Arresto domiciliario. Madre de un nio menos de cinco aos.

Convencin de los Derechos del Nio.

Derecho de los menores de crecer dentro del seno de una
familia.
Cmara Federal de Casacin Penal, Sala IV, causa Nro. 15.659 del registro de esta Sala,
caratulada: "S., Delia Gabriela s/recurso de casacin", del 19/9/2012
//En la ciudad de Buenos Aires, a los das 19 del mes de septiembre del ao dos
mil doce, se rene la Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal, integrada por el
doctor Mariano Hernn Borinsky como Presidente y los doctores Juan Carlos Gemignani y
Gustavo M. Hornos como Vocales, asistidos por la Secretaria actuante, a los efectos de
resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 61/69vta. de la presente causa Nro.
15.659 del registro de esta Sala, caratulada: "S., Delia Gabriela s/recurso de casacin"; de
la que RESULTA:
I. Que la Sala II de la Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Secretara Penal Nro.
4, Provincia de Buenos Aires, en la causa Nro. 2045/11 de su registro, con fecha 10 de
noviembre de 2011, no hizo lugar a la solicitud de prisin domiciliaria efectuada por la
defensa de S. (fs. 58/60vta.).
II. Que contra lo decidido, interpuso recurso de casacin el seor Defensor Pblico Oficial,
doctor Anbal J.L. Gilardenghi (fs. 61/69vta), el que fue denegado a fs. 88/89 vta., todo lo
cual motiv la articulacin de un recurso de queja. Radicados los actuados en esta Sala IV,
con fecha 15 de febrero de 2012, se declar admisible el recurso de queja (fs. 107/109
vta.) y se concedi el recurso de casacin, el que fue mantenido en esta instancia a fs.
138, por la Defensora Pblica Oficial, doctora Eleonora A. Devoto.
III. Que el recurrente fundament su recurso en las dos vas previstas en el art. 456 del
C.P.P.N.
En primer lugar, realiz una breve resea de los antecedentes de la causa donde destac
que la imputada S. es madre de diez (10) hijos, de los cuales siete (7) convivan con ella
previo a su detencin y tres (3) son menores de cinco aos (menores: N. Y. -1 ao-, X. M.
-3 aos-, M. E. -4 aos-, L. -7 aos-, A. -12 aos-, B. -14 aos-, y S. -15 aos-). A su vez,
agreg que los menores han quedado bajo el cuidado de la hija mayor de la acusada
Karen -, de una ta Silvia y del padre de los mayores Rubn S. -.
A continuacin, sostuvo que la resolucin impugnada carece de fundamentacin
suficiente, puesto que si bien se tuvo por probada la contencin material y familiar de los
nios, la misma no se desprendi de las pruebas aportadas a la causa, sino que fueron
afirmaciones meramente dogmticas, abstractas y carentes de contenido.
As, seal que aunque los nios no se encuentran en estado de abandono, ello no implica

que no estn atravesando problemticas econmicas, sociales y personales como cambios

de conducta, alteracin en el sueo, bajo rendimiento escolar, tristeza, angustia y
ansiedad. Refiri, luego de elaborar un anlisis individual de la situacin particular de los
menores, que: Ahora bien, de todos los informes producidos, ha quedado establecido que
las condiciones de vida actuales de los hijos y familiares resultan ser austeras y
complicadas a partir de la reorganizacin de la vida familiar siendo que los nios fueron
insertados en grupos familiares con dinmicas cotidianas diferentes (cfr. fs. 66).
A su vez, remarc que, Rubn S. ex pareja de la acusada y actual guardador de tres de
los nios manifest en la entrevista que su trabajo se encuentra en riesgo debido a la
cantidad de das que debi faltar por atender cuestiones relacionadas con el cuidado y
bienestar de los nios.
Tambin record que la hija mayor - Karen dijo que se encontraba desbordada por el
cuidado de sus hermanos menores, expresando que se encuentra casi permanentemente
colaborando con su ta Silvia en su hogar (cfr. fs. 66).
En otro orden de ideas, critic la resolucin impugnada por limitarse a reproducir el mismo
argumento brindado por el juez de primera instancia, que rechaz el arresto domiciliario
en virtud de la gravedad del delito, la calificacin jurdica y la circunstancia de que el
mismo se llev a cabo en el domicilio donde cohabitaba con sus hijos.
En este sentido, record que el a quo destac que la naturaleza y alcances de la prisin
domiciliaria en el marco de la prisin preventiva establecida por el art. 314 del C.P.P.N.
posee caractersticas propias.
En cuanto a ello, afirm que no puede asimilarse el arresto domiciliario con la libertad
durante el proceso puesto que la modalidad en cuestin presupone, justamente, el
encierro. Por ello, seal que, la Cmara: .. no puede valorar la existencia o no de riesgos
procesales a fin de determinar la procedencia o no del arresto domiciliario solicitado como
as tampoco utilizar pautas ligadas al hecho y la escala penal aplicable, puesto que stos
constituyen parmetros propios del instituto excarcelacin, dado que de esta forma se
desvirta la finalidad y la naturaleza propia de esta modalidad de detencin, siendo que
en el caso se busca garantizar derechos constitucionales esenciales de los nios
afectados (cfr. fs. 66 vta.).
Por otro lado, record que el Estado argentino manifest su voluntad de proteger en forma
integral al nio y cit la normativa interna e internacional sobre la materia que resulta
aplicable al caso (Convencin de los Derechos del Nio, ley Nro. 26.061, arts. 14 bis, tercer
prrafo y 75 inc. 22 de la C.N.).
Teniendo ello en cuenta, y que el derecho de S. y sus hijos se encuentra plasmado en el
art. 314 del C.P.P.N., y los arts. 32 inc f de la ley 24.660 y 10 inc. f del C.P.N., manifest
que an cuando dicha aplicacin no resulta automtica, sino que puede rechazarse
cuando medien circunstancias que lo justifiquen, en el caso de autos las pautas valoradas
se corresponden con aquellas propias de la excarcelacin, desvirtuando completamente el
instituto del arresto domiciliario y soslayando derechos consagrados en la Convencin de
los Derechos del Nio.
Por ltimo, en cuanto a la valoracin negativa respecto de que la acusada venda la droga
en su domicilio, la defensa propuso un nuevo domicilio y, adems, recalc que surge de

los informes recabados en autos un fuerte compromiso familiar respecto de la situacin de

detencin de S.. Asimismo, hizo reserva del caso federal.
IV. Que en la oportunidad prevista en los arts. 465, cuarto prrafo, y 466 del C.P.P.N., la
Defensora Pblica Oficial ante la Cmara Federal de Casacin Penal, doctora Eleonora
Devoto, efectu sus presentaciones, donde mantuvo los argumentos desarrollados por el
recurrente y renunci a los plazos procesales (cfr. fs 140/146 vta.).
V. Que habiendo renunciado las partes a los plazos procesales y a la audiencia prevista en
el art. 456 del C.P.P.N. (cfr. fs. 147 y 150), quedaron las actuaciones en estado de ser
resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el
siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Juan Carlos Gemignani, Gustavo M. Hornos
y Mariano Hernn Borinsky.
El seor juez Juan Carlos Gemignani dijo:
I. Previo a ingresar al tratamiento de los agravios trados a estudio por la defensa, es
preciso recordar los antecedentes del presente proceso.
La defensa de Silvia S. solicit su incorporacin al rgimen de prisin domiciliaria, de
conformidad con lo previsto por el artculo 32 de la ley 24.660 (modif. por ley 26.472,
publicada en el B.O. el 20/01/09). Dicha pretensin se fund en que la interna tena a
cargo 7 de sus 10 hijos, tres de los cuales son menores de 5 aos. En efecto, postul y
fund en la Convencin de los Derechos del Nio la conveniencia de la prisin domiciliaria
requerida en representacin de los hijos menores (fs. 1/2).
Por su parte, el representante del Ministerio Pblico Fiscal, consider que, si bien la
situacin de la interna encuadraba en el presupuesto del artculo 32, inc. f) de la ley
24.660 y que el informe elaborado por las delegadas tutelares le era favorable, no deba
desconocerse la gravedad de los hechos investigados y que los mismos fueron realizados
en el domicilio donde la imputada cohabitaba con sus hijos.
En oportunidad de resolver, el juez de primera instancia, afirm que en el presente caso
no advierte el suscripto que resolver el rechazo al beneficio impetrado sea
violatorio de garanta constitucional alguna, ya que los informes y antecedentes
evaluados, permiten inferir que tal decisin al menos por el momento se
compadece con los intereses de los nios, dado que viven en un ambiente
familiar adecuado, pese al estado de encierro de su madre, pues no se
encuentran en situacin de desamparo ni de extrema vulnerabilidad, as como
que la eventual modificacin de ese cuadro de situacin podra llegar a poner en
peligro el bienestar de las criaturas, precisamente por el tipo de actividad que
realizaba su progenitora (cfr. fs. 13).
Seguidamente, la defensa de la imputada reiter la solicitud presentada y ofreci un
nuevo domicilio para el caso en que se hiciera lugar a la prisin domiciliaria (fs. 16/17
vta.). Ante ello, el Ministerio Pblico Fiscal sostuvo que, sin perjuicio del domicilio
aportado, la negativa a conceder el beneficio solicitado se bas en otros elementos
debidamente fundamentados en el dictamen del pasado 31/08/2011 (cfr. fs. 22/22 vta.).
Contra dicha decisin, la defensa interpuso recurso de apelacin (fs. 28/30vta.). Por su
parte, el representante del Ministerio Pblico Fiscal consider que, en atencin a la opinin

del defensor y de los informes elaborados por las especialistas, corresponda conceder el
beneficio en cuestin (fs.45/49vta.). Sin embargo, la Cmara confirm la resolucin
apelada (cfr. 58/60vta.).
Frente a esa decisin, la defensa interpuso un recurso de casacin (fs. 61/69vta), el que
fue concedido en esta instancia mediante la resolucin que obra a fs. 107/109vta., donde
se hizo lugar al recurso de queja.
II. La cuestin a resolver se centra en verificar si corresponde integrar a Delia Gabriela S.
al rgimen de detencin domiciliaria. La inspeccin jurisdiccional que se reclama habr de
ceirse entonces a la concreta aplicacin de los preceptos contenidos en el artculo 10 del
Cdigo Penal y en los arts. 32, inciso f, 33 y 34 de la ley 24.660 - modif. ley 26.472 -,
normativa sta que, a la luz del inters de los menores, expuesto en el recurso de
casacin, deber ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional
incorporados a nuestra Carta Magna por el art. 75 inc. 22 - especficamente -, el principio
rector del inters superior del nio contenido en el artculo 3.1 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio.
En dicha direccin corresponde recordar que la reforma constitucional del ao 1994
incluy dentro del bloque constitucional a la Convencin de los Derechos del Nio. En la
Convencin se establecen dos pautas en base a las cuales se debern analizar las
obligaciones del Estado: 1) el inters superior del nio y 2) la efectividad de los derechos
de la Convencin (arts. 3.1 y 4, respectivamente).
Al respecto cabe sealar que, [e]l principio regulador de la normativa de los
derechos del nio se funda en la dignidad misma del ser humano, en las
caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de propiciar el desarrollo
de stos, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades as como en la
naturaleza y alcances de la Convencin sobre los Derechos del Nio () A este
criterio han de ceirse las acciones del Estado y de la sociedad en lo que
respecta a la proteccin de los nios y a la promocin y preservacin de sus
derechos. (Corte IDH, Opinin Consultiva 17/2002, del 28 de agosto de 2002).
En tal sentido, tambin la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que (l)a
consideracin rectora del inters superior del nio que establece la Convencin
sobre los Derechos del Nio, lejos de erigirse en una habilitacin para prescindir
de toda norma jurdica superior, constituye una pauta cierta que orienta y
condicional la decisin de los tribunales de todas las instancias llamados al
juzgamiento de los casos, incluyendo, obviamente, a la Corte cuando procede a
la hermenutica de los textos constitucionales (Fallos 324:975).
Ahora bien, el beneficio en cuestin se encuentra legislado tanto en el Cdigo Penal como
en la ley 24.660 (arts. 10, 32 y 33 respectivamente). Recurdese que la entrada en
vigencia de la ley 26.472 (B.O. 20/01/2009, modificatoria de la 24.660) ampli el catlogo
de supuestos en los que se permita el arresto domiciliario de las personas que estaba
cumpliendo una condena.
De esta manera, se previ entre otros el caso de la madre de un nio menos de cinco
(5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo como un supuesto para esta
modalidad de cumplimiento de la pena. Se ha sostenido que la prisin domiciliaria

resulta una solucin ms que aceptable para aquellos casos en que el encierro carcelario
implica un desmedro que va ms all de las restricciones inherentes a la ejecucin de la
pena. Se intenta humanizar la ejecucin de la pena privativa de la libertad (LPEZ,
Axel; MACHADO, Ricardo: op. Cit., p. 150).
Cabe sealar que, en el caso de autos, las edades de los nios en cuyo inters superior se
solicita la prisin domiciliaria, se condicen con el lmite etario establecido por la norma en
cuestin.
III. Fijado el marco normativo de la cuestin trada a estudio de esta alzada y en atencin a
las concretas circunstancias del caso habr de adelantar que estimo que se presentan las
particularidades que conllevan a aplicar el beneficio que se solicita.
En este sentido, cabe sealar que el derecho que asiste a los menores de crecer dentro
del seno de una familia no puede ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino
que habr de ser evaluado en cada caso analizando sus caractersticas particulares (conf.
C.N.C.P., Sala III Herrera, Mara Daniela s/rec. de casacin, rta. 5/6/2008 reg. N 696/08).
Por ello se comprende el estado de angustia emocional al que sin lugar a dudas se
encuentran sometidos los nios especialmente, los de temprana edad cuando ocurren
situaciones como se dan en el caso de autos, que como consecuencia de una medida
restrictiva de la libertad impuesta contra los padres, se ven afectados de alguna manera
los nios.
Justamente, es con motivo de ese padecimiento que, en casos como el que ahora
examinamos, ocurre una innegable tensin entre los derechos propios de la niez y el fin
de asegurar los fines del proceso, siendo misin de los jueces arribar a soluciones que sin
desatender el marco normativo impuesto por los rganos del Estado pertenecientes,
procuren armonizar ambos intereses, de manera tal que ninguno de ellos sufra excesivos e
innecesarios menoscabos en aras del otro.
As es que, partiendo de la premisa de que el legislador al crear tal disposicin le otorg
facultad al juez para aplicar la prisin domiciliaria, deber evaluarse en cada caso
particular la conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude.
Sentado cuando precede, y teniendo en cuenta las concretas circunstancias del caso,
como as tambin analizados que fueran los informes presentados, estimo que en la
presente causa se corresponde concederle a Delia Gabriela S., el arresto domiciliario.
Sin embargo, sin perjuicio de la solucin adoptada en el presente caso, teniendo en cuenta
que se trata de una situacin extraordinaria y que la nombrada deber continuar
cumpliendo la privacin de la libertad que le fuera oportunamente impuesta, el Juez
interviniente en la causa, deber arbitrar los medios necesarios para controlar el normal
cumplimiento de la prisin preventiva en el domicilio en el que finalmente habite la
nombrada con los menores, como as tambin las condiciones econmicas, sociales y
sanitarias en que convivirn madre e hijos.
IV. En atencin a todo lo expuesto, propongo al acuerdo hacer lugar al recurso de casacin
interpuesto por la defensa a fs. 61/69vta. y, en consecuencia, casar la resolucin de fs.
58/60vta. y otorgar a Delia Gabriela S. el beneficio de la prisin domiciliara, bajo las

pautas y condiciones que deber imponer el juez a cargo de la causa. Sin costas en la
instancia (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.).
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
La inspeccin jurisdiccional que se reclama habr de ceirse entonces a la concreta
aplicacin de los preceptos contenidos en los artculos 32 de la Ley 24.660 - Ley 26.472-,
normativa sta que, a la luz de los intereses de los menores expuestos en el recurso de
casacin, deber ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional
incorporados a nuestra Carta Magna por el art. 75 inc. 22 -especficamente, el principio
rector del inters superior del nio contenido en el artculo 3.1. de la Convencin sobre
los Derechos del Nio.
En efecto, en relacin al caso, el artculo 32 de la ley 24.660,al que remite el artculo 314
del C.P.P.N. en relacin a la prisin preventiva, establece que ... El juez de ejecucin, o
juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin
domiciliaria: ... f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con
discapacidad, a su cargo ....
Cabe sealar a ttulo ilustrativo, que el inciso previamente citado encuentra sustento en
diversos instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos, tales como el
art. 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, el art. 7 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, el inc. 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el art. 10 inc. 3
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y los arts. 9, 18, 19
y 24 inc. d) de la Convencin de los Derechos del Nio.
La letra de la ley es clara en cuanto no establece que por el slo hecho de comprobarse
alguno de los extremos previstos en el artculo deba cesar el encierro en un
establecimiento penitenciario y concederse el arresto domiciliario, sino que lo sujeta a la
apreciacin judicial.
Sin embargo, no es una facultad librada a la discrecionalidad del juez, sino que, como toda
decisin que conceda, deniegue, o revoque, esta forma de cumplimiento de la prisin
preventiva debe estar fundada en la consideracin de las circunstancias particulares de
cada caso; por lo que el pronunciamiento jurisdiccional deber ser sustentado en la
finalidad de proteccin que fundamenta la norma, ponderando en todo momento las
caractersticas subjetivas de la imputada y objetivas del caso, en pos del principio rector
significado por el inters superior del nio que representa, entonces, una pauta de
interpretacin que no puede ser ignorada en el caso.
En efecto, la necesidad de proporcionar al nio una proteccin especial ha sido enunciada
en la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y en la Declaracin de
los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General el 20 de noviembre de 1959 y
reconocida en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo
10) y en los estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos especializados y de
las organizaciones internacionales que se interesan en el bienestar del nio.
En la Declaracin de los Derechos del Nio se indica que "el nio, por su falta de madurez

fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin

legal, tanto antes como despus del nacimiento.
La adopcin de medidas especiales para la proteccin del nio corresponde tanto al
Estado como a la familia, la comunidad y la sociedad a la que aqul pertenece. Sobre este
punto, el artculo 16 del Protocolo de San Salvador -instrumento adicional a la Convencin
Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales- (firmado por la Repblica Argentina el 17/11/1988 y ratificado el 30/6/03),
manifiesta que ... todo nio sea cual fuere su filiacin tiene derecho a las medidas de
proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y
del Estado. Todo nio tiene el derecho de crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus
padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el nio de corta
edad no debe ser separado de su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin gratuita y
obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms
elevados del sistema educativo ....
De este modo, tal y como lo seala la Corte Interamericana de Derechos Humanos ... en
aras de la tutela efectiva del nio, toda decisin estatal, social o familiar que involucre
alguna limitacin al ejercicio de cualquier derecho, debe tomar en cuenta el inters
superior del nio y ajustarse rigurosamente a las disposiciones que rigen esta materia ...
(Corte IDH, OC-17-02, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, 28/8/2002). En
este sentido, y en aras de la tutela efectiva del nio, los instrumentos internacionales en
materia de proteccin de derechos de los menores hacen especial hincapi en la
importancia del ncleo familiar en cuanto a la materializacin efectiva de los derechos de
los nios.
En principio, la familia debe proporcionar la mejor proteccin de los nios contra el abuso,
el descuido y la explotacin. Y el Estado se halla obligado no slo a disponer y ejecutar
directamente medidas de proteccin de los nios, sino tambin a favorecer, de la manera
ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar.
El reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, con
derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado, constituye un principio fundamental del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado por los artculos 16.3 de la
Declaracin Universal, VI de la Declaracin Americana, 23.1 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y 17.1 de la Convencin Americana.
Por otra parte, ya he tenido oportunidad de pronunciarme -con anterioridad al dictado de
la ley 26.472- que resulta claro que la familia es el grupo fundamental de la
sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus
miembros y en particular de los nios y, consecuentemente, que los nios
tienen el derecho a crecer junto a sus padres (Sala IV, ABREG, Adriana Teresa
s/recurso de casacin y VIZCARRA, Mabel Gernima s/recurso de casacin
(Causa Nro.6667, rta. el 29/08/06, Reg. 7749 y Causa Nro. 6693, rta. el 21/09/06, Reg. Nro.
7858, respectivamente.).
En igual sentido, se desprende de las normas contenidas en la Convencin sobre los
Derechos del Nio que los derechos de stos requieren no slo que el Estado se abstenga
de interferir indebidamente en las relaciones privadas o familiares del nio, sino tambin
que, segn las circunstancias, adopte providencias positivas para asegurar el ejercicio y

disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin de medidas, entre otras, de
carcter econmico, social y cultural y, en igual medida, resguardar el rol preponderante
de la familia en la proteccin del nio mediante la adopcin de medidas que promuevan la
unidad familiar (Comit de Derechos Humanos, Comentario General 17, Derechos
del Nio, 7/4/1989, CCPR/C/35, pr. 3 y 6).
Retomando el anlisis del caso planteado, cierto es que el artculo 32 de la Ley 24.660,
como se adelant, no impone automticamente la prisin domiciliaria cuando se presenta
alguno de los supuestos de hecho de dicho canon o del art. 10 del Cdigo de fondo, sino
que exige del Magistrado interviniente una tarea de apreciacin que justifique, a la luz de
los parmetros antes invocados, la concesin o rechazo del beneficio.
En relacin a ello, el derecho a que los nios crezcan en el seno de una familia no debe
ser interpretado en abstracto y de manera absoluta, sino en armona con el resto del
ordenamiento legal vigente y atendiendo a las particulares circunstancias de cada caso
concreto, por lo que en el anlisis reclamado a esta instancia, en donde se invoca el
inters superior del nio en los trminos del artculo 3.1 del CDN, resulta primordial.
Del anlisis de las particulares circunstancias del caso presente, analizadas a la luz del
contexto de este universo normativo, surge que la situacin de Delia Gabriela S., quien es
madre de diez hijos, de los cules siete vivan con ella al momento de su detencin, y de
los que a su vez tres son menores de cinco aos (N. Y. de 1 ao, X. M. de tres aos y M. E.
de 4 aos), se ubica dentro de los supuestos que justificaran la aplicacin del beneficio
previsto en el inciso f) del art. 32 de la Ley 24.660.
En efecto, de los informes elevados al tribunal de primera instancia por las delegadas
tutelares (fs. 5/7 y 19/20) se desprenden las circunstancias concordantemente remarcadas
por el seor Defensor Pblico Oficial y por la Asesora de Menores (fs. 45/48), en cuanto a
que si bien los nios no se encuentran en estado de abandono, pues tanto la hermana de
la detenida con su pareja, como el padre de seis de sus hijos con su grupo familiar, se
encuentran a cargo del cuidado y bienestar de los menores, las problemticas
econmicas, sociales y personales como los cambios de conducta, alteracin en el sueo,
tristeza, angustia y ansiedad como consecuencia de la separacin de los nios de su
madre, tornan aplicable el instituto en cuestin.
Se destac que a partir de la detencin de su madre los nios se encuentran viviendo
separados, pues los tres menores conviven con la hermana de la encausada y los tres
mayores con su padre. Que el ms pequeo es un beb que sufre de dificultades
bronquiales crnicas las cuales requieren atencin mdica y cuidado constante, lo cual es
un impedimento para convivir con su madre intramuros; y que los menores de 3 y 4 aos
de edad evidencian situaciones de angustia, llanto y preguntan constantemente por su
madre.
Que el padre de los mayores manifest su preocupacin por el estado emocional de los
nios a la vez que refiri que la estabilidad de su trabajo se encuentra en riesgo debido a
la cantidad de das que debi faltar para atender las cuestiones relacionadas con el
bienestar de los menores; y que una de las hermanas mayores (Karen) refiri encontrarse
desbordada por el cuidado de sus hermanos menores, y manifest que se encuentra
abocada a ayudar a su ta en dicha tarea, as como la angustia que manifiestan los nios.

En el informe de fs. 5/7 se concluy que de los dichos de los entrevistados surge que la
encausada siempre fue el eje alrededor del cual se organiz la familia y se ha mantenido
unida, y a su vez todos manifestaron que en caso de que la encausada volviese al
domicilio colaboraran con ella. A su vez, en el informe de fs. 5/7 se destac la necesidad
de la presencia materna en el hogar para favorecer la sana evolucin de los nios , lo cual
fue reiterado en el informe de fs. 19/20, y en el dictamen de la Asesora de Menores en
cuanto concluy tambin que los nios no pueden permanecer separados en las
condiciones actuales, por lo que deba otorgarse el rgimen de arresto domiciliario a su
madre teniendo en cuenta el inters superior que debe guiar una decisin como la
reclamada, que favorece fundamentalmente el contacto materno-filial necesario en nios
de corta edad en un ambiente adecuado para su desarrollo, en su propio hogar.
Consecuentemente con lo expuesto, habiendo realizando un balance de los intereses en
pugna y reconociendo la relevancia de las opiniones de la seora Asesora de Menores,
entiendo que corresponde incorporar al rgimen de arresto domiciliario a Delia Gabriela S.,
a la luz de lo normado por el art. 32 de la Ley 24.660 y 314 del C.P.P.N., teniendo como
horizonte la proteccin de los intereses de los hijos menores circunstancialmente
involucrados en los presentes actuados.
Por todo lo expuesto, adhiero a la solucin propuesta en el voto precedente.
El seor juez Mariano Hernn Borinsky dijo:
Por coincidir en lo sustancial con las consideraciones esgrimidas por los distinguidos
colegas que me preceden en el orden de votacin, doctores Juan Carlos Gemignani y
Gustavo M. Hornos, adhiero a la solucin propuesta. En efecto, las particulares
circunstancias del caso referidas por el doctor Hornos en su voto, -a las que me remito en
honor a la brevedad- tornan aplicable al sub examine lo normado en los arts. 32 inc. f) de
la ley 24.660, y 10 inc. f) del C.P.
Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE:
HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto por la defensa a fs. 61/69vta. y, en
consecuencia, CASAR la resolucin de fs. 58/60 vta. y OTORGAR a Delia Gabriela S. el
beneficio de la prisin domiciliara, bajo las pautas y condiciones que deber imponer el
juez a cargo de la causa. Sin costas en la instancia (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.).
Regstrese, notifquese y, oportunamente, remtase la causa al tribunal de origen,
sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.
MARIANO HERNN BORINSKY- JUAN CARLOS GEMIGNANIAnte m:

NADIA A. PREZ

GUSTAVO M. HORNOS

Secretaria de Cmara

Texto incorporado el: 2013/09/02. Revista de actualizacin permanente. Se recomienda

citar: Apellido, Nombre. "Ttulo del trabajo" en Revista electrnica Derecho Penal Online

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