mejor instrumentacin, muestre,

14
deben preguntarse las autoridades sobre la confiabilidad y validez de sus mtodos, como
reiteradamente hemos mencionado.
Cuando un informe refiere desintegracin familiar es distinto para una disciplina y para otra
y esto confunde a las autoridades judiciales, en tanto no dice cmo afecta lo legal relevante. Por
ejemplo la desintegracin familiar en Trabajo Social podra hacer ms referencia a la no
convivencia de las figuras paterno o materno en el mismo espacio familiar, pero en lo
psicolgico la cercana fsica, no necesariamente es sinnimo de vnculo significativo y menos
de vnculo adecuado, porque muchas veces despus de un divorcio, padres comprometidos
poseen mejor y ms sano vnculo con sus hijos despus de la separacin; o la versin contraria:
padres que ya no son pareja pero que conviven en cuartos separados bajo el mismo techo. Son
ejemplos de que un objeto de estudio es diferente que el otro y as que pueden diferir o
complementarse, sin necesariamente ser contradictorio.
Desdichadamente, por falta de lenguaje adecuado de los tcnicos, muchas veces se interpreta
indiscriminadamente como sinnimo sociopata o psicopata, aunque sea un poco obvio
algunas diferencias para la cotidianidad de los expertos, muchas veces confunden a los jueces
expertos. La falta de peritajes especficos claros nos les permite la diferenciacin. El Socipata,
que aparte de ser un concepto ms en desuso desde los 60s, en la literatura especializada, hace
ms referencia al problema del entorno social del individuo. La psicopata, hace ms referencia
a un problema de dimensin psicolgica, como se puede extraer de su raz etimolgica de la
palabra.
Otras de las prdidas de precisin y anlisis sin competencias, hacen que los tcnicos se
manejen en la superficialidad de los hallazgos, porque cualquiera puede decir cualquier cosa,
pero sin fundamentar este hallazgo. Describimos en informes un evaluado referido por
agresiones en el contexto de Violencia Domstica, y se explica sus patrones de socializacin de
masculinidad tradicional machista, donde para un modelo sociolgico esta podra tener una
importante contribucin a la explicacin de sus agresiones domsticas, pero por ejemplo si
ampliamos modelos ms psicolgicos, podra ser que muchos casos este modelo explicativo de
socializacin machista no sea suficiente, porque de hecho todos los hombres somos
socializados en una cultura patriarcal, pero cmo explicamos que unos son ofensores violentos
y la mayora no lo son?. Es ah donde aunque muchas veces se traslapan los contenidos del
sujeto de estudio, es importante que el anlisis de las dimensiones sean distintas.
Debe llamarse la atencin a las autoridades judiciales como, se han quedado con impresiones
muy simplistas, sobre el contenidos de las disciplinas y lejos de cada vez ms tengamos
conocimientos de la pertinencia y competencia de cada disciplina, se ha tratado de simplificar
su conocimiento y asumir ciertas decisiones con una ligereza en el anlisis para evitarse
complicaciones, mismas situaciones que se han observado en el mbito administrativo, del
Poder Judicial, donde no se tiene claridad entre las competencias de un psiclogo forense y un

15
psiclogo clnico. Se han escuchado criterios de que es ms til un clnico que un forense en
mbitos forenses. Eso era lgico en ausencia de especialistas, por que al menos un especialista
en algo era mejor que en nada, pero no para la actualidad donde existe diversas especialidades,
y menos aun cuando el argumento es que en nuestro medio esto no aplica por ser pases
subdesarrollados. Seores para eso la academia establece formaciones diferentes y funciones
diferentes, y aunque suene burdo, hay apreciaciones aun hoy en da, que realmente preocupan,
cuando escuchamos posiciones de que es mejor un clnico que un forense en un mbito forense,
es como decir que es mejor un Cardilogo en el Hospital de la Mujer, que un Gineclogo. As
como existen diferencias sustantivas entre las mismas carreras, ms las hay entre las
disciplinas.

2.4 Particularidades y Determinantes Jurdicos de la Pericia Psicolgica, con respecto de


otras Actividades Periciales.
Todas las pericias poseen su particularidad, pero muy en claro las diferencias de una pericia
psicolgica, con respecto a la mayora de las pericias: sean fsicas como trayectorias de balas,
dactiloscpicas, mdicas como anlisis de sangre, toxicolgicas, biolgicas como elementos
pilosos, de ingeniera en accidentes de trnsito, las documentales como anlisis de firmas, las
qumicas, drogas, etc. Son todas estas, actividades que por lo general son sobre Objetos de
Prueba, a diferencias de las actividades periciales psicolgicas o aquellas que requieren
participacin activa de la persona, es decir que se realizan sobre Sujetos de Prueba, en las que
se requiere una clara advertencia de su Derecho de Abstencin y explcitamente se documenta
que media la voluntariedad. Es decir actividades que para el imputado estn exentas de
obligatoriedad, contrario a obtener un cabello o una muestra de sangre, que requiere de
informar a la persona pero son de carcter obligatorio; a menos que sean procedimientos que
requieran participacin activa del imputado o la vctima, como por ejemplo obtener prueba de
semen, o realizar anlisis vaginal. En las pericias psicolgicas a menudo son consentimientos
explcitamente documentados, en los que casi se les advierte de las consecuencias de su
participacin y de la posible eleccin voluntaria para realizarlas.

Este tema nos remite como seala Dallanese (2001) a la legalidad y al soporte ideolgico del
proceso penal liberal en un Estado Constitucional de Derechos, en el cual las pericias
psicolgicas y en algunos casos las mdicas adquieren una especial condicionante en el sentido
de que el perito debe proteger las garantas constitucionales y jurdicas previstas en las Leyes,
con miras a evitar el poder estatal y la arbitrariedad.

16
No en vano de las primeras protecciones y garantas consagradas en la Constitucin, que
particularmente debe contemplar el perito; es la advertencia del Derecho de Abstencin, este es
irrenunciable e implica informarle al imputado sobre las consecuencias jurdicas de su
participacin. Distinto el Consentimiento Informado, supone enterar a la persona acerca de las
consecuencias de la intervencin mdica o biolgica forense (por ejemplo sacarle sangre a
travs de una aguja, informarle de la situacin de extraccin de cabello, etc.). El primero aplica
cuando hay participacin activa hacer y el segundo cuando la participacin es pasiva
estar, como puede apreciarse en el cuadro siguiente.

Advertencia del Derecho de Abstencin


Forma de intervencin

Verbo relacionado

Carcter de la
participacin

Advertencia sobre el
derecho de abstencin

Objeto de
prueba

Pasiva

Estar
(tomar un cabello)

Obligatoria

No

Sujeto de
prueba

Activa

Hacer
(hablar de s mismo)

Voluntaria

Tomado de Dallanese, F. ( 2001)5

Art. 36 Constitucin Poltica (C.R.)


En materia penal nadie esta obligado a declarar contra s mismo, ni contra su
cnyuge, ascendientes, descendientes o parientes colaterales hasta el tercer grado
inclusive de consanguinidad o afinidad.

Es de importancia anotar que adems del derecho de abstencin, deben contemplar algunos
principios deontolgicos o ticos del rol pericial, no slo por la difcil tarea por cumplir con el
debido equilibrio que debe presentar el profesional en psicologa, promoviendo la verdad
pertinente y relevante para el proceso, lo psicolegal-, sino tambin por la obligada proteccin
de garantas explcitas para el evaluado y que hemos descrito como meta tambin encargada al
peritaje.

Rescatando el espritu de la proteccin Constitucional, fundamentalmente queremos destacar


que en la vivencia real, en materia de imputados sobretodo de adolescentes detectados por el
DallAnese, Francisco. Resumen de la Conferencia Pericia Mdica y el Derecho de Abstencin. (Complejo de
Ciencias Forenses. Heredia Costa Rica. Realizada el 11 de Julio del 2002). Juez del Tribunal de Casacin,
consultor internacional y reconocido Jurista, Ex Fiscal General de la Repblica.
5

17
sistema, se presenta un importante porcentaje de jvenes que cmo dicen en la jerga de los
Centros Penitenciarios no conoce el cido de la crcel, y que adems en la prctica pericial
demuestran grandes carencias y profundas necesidades de atencin y omnipotencia, por lo que
en trmino de pocos minutos olvidan los presupuestos de las advertencias, como sealan
autores como Thomas Grisso (19986) muchos jvenes debido a sus dificultades no comprenden
este tipo de derechos. Por esta razn en significativas ocasiones el cumplir con lo legal se
vuelve fcil pero proteger el fin del derecho de abstencin adquiere limitaciones a pesar de las
advertencias.

Estas diferencias claves de objeto y sujeto de prueba, del peritaje psicolgico forense con
respecto a otras pericias, son de esencial y elemental conocimiento sobre las limitaciones que
representa la actividad psicolgica. Donde la verdad no es a toda costa, porque los medios de
prueba tienen sus limitaciones. Es decir en puridad conceptual no son elementos de prueba en
el sentido estricto, porque no son objetos de prueba sino elementos que se obtienen de
sujetos de prueba de dnde muchas veces ofrecen datos tiles al proceso penal pero no de
una manera directa. Si bien en muchos casos puedan ser esenciales para el proceso, la
actividad psicolgica forense, es ms de verdad formal que de verdad material.
Por esta razn la contribucin del Peritaje Psicolgico debe entenderse desde una perspectiva
eminentemente factual (concreta en algunos casos y abstracta en otros7) pero en funcin de
colaborar en la configuracin del panorama general que posee la autoridad judicial, ofreciendo
una serie de hallazgos que pueden ser vitales en algunos casos y poco relevantes en otros. De
nuevo advirtiendo que la actividad psicolgica entre otras diferencias que se establecern a
travs de este apartado, su trabajo no es de verdad material (no sobre la versin de los hechos
que de por s son limitados y excluidos en el informe pericial) sino principalmente de verdad
formal (congruencia y consistencia de los hallazgos en la integracin de mltiples mtodos y
mltiples fuentes colaterales).

La incorporacin de los criterios del perito, hallazgos encontrados con sus herramientas medios de prueba- tales como: las entrevistas psicolgicas, las fuentes colaterales, y los tests,
revisin de expedientes (que son algunos de los instrumentos psicolgicos que permiten
6
7

Grisso , Thomas. (1998). Forensic Evaluation o Juveniles. Florida. Professional Resource Press.

Es concreta en el caso de una valoracin retrospectiva sobre condiciones de obnubilacin de conciencia sobre el
propio da de la comisin de los hechos, y referido a la conciencia de ilicitud en ese da y caso especfico. Distinto
es, por. Ej. a causa de extremo consumo de drogas, o por estado de emocin violenta, informar sobre el
coeficiente de inteligencia en abstracto, en los casos donde se determina la capacidad general del conocimiento
del carcter ilcito de la persona, (no referida al momento del hecho, sino en general), o bien indicar las
posibilidades de reinsercin acadmica por los recursos cognitivos que presenta, es abstracto. Diferente decir su
capacidad para incluir en determinado nivel de la secundaria en un especfico Centro Educativo, que sera ms en
lo concreto.

18
construir hiptesis con estndares de confiabilidad y validez8), son elementos fundamentales
que ofrecen informacin psicolegal al proceso, y que previa valoracin del juez pueden aportar
uno o varios elementos probatorios, datos tiles y relevantes para la formacin del
conocimiento en el proceso legal. Debe indicarse que estos medios de prueba pueden ser
legales (ej. valoracin psicolgica, previa indicacin de su derecho de abstencin, de
explicacin de la finalidad de la evaluacin, utilizacin de instrumentos adecuados a la edad,
comprensin del evaluado, etc.) o ilegales (ej. valoracin psicolgica antes de haber sido
admitida la procedencia de la acusacin, coaccin, engao, utilizacin de instrumentos no
confiables, etc.). Por lo que los peritos afinan sus herramientas a fin de no contravenir
disposiciones legales, que adems como observamos en este apartado no son pocas las
limitaciones, para la difcil tarea encargada al perito.

Actividad Probatoria
Tomado de F. Dallanese (2001)9
Etapas
1

Objeto de la Actividad

Resultado

Legal

Puede ser valorado

Ilegal

Se excluye

Datos
tiles

Contribuye a formar
el conocimiento.

Datos
intiles

No contribuye a
Formar el conocimiento

Incorporacin de la prueba Medio de prueba

Valoracin de la prueba

Elementos probatorios

Retomando lo anterior diramos, referente a la psicologa forense, el mbito debe ser tcnico
con aplicacin a la utilidad jurdica y muy particularmente- no como en la mayora de las
otras pericias que intervienen desde la perspectiva pasiva (objeto de prueba), sino con una
Confiabilidad y Validez son dos conceptos tcnicos que poseen su sustento en la estadstica y la psicometra un
tema muy necesario para entender el alcance de la investigacin emprica, adems razn de un espacio mayor en
otro documento, sobre todo por las inquietudes vlidas que han surgido en el medio jurdico y que vendran
beneficiar a la ciencia psicolgica, sobre todo en un contexto de las ciencias sociales en que se adolece de estos
dos conceptos. Se Recomienda la siguiente bibliografa Anastasi, Anne. (1998). Los Tests Psicolgicos. Espaa.
Editorial Universitario.
9
DallAnese, Francisco. Resumen de la Conferencia Pericia Mdica y el Derecho de Abstencin. (Complejo de
Ciencias Forenses. Heredia Costa Rica. Realizada el 11 de Julio del 2002).
8

19
particular intervencin activa (sujeto de prueba)10, que conlleva al anlisis de los alcances y
limitaciones de la misma, en el tanto media voluntariedad.

Adems de lo anterior con una difcil condicin para la pertinencia y legalidad de las pericias
psicolgicas en tanto debe contemplarse ese difcil equilibrio de poder conciliar dos metas
procesales contrarias: 1. La bsqueda de la verdad y 2. El respeto a sus garantas, punto de
equilibrio del cual se evade en la literatura especializada, dado que existe poco o nada escrito en
este sentido debido a las dificultades de conciliar estas dos metas. Un punto clave, que pone aun
ms de manifiesto la dificultad en el debido equilibrio el cual se torna ms confuso an, si se
incorporan las figuras de los consultores tcnicos externos11 o peritos de parte, que enriquecen con
conocimiento al proceso (ver Art. 126 CPP)-, pero que desdibujan el equilibrio (si no existe su
homlogo en la contraparte) como ya me he referido en otros foros.

Dos Metas Procesales Difciles de Equilibrar


pero Necesarias para el Proceso Penal
F. Muoz Conde12 (2000)
1.- La misin de buscar la verdad con respecto al delito y sus circunstancias, con
miras a la proteccin de bienes jurdicos y no slo a la proteccin de posibles
inocentes.
2.- La misin de respetar en esa difcil tarea determinados principios y garantas del
imputado, que se han convertido en el moderno Estado de Derecho, en las garantas
fundamentales del acusado. Es decir supone efectivamente un lmite a la bsqueda de
la verdad ya que obviamente ya no podra ser una verdad a toda costa.

10

Se advierte de las particularidades de la Pericia Psicolgica por ser la persona misma Sujeto de Prueba y no
como en otras pericias en las se valora objetos de prueba: elementos pilosos, trayectoria de una bala, sangre,
qumicos, documentos, etc. Por los principios de dignidad de la persona humana se permite la posibilidad de
abstencin del imputado, la cual se le anuncia como se seala Art. 205. CCP.
11 Los Consultores Tcnicos, son peritos privados que pueden contratar las partes, -al igual que en la querella
pblica-; forman parte del contradictorio, que se presenta como posibilidad de cuestionamiento a las pericias
oficiales, pero desde luego, referida a las dificultades de desequilibrio econmico que en la realidad se presenta.
No slo por las diferencias entre uno y otro proceso sino por las diferencias que se podran dar dentro de un mismo
proceso, donde slo la Defensa puede contratarlo o slo la Fiscala.
12 Muoz Conde, Francisco. (2000). Bsqueda de la Verdad en el Proceso Penal. Buenos Aires, Argentina. Edit.
Hammurabi S.R.L.

20
En este punto creo haber abarcado las diferencias fundamentales, que desde lo jurdico moldean y
enfocan la labor psicolgica, para convertirla en experiencia pericial ms oportuna y pertinente,
que con los 3 contenidos del siguiente apartado, ofrezco una plataforma bsica fundamental que
oriente el trabajo pericial de manera relevante.

3. Lo Psicolegal Relevante: Informacin Util del Peritaje


Psicolgico al Proceso Penal.

El Perito en Psicologa del rea Penal debe plasmar en el Informe Psicolgico Forense, datos
tiles al proceso con los siguientes contenidos, los que para efectos de lo didctico
estipularemos en apartados separados por razones de lgica, comprensin y claridad, pero que
en la prctica no necesariamente se redactan en esa configuracin, en el entendido de que
muchas veces adquieren mayor sentido cuando se integran a otras informaciones del caso en
particular. En anterior apartado hemos contemplado estos aspectos con menos profundidad pero
ampliaremos en este sentido para que los que ejerzan un rol psicolgico forense, conozcan lo
que necesitan las autoridades jurdicas, y viceversa, las autoridades jurdicas conozcan lo que
la psicologa puede aportar al proceso penal.

21
LO PSICOLEGAL RELEVANTE EN MATERIA PENAL
La Psicologia Aplicada al Foro Legal
- LO PISCOLOGICO FORENSE EN MATERIA PENALEVALUACION PSICOLOGICA
APLICADA AL FORO LEGAL:

LO COGNITIVO

LA PERSONALIDAD

LO RESOCIALIZANTE

CONTRIBUCION
AL ANALISIS JURIDICO PARA:

-CAPACIDAD DE CULPABILIDAD.
(Lo Cognitivo, Conocimiento de la Ilicitud).
-Recursos Cognitivos para la Reinsercin Social.
Lo
Cognitivo
se
retoman
adelante
RESOCIALIZANTE.

en

LO

-MODO DE FIJACION DE LA PENA.


(Indicios sobre la Voluntariedad)
-Congruencia o incongruencia de la personalidad con
determinada conducta delictiva.
-Compatibilidad o incompatiblidad con el anlisis de riesgo
de violencia. Viabilidad o no de sanciones no privativas de
libertad.
-Congruencia o incongruencia con patrones de desajuste
psicolgico y lo relativo a su capacidad de culpabilidad.
Exigibilidad.

-VALORACION DE SANCIONES ALTERNATIVAS


NO PRIVATIVAS DE LIBERTAD CASO CONTRARIO
LA PRIVACION DE LIBERTAD.
-Capacidad personal y viabilidad para acogerse a medidas
desjudicializantes o resocializantes.
Viabilidad de Reinsercin Social vrs Evaluacin de Riesgos
de Violencia y la necesidad de contencin, ambas en funcin
de su personalidad y el contexto psicosocial.
-Informacin til para Procesos de Ejecucin de la Pena.

22

3.1

LO COGNITIVO
Referencias donde ha sido convocado el peritaje psicolgico.
Cdigo Procesal Penal
ARTICULO 87.- Examen mental obligatorio
El imputado ser sometido a un examen psiquitrico o psicolgico cuando:
a) Se le atribuya la comisin de delitos de carcter sexual contra menores de
edad o agresiones domsticas.
b) Se trate de una persona mayor de setenta aos de edad.
c) Prima facie, se pueda estimar que, en caso de condena, se le impondr pena
superior a quince aos de prisin.
d) El tribunal considere que es indispensable para establecer la capacidad de
culpabilidad en el hecho. (el subrayado es nuestro).

Lo Cognitivo en el Anlisis de la Capacidad de Culpabilidad13: En ella se incluyen las


aptitudes o capacidades superiores con que el sujeto cuenta para incorporar la informacin que
el medio emite; por ejemplo, todos los procesos sensoperceptivos (en el sentido de la
construccin del conocimiento) y la capacidad intelectual del sujeto o capacidades de anlisis
de la realidad circundante, todos estos elementos hacen ms referencia al saber (lo cognitivo)
que al querer (lo volitivo), del clsico do en anlisis de la culpabilidad en el derecho penal.
Si bien como he advertido esto contenido de abogados, los psiclogos contribuimos de manera
clave en aspectos indirectos muy psicolgicos asociados a estos temas.

Lo Cognitivo: interesa la capacidad de comprender el carcter ilcito de lo que se hace, y Lo


Volitivo, interesa la capacidad de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Esta
evaluacin de las aptitudes o capacidades cognitivas, en abstracto o en concreto, determinan
uno de los mayores aportes de la psicologa al derecho: la conciencia de ejecucin del acto.
Este rubro estipula la conciencia del carcter ilcito del individuo y por ende conciencia de las
consecuencias de su conducta, lo que jurdicamente se conoce como capacidad de
culpabilidad. En general la actividad psicolgica ayuda a la autoridad judicial ha formar
conocimiento o establecer informacin para determinar imputabilidad o inimputabilidad. En
contextos de adultos a diferencia de la legislacin penal juvenil en C.R. en la que por vacos de

13

El anlisis de lo cognitivo, no slo incluye el anlisis de capacidad de culpabilidad, muchos otros temas, he
excluido por razones didcticas y de espacio, como la capacidad para ir a juicio, o la idoneidad para testificar, que
puede ser tanto para imputados como para vctimas.

23
la Ley14 no hay trminos medios -slo se determina imputabilidad o inimputabilidad, esta
tercera alternativa: la semi-imputabilidad, no fue prevista en nuestra legislacin, por lo que no
habra consecuencia penal. Incluyendo este tercer concepto, habra entonces dos condiciones
despus de la imputabilidad: las que atenan la capacidad de culpabilidad (la semi
imputabilidad) y las que absuelven de responsabilidad (la inimputabilidad), estas ltimas se
deben a la determinacin de hallazgos psicolgicos en sus capacidades cognitivas superiores o
de sus niveles de inteligencia, que permiten concluir deficiencias o deterioros cognitivos
significativos para lo legal: 1). debido a importante nivel de retardo mental o 2). debido a
trastornos del pensamiento (a causa de enfermedad mental grave), ambas con necesaria
alteracin de conciencia en el momento de los hechos.

Particularmente en Penal Juvenil, hacemos nfasis en que la imputabilidad disminuida


adquiere mayor cuidado- en los umbrales de determinacin categrica que vierte el psiclogo
en sus conclusiones, desde luego bajo los principios bsicos de la evaluacin psicolgica
moderna, es decir despus de un anlisis 1. nomottico15 o paramtrico (comparacin de su
nivel de inteligencia con grupos normativos, de su edad o de su escolaridad) y 2. de lo
ideogrfico16 o idiosincrtico anlisis particular y concreto en el sentido de su desempeo
actual, sus particularidades personales y el tipo de delito y la exigencias cognitivas, que han
requerido sus acciones, siendo diferentes los anlisis que en el aspecto nomottico porque no
slo es en funcin del dficit sino el dficit en funcin de qu exigibilidad o para qu accin
requerida. Un caso con un CI limtrofe bajo donde se involucr su participacin en el cambio
bancario de un cheque robado (debiendo anticipar que el mismo era robado) podra no ser tan
clara su imputabilidad, por las dificultades para anticipar cierta conciencia de ilicitud, pero

14

Por vacos de la Ley, algunas condiciones de afectacin de su imputabilidad, debe ser absuelto. Invitamos a
revisar jurisprudencia en Resolucin 2002-0579. Tribunal de Casacin Penal. Costa Rica.
15
Nomottico: referido a normas y generalidades, que en psicologa por ejemplo el resultado de un test
psicomtrico, es una comparacin o una referencia mtrica, con respecto a otros, un determinado caso de
comportamiento criminal por ej., cmo se compara con respecto a grupos de homicidas en las crceles, o de
personas que tienen dificultades en sus inhibidores de la impulsividad producto de un trastorno psicolgico, o bien
de personas normales y pacficas, y as tener un parmetro comparativo y establecer generalizaciones.
16
Ideogrfico: en contra posicin a lo nomottico que busca leyes generales, lo ideogrfico est referido al campo
de la investigacin cientfica en ciencias no naturales (psicologa, derecho, sociologa, etc.) que busca
comprensin de particularidades individuales que no responden a generalizaciones. Por ejemplo como
circunstancias especficas, no responden similar a mismas situaciones, ejemplo una persona en un entorno social
marginal y antisocial, con una familia con antecedentes criminales, pueda ser una persona totalmente distinta,
siendo ms bien una persona sensible, comprometida y luchadora. O bien una persona sin escolarizacin obtiene
C.I. muy bajo, por razones de retraso cultural, y falta de roce en temas especficos, pero que su desempeo
cotidiano y social tiene un adecuado ajuste, porque su problema no es de potencial sino de falta de roce con ciertas
experiencias de la exigencia social, habiendo inconsistencia entre su puntaje y el reflejo de desempeo y su ajuste
social general. Tambin lo ideogrfico puede incluir un anlisis comparativo de propia situacin particular, podra
ser que un joven tenga para su edad una baja escolarizacin, en relacin a otros, pero que en relacin a su pasado
ahora ha hecho importantes y significativos esfuerzos para mejorar, por lo que nomotticamente o
paramtricamente su CI es peor que sus iguales, pero longitudinalmente en su historia particular lo idiosincrtico
ha mejorado muchsimo.

24
distinto sera un caso del mismo CI, en un robo con violencia, donde le rob un telfono celular
produciendo mltiples lesiones.
En estos casos de posible semi-imputabilidad o imputabilidad disminuida, debe tenerse
particular cuidado, primero porque los anlisis y las decisiones no son tan mecnicas como
pareciera interpretar algunas personas, debido a que est en juego multiplicidad de variables, y
particularmente en materia Penal Juvenil en C.R. debe tenerse especial precaucin en tanto a
falta de medidas de seguridad, el imputado debe ser absuelto como se indica en la
Jurisprudencia. (Resolucin Tribunal de Casacin. Costa Rica 2002-0579).
En el anlisis del contenido de lo cognitivo, si bien clsicamente lo central es la conciencia de
ilicitud, tambin ofrece informacin sobre la capacidad para entender el proceso, su derecho de
abstencin y su capacidad para defenderse, lo que en buena parte se describe en la literatura
norteamericana como los miranda right, particularmente citados en casos de imputados
juveniles. (Pueden buscar autores especialistas como Thomas Grisso). En otro contexto de
contribucin lo cognitivo nos ayuda a ofrecer informacin sobre las capacidades o limitaciones
de insercin acadmica y/o laboral, aspectos claves en el tema de adolescentes donde por
razones de edad, y personalidad todava moldeable, se considera con mayor detenimiento,
aspecto que retomaremos en el cuarto determinante, lo resocializante.
Resumiendo, lo cognitivo permite procesar la informacin para la toma de decisiones y
manejar el mundo que nos rodea. Desde el punto de vista jurdico lo que interesa es valorar la
capacidad de conocer, interpretar y tener la conciencia del carcter ilcito, o bien en caso
contrario interesa los deterioros o dficits cognitivos y cmo podran estos impedir esta
facultad de conciencia de carcter ilcito. A menudo este ejercicio de anlisis, se realiza en
abstracto en el momento presente de la evaluacin forense, es decir sin entrar a valorar
situaciones concretas, de las que muchas veces las diferencias entre las condiciones del
evaluado en el tiempo en que realiz la evaluacin y las condiciones en que cometi el hecho
denunciado guardan claras diferencias.
Lo anterior por evolucin de una patologa o por recuperacin de la misma; por lo que slo un
estudio de campo a familiares, vecinos, compaeros u otros testigos claves, o datos obtenidos
por los cuerpos policiales, pueden referirse a las condiciones del imputado al momento de los
hechos; condiciones que por limitaciones de tiempo, y otras; en raras ocasiones se realiza. Es
decir existen limitaciones para que la pericia pueda inferir aspectos para lo concreto, debido a
que no existen suficientes hallazgos psicolgicos, policiales y testimoniales tiles para
reconstruir las condiciones psicolgicas, del imputado en el momento de los hechos. Estas sean
principalmente las posibles razones por las cuales la prctica cotidiana de las pericias, se haya
elegido un anlisis ms general, pero no significa que sea lo correcto en todos los casos, porque
podra haber ciertas diferencias esenciales psicolegales en casos determinantes, o cierta
viabilidad donde se puede retrotraer o recabar informacin clave del estado cognitivo en el

25
momentos de los hechos, como bien sucede en casos donde existan hallazgos o testigos claves,
que permitan el anlisis de insumos o hallazgos psicolgicos ms cercanos al tiempo de
ejecucin del delito.
Como he sealado este aspecto escasamente se realiza de manera pronta y oportuna. Debido al
volumen de trabajo los casos no son evaluados de inmediato, a menos que sean casos muy
especiales que por la gravedad de los hechos o porque son eventos en los que se ha involucrado
los Medios de Prensa, es que se destinan recursos extraordinarios. Ese anlisis ms inmediato al
imputado previa asignacin del abogado defensor y la deba homologacin del juez para
la intervencin psicolgica, es lo deseable y pertinente, ya que en algunos casos podra ser
determinante el anlisis de lo psicolegal relevante, y la informacin que ofrezca al proceso
penal.

Dos Escenarios para el Anlisis de lo Cognitivo


Para simplificar el anlisis voy incluir dos grandes vertientes de los deterioros o capacidades
cognitivas que podran o no influir en el juicio de sus acciones o la capacidad de
culpabilidad.
Una es la deficiencia cognitivas producto de discapacidad intelectual que por lo general son
deficiencias cognitivas que poseen un comportamiento ms estable a travs del tiempo, como
son los casos de Retardo Mental. La otra producto de deficiencias o distorsiones cognitivas a
causa de enfermedad mental (casos como la esquizofrenia, los bipolares, los depresivos
mayores, etc.) que limitan la interpretacin de la realidad porque no afectan su eficiencia
intelectual de manera generalizada, siendo que sus niveles de deterioros son ms especficos o
idiosicrticos en cada caso, mientras que los de discapacidad intelectual poseen deficiencias
ms uniformes.

i). En esta primera dimensin referida a la Discapacidad en el Coeficiente Intelectual como


Retardo Mental o el Sndrome de Down, de lo cual estn ms entrenados los psiclogos por el
uso de metodologas sistemticas como son los Tests Psicomtricos, referidas al anlisis de la
capacidad de culpabilidad, de donde los jueces definen Imputabilidad o Inimputabilidad17, la
primera de estas es as fundamentada por eficiencia cognitiva (imputabilidad) y la segunda
(la inimputabilidad) debido a deficiencia cognitiva que afecta su compresin y su capacidad
de juicio. Por lo general es ms fcil derivar informacin en el tanto que los deterioros o
dficits estn siempre afectando su juicio de interpretacin de la realidad, y son ms estables en
17

La imputabilidad o no, es tema propio del juez. El psiclogo refiere la capacidad de conciencia de ilicitud, colaborando en
informar sobre los elementos de la imputabilidad: conocimiento, libertad y causalidad o bien como jurdicamente es ms
familiar, la voluntariedad, en el sentido como la concibe el Derecho.

26
el tanto no es que hoy puedan estar ms inteligentes y maana no. En esto la evaluacin
psicolgica permite establecer un determinado coeficiente intelectual (C.I.), esto se realiza a
travs de la revisin de la historia clnica del evaluado y evaluacin del rendimiento cognitivo
bsicamente a travs de mltiples test de inteligencia donde se comparan los resultados contra
estndares de grupos normales y grupos de discapacidad intelectual, segn edad. As los
profesionales en psicologa aportan resultados de eficiencia o deficiencia en relacin a una
escala denominada Coeficiente Intelectual o bien mencionando los ajustes o desajustes que
podran tener los evaluados en relacin a una exigencia determinada o conciencia de ilicitud.
De esta informacin las autoridades judiciales infieren y configuran otros aspectos de un
anlisis jurdico ms amplio para determinar la imputabilidad o inimputabilidad. Por resumirlo
de alguna forma diramos el psiclogo determina si su coeficiente intelectual posee capacidades
dentro de los rangos normales (CI de 90 a 110) para el conocimiento de la ilicitud del hecho
juzgado; o bien en caso contrario posee algn grado de dficit o deterioro casos de CI inferior a
70 que impide el conocimiento de la ilicitud, que sobrara decir en el momento de los hechos,
porque cmo he mencionado son deterioros estables que se mantienen en el tiempo, con
variaciones mnimas, que estn controladas, por los estndares cientficos que deben tener los
tests.

ii) En esta segunda dimensin a diferencia de la primera, tanto los psiclogos como los
psiquiatras, pueden nutrir de informacin til para reportar criterio profesional sobre
padecimientos de alguna Enfermedad Mental o sintomatologa que afecta la conciencia de
ilicitud. Pueden haber afectaciones o sntomas de la enfermedad sean transitorias o
permanentes- y esto establece diferencias para determinar la conciencia de ilicitud, requiere un
anlisis diferenciado de la afectacin mental en el momento de los hechos y el momento de la
evaluacin psicolgica. Esto porque podra ser que las distorsione mentales o grados de
enajenamiento mental a causa de grave perturbacin de la conciencia slo existan en uno de los
dos momentos por lo que hay que tomar estas circunstancias para el correcto anlisis.
En esto es el caso de un esquizofrnico que tenga un episodio psictico (prdida de sentido de
la realidad), aclarando que no es en general el diagnstico lo que determina (ej. Diagnstico de
Bipolar, Esquizofrnico, o Adicto -Abusos de Sustancias-) sino los dficits o deterioros, por
ejemplo rasgos psicticos en cualquiera de las tres anteriores, que impiden el conocimiento de
la ilicitud en el momento de los hechos, es decir lo psicolegal relevante es la sintomatologa
que afecta la conciencia de ilicitud, a menudo una etapa aguda o florida de la enfermedad que
afecta su conciencia de ilicitud y no la etiqueta diagnstica de la enfermedad.
Si bien una persona que padece de esquizofrenia a pesar de ser considerada una psicopatologa
grave, lo que interesa es esencialmente si tuvo algn episodio psictico, alucinaciones,
obsesiones, sobrevaloraciones o alguna prdida de conciencia de la realidad. Como ejemplo
tomemos un esquizofrnico, que por sus antecedentes no hay duda que lo es, pero que sin
embargo dado su efectivo tratamiento, no tena ninguna deficiencia cognitiva significativa para

27
entender el carcter ilcito de sus actos, en el momento de los hechos, condicin que la
autoridad judicial deba derivar imputabilidad diligentemente.
En realidad los psiclogos y los psiquiatras hacen un examen mental sistemtico, donde valoran
desde el comportamiento, desajustes afectivos y volitivos, calidad del pensamiento, juicio,
capacidad de insight y de cmo resuelven y anticipan consecuencias de sus acciones, entre
otros aspectos (entrevistas, chequeos, tests, revisin de expedientes, antecedentes) que estiman
los profesionales de Salud Mental, en una historia a travs del tiempo, evolucin, congruencia e
intensidad de los desajustes, los cuales no vamos a desarrollar en esta oportunidad, pero cmo
hemos indicado no son de aplicacin automtica, enfermedad mental como sinnimo de falta
de capacidad de culpabilidad y por ende inimputabilidad.
Debe tenerse en cuenta lo siguiente.
Como refiere el Art. 42 del Cdigo Penal
Es inimputable quien en el momento de la accin u omisin, no posea la capacidad
de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, a causa de enfermedad mental, o grave perturbacin de la conciencia.
Al alcohlico no se disculpa su culpabilidad por ser alcohlico, sino si su ebriedad le impide
conciencia del carcter ilcito y si la persona no se pre orden para cometer ese delito, por que
de lo contrario se tendra que retrotraer al momento de imputabilidad cuando se plane la
conducta, o casos contrarios en que se valora el actio libera in causa18.
Por esta misma razn para evitar apreciaciones que en ambientes clnicos no toman esta
importancia, ya desde el ao 2002 en el Manual de Criterios Estadsticos Diagnstico de la
Asociacin Psiquitrica Americana (DSM- IV TR)19, (A.P.A., pg. XXXI del Introductorio)
manual internacionalmente reconocido en el mbito de la Salud Mental, textualmente seala
que en ambientes forenses, existe el riesgo de que la informacin se malinterprete o se
18

Demetrio Crespo, Eduardo. (2003) La tentativa en la autora mediata y en la actio libera in causa. Granada.
Edit. Comares. Actio libera in causa es una doctrina que se puede llegar a la conclusin de que el sujeto activo
del presunto delito carece de responsabilidad, por haber sido introducido en estado de inconsciencia por un tercero
que, por error, dolo o violencia, quebrant o vici su voluntad.
Ejemplo: una persona bebe dos litros de tequila sin intencin de llegar al estado de ebriedad. Bajo los efectos del
alcohol mata a otra. El actio libera in causa reconoce que el sujeto no era consciente al momento del injusto
(accin tpica y antijurdica), pero marca que ese estado fue creado por el propio agente y analiza su culpabilidad
en el momento anterior al estado de inconsciencia. Aqu el resultado sera homicidio culposo. En cambio, si una
persona se introduce a s misma en un estado de ebriedad con la intencin de asesinar a otro sujeto estando en ese
estado de inconsciencia y lo logra, el delito imputado ser homicidio doloso, artculo.Los detractores de la acto
libera in causa sealan que no se puede construir un delito (accin tpica, antijurdica y culpable) sumando la
tipicidad y antijuricidad de una accin no culpable, y la culpabilidad de una accin atpica.
19

A.P.A. American Psiquiatric Association. (2002). Manual Diagnstico y Estadstico de los Trastornos
Mentales. DSM-IV-TR. Edic Espaola. Edit Masson. Pag. XXXI del Introductorio.

28
utilice de manera incorrecta. Sigue mencionando no basta para establecer la existencia, a
nivel legal, de un trastorno, discapacidad, enfermedad o defecto mental, para determinar si un
individuo cumple un criterio legal especfico o no, ms bien debe referirse a la competencia
psicolegal, la responsabilidad criminal o discapacidad en relacin a lo que el derecho espera de
la persona. Por esto en contextos judiciales, los psiclogos forenses realizan no diagnsticos
tradicionales, sino un Anlisis por Competencias (Grisso, T.; 2003)20, de cmo un desajuste
afecta su funcionalidad y de cmo sta afecta el criterio legal, ofreciendo datos comparativos
con otras circunstancias o casos, que les permite ofrecer informacin ms clara a las
autoridades a fin de que puedan visualizar con mayor precisin los desajustes psicolgicos y la
intensidad de los mismos.
En este punto es de importancia aclarar que el Trastorno Antisocial no tiene afectaciones
psicolgicas que excusen el conocimiento del carcter ilcito de los hechos. Tampoco otras
clasificaciones que manejan los psiclogos forenses sobre personalidades psicpaticas, si bien
cumplen muchos criterios parecidos al antisocial, estas podran ser diferentes y con criterios
ms especficos que permiten valorar ms ampliamente los desajustes y su intensidad. Desde
luego si bien son considerados trastornos de personalidad psicopatolgicos es por las
consecuencias que producen a nivel social, pero no por sus limitaciones cognitivas.
Por esto usualmente los psiclogos en las Cortes deben hacer referencia a los dficits y no a
etiquetas diagnsticas: por ejemplo lo correcto sera falta de sensibilidad para reconocer el
dolor del otro, capacidad para manipular, sus capacidades, para explotar e involurarse en
trminos de qu pueden obtener de los otros. Pero con respecto a lo cognitivo, por unanimidad
de mlitples criterios (Lykken, D.; 2000)21, (Hare, R. 1992)22, (Cooke D.; Forth, A. & Hare, R.;
1998)23 (Garrido, V.; 2003)24 (Monhan, J. & Steadman, H.; 1994)25, son claros en que estas
personas por lo general no tienen limitacione en su capacidad de juicio, ms bien por lo general
con niveles de coeficiencia intelectual (C.I.) normales y hasta superiores. Por lo anterior la
palabra psicopata (que tiene consecuencias penales para los imputados) no debe confundirse
con la palabra psicopatologa (que tiende a asociarse ms a atenuantes en el sistema legal), ya
que estas ltimas podran implicar dficts o deterioros de lo cognitivo y por ende afectaciones
en sus capacidades para el conocimiento de la ilicitud.
20

Grisso, Thomas. (2003). Evaluating Competencies: Forensics Assessments and Instruments. 2d Edit. New
York. Kluwer Academic Publishers. Este material que ha sido depurado desde las versiones anteriores en el
ao1982, contempla material vital para que los forenses sean pertinentes y relevantes. Incluye 5 componentes que
he desarrollado en otros momentos. Componentes Funcional, Componente Causal, Componente Interactivo y
Juicio Profesional y Componente de Recomendaciones.
21
Lykken, David. (2000) Las Personalidades Antisociales. Barcelona. Editorial Herder.
22
Hare, Robert D. (1991). The Hare Psychopathy Checklist Revised. Toronto: Multi-Health Systems.
23
Cooke D.; Forth, A. & Hare, R.; (1998). Psychopathy: Theory, Research and Implications for Society. Boston.
Kluwer Academic Publishers.
24
Garrido, Vicente. (2003). Psicpatas y Otros Delincuentes Violentos. Valencia. Tirant Lo Blanch.
25
Monhan, J. & Steadman, H. (1994). Violence and Mental Disorders. The University of Chicago Press.

29

Realizamos un pequeo anlisis de lo cognitivo, en lo que psicolegalmente nos puede orientar


sobre el anlsis de la capacidad de culpabilidad, pero no es la nica informacin que ofrece
este contenido, lo cognitivo tambin ofrece informacin util sobre la capacidad acadmica, y la
reinsercin laboral, que retomaremos en el tercer contenido sobre el potencial resocializante.

3.2 LA PERSONALIDAD.
Otra referencia donde se puede convocar la actividad psicolgica forense.
ARTICULO 71. Modo de Fijacin (de las Penas).
El Juez en sentencia motivada, fijar la duracin de la pena que debe
imponerse de acuerdo con los lmites sealados para cada delito,
atendiendo a la gravedad del hecho y a la personalidad del partcipe.
Para apreciarlos se tomar en cuenta:
a) Los aspectos subjetivos y objetivos del hecho punible;
b) La importancia de la lesin o del peligro;
c) Las circunstancias de modo tiempo y lugar;
d) La calidad de los motivos determinantes;
e) Las dems condiciones personales del sujeto activo o de la vctima
en la medida en que hayan influido en la comisin del delito; y
f)
La conducta del agente posterior al delito. (CODIGO PENAL)
(lo subrayado es nuestro)

Lo Psicolgico
Puede ser Clave

El Anlisis de la Personalidad, en la evaluacin Psicolgica Forense, es esencialmente til al


Proceso Penal: Primero porque es la esencia del especialista en psicologa, que estudia tanto la
psicopatologa como el desarrollo normal, y si no fuere til, no tendra sentido convocar su
pericia. Segundo porque sta indiscutible presencia del anlisis de la personalidad, no se debe
al arbitrio de los profesionales en psicologa, tampoco a un papel histricamente intruso de los
psiclogos. Al contrario su presencia ha sido convocada por las legislaciones aun cuando ha
sido caracterizada por la clara ausencia de los psiclogos en la fase Legislativa y otras. Esta
convocatoria al proceso penal no slo lo confirma la literatura internacional de las
especialidades forenses sino tambin porque as lo han establecido las Leyes, como se puede

30
observar en el Art.71 del Cdigo Penal, anteriormente citado; y el Art. 93 de la Ley Justicia
Penal Juvenil de Costa Rica y similarmente en muchas de las normativas latinoamericanas.

Art. 71 - Modo de Fijacin de la Pena.


El Juez en sentencia motivada, fijar la duracin de la pena que debe imponerse de
acuerdo con los lmites sealados para cada delito, atendiendo a la gravedad del hecho y
a la personalidad del partcipe como hemos citado al inicio.

Art. 93.- Estudio Psicosocial.


Admitida la procedencia de la acusacin, en los casos en que prima facie se
estime posible aplicar una sancin privativa de libertad, el Juez Penal Juvenil
deber ordenar el estudio psicosocial del menor de edad. Para tal efecto, el
Poder Judicial deber contar con unidades de profesionales en Psicologa y
Trabajo Social.
Las partes podrn ofrecer a su costa pericias de profesionales privados.
Ese estudio es indispensable para dictar la resolucin final, en los casos
sealados en el prrafo primero de este artculo. (Ley Penal Juvenil).
(lo subrayado es nuestro)
En el Modo de Fijacin de la Pena, u otros aportes en resoluciones penales juveniles. El
estudio psicolgico forense ofrece informacin til al proceso penal por las razones que
mencionaremos, pero en particular en el proceso con adolescentes sobretodo por el fn
pedaggico de la Ley Penal Juvenil para hacer nfasis de lo resocializante en edades todava
en formacin y su debida apuesta al cambio en -un imputado o imputada- aun en proceso de
desarrollo de su personalidad y sobretodo por las alternativas taxativas que ofrece los diversos
tipos de sanciones establecidos en esta la Ley y la discrecionalidad que poseen las autoridades
judiciales en esta materia.
La Personalidad como ya hemos citado es un concepto amplio donde medimos y estudiamos
rasgos y patrones que integran los valores, actitudes, costumbres, sentimientos, capacidades
entre otros; y cmo stos rasgos responden ante las demandas del medio o contexto segn
autoridades como seala Erick Erickson, citados en Krauskoft (1985)26. En este mismo sentido
la personalidad son patrones arraigados que se expresan casi de manera automtica en muchas

26

Krauskoft, D. (1985). Educacin y Adolescencia. San Jos: EUNED. He escogido esta referencia por ser una
definicin ms didctica para no psiclogos, y una autora que la integr a su texto, que ha sido una consultora
internacional de la OMS, en temas de adolescencia, etapa donde se consolida la personalidad.

31
reas de la vida, segn Theodore Millon (2000)27, una de las autoridades de la psicologa
moderna. Para este autor son trastornos cuando estos patrones son desadaptativos y sufren o
hacen sufrir a otros. En particular los psiclogos forenses en el contexto penal por sus
exigencias en los tribunales, cuerpos policiales, o centros penitenciarios, estudian y se
especializan en los rasgos y patrones particularmente de comportamientos violentos y
delictivos y por el otro lado de la moneda: las afectaciones y las vulnerabilidades, que se
observan o no en las vctimas de delitos.

Definicin de Personalidad
Adaptado por R. Ching

Es la formulacin dinmica28 de patrones, donde se integran los valores,


actitudes, costumbres, sentimientos, capacidades, comportamientos; y
cmo estos determinan las reacciones de ajuste ante las situaciones y
exigencias de su medio o contexto.
Adaptado de E. Erikson citado en Krauskoft. (1985).
La personalidad son patrones arraigados que se expresan casi de manera
automtica en muchas reas de la vida del individuo.
Adaptado de T. Millon citado en Millon (2000).

El Anlisis de la Personalidad anlisis del elemento de lo volitivo (el querer) -sea en el


dolo, la culpa o la culpabilidad- es casi siempre un anlisis til al proceso penal. En el primer
caso el dolo- por ejemplo hace referencia al querer de la accin que va dirigida a la realizacin
del injusto, a la voluntariedad de realizar esa accin y al deseo y aceptacin de los medios
contrarios al derecho, complementando el querer, toda vez que lo cognitivo est en
condiciones de eficiencia, es decir no exista grado de dficit significativo o enajenamiento
mental que lo disculpe. No deben establecerse conexiones directas y menos si no ha habido
un esclarecimiento de la culpabilidad.
Los psiclogos forenses, hacen ms referencia en abstracto, a datos psicolgicos que colaboran
al anlisis jurdico de la aceptacin de medios contrarios al derecho en el sentido de indicios, y
normalmente no en concreto a la situacin especfica en un delito concreto. Sobretodo porque
27

Millon, Theordore (2000). Teora de la Personalidad. Ms All del DSM-IV. Barcelona. Edit. Masson.
Destaco la palabra dinmica en el sentido de que no debe aplicarse una condicin esttica, porque pueden
cambiar en el tiempo. Es decir un adicto puede dejar se serlo y al contrario. Patrones no significa un absolutismo
de una manera de ser nica. Por ejemplo un Sacerdote Religioso, que renuncia a sus hbitos. Un depresivo tiene
estos patrones de tristeza, pero no significa que en una semana ande muy feliz. Patrones son comportamientos que
en genral estn cas siempre presentes o de manera ms frecuente.
28

32
el anlisis de culpabilidad, es misin de las autoridades judiciales y no de los psiclogos, y es
tema que se valora con el delito, condicin de porqu los psiclogos no consignan estos temas
en el informe forense, adems como he referido su trabajo no es tanto sobre la verdad
material, que corresponde ms a la labor de investigacin policial. En primera instancia, no es
usual que los psiclogos documenten tales detalles sobre el delito en la pericia, -aunque
eventualmente pueden conocer y explorar sobre ellos- en tanto los evaluados estn advertidos
de su derecho de abstencin. En segunda instancia por limitaciones a falta de hallazgos de
afectacin mental: por ausencia de relatos, testigos o evidencias de posibles afectaciones de su
capacidad mental.
La pericia analiza los posibles hallazgos obtenidos de la persona evaluada, tanto sobre patrones
de comportamiento normal, como sobre la propensin a patrones de comportamiento violentos,
actitudes antisociales y niveles de riesgo, o bien su compatibilidad con personalidades
delictivas o no, sobre niveles patolgicos o no que influyen en temas psicolegales o tipos de
comportamientos no aceptados socialmente. Las autoridades judiciales con todo el elenco de
pruebas o resultados psicolgicos pueden vincular o hacer nexos sobre el tipo de personalidad y
el comportamiento ilcito, o lo contrario desasociando posibles relaciones para quitar peso a sus
hiptesis. Este determinante psicolgico: anlisis de la personalidad comprende todos los
aspectos motivacionales que subyacen a una conducta; el psiclogo debe proveer a la
autoridad judicial un panorama de las caractersticas del individuo, sobre la personalidad es
decir cmo se integran los valores, actitudes, sentimientos, costumbres, capacidades, tipo de
vnculos, comportamientos, etc., que podran dilucidar sobre patrones de comportamiento que
determinan las reacciones de ajuste ante situaciones y exigencias del medio. Esta informacin
provee elementos que fortalecen la sana crtica de los juzgadores.
Los aspectos de la evaluacin con miras a ofrecer un panorama general sobre la voluntariedad
del individuo ofrece indicios o pruebas tiles que deben ser integradas por la autoridad judicial,
dando el valor correspondiente a los hallazgos psicolgicos como debe justificarse en la
resolucin final.
Art 142 Cdigo Procesal Penal.-deja claro la forma de la Fundamentacin. Las
sentencias y los autos contendrn una fundamentacin clara y precisa. En ella se
expresarn los razonamientos de hecho y de derecho en que se basan las
decisiones, as como la indicacin del valor otorgado a los medios de prueba. La
simple relacin de las pruebas o la mencin de los requerimientos de las partes
no reemplazar, en ningn caso, la fundamentacin. Ser insuficiente cuando se
utilicen formularios, afirmaciones dogmticas, frases rutinarias, la simple
descripcin de los hechos o la sola mencin de los elementos de prueba.
No existe fundamentacin cuando se hayan inobservado las reglas de la sana
critica, con respecto a medios o elementos probatorios de valor decisivo.
Los autos y las sentencias sin fundamentacin sern ineficaces.

33
Art. 39 Constitucin Poltica: A nadie se har sufrir pena sino por delito
mediante la necesaria demostracin de culpabilidad.

Es decir el anlisis de la personalidad ofrece informacin til que da sentido a otros hallazgos
policiales, por ejemplo en un dado caso convendra saber si un evaluado posee patrones de
desajuste sexual o si posee comportamientos sexuales desviados. Esta informacin, muy
pertinente sera si el delito es un delito sexual, e impertinente si el delito es un robo, por lo cual
el psiclogo ajusta en su informe la informacin pertinente al inters judicial.
Es de importancia advertir que tampoco la compatibilidad de la personalidad con el delito tiene
siempre una vinculacin directa con la culpabilidad que se le imputa, desde luego, es necesaria
la debida demostracin de los hechos, pero la pericia por lo general ofrece datos tiles de
contemplar en el amplio elenco de pruebas que poseen las autoridades judiciales.
Como he mencionado el trabajo pericial psicolgico es ms en el sentido de buscar la verdad
formal: congruencia y consistencia de hallazgos, diferente de la verdad material hechos
concretos y objetos de prueba. El aporte psicolgico le permite a las autoridades inferir
detalles claves sobretodo cuando las pruebas no son tan claras, ni tan amplias en la
investigacin del caso. A modo de ejemplo; un patrn arraigado antisocial, de insensibilidad y
disfrute del dolor y explotacin de los otros, nos puede decir en cunto se pudo haber puesto en
peligro el bien tutelado y esta informacin integrarse al resto de las pruebas y ayudar en el
anlisis del modo de fijacin de la pena.
Tambin patrones arraigados de costumbres o actitudes nos pueden orientar mejor, por ejemplo
errores en la materia Penal Juvenil, sancionar con enviar a buscar trabajo en vez de estudiar; a
quien no tiene una clara actitud positiva hacia la formacin acadmica; o bien resolver que el
imputado contine estudiando porque posee una trayectoria acadmica muy buena, pero que no
existe ninguna vinculacin de aprendizaje resocializante de sta medida con un delito sexual y
los patrones desadaptativos de comportamiento en sta rea.
Debe quedar claro que esta informacin de la personalidad no es vinculante para la autoridad
judicial en vista de que estos aspectos llevan informacin al proceso, se analizan en funcin de
un hecho y las circunstancias concretas, panorama general que por lo general no maneja el
psiclogo, pero s las autoridades judiciales; de ah que su referencia es ms en abstracto y no
en lo concreto. Los indicadores observados en la exploracin psicolgica forense ofrecen
informacin sobre la predisposicin o potencial para cometer un acto determinado o factores
que formulan las posibles causas o bien que permiten a la autoridad judicial extraer la
ponderacin de la culpabilidad o desde otra perspectiva la mayor o menor exigibilidad de
actuar conforme a derecho, o bien posibilidad potencial del individuo para actuar conforme o
en contra de lo que el ordenamiento jurdico espera de l.

34

Veamos algunos ejemplos de la jurisprudencia del Tribunal de Casacin Penal, que a mi


criterio van a orientar tanto a las autoridades judiciales como a los psiclogos en su quehacer
para lo psicolegal en el proceso penal.

Cuadro Modo de Fijacin de la Pena


Elementos de la
pena
Elemento
objetivo

Elemento
normativo

Elemento
subjetivo

Contenido

Pasos para la fijacin de la pena

Se trata de los lmites


legales de la pena,
sealados para el
delito cometido.
Lesividad, dao o
peligro, de acuerdo a
la gravedad del hecho.

Primero: Se califica el hecho y se establece la


previsin abstracta de la ley para el delito.

Mayor
o
menor
reproche, en atencin
a la mayor o menor
exigibilidad de actuar
conforme a derecho en
el caso concreto.

Segundo: Se establecer el lmite mximo de la


pena para el caso concreto, atendiendo a la
extensin del dao o peligro para el bien jurdico
tutelado, en consideracin al quantum econmico
cuando sea posible, a la vulnerabilidad de la
vctima, a la inflexin de dolor ms o menos
necesaria para la comisin del hecho y a las
condiciones de modo, tiempo y lugar.
Tercero: ponderacin de la culpabilidad -en
cuanto mayor o menor exigibilidad de conocer el
derecho y de actuar conforme a ese
conocimiento, la oportunidad del delito, la
consideracin tenida a la vctima y las condiciones
materiales y espacio-temporales de la comisin del
delito.

Cuadro Tomado de Resol. 2002 - 0428 Tribunal de Casacin Penal. San Jos C.R.

A pesar de la utilidad del Peritaje Psicolgico Forense, el escepticismo sobre el estudio de la


personalidad se ve reflejado en no pocas autoridades del derecho penal, precisamente
porque an guardan conceptos viejos, con todava una percepcin de una incipiente psicologa
muy especulativa que no concuerda con la psicologa moderna.
Como refieren autoridades del derecho penal: es claro que cuanto ms inexacta sea la
ciencia sobre la que versa la pericia, tantas ms dudas asaltarn a las autoridades
judiciales que tienen que valorarla (Muoz Conde, 2000)29. En este sentido debo educar que
lo correcto no es dudar de la psicologa o del derecho o de cualquier otra ciencia social, o creer
a ciegas en las ciencias mdicas u otras ms exactas como la qumica; lo importante es valorar
si las razones expuestas en un peritaje estn cientficamente fundamentadas o al menos tengan
alguna lgica o metodologa aprobada por estas ciencias.
29

Muoz Conde, Francisco. (2000). Bsqueda de la Verdad en el Proceso Penal. Buenos Aires, Argentina. Edit.
Hammurabi S.R.L

35

Si hubiera una pericia psicolgica y una psiquitrica, no es objetivo establecer un prejuicio por
el slo hecho de creer que una disciplina es ms cientfica que otra. En un primer plano el
problema no es valorar ni siquiera la calidad del perito, sino la calidad de la pericia, y esto es la
pertinencia y relevancia de lo evaluado y la argumentacin sustentada cientficamente o al
menos con una lgica fundamentada, para defender el resultado vertido en su valoracin, al fin
y al cabo lo que verdaderamente convenza a la autoridad judicial para la justificacin de su
sentencia si es un dato relevante.
No estoy hablando de idealismos, en psiclogos que disponen de muchos das para ejercer una
sola valoracin, o de fiscales y defensores que poseen slo 3 expedientes en sus escritorios, o
jueces que reciben absolutamente todo el material probatorio de sus auxiliares de justicia, sino
del trabajo profesional comprometido que en el alcance institucional y en el estndar de sus
profesiones pueda realizarse de manera responsable y con conciencia de una clara
argumentacin que exige formacin acadmica, lgica, tiempo y mtodo cientfico aceptado
por el desarrollo histrico del momento.
No es por lo inexacta que sea su ciencia por lo que se deba dudar nicamente, sino por la falta
de hallazgos fundamentados, porque al fin y al cabo no es por falta de mtodo cientfico que
un abogado es ms inexacto que un qumico, sino por las dificultades que presenta su objeto de
estudio. Si fuera por falta de mtodo, no seran catalogadas ciencias sociales ni el Derecho, ni
la Psicologa.
Volvamos a la premisa, las dudas saltarn dependiendo de lo inexacto de su disciplina. No
quiero decir bajo toda ilgica, se deba confiar a ciegas, para esto existe el contradictorio, donde
deben ser probados y refutados sus argumentos; pero la frase trae una mirada prejuiciosa que
puede producir un paradigma de anlisis sesgado, privilegiando unas sobre otras, a priori, sin
sopesar realmente los medios de prueba.
Cuando estudi el tema de dao psicolgico, inici buscando resoluciones de dao fsico, y
salvo en muy pocos casos, encontr en la resolucin un anlisis de lo pre-existente, ejemplo
disfuncin del hgado producto de lesin por pual, del 20 % y nunca se observ un anlisis
de la normalidad, o mediciones anteriores del mismo, para calificar su nivel de disfuncin o
para estimar si en el caso particular era un hgado que funciona mejor que la mayora o que
haba sido expuesto pre-existentemente a condiciones que sospechen alguna posible lesin.
Para el efecto ilustrativo, no es porque una disciplina sea ms cientfica que la otra, sino cuan
cientficos son los medios de prueba y los razonamientos que han llevado a sus conclusiones y
no dar por sentado la verdad nicamente porque la dice una autoridad.
En general o en abstracto tal vez es importante, una revisin crtica sobre los estndares o
caso contrario la falta de ellos en estas ciencias; sean psicolgicas o psiquitricas, y tal vez nos

36
llevemos sorpresas, pero es un importante ejercicio que deben hacer tanto los peritos y las
autoridades judiciales. En concreto lo esencial es estimar el valor probatorio, de la pericia sea
cual sea, no dudar de esta per s, sino objetar el valor probatorio de algn contenido de la
pericia, el cual no quede sujeto al imaginario del juzgador sino a los hallazgos o falta de ellos discrepancias o ausencias- para su fundamentacin. Lo importante no es cunto de dificultad en
su objeto de estudio tenga la disciplina pericial, sea psicologa, qumica o medicina, sino ms
bien del valor probatorio, que tienen sus medios de prueba.
Para esto debe tenerse conocimiento de ciertos principios bsicos de la ciencia que no son muy
usuales, en los profesionales de ciencias sociales y tampoco deba darse por sentado que los de
las ciencias ms exactas los conozcan. La epistemologa y otros temas son bastante ausentes en
los contenidos curriculares de todas estas carreras, por ende requiere de un ejercicio
profesional de mayor esfuerzo extracurricular.
Por esta razn tambin una lgica equivocada sera la siguiente premisa si es una ciencia
inexacta, o una pericia con falta de argumentos, confiemos en otro criterio para valorar lo
psicolgico o lo psiquitrico. Aunque suena tentador, es una salida fcil para justificar la falta
de fundamentacin; suplir la deficiencia de una ciencia de la Salud Mental con otra que no la
es, sera una indebida lgica, y no la mejor de las Sanas Crticas.
Veamos estos problemas de paradigma y prejuicios sobre la psicologa y el anlisis de la
personalidad en la Jurisprudencia (Sala Constitucional Resol 88-92), esta reconoce que es una
tendencia muy en boga en Latino Amrica contemplar la personalidad en el anlisis de la
pena, posibilidad que no se excluye, pero en nuestro sistema penal , no ha podido ser
plenamente llevado a la prctica porque el procedimiento penal de nuestro medio, no
est diseado para ser un juicio sobre la personalidad del sujeto activo, los criterios que
aplican a los jueces, a este respecto, resultan empricos, subjetivos, y en tal razn en s
mismos peligrosos.
Esto, es tambin correcto para muchos temas de balstica, medicina, toxicologa, etc. pero llama
la atencin la cautela o reserva que existe en algunos temas en los que la pericia psicolgica es
vital, y cmo de la incompetencia de un abogado se debe excluir la competencia del profesional
en anlisis de la personalidad (el psiclogo) y sobre todo como a priori sin mayor
fundamento se parte de las vulnerabilidades que hoy en da no existen en la ciencia psicolgica
en el anlisis de la personalidad, donde se magnifica esa duda. Porque as lo observo en la
prctica cotidiana muchos textos de juristas que retratan de cuerpo entero los prejuicios hacia la
psicologa.
Esa falta de credibilidad curiosamente no es as para todo el Derecho. Por ejemplo en el
Derecho de Familia donde el anlisis de la personalidad es bastante determinante para las
resoluciones. Ms curioso parece, cuando en el anlisis de lo cognitivo en el Derecho Penal

37
(capacidad de culpabilidad), no es un tema tan controvertido, donde casi nunca se refuta la falta
de certeza o inexactitud, a pesar de que podra tener consecuencias tan serias como la
imputabilidad o inimputabilidad para el proceso.
Yo dira, entonces es ms un paradigma preconcebido y heredado de los excesos y la mala
aplicacin del conocimiento (jurdico y/o psicolgico) en otros momentos histricos y no tanto
en el tiempo actual. Si bien muy claro queda en el antiguo Sistema Tutelar de Menores por
citar un ejemplo reciente en las legislaciones Latinas, donde se criminalizaba la pobreza y se
juzgaba por lo que se era y no por lo que haca: derecho penal de autor y no derecho penal de
hecho, vemos que hay una lgica jurdica todava no muy clara en anlisis de la personalidad,
en relacin a un derecho penal moderno, y de esto estoy hablando no menos de 20 aos en
Costa Rica, Mxico o Argentina, y le atribuyen al quehacer psicolgico ciertos sesgos cuando
estos nacen de premisas fundamentales en el derecho, y las trasladan a los peritos, por hablar de
la personalidad, como si estos razonan las sentencias. Es claro que los psiclogos forenses
tienen responsabilidad de educar a las autoridades en temas psicolegales, pero no en temas que
le corresponden a contenidos curriculares de su carrera judicial.
No dedo quedarme ah en la historia, estos procedimientos son muy superados hoy en da con
el nuevo Sistema Penal Juvenil que juzga por el hecho y no por el autor, si bien hemos dejado
claro que fundamentalmente la culpabilidad es en primera instancia la que determina la pena,
esto no significa que excluye el anlisis de la personalidad para atenuar o incrementar la
misma, dentro de los rangos establecidos en la Ley en caso de adultos y la proporcionalidad
que corresponda en casos de penales juveniles, donde las autoridades poseen una
discrecionalidad que no depende de estos rangos.
Si bien para este anlisis de la pena se debe excluir la indebida valoracin de la persona, en
penal juvenil como se infiere de sus Principios Rectores y del Articulo 93, no es cierto que se
abstrae del anlisis de la personalidad, y un derecho penal de autor en su sentido puro.
Precisamente por razones de una personalidad no consolidada y aun en evolucin, se establece
diferencias del sistema penal adulto del cual como mencion no tiene opcin ms que el rango
de pena en el tipo penal, pero que en la materia Penal Juvenil a efectos de emitir una resolucin
final, existen una serie de alternativas tanto resocializantes (desjudicializantes) como privativas
de libertad; de lo cual el Juez tiene discrecionalidad (supongo yo contemplando
proporcionalidad e idoneidad para la sancin), a fin de no judicializar el joven en los casos que
corresponda (institucionalizar en centro penal) y de cumplir con el fin pedaggico y finalidad
prctica del derecho penal moderno.
En este sentido debo aclarar las premisas mencionadas acerca de la imprecisin para valorar la
personalidad, en otros momentos histrico tal vez fueron ciertas hace unas 2 o 3 dcadas en la
prctica en nuestro pas y muchos otros pases de Latinoamrica, en donde no exista

38
presupuesto econmico ni para contratar psiclogos, ni para comprar instrumentos
psicomtricos. No tanto por falta de estndares de la psicologa como ciencia, porque era tema
superado hace muchos aos en otras latitudes en pases desarrollados; sino por las condiciones
socioeconmicas y otras de la inaccesibilidad que determinaron el quehacer de los psiclogos
que se formaban en los centros acadmicos. Las muchas dificultades de acceso a
investigaciones comparativas, instrumentos formales como tests, sus manuales, modelos de
entrevistas, listas de chequeo, protocolos, y hasta ausencia de computadoras para comparar
variables complejas y desarrollar investigacin objetiva, unido adems a las barreras de idioma
en la literatura, hizo que otros aspectos se desarrollaran ms en nuestros pases, que la medicin
sistemtica. Pero no es que del todo se desconociera estos conocimientos, porque soy testigo de
temas de estandarizaciones de tests con parmetros cientficos, que fueron elaboradas hace
casi 3 dcadas, as que no se desconocan estos temas en Costa Rica.
Si bien, revisar un instrumento como el test MMPI2 con ms de 560 preguntas, sin los
beneficios de la informtica implicaba de 4 a 8 horas, sin embargo era una prctica que
empezaba a realizarse desde hace muchos aos. Por esta razn los tests de referencia ms
objetiva, que requeran algn entrenamiento especializado, fue prctica de pocos, sin embargo
hoy en da no hay un profesional que no tenga acceso a computadoras, internet, e instrumentos
originales y literatura que pueda comprar en el pas o fuera de ste.
Slo para citar algunos ejemplos, la editorial TEA que vende tests en espaol, en centros
autorizados para psiclogos, como la Librera Lehmann de nuestro pas, ofrecen acceso a ms
de 300 tipos de Tests, y existen decenas de editoriales ms, por lo tanto centenares de tests.
Para efectos de acceso a la investigacin sobre los instrumentos, cito que del renovado MMPI2
utilizado en nuestros tribunales latinos desde hace ms de una dcada, el pblico en general
tiene acceso a muchos estudios diversos (investigaciones especficas con sus fortalezas y
limitaciones ) o meta anlisis (multiplicidad de investigaciones con centenas de intereses, a
favor y en contra de un instrumento) para cerciorarse del nivel de utilidad confiabilidad y
validez de la informacin en la investigacin. No todos los instrumentos tienen estos niveles de
investigacin, pero para darse una idea del avance de la investigacin cientfica de este
instrumento de anlisis de la personalidad (MMPI2), hoy en da existen ms de cinco mil
(5,000) investigaciones en revistas cientficas al ao y lo estudiamos desde hace 4 dcadas,
segn reporta la Universidad de Minnesota duea del instrumento, con traduccin en ms de 80
idiomas e investigaciones transculturales sobre su utilidad en diversos contextos. Sobre
instrumentos psicolgicos utilizados en contextos forenses pueden consultar el texto en Ingls
Claves de la Evaluacin Psicolgica Forense (Ackerman, M. 1999)30 y sobre la Evaluacin
Psicolgica y las diversas Pruebas Psicolgicas; cmo medir rasgos, confiabilidad y validez de
los instrumentos, tipos de tests etc., pueden consultar un texto de temas amplios de fcil

30

Ackerman, M.J. (1999). Essentials of Forensic Psychological Assessment. New York: John Wiley & Sons.

39
entendimiento para no especialistas en psicometra y/o estadstica: Pruebas y Evaluacin
Psicolgicas (Cohen, R. & Swerlick, M. 2001)31.
Cmo he sealado en otras ocasiones, pueden consultar en artculos y libros sobre Instrumentos
Psicolgicos: los estndares cientficos de los test, la complejidad de su construccin, son
aspectos que no requieren de simplemente los 4 cursos de Estadstica que se exigen en la
carrera en algunas universidades, sino estudios ms amplios y especializados.
En este sentido aquellos argumentos que promuevan el prejuicio a lo psicolgico, sean
revisados porque no concuerdan con lo que hoy en da, es la prctica de la psicologa forense.
No slo por el constante uso de estos hallazgos psicolgicos sobre la personalidad, como
insumos en las Cortes de Latino Amrica y ms aun en los pases desarrollados del Derecho
Anglosajn, lo que a todas luces contradicen - las premisas de subjetividad, e imposibilidad de
medir o sistematizar la PERSONALIDAD, como un elemento de anlisis objetivo en los
Tribunales de Justicia.
Tambin con respecto a este ltimo punto y en aras de evitar confusiones sobre la utilidad del
informe pericial psicolgico, debemos hacer referencia a nuestra Constitucin Poltica en su Art.
39, la cual seala que A nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito ... y mediante la
necesaria demostracin de culpabilidad. Es decir el reproche que se formula al sujeto, quin
pudiendo actuar de otra manera lo hizo lesionando un bien jurdico, pero esta reprochabilidad lo es
en funcin del hecho en concreto y no en funcin de una forma de vida. Dicho de otra manera
el principio de culpabilidad excluye la posibilidad de determinar la pena slo, o
fundamentalmente, por la peligrosidad del autor o por las necesidades de defensa social... No
obstante, este principio no excluye que el juez tome en consideracin las circunstancias
personales del sujeto, para aplicar la pena, como lo sealan (Mora, L. P. y Navarro, S.; 1995)32
pero en primer instancia lo relevante es la culpabilidad.

Si bien, en el anlisis de la personalidad, hay formas para mejorar su uso, entrenando a las
autoridades jurdicas para cuestionar su alcance y desde luego saber aplicar este conocimiento,
tambin debe consensuarse, y conocerse las utilidades de los instrumentos modernos en
ambientes forenses, y desde luego escoger y tener acceso a los instrumentos relevantes y tiles
a los diversos procesos judiciales, segn sus niveles de confiabilidad y validez. Por estos
argumentos podemos hoy en da decir de manera cierta que es viable que la Personalidad y sus
rasgos se pueden medir de manera cientfica.

31

Cohen, R. & Swerlick, M. (2001). Pruebas y Evaluacin Psicolgicas. Mxico: McGrawHill.


Mora, Luis Paulino y Navarro, Sonia. Constitucin y Derecho Penal. (1995). San Jos: Editado por Escuela
Judicial Poder Judicial C.R.
32

40

3.2

LO RESOCIALIZANTE

En el tema de lo resocializante observemos la siguiente cita:


La pena no puede trascender de la persona del delincuente y Las penas
privativas de libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la
readaptacin social de los condenados.
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Aunque sta referencia no es una convocatoria explcita, de la psicologa al proceso penal, no
hay que ser muy sabio ni muy cientfico para saber los beneficios para el proceso penal y la
criminologa de una ciencia del comportamiento humano como es la psicologa forense. Cmo
ciudadano comprometido con los derechos humanos -en las dos caras de la moneda(imputados y vctimas) y como psiclogo forense que labor por muchos aos haciendo
pericias penales juveniles -y ms an por todos los contrasentidos que implica la crcel como
modelo de re-socializacin-; bien creo en los enormes beneficios sobre la paz social, que
resultan del uso correcto de alternativas como la justicia restaurativa. como formas de
reparar el dao causado a la vctima, la conciliacin como otras formas que contribuyen al
restablecimiento de la paz social o muchas otras medidas resocializantes, a lo cual invito a los
lectores puedan revisar estos temas en Burgos (2005)33 La Pena Sin Barrotes. No como
apremiantes medidas, sin ningn anlisis de legitimidad, primero porque por racionalidad de
recursos personales, sociales y del Estado, no puedo abstraerme de una realidad cruda, no a
todos podemos apostar al cambio. Primero porque aunque no debemos regresar a viejas
concepciones retribucionistas, al estilo ojo por ojo, es ilusorio no pensar en lo ejemplarizante
de la pena, porque concepciones idealistas slo llevan a un avance poco significativo, con ms
contradicciones e incongruencias en el discurso que otra cosa. Segundo porque como
especialista en el comportamiento humano desviado, la ciencia tiene mucho que ofrecer.
Si bien ante el delito ha podido ms el repudio social y luego la culpa, como fcilmente se
infiere de los discursos tericos, no podemos quedarnos ah; porque, no son insuperables las
condiciones para mejorar con posibilidades tcnicas, y acercarnos ms a esos ideales sociales,
por esto los psiclogos forenses no renunciamos al estudio profundo de la psicopata, no para
33

Burgos, Alvaro. (2005). La Pena Sin Barrotes. San Jos: Poder Judicial. Juez y Catedrtico en Derecho Penal,
espcilizado en tema de la Materia Juvenil donde por excelencia deba ajustarse un modelo ms resocializante, pero
que no es nicamente alternativas para la materia juvenil.
Pueden Consultar Burgos, A. (2005). El Trabajo en Beneficio de la Comunidad como Alternativa Punitiva.

41
demostrar que no podemos hacer mucho con ellos, ni para beneficiarnos del bum del morbo
social, -porque de todas formas para los forenses la evaluacin de la psicopata, no es sinnimo
de medir casos ms graves nicamente-, sino para poder clasificar a cualquier delincuente, con
mayor precisin en un anlisis multifactorial, del menos intenso al ms intenso. Es decir para
saber a cul y en qu aspectos debemos potenciar con alternativas viables, a fin de lograr
cambios reales y legtimos.
Despus de estas notas introductorias retomemos el tema central: el potencial Resocializante a
efectos del Anlisis de Alternativas No Privativas de Libertad, tanto en procesos Penales
Ordinarios como procesos de Ejecucin de la Pena, sea en adultos y ms en poblaciones
penales juveniles, la debida proyeccin de reinsercin social, el anlisis de la personalidad, es
esencial, no para cumplir meramente con el precepto legal de la Convencin de Derechos
Humanos, el cual debemos honrar; sino para concebir una ms acertada Administracin de
Justicia.
A habida cuenta de lo que implica la trgica lgica de la crcel y el contrasentido que para lo
psicolgico significa: socializar a alguien aislndolo (es decir in-socializndolo) o bien educar
su violencia, violentndolo; razn suficiente por lo que nuestra sociedad deba apostar al menos
en ciertos casos a la resocializacin y no a la privacin de libertad.
El concepto fundamental, es como dira (Zaffaroni, R.; 1998)34 lograr la verdadera finalidad
prctica de la Ley, y aceptando como legtima la intervencin del derecho penal, slo cuando la
misma produce (o potencialmente podra producir) una disminucin preexistente de los niveles
de violencia, o sea no es un garantismo a ultranza como seala el famoso constitucionalista L.
Ferrejoli citado en (Garca Mndez, E.; 2000)35, a fin de no slo brindar muchas alternativas y
morir en el intento. La idea fundamental es tomar las medidas resocializantes como
alternativas que debemos optimizar por racionalidad de los recursos limitados y congruencia
del discurso. Implicando esto que no es de una forma indiscriminada, sino en los casos que
corresponda.
En estos casos el psiclogo forense valora la adaptabilidad en abstracto o de ciertas preguntas
psicolegales especficas, programas educativos, tipos de vnculos y lugares especficos que
convienen o no convienen, esquemas laborales, esquemas de tratamiento psicolgicos o
psiquitricos, esquemas de rehabilitacin en centros especializados para drogas, y otras
exigencias psicosociales, segn su personalidad, recursos personales, potencial de cambio y
exigencias del medio.
34

Zaffaroni, Eugenio Raul. (1998) En Busca De Las Penas Perdidas. Deslegitimacin y Dogmtica JurdicoPenal. Buenos Aires. Talleres Grficos.
35
Ferrajoli, Luigui, citado en Garca Mndez, Emilio. (2000). Los Sistemas de Responsabilidad Penal Juvenil en
Amrica Latina. En Herramientas: Revista Interdisciplinaria sobre temas de Justicia Juvenil, Ao 1 No.1.
Montevideo Uruguay.

42

Para dar un ejemplo concreto sobre algunos mtodos sistemticos adems del ya mencionado
anlisis de la personalidad, har unas pequeas referencias sobre las evaluaciones de riesgo.
Aunque es un tema difuso que a ojos de desconocedores toma matices de sesgo, son modelos
de evaluacin que proveen mejores condiciones para el objetivo de la informacin. La idea es
ilustrar aunque sea con algunos detalles, para ampliar el panorama y abrir tema de discusin.
Los psiclogos son especialistas en desarrollo de la personalidad normal y contemplan los
desajustes de la personalidad patolgica, a diferencia de la psiquiatra que se enfatiza ms en lo
patolgico.
Los modelos de evaluacin de riesgo en el mbito forense, van evolucionando, a paso
aligerados, pero ha requerido de tiempo para una psicologa bastante nueva como lo es, la
psicologa forense. Las evaluaciones de riesgo no sirven para medir riesgo nicamente, sino
para estimar o desestimar la intensidad del riesgo. Modelos de evaluacin de riesgo no es una
lupa que identifique en una sola direccin los riesgos, sin contemplar los factores que los
contrarrestan, como son los factores protectores o aquellos que ayudan a superar las
condiciones adversas. Como hemos integrado a travs del documento, los modelos de
evaluacin psicolgica, no pueden -privilegiar /maximizar- o bien -desestimar/ minimizarhallazgos que produzcan sesgos, cierres prematuros, sin antes realizar diagnsticos
diferenciales, que permitan sopesar hacia donde est la balanza, como si fuera un contnuum de
potencial resocilizante a potencial de riesgo. Esto con miras a la informacin til que pueda,
optimizar las resoluciones que en el amplio anlisis integren medidas resocializantes o
desjudicializantes.
Para dar una idea del avance en estos temas de riesgo de violencia podemos revisar literatura
reciente (Andrade, J. & Colbs. 2009)36, al principio antes de los aos 80`s hemos confiado en la
literatura producida por el juicio de los expertos, en esta primera generacin, los psiclogos y
sobretodo psiquiatras despus de aos de atencin a estas poblaciones apoyaban consensos de
expertos sin una adecuada sistematizacin, basados en su experiencia, destacaban indicadores,
en muestras por lo general psiquitricas, derivando patologas en comn, asociadas a eventos
violentos. En sus inicios se asociaba este concepto de riesgo al concepto de enfermedad mental.
Posteriormente segundas generaciones de investigacin se enfocaron en identificar factores
que incrementaban la probabilidad de comportamiento violento, de manera ms sistemtica.
Estas metodologas eran ms de identificar factores despus de que han sucedido eventos
violentos, al estilo de los mtodos utilizados en la Meteorologa, identificando en eventos
pasados cules factores predicen ms un evento violento, esta generacin dio ms nfasis a lo
que conocemos como factores de riesgo esttico. Mucho se caracteriz en mtodos
actuariales que privilegiaron ms las observaciones estadsticas de factores comunes en grupos
de investigacin, que exhibieron comportamientos violentos. Una tercera generacin ha
36

Andrade, T. editor-.(2009). Handbook of Violence Risk Assessment and Treatment.: New Approaches for
Mental Health Professionals New York. Springer Publishing Company.

43
integrado el conocimiento de las dos generaciones anteriores, con enfoques e instrumentos muy
estructurados que mejoran el juicio profesional. Hoy en da instrumentos especializados para
cada diversos temas de riesgo (sean sexuales, agresiones fsica, violencia domstica, uso de
armas, etc.). En este sentido, se ha desarrollado investigacin de instrumentos no slo
integrando los factores de riesgo estticos, aquellos que se asociaron a eventos de riesgo que
sucedieron en el pasado; sino tambin se integraron factores de riesgos dinmico, aquellos
aspectos precipitantes que pueden mejorar la prediccin de violencia actual o futura y que son
factores que no estn presentes siempre, por lo que son ms cambiantes o dinmicos, son ms
circunstanciales, explican mejor algunos eventos que no pueden explicar los factores de riesgo
esttico, estos ltimos explican lo que pas en el pasado pero no necesariamente el presente.
Una persona alcohlica puede tener en su historial violento asociado a su problema de
alcoholismo, si bien no debe desestimarse, esta informacin del pasado (riesgo esttico), puede
que no sea tan relevante en el presente en un determinado caso que dej de consumir de licor
hace 18 aos, y que en la actualidad tuvo un evento violento. Quiz en este ejemplo, otros
factores como la prdida de su pareja y un despido laboral (factores de riesgo dinmico),
expliquen mejor sus frustraciones y la falta de inhibidores, en un disputa que dio al traste con
un evento violento, ms que su conducta alcohlica del pasado.
Cuando hablamos de riesgo no es riesgo en general al imaginario de cualquiera, sino los
forenses deben documentar riesgo de qu, para quin y en qu contexto. Los instrumentos
modernos tienen poco, pero poseen no menos de 10 aos de investigacin para promocionarse
su uso, son instrumentos que comparan al individuo con diversas poblaciones violentas y de
diversas intensidades permitiendo comparar al evaluado contra estos estndares, no son
preguntas antojadizas, sino que son depuradas segn la investigacin y algunos para conocer su
validez tardan hasta 10 o 15 aos, para estimar despus de los aos que tanto predijo el
instrumento. Existen muchos tipos de instrumentos segn sea el tipo de delito, si es un delito
sexual (SVR-20)37, si es violencia fsica (HCR-20)38, si es violencia de pareja (SARA)39, si
medimos comportamientos antisociales (PCL-R)40, etc. Ya hay algunos que han evolucionado
en la investigacin como el (STATIC-99) en su nombre inicial, instrumento para evaluacin de
ofensores sexuales (STABLE-2000), el cual hoy en da ayuda a establecer niveles de prediccin
del comportamiento reincidente. (Hanson, R. K. & Morton- Bourgon, K.E.; 2004)41. Existen
muchos otros42 pero para hablar de ellos debemos conocer en qu consisten estos y cmo se
37

Boer, D.P.,; Hart, S.; Kropp, P.R. & Webster, Ch. D. (2005) vers. espaola. SVR-20 Manual de Valoracin del
Riesgo de Violencia Sexual. Barcelona: Publicions I Edicions Universitat de Barcelona.
38
Webster, C.D., Douglas, K..S., Eaves,D. and Hart, S.D. (1997). HCR-20 Gua para la Valoracin del Riesgo
de Comportamientos Violentos. Barcelona: Publicions I Edicions Universitat de Barcelona.
39
Kropp, R.; Hart, S.D.; Webster, Ch. D. & Eaves, D. (1999). Spousal Assault Risk Assessment: User`s Guide.
Toronto: Multi-Health Systems.
40
Hare, Robert D. (1991). The Hare Psychopathy Checklist Revised. Toronto: Multi-Health Systems.
41
Hanson, R. K. & Morton- Bourgon, K.E. (2004). Predictors of Sexual Recidivism: An Updated Meta-Analysis.
Corrector User Report No. 2004-2. Public Safety and Emergency Preparedness Canada.
42
Pueden Consultar :

44
integran a los modelos de evaluacin del riesgo. Los psiclogos no hacen referencia a un
comportamiento violento impredecible, como a los que todas las personas estamos expuestos,
sino a los riesgos predecibles, producto de desajustes o dficits psicolgicos identificables y
documentados por la investigacin psicoforense.
En la actualidad la psicologa forense contempornea, no puede hablar de potencial
resocializante sin haber contemplado factores de riesgo, y viceversa sin contemplar los factores
protectores o resilentes. Sobre todo de los instrumentos y metodologas que mejoran la
precisin de los juicios profesionales y al fin y al cabo uno de los aspectos ms relevantes: la
prediccin de la violencia futura. No es predecir el futuro de nadie, sino hablamos de
probabilidades comprobadas por la investigacin cientfica.
El desarrollo de la psicologa forense y la investigacin cientfica asociada, debido a la
exigencia de las Cortes ha avanzado mucho.
Hoy, a diferencia de la primeras generaciones tenemos conocimiento que la violencia proviene
ms de los trastornos de personalidad, que de las enfermedades mentales graves, como se
pensaba al principio. Por lo que claramente tambin diferenciamos la violencia reactiva
(aquella que surge ms al calor y a la falta de inhibidores); de la violencia instrumental (aquella
que se produce como forma de obtener un beneficio secundario). Las agrupaciones de factores
en comn, al estilo perfiles, son tiles en etapas muy incipientes de una evaluacin, pero hoy
da estn superadas porque no predicen los comportamientos violentos en s mismas. Es til
saber que gran parte de los pedfilos, ven pornografa infantil; pero ver pornografa infantil
(factor comn) no significa que sea pedfilo, estas asociaciones mecnicas son insuficientes
para predecir un pedfilo. Los psicpatas son ms fros, insensibles y les gusta las sensaciones
fuertes, pero tambin las mujeres policas que se contratan en los cuerpos policiales por lo
general tienen estas caractersticas y esto no significa que sean psicpatas. Se requiere para
predecir riesgos, anlisis ms complejos de mltiples factores tanto de riesgo y su validez
predictiva, as como factores protectores. Esto nos da una idea de lo que las diversas
generaciones de investigacin han ido superando. Instrumentos con mucha investigacin
buscan ya niveles de prediccin futura de la violencia, esto es validez, pero para saber su
utilidad tuvieron que esperarse hasta 10 aos de investigacin.
-Webster, Christopher & Hucker, Stephen. (2007). Violence Risk Assessment and Management, Chichester
England: John Willey & Sons Ltd.
-Conroy, M. A. & Murrie, D. (2007). Forensic Assessment of Violence Risk: Guide for Risk Assessment and
Risk Management. New Jersey: John Wiley & Sons Inc.
-Mills, J.; Kroner, D. & Morgan, R. (2011). Clinicians Guide to Vilence Risk Assessment. New York: The
Guilford Press.
-Monaham, John; Steadman, Henry & Cols. (2001). Rethinking Risk Assessment. The MacArthur Study of
Mental Disorder and Violence. New York: Oxford University Press, Inc.
-Andrade, J. (2009). Ibidem.

45

En general creo necesario para la evaluacin psicolgica forense por las razones de lgica,
transparencia, proporcionalidad, y eficiencia, que mtodos objetivos, comparativos,
sistemticos, uso de estndares cientficos, que han sido depurados en diversos contextos sobre
la validez, en temas especficos sobre el anlisis del riesgo, que contempla tanto sus ajustes o
desajustes en sus posibilidades resocializantes se requieren modelos, objetivos que no
privilegian hiptesis sesgadas. Para esto incorporar algunos ejemplos de lo que los psiclogos
forenses, contemplan en sus anlisis. Veamos aspectos en la Ley Penal Juvenil, de los que
pueden dar informacin los psiclogos forenses, recuerdo: esto son aspectos jurdicos pero que
hallazgos psicolgicos en preguntas concretas de las autoridades pueden ampliar su panorama
con los informes periciales.

Ley de Justicia Penal Juvenil (C.R.)


ARTICULO 121.- Tipos de sanciones.
a) Sanciones socio-educativas. Se fijan las siguientes:
1.- Amonestacin y advertencia.
2.- Libertad asistida.
3.- Prestacin de servicios a la comunidad.
4.- Reparacin de los daos a la vctima.
b) Ordenes de orientacin y supervisin. El Juez Penal Juvenil podr imponer
las siguientes rdenes de orientacin y supervisin:
1.- Instalarse en un lugar de residencia determinado o cambiarse de l.
2.- Abandonar el trato con determinadas personas
3.- Eliminar la visita a bares y discotecas o centros de diversin determinados.
4.- Matricularse en un centro de educacin formal o en otro cuyo objetivo sea
ensearle alguna profesin u oficio.
5.- Adquirir trabajo.
6.- Abstenerse de ingerir bebidas alcohlicas, sustancias alucingenas,
enervantes, estupefacientes o txicos que produzcan adiccin o hbito.
7.- Ordenar el internamiento del menor de edad o el tratamiento ambulatorio en
un centro de salud, pblico o privado, para desintoxicarlo o eliminar su
adiccin a las drogas antes mencionadas.

c) Sanciones privativas de libertad. Se fijan las siguientes:

46
1.- Internamiento domiciliario.
2.- Internamiento durante tiempo libre.
3.- Internamiento en centros especializados. . (Ley Penal Juvenil).

ARTICULO 122.- Determinacin de la sancin aplicable. Para determinar la


sancin aplicable se debe tener en cuenta:
a) La vida del menor de edad antes de la conducta punible.
b) La comprobacin del acto delictivo.
c) La comprobacin de que el menor de edad ha participado en el hecho
delictivo.
d) La capacidad para cumplir la sancin; asimismo, la proporcionalidad,
racionalidad e
idoneidad de esta.
e) La edad del menor y sus circunstancias personales, familiares y sociales.
f) Los esfuerzos del menor de edad por reparar los daos. (Ley Penal Juvenil).
(El subrayado es nuestro)

La Capacidad Resocializante. Como he mencionado en otros contenidos, tanto para lo


cognitivo como para el anlisis de la personalidad, los forenses analizamos los dficits o
deterioros vrs capacidades o potencialidades, lo mismo aplica para lo resocializante, que desde
luego infiere e integra informacin de los contenidos anteriores lo cognitivo y la
personalidad. En casos de la materia penal de adultos, por lo general, las peticiones son
concretas, siendo que una o varias preguntas psicolegales, orientan la exploracin psicolgica
forense. Por lo general casos de criterios de oportunidad, alternativas rehabilitantes en procesos
de ejecucin de la pena, procesos de suspensin de proceso a prueba, donde expresamente se
hace un especial nfasis de este anlisis sobre la reinsercin social y otros que expresamente
por inquietudes de la autoridad judicial o condiciones propias de la normativa Penal o la
normativa Procesal Penal.
En evaluaciones de asuntos penales juveniles se realiza un anlisis amplio derivado de la Ley
en Art 93 el Estudio Psicosocial a menos que exista peticin concreta o alguna indicacin
especfica, y este informe debe incluir informacin relevante sobre lo resocializante, en los
casos que estas facultades estn claramente presentes, sobretodo por lo que indica la Ley Penal
Juvenil en Art. 7 Principios Rectores su inters superior, el respeto a sus derechos, su
formacin integral y la reinsercin en su familia y la sociedad. Debe recordarse que en
algunos casos, el nivel de deterioro es en tantos aspectos, que la necesidad de contencin es en

47
muchas reas, y su limitada viabilidad de recursos personales y contextuales implicara ms
una alternativa de privacin de libertad en los casos que desde luego el delito as lo determine.
Debe advertirse que no es que para adultos no sea este el fin, integrar lo resocializante, pero en
poblacin penal juvenil se realiza mayor nfasis, por estar todava en edad de desarrollo.
Sobre la poltica de la finalidad de la pena, no muy distinto que otras latitudes
latinoamericanas, la Carta Constitucional guarda silencio acerca del tema, por lo que debe
acudirse a los tratados internacionales que, de acuerdo al Art 7 de la Const. Pol. , tienen fuerza
inferior a la Constitucin pero superior a la ley. As encontramos el Art. 5 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, que en los incisos 5.3 y 5.6 dispone: La pena no puede
trascender de la persona del delincuente y Las penas privativas de libertad tendrn como
finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados. En igual sentido el
Art. 10.3 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos, que en lo conducente reza: El
rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y
readaptacin social de los penados; y el Art. 51 del Cdigo Penal , que establece la accin
rehabilitadora como finalidad de las penas. (Res: 2002-0428 Tribunal Casacin Penal). En
resumen la finalidad de la pena, y la poltica criminal hacen referencia ms a la prevencin
especfica positiva.
Cumpliendo con una legtima intervencin del Derecho Penal, porque no se trata de ofrecer una
alternativa resocializante a ultranza, debemos afinar esto en la autoridades judiciales y los
peritos a fin de incluir un equilibrado anlisis en este aspecto y por un principio de realidad
analizar la viabilidad de las alternativas.
En este punto es clave la pericia psicolgica forense, porque la exploracin psicolgica no
explora tanto sobre la opinin de los entrevistados, sino sobre la actitud que se acerca ms
a la predisposicin real de los individuos, con hallazgos que se buscan a travs de mltiples
mtodos y mltiples fuentes colaterales.
Desde esta perspectiva, la pericia ofrece informacin til, sobre qu tanto estn arraigados los
patrones desadaptativos; para estimar las posibilidades reales en: lo acadmico, laboral, las
alternativas de convivencia favorable con su familia u otros contextos; todo esto en razn de
sus recursos personales, cognitivos, culturales y ambientales, para que las autoridades puedan
estimar las condiciones de reinsercin o de contencin, porque definitivamente en este ltimo,
no son pocos los casos en que, aun respetando la discrecionalidad que posee la autoridad
judicial en relacin al rango de pena que establece la Ley, pareciera que la necesidad de
contencin en algunos casos es necesaria, es decir la propia crcel como modelo inicial
resocializante es inevitable, desde luego para los delitos y las penas que permita la Ley y la
proporcionalidad correspondiente segn grado de responsabilidad y gravedad del hecho.
Finalmente puede agregarse para ampliar el panorama de la informacin psicolegal relevante,
que en algunos casos la integracin social del joven adolescente, de acuerdo con los fines

48
pedaggicos y resocializantes de la Ley de Justicia Penal Juvenil, debe contemplarse este
determinante lo resocializante por lo ya mencionado en los Principios Rectores, Art. 7 y 44,
de dicha Ley, adems de otras aplicaciones del informe pericial con respecto a lo que la
autoridad podra informarse a efecto de: los Tipos de Sanciones referidas en el Art. 121 y sobre
la Determinacin de la Sancin Aplicable (Art. 122); las Suspensiones de Proceso a Prueba
(Art. 89) y las Ordenes de Orientacin y Supervisin (Art. 128).
No debe olvidarse que no menos importante son las evaluaciones de Ejecucin de la Pena que
van a requerir un claro nfasis en 1.) las posibilidades resocializantes y 2.) anlisis de riesgo de
violencia, como he mencionado en otros foros, sopesando para ver el balance de estos dos
aspectos.
En los siguientes Artculos de la Ley y temas mencionados se puede inferir tambin la utilidad
del Peritaje Psicolgico sobre las posibilidades de Desjudicializacin (fines y principios)43
que deben promover los mecanismos jurdicos en la Materia Penal Juvenil, datos periciales que
puede informar sobre la idoneidad o no del imputado ante las diversas alternativas para
adolescentes, una vez contemplados los principios de racionalidad y proporcionalidad segn
recursos y condiciones personales (capacidad cognitiva, disposicin, autocontrol, redes de
apoyo, u otras) que permitan identificar la pertinencia de la medida.
Ejemplo de la utilidad del aporte de la pericia psicolgica, para la toma de decisiones en estos
aspectos desjudicializantes tenemos las siguientes alternativas que ofrece la Normativa:
Cito como ejemplo Ley de Justicia Penal Juvenil.
ART. 62.- Convocatoria a La Conciliacin
ART. 89.- Suspensin del Proceso a Prueba
ART. 128.- Ordenes de Orientacin y Supervisin.

En materia de Adultos pueden profundizar en este tema las diversas modalidades de


alternativas al internamiento tradicional en El Trabajo en Beneficio de la Comunidad como
Alternativa Punitiva. (Burgos, A.; 2005)44, e integrar otros criterios de oportunidad, lo que
reviste de relevancia e importancia en cuanto a su significado y especialmente en razn de su
efectividad tanto en lo social como en lo personal, lo que he mencionado adems de integrar
Derechos Humanos nos da legitimidad y coherencia en el discurso del Sistema Penal.

43 Tiffer, C., Llobet, J. y Dnkel, F. (2002). Derecho Penal Juvenil . Comentar sobre diversin o las diferentes posibilidades de
remisin.
44
Burgos, Alvaro. (2005). EL Trabajo en Beneficio de la Comunidad como Alternativa Punitiva. San Jos:
Mundo Grfico, S.A. El Dr. Burgos es Juez Superior Penal. Catedrtico Derecho Penal y reconocido autor de
mltiples obras. Adems con una enorme calidad humana, que dara fe de su coherencia con el discurso de su
texto.

49
En otros aspectos concretamente psicolegales del tema general de este artculo, tambin podrn
profundizar en otros textos que podrn encontrar a mi nombre sobre La Psicologa Forense y la
Actividad Pericial, pero creo intent generar algunas ideas fundamentales con la esperanza de
haber abierto espacios de discusin que contribuyan a mejorar la Administracin de la Justicia,
desde luego adems estoy seguro voy a ser retroalimentado.

50

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