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Prof.

Eduardo Pachano Caldern


Teora de la Funcin Pblica

Sesin 1
Evolucin histrica de la Funcin Pblica. Antecedentes Constitucionales
y Legales. Marco Normativo vigente

Evolucin Histrica de la Funcin Pblica


.- Antecedentes Constituciones.

Desde la propia Independencia de Venezuela, aparecen con rango


constitucional, algunas normas que regulan situaciones particulares en la que
est involucrada la participacin de los empleados pblicos. En efecto, la
Constitucin de 1811 establece mecanismos a travs de los cuales se
contemplan sanciones a los empleados principales en servicio de la
Confederacin, cuando hubieren sido acusados por actuaciones alejadas al
deber ser. El artculo 52 de nuestra primera Constitucin seala textualmente
que:

El Senado tiene todo el poder natural, e incidente de una Corte de


Justicia para admitir or, juzgar y sentenciar a cualesquiera de los
empleados principales en servicio de la Confederacin, acusados por la
Cmara de Representantes de felona, mala conducta, usurpacin o
corrupcin en el uso de sus funciones, arreglndose a la evidencia y a la
justicia de estos procedimientos y prestando para ello un juramento
especial sobre los evangelios antes de empezar la actuacin.
Consultado el 04 de julio de 2011, 12:30 pm
http://venciclopedia.com/index.php?title=Constituci%C3%B3n_federal_de
_1811

Por otra parte, se introduce desde esta primera Constitucin, la


obligatoria condicin, impuesta a los empleados pblicos antes de asumir sus
funciones, de prestar juramento de fidelidad al Estado, de sostener y defender

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la Constitucin, de cumplir bien y fielmente los deberes de sus oficios y de


proteger y conservar pura e ilesa, en estos pueblos, la Religin catlica,
apostlica,

romana,

que

aqullos

profesan,

requisito

que,

con

las

modificaciones que ha sufrido a los largo de los siglos, se mantiene hasta


nuestros das.

La Constitucin de 1819, en una compleja estructura organizativa,


incluye una seccin dentro del Ttulo 11 dedicada a los empleados pblicos, en
el que, adems de incorporar aspectos recogidos de la anterior Constitucin
(como la obligacin de prestar juramento), establece formulas a travs de las
cuales el Estado asume la obligacin de reconocer pblicamente cada ao, a
travs de listas comparativas, el desempeo de las personas que ocupan
destinos pblicos, sealando los hombres que se distinguen en el ejercicio de
las virtudes pblicas, o en la prctica de los vicios pblicos (Ttulo 11, Art. 11,
Constitucin 1819), creando obligaciones para recompensar a los primeros y
sancionar a los segundos. Consideramos a ste, el antecedente constitucional
ms remoto de nuestro vigente tambin con rango constitucional- sistema
meritocrtico para el ascenso de los funcionarios pblicos.

Por su parte, en la Constitucin de 1830, se incluyen como atribuciones


del Presidente, en su condicin de Jefe de la administracin general de la
Repblica, la de suspender de sus destinos a los empleados en los ramos
dependientes del Poder Ejecutivo, cuando infrinjan las leyes, o sus decretos, u
ordenes, con calidad de ponerlos a la disposicin de la autoridad competente,
dentro de tres das, con el sumario o documentos que hayan dado lugar a la

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suspensin, para que los juzgue (Art. 117, N 17) y la de separar a los
mismos empleados cuando por incapacidad o negligencia desempean mal
sus funciones, precediendo para ello el acuerdo del Consejo de gobierno (Art
117, N 18), con lo que, entendemos, se atribuye la competencia de control,
propia del principio de la Jerarqua en la organizacin administrativa, al mximo
jerarca (Presidente) sobre sus subordinados.

En la Constitucin de 1947, se introduce como elemento predominante,


la obligacin de crear un Estatuto -de Carrera Administrativa- (ver numeral 22
del artculo 198 de la Constitucin), que rija las relaciones entre el Estado y los
empleados y funcionarios que le prestan servicios a ste, estableciendo una
serie de principios que privaran en este tipo de relaciones, entre los que
destacan la imparcialidad poltica de los funcionarios, la prestacin exclusiva de
un destino pblico salvo las excepciones previstas en la misma Constituciny la prohibicin de aceptar cargos, honores y recompensas de gobiernos
extranjeros sin autorizacin expresa del Poder Legislativo (entonces del
Senado), normas que se mantienen hasta nuestros das. Sin embargo, la
obligacin de crear un Estatuto contenida en esta Constitucin desaparece en
la de 1953, que se limita a mantener las disposiciones que venan
histricamente incorporndose desde constituciones anteriores.

Por ltimo, la Constitucin de 1961 remite a la ley que () establecer


la carrera administrativa mediante las normas de ingreso, ascenso, traslado,
suspensin, retiro de los empleados de la Administracin Pblica Nacional, y
proveer su incorporacin al sistema de seguridad social (artculo 122,

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Constitucin de 1961), repitiendo adems la frmula de la Constitucin del 47


en cuanto a la imparcialidad poltica de los funcionarios pblicos, la prestacin
exclusiva de un destino pblico y la prohibicin de aceptar cargos, honores y
recompensas de gobiernos extranjeros sin autorizacin expresa del Poder
Legislativo (Senado), incorporando adems, la obligatoriedad de cumplir
requisitos legales para su ingreso a la funcin y la prohibicin de los
funcionarios pblicos de celebrar contratos con la Repblica, los Estados y los
Municipios y dems personas jurdicas de derecho pblico, salvo las
excepciones que establezcan las leyes. La Enmienda N 2 realizada a la
Constitucin de 1961 el 26 de marzo de 1983, le confiri rango constitucional al
beneficio de la jubilacin y pensin, estableciendo como excepcin la
posibilidad de disfrutar ms de una jubilacin o pensin slo en los casos que
expresamente se determine en dicha ley sobre la materia.

.- Antecedentes legales

La

evolucin

normativa

del

rgimen

funcionarial

(incluida

la

constitucional), debe ser revisada atendiendo a las particulares condiciones


que la propia prestacin del servicio pblico impuso en el devenir histrico.
En efecto, al revisar alguna doctrina del derecho comparado,
encontramos un interesante artculo de Asensio (Rafael Jimnez Asensio. La
Administracin Pblica en los orgenes del Estado Constitucional. Revista
Espaola

de

Derecho

Constitucional

19,

1998;

Disponible

en

http://www.cepc.es/es/Publicaciones/revistas/revistas.aspx?IDR=6&IDN=354&I

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DA=25394) donde analiza la obra de Alejandro Nieto Los primeros pasos del
Estado constitucional (), en la que puede leerse:

En efecto, si algo caracteriza al empleo pblico de esta poca es,


sin duda, el enquistamiento de una serie de lacras que acompaarn el
proceso de construccin de la funcin pblica durante todo el siglo xix y
parte del xx.
Tal como dice el autor, pese a no ser un tema importante, el empleo
pblico ser, en cambio, una cuestin omnipresente (ad nauseam)
durante toda la Regencia: la contaminacin poltica, el enchufismo, el
nepotismo y las cesantas, ofrecern un cuadro desolador de la funcin
pblica del momento. ()
Pero la gran novedad de esta fase, tal y como seala Nieto, radic
en la generalizacin y permanencia de lo que vena considerndose
hasta entonces como excepcional... Porque para conservar el destino ya
no bastaba ser liberal; era preciso, adems, ser liberal de la misma
tendencia de los que ocupaban el poder... En resumidas cuentas, el salto
cualitativo que separaba a las burocracias del Antiguo Rgimen y de la
regencia fue la irrupcin de la poltica en las filas de los empleados
pblicos.
Esto supona, efectivamente, un cambio radical. No se trataba, por
tanto, de depuraciones basadas en que los cesados eran enemigos del
sistema constitucional, sino que a partir de entonces se asienta en
Espaa lo que podamos calificar como el espritu de clientela, en cuanto
que lo importante para permanecer en un empleo pblico ser, sin duda,
ser afecto al Gobierno. La funcin pblica ser considerada como un
autntico botn del partido que gana las elecciones, y con l se premiar a
los amigos y se castigar a los enemigos polticos. Las consecuencias
que tuvo este modo de proceder fueron gravsimas, tanto desde el punto
de vista financiero (por la pesada carga que supondr al erario pblico las
frecuentemente impagadas pensiones por cesantas), como desde la
ptica institucional o social. El servicio en activo se transformar, as, en
un perodo ms o menos largo, segn la fortuna de cada cual, entre dos
cesantas.

De all que, cuando se habla sobre funcin pblica, se le asocie ms a


las desviaciones que histricamente los gobernantes se han empeado en
construir alrededor de ella, que del verdadero y necesario papel que juega para
permitir un eficaz y eficiente desempeo de la Administracin Pblica. Aunado
a ello,

el empeo en separar la funcin pblica del derecho laboral que

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alcanz un desarrollo legislativo ms efectivo-, constituy un elemento


adicional que impidi una evolucin ms dinmica de aquella.

En las primeras dcadas del siglo XX comienza a mostrarse un tmido


esfuerzo en el desarrollo legislativo de la funcin pblica. En 1905 se aprueba
la Ley de Responsabilidad de los Empleados Pblicos que es sustituida por la
Ley de Disponibilidad de los Empleados Pblicos en 1912 que es
complementada, a su vez, con la Ley de Juramento de 1927. (De Pedro,
2004:19).

Sin embargo, no es sino hasta la llegada de la democracia en Venezuela


(1958) cuando comienzan a crearse estructuras que apuntan verdaderamente
hacia la consolidacin de la regulacin normativa en funcin pblica. Ese
mismo ao se crea la Comisin de Administracin Pblica (CAP) cuya misin
fundamental fue la de formalizar los procedimientos utilizados dentro de la
Administracin Pblica. Ese mismo ao se crea la Oficina de Planificacin y
Coordinacin de la Presidencia de la Repblica (CORDIPLAN), a la que
termina adscribindose la CAP en 1969, cuando se formula el primer Plan de
Reforma Administrativa.

En 1960, luego de algunos inconvenientes por la resistencia a los


cambios, se aprueba el Reglamento de Administracin de Personal para los
Servidores del Gobierno Nacional, que se considera el antecedente legislativo
que permite sentar las bases para la organizacin del sistema de personal.

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El ao siguiente, con la entrada en vigencia de la nueva Constitucin


(1961), se retoma la obligacin de crear la carrera administrativa y la
incorporacin del funcionario al sistema de seguridad social, tal y como fue
sealado anteriormente.

A comienzos de esta dcada se presenta ante el Poder Legislativo


Nacional el primer proyecto de la Ley de Carrera Administrativa, que, pese a
haber sido aprobado en primera discusin por la Cmara de Diputados, fue
paralizado por casi diez aos debido a la falta de voluntad poltica y a la fuerte
oposicin que enfrent el Ejecutivo Nacional en el Congreso. Luego de casi
diez aos es sancionada, promulgada y finalmente publicada en Gaceta Oficial
(N 1.428 Extraordinaria del 04/09/1970) la Ley de Carrera Administrativa,
reformada posteriormente en 1975 y que se mantiene vigente hasta la entrada
en vigencia del Estatuto de la Funcin Pblica.

.- Marco Normativo vigente

Con la aprobacin de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de


Venezuela se crea, en el Captulo I, Ttulo IV Del Poder Pblico, una Seccin
(Tercera) Dedicada exclusivamente al rgimen funcionarial, en la que se parte,
como obligacin fundamental, de la necesidad de modificar el marco normativo
vigente (Ley de Carrera Administrativa) para aprobar un Estatuto por el que se
regirn las relaciones entre la Administracin Pblica, latu sensu, y los
funcionarios pblicos. Consideramos conveniente, en esta fase, dar lectura
detenida y con criterio analtico a los artculos 144 al 149 de la CRBV.

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Sin embargo, como se comentara anteriormente, esta obligacin no fue


asumida por la Asamblea Nacional, a quien le corresponde Legislar en las
materias de la competencia nacional y sobre el funcionamiento de las distintas
ramas del Poder Nacional (artculo 187.1 CRBV), sino por el Ejecutivo
Nacional, en el marco de una Ley Habilitante que le permita a ste aprobar
Decretos con fuerza de Ley hasta el 13 de noviembre de 2001. (ver artculo
236.8 CRBV).

As, el mismo 13 de noviembre de 2001 se publica el Decreto con fuerza


de Ley sobre el estatuto de la Funcin Pblica, que entrara en vigencia luego
que transcurrieran cuatro meses desde su publicacin (vacatio legis), lo que
ocurrira el 13 de marzo de 2002. Sin embargo, por las mltiples discusiones
que se dieron en el mbito nacional con los distintos Decretos-Leyes
aprobados en el marco de esa habilitante, la Asamblea Nacional aprueba,
antes de la entrada en vigencia del Decreto en cuestin, la Ley del Estatuto de
la Funcin Pblica, a la que le establece una vacatio legis de cuatro meses,
que se venceran el 11 de julio de 2002, fecha en la que se aprueba un nuevo
proyecto que es publicado el 11 de julio con vigencia desde su publicacin.
Este ltimo proyecto hubo de ser reimpreso por error material, por lo que su
fecha definitiva es la del 06 de septiembre de 2002, publicado en Gaceta Oficial
Extraordinaria N 37.522.

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Sesin 2
Nocin de Funcionario Pblico. Concepto, caractersticas y
requisitos de los funcionarios pblicos.

Concepto de Funcionario Pblico.


En la relacin jurdica que se establece dentro de la funcin pblica,
estn involucradas necesariamente dos partes: la Administracin Pblica y el
Funcionario Pblico. As, la Administracin Pblica ha sido definida
tradicionalmente desde dos perspectivas que entendemos complementarias:
En sentido objetivo, como la actividad de la Administracin o el conjunto de
actos que sta realiza y en sentido subjetivo, como el conjunto de rganos que
conforman la estructura del Estado y que tienen como misin fundamental
cumplir con las actividades que le son impuestas a travs de las normas
(Araujo-Juarez, 2008, p. 241). En este sentido subjetivo, al hablar de
Administracin Pblica se hace referencia directa no slo a la Repblica, los
Estados o los Municipios, sino que tambin se encuentran expresamente
involucrados todos los entes descentralizados funcionalmente a los que se
hace referencia en el Decreto con rango, valor y fuerza de Ley Orgnica de la
Administracin Pblica1 (v. gr. Institutos Pblicos y Autnomos, Empresas,
Fundaciones y Asociaciones del Estado).
Ahora bien, para que la Administracin Pblica cumpla con las
actividades establecidas, se requiere entonces, la existencia de una compleja
estructura en la que participen distintas personas naturales que le permitan
operar, esto es, a la Administracin se le hace imperioso incorporar a sus filas
1

Publicado en Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.890 Extraordinaria de fecha 31


de julio de 2008.

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el recurso humano con las mejores actitudes y aptitudes para lograr cumplir
con las actividades a las que se hace referencia en el sentido objetivo de la
definicin de Administracin Pblica mencionado anteriormente. Es all, donde
se incorpora el segundo sujeto de la relacin en funcin pblica y el cual
constituye un elemento central dentro de esta sesin: el funcionario pblico.
Al funcionario pblico se le suele definir como todo aquel que en virtud
de designacin especial y legal, y de una manera continua, bajo normas y
condiciones determinadas en una esfera de competencia dada, declara o
ejecuta la voluntad del Estado para realizar un fin pblico (Diccionario Jurdico
Venezolano: 2000).
Sin embargo, nuestro legislador patrio ha abordado este concepto de
una manera llana y precisa, al definir dentro del Estatuto al funcionario pblico
como toda persona natural que, en virtud de nombramiento expedido por la
autoridad competente, se desempee en el ejercicio de una funcin pblica
remunerada con carcter permanente (Ley del Estatuto de la Funcin Pblica,
2002, Art. 3).
Por su parte, la jurisprudencia ha aportado, en cuanto es posible, a
aclarar la figura del funcionario pblico. En efecto en diversas decisiones
judiciales puede leerse que:

() La Doctrina y la Jurisprudencia son contestes en


definir que un funcionario pblico es quien cumple la funcin
pblica, la persona fsica que ejecuta las generalidades y
particularidades del servicio; es decir, se trata de un agente
del Estado provisto de autoridad para el ejercicio de
determinadas
funciones;
participa
permanente
o
temporalmente, del ejercicio de la funcin pblica, bien por
eleccin popular o por nombramiento de la autoridad pblica
competente. En tal sentido, la Corte aprecia que la funcin
pblica es toda la actividad destinada a realizar los intereses

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del colectivo. Lo cual es por antonomasia la razn de la


prestacin del servicio pblico, llevada a cabo por la
Administracin Pblica. Sentencia N 2003-2035, Expediente
N 03-1919 de fecha 26/06/2003. Recurso de Nulidad. Miembro
de Junta Parroquial

Por otra parte, en Sentencia del Juzgado Primero de Primera Instancia de


Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Apure, se seala
que:
() el concepto de funcionario pblico se encuentra
indisolublemente vinculado al de poder pblico, de all que las
notas definidoras de aquel, estn en el hecho del desempeo
de una funcin pblica al servicio de un ente pblico, es decir,
el carcter sustantivo y el orgnico; constituyndose dichos
caracteres, en el motivo por el cual el Estado ha concentrado
en una competencia especial todo lo relacionado a las acciones
contra s, vinculadas a la funcin pblica. (Exp. 13533-TI-051505. San Fernando de Apure, 29 de abril de 2005).

Caractersticas.

De las definiciones y sentencias anteriores se desprenden las


caractersticas del funcionario pblico, a saber:
1.

Solo puede ser funcionario la persona fsica o natural.

2.

Se requiere la existencia de un acto administrativo mediante el

cual se produzca la incorporacin de la persona natural a la funcin pblica.


3.

El acto administrativo debe ser dictado por la persona

competente. En consecuencia, si no se cumple esta condicin el acto ser


absolutamente nulo, en un todo de acuerdo con lo establecido en el artculo 19
numeral 4 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA) y el
artculo 26 del Decreto con rango, valor y fuerza de Ley Orgnica de la
Administracin Pblica (LOAP).

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4.

El objeto de la relacin ser la prestacin de un servicio a un

rgano o ente de la Administracin Pblica.


5.

El

prestador

del

servicio

(funcionario)

debe

recibir

una

remuneracin por la prestacin del servicio.


6.

El carcter permanente de la relacin. De lo que se desprende,

que quien asuma la prestacin de un servicio pblico de manera temporal o


como encargado, no tendr la condicin de funcionario.

Ahora bien, por la propia diversidad de funciones de naturaleza variada


que se presta en la Administracin Pblica, se ha tendido a la regulacin
normativa aplicable a categoras especficas dentro este. As, la propia
clasificacin de los poderes y la independencia con que estos estn obligados
a actuar, hace suponer la intervencin de funcionarios con aptitudes
especficas que les permita cumplir de manera eficiente con las obligaciones
que asumen en esa funcin pblica particular. Esta realidad ha justificado la
creacin de sistemas normativos en materia de funcin pblica especficos
para los distintos poderes que conforman el Estado.

Estos argumentos justifican la discriminacin que hace el legislador en el


pargrafo nico del artculo 1 del Estatuto, cuando excluye de aplicacin de la
Ley en referencia, a un conjunto de personas naturales, en su mayora
calificados como funcionarios pblicos, que prestan servicios a esos poderes.
En efecto, el citado artculo seala expresamente que:

Pargrafo nico: Quedarn excluidos de aplicacin de esta Ley:

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1.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio del Poder Legislativo
Nacional;
2.
Los funcionarios y funcionarias pblicos a que se refiere la Ley Orgnica
del Servicio Exterior;
3.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio del Poder Judicial;
4.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio del Poder Ciudadano;
5.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio del Poder Electoral;
6.
Los obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica;
7.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio de la Procuradura
General de la Repblica;
8.
Los funcionarios y funcionarias pblicos al servicio del Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT);
9.
Los miembros del personal directivo, acadmico, docente, administrativo
y de investigacin de las universidades nacionales (2002, pp. 91-92).

Como puede apreciarse, a pesar de que el legislador les considera


expresamente excluidos de la aplicacin del Estatuto, por existir en la mayora
de los casos legislacin sobre el rgimen funcionarial aplicable al caso
especfico, les considera, salvo las situaciones establecidas en los numerales 6
y 9 de este artculo, funcionarios pblicos.

Obviamente, al tratarse de personas naturales que prestan servicio a


alguno de los rganos o entes de la Administracin Pblica cumpliendo las
condiciones que ha establecido el legislador en el citado articulo 3 del Estatuto,
estamos en presencia de un funcionario pblico. En las relaciones entre la
Administracin Pblica y los obreros y obreras a su servicio, la exclusin
obedece a la aplicacin de la Ley Orgnica del Trabajo (LOT). Sin embargo, en
el caso de las universidades nacionales, el legislador ha omitido la utilizacin
del trmino funcionario pblico, sustituyndolo por el de miembro de esas
instituciones.

En la situacin especfica de las universidades nacionales, el personal


administrativo era considerado sujeto de aplicacin de la derogada Ley de

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Carrera Administrativa (LCA). En virtud de la entrada en vigencia del Estatuto y


con la consecuente exclusin de aplicacin de este tipo de personal, se cre un
limbo jurdico al dejar a estas administraciones sin norma especfica para
aplicar, especialmente en el rgimen disciplinario. Ms an, la negativa del
legislador a llamarle funcionario pareciera tener una intencin de excluirle de
tal consideracin. Sin embargo, es nuestro criterio que los miembros del
personal administrativo de la universidades nacionales son funcionarios
pblicos, siempre que se cumplan los elementos esenciales establecidos por el
legislador en la definicin citada y analizada supra del artculo 3 del Estatuto.

Por otra parte, y comparando las exclusiones de funcionarios hechas por


el Estatuto y por la Ley de Carrera Administrativa, el Estatuto ampla el nmero
de funcionarios pblicos excluidos de aplicacin por esa norma. En efecto, a
decir de Fernndez (2003):

La LCA (artculo 5) haba determinado seis categoras de


funcionarios exceptuados de su aplicacin. La jurisprudencia, tanto
del TCA como de la CPCA, configur el marco interpretativo de tales
exclusiones. Ahora, las exclusiones son ms. En efecto, no slo se
refieren a los funcionarios del Poder Legislativo y Judicial, sino
tambin a los funcionarios de los otros Poderes Pblicos creados
por la Constitucin (Ciudadano y Electoral) (p. 7).

Sin embargo, ms all del nmero de funcionarios excluidos de las


distintas ramas del Poder Pblico, recalcamos el nfasis hecho por el legislador
patrio, a la hora de excluir a los miembros del personal administrativo de las
universidades pblicas, dndoles una denominacin distinta a la de funcionario

Requisitos para ser Funcionario Pblico

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El artculo 17 del Estatuto seala expresamente los requisitos que debe


cumplir una persona para poder ingresar a la Administracin Pblica en
condicin de funcionario. As pues, el artculo 17 del Estatuto seala
expresamente los requisitos que deben cumplirse para ingresar a la funcin
pblica, a saber:

Para ejercer un cargo de los regulados por esta Ley, los aspirantes debern
reunir los siguientes requisitos:
1. Ser venezolano o venezolana.
2. Ser mayor de dieciocho aos de edad.
3. Tener ttulo de educacin media diversificada.
4. No estar sujeto o sujeta a interdiccin civil o inhabilitacin poltica.
5. No gozar de jubilacin o pensin otorgada por algn organismo del Estado,
salvo para ejercer cargos de alto nivel, caso en el cual debern suspender dicha
jubilacin o pensin. Se exceptan de ste requisito la jubilacin o pensin
proveniente del desempeo de cargos compatibles.
6. Reunir los requisitos correspondientes al cargo.
7. Cumplir con los procedimientos de ingreso establecidos en esta Ley y su
Reglamento, si fuere el caso.
8. Presentar declaracin jurada de bienes.
9. Los dems requisitos establecidos en las leyes (2002, pp. 98-99)

Los requisitos establecidos en este artculo son aplicables como


condiciones mnimas para ingresar a la funcin pblica. Sin embargo, el
numeral 9 de este artculo deja a salvo las situaciones en las que por la propia
naturaleza de la funcin pblica a desempear, deban exigirse condiciones
especiales como la profesionalizacin (v. gr. titulo de Abogado para ocupar un
cargo en el Departamento Legal de una Dependencia) o la edad (en algunos
cargos se exige tener 25 o 30 aos).

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Sesin 3
Clases de Funcionarios Pblicos, Funcionarios Pblicos de Carrera y de
Libre Nombramiento y Remocin.

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela

(CRBV)

establece en su artculo 146 que:


Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de
carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre
nombramiento y remocin, los contratados y contratadas, los
obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica y los
dems que determine la Ley. El ingreso de los funcionarios pblicos
y las funcionarias pblicas a los cargos de carrera ser por concurso
pblico, fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y
eficiencia. El ascenso estar sometido a mtodos cientficos basados
en el sistema de mritos, y el traslado, suspensin y retiro ser de
acuerdo con su desempeo (2000).

En virtud de lo sealado, la tesis reinante es considerar a los cargos de


carrera dentro de la Administracin Pblica, como la regla, quedando como
situaciones excepcionales los cargos de eleccin popular, los de libre
nombramiento y remocin, los contratados y los dems que determine la ley.
Este principio es desarrollado por el Estatuto, que hace nfasis en la
clasificacin de los Funcionarios Pblicos, cuando expresamente seala que:
Los funcionarios o funcionarias de la Administracin Pblica
sern de carrera o de libre nombramiento y remocin.
Sern funcionarios o funcionarias de carrera, quienes habiendo
ganado el concurso pblico, superado el perodo de prueba y en
virtud de nombramiento, presten servicios remunerado y con
carcter permanente.
Sern funcionarios o funcionarias de libre nombramiento y
remocin aquellos que son nombrados y removidos libremente de
sus cargos sin otras limitaciones que las establecidas en esta Ley
(Art. 19).

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Por otra parte, Briceo y Bracho (2008) afirman, que de conformidad con
la propia CRBV slo existen funcionarios de carrera, sustentando su opinin en
el hecho de que:
() el mismo constituyente precepto como va excepcional
aquellos cargos que no son de carrera, como los de eleccin popular,
los de libre nombramiento y remocin, los contratados y contratadas,
los obreros al servicio de la Administracin Pblica y los dems que
determine la Ley () Por ejemplo: los cargos de embajadores de la
Repblica, de acuerdo con su ley, son cargos de libre nombramiento
y remocin por parte del Presidente de la Repblica (p. 20).

Es importante tomar en cuenta esta tesis, pues en caso de ser admitida,


tendra un cambio de paradigma en cuanto a la clasificacin de los funcionarios
pblicos. A este respecto afirman los mismos autores que:
El acto administrativo, que responde de una estructura
jerrquica y coordinacin de un jefe llamado jerarca, y que responde
a rdenes y polticas cuyo objetivo es la prestacin de un servicio
pblico determinado, siempre es o debe ser ocupado por un
funcionario de carrera, dndose que ambos cargo y funcionario- se
encuentran sometidos en toda su extensin a la Ley del Estatuto de
la Funcin Pblica, tanto en sus derechos como en sus deberes y
obligaciones (p. 20).

Ahora bien, es necesario reiterar que la doctrina imperante -la cual es


compartida por la jurisprudencia vinculante- es que los funcionarios son de
carrera y de libre nombramiento y remocin. Por otra parte, y a diferencia de lo
dispuestonen el Estatuto, la Ley Contra la Corrupcin (LCC) establece en su
artculo 3 un mbito mucho ms amplio a la hora de considerar quines son
funcionarios pblicos, a saber:

Sin perjuicio de lo que disponga la Ley que establezca el


Estatuto de la Funcin Pblica, a los efectos de esta Ley se
considerarn funcionarios o empleados pblicos a:
1. Los que estn investidos de funciones pblicas, permanentes
o transitorias, remuneradas o gratuitas originadas por eleccin, por
nombramiento o contrato otorgado por la autoridad competente, al
servicio de la Repblica, de los estados, de los territorios y

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dependencias federales, de los distritos, de los distritos


metropolitanos o de los municipios, de los institutos autnomos
nacionales, estadales, distritales y municipales, de las universidades
pblicas, del Banco Central de Venezuela o de cualesquiera de los
rganos o entes que ejercen el Poder Pblico.
2. Los directores y administradores de las sociedades civiles y
mercantiles, fundaciones, asociaciones civiles y dems instituciones
constituidas con recursos pblicos o dirigidas por algunas de las
personas a que se refiere el artculo 4 de esta Ley, o cuando la
totalidad de los aportes presupuestarios o contribuciones en un
ejercicio provenientes de una o varias de estas personas represente
el cincuenta por ciento (50%) o ms de su presupuesto o patrimonio;
y los directores nombrados en representacin de dichos rganos y
entes, aun cuando la participacin fuere inferior al cincuenta por
ciento (50%) del capital o patrimonio.
3. Cualquier otra persona en los casos previstos en esta Ley.
A los fines de esta Ley deben considerarse como directores y
administradores, quienes desempeen funciones tales como:
a) Directivas, gerenciales, supervisorias, contraloras y
auditoras.
b) Participen con voz y voto en comits de: compras,
licitaciones, contratos, negocios, donaciones o de cualquier otra
naturaleza, cuya actuacin pueda comprometer el patrimonio
pblico.
c) Manejen o custodien almacenes, talleres, depsitos y, en
general, decidan sobre la recepcin, suministro y entrega de bienes
muebles del ente u organismos, para su consumo (2003).

Como puede apreciarse, lejos del criterio restrictivo que contempla el


pargrafo nico del artculo primero del Estatuto, la LCC, en su afn de
involucrar a un mayor nmero de personas naturales vinculadas a la realizacin
de actividades en torno a la Administracin Pblica, utiliza criterios extensivos,
permitiendo con ello un mayor control de los sujetos que prestas sus servicios a
la Administracin Pblica.

Funcionarios de Carrera
Como se ha sealado anteriormente, el Estatuto establece una serie de
condiciones adicionales para considerar como de carrera a un funcionario, esto

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Teora de la Funcin Pblica

es, adems de los elementos analizados de la definicin establecida en el


artculo 3 del Estatuto, obliga a la realizacin de un concurso pblico y la
superacin de un periodo de prueba.

El concurso se ha establecido como mecanismo a travs del cual la


Administracin Pblica pueda incorporar a sus filas a la persona idnea para el
ejercicio de un cargo. A decir de Kiriakidis (2003) luego de la aprobacin de
la Constitucin de 1999, el concurso no slo es un requisito esencial para el
ingreso a la carrera administrativa, es adems un requisito constitucional cuya
omisin genera la nulidad absoluta de cualquier designacin que se haga (p.
138). En este sentido, y en un escenario ideal, debe exigirse como condicin
fundamental que el principio de la publicidad este incorporado en todas las
fases vinculadas al concurso, de manera que se garantice adicionalmente, la
transparencia en el proceso de la seleccin de quienes formarn parte de esa
Administracin. En la medida en que estos principios (publicidad y
transparencia) se cumplan, habr mejores posibilidades para que la actuacin
de la Administracin Pblica (en sentido orgnico) se cumpla con apego a la
eficacia y eficiencia que exige la CRBV2.

Por lo dems, es pertinente mencionar la ocasional desviacin en la que


se incurre dentro de algunos rganos y entes de la Administracin Pblica a la
hora de hacer los llamados para cubrir los cargos por ella requeridos. Se ha
observado con preocupacin las convocatorias de

concursos internos,

llamados que ha nuestro juicio constituyen una desviacin flagrante de la

Ver articulo 144 constitucional.

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intencin manifestada expresamente por el legislador patrio cuando calific al


concurso como pblico, pretendiendo con ello que las personas con las
mejores credenciales y/o conocimientos en el rea objeto del concurso optaran
por el cargo, cumpliendo con las exigencias establecidas en el referido llamado.
Empero, al convocarse a un concurso interno, se permite la participacin
exclusiva de personas que mantienen una relacin con la Administracin a
travs de alguna figura (como la va del contrato) que es en esencia atpica o
excepcional, ponindoles en una evidente situacin de ventaja frente a
personas con una posible mejor calificacin y conocimiento en el rea

de

concurso.

Por otra parte, el ingreso a la Administracin como funcionario de carrera


esta condicionado a la aprobacin de un periodo de prueba, que el propio
Estatuto ha establecido en un plazo de tres meses. En efecto, el artculo 43 del
Estatuto condiciona el ingreso como funcionario pblico de carrera al cargo
para el cual se ha concursado, a la superacin del periodo de prueba, en caso
de no superarlo, el nombramiento ser revocado.

Una de las consecuencias que genera el ingreso a la Administracin


Pblica con la condicin de funcionario de carrera,

es la estabilidad en el

desempeo de sus funciones, condicin que se extingue nicamente cuando el


funcionario pblico sea destituido (Artculo 44 del Estatuto).

Funcionarios de Libre Nombramiento y Remocin

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Teora de la Funcin Pblica

La definicin estatutaria de esta clase de funcionario aporta poco a la


propia denominacin que ofrece la norma; aquellos que son nombrados y
removidos libremente de sus cargos sin otras limitaciones que las establecidas
en esta Ley (artculo 19 del Estatuto). En contraposicin al funcionario de
carrera, el de libre nombramiento y remocin no requiere realizar un concurso
pblico para que ingrese a un cargo en la Administracin Pblica, y para su
retiro no se necesita el cumplimiento de los procedimientos establecidos o estar
incurso en una causal determinada para su retiro, simplemente basta un acto
administrativo del funcionario competente para removerlo para que opere su
retiro de la Administracin Pblica.

El propio Estatuto ofrece una sub-clasificacin de estos funcionarios


pblicos, cuando de manera clara seala en su artculo 20 que:

Los funcionarios o funcionarias pblicos de libre


nombramiento y remocin podrn ocupar cargos de alto nivel o de
confianza. Los cargos de alto nivel son los siguientes:
1. El Vicepresidente o Vicepresidenta Ejecutivo.
2. Los ministros o ministras.
3. Los jefes o jefas de las oficinas nacionales o sus
equivalentes.
4. Los comisionados o comisionadas presidenciales.
5. Los viceministros o viceministras.
6. los directores o directoras generales, directores o directoras
y dems funcionarios o funcionarias de similar jerarqua al servicio
de la Presidencia de la Repblica, Vicepresidencia Ejecutiva y
Ministerios.
7. Los miembros de las juntas directivas de los institutos
autnomos nacionales.
8. Los directores o directoras generales, directores o directoras
y dems funcionarios o funcionarias de similar jerarqua en los
institutos autnomos.
9. Los registradores o registradoras y notarios o notarias
pblicos.
10. El Secretario o Secretaria General de Gobierno de los
estados.
11. Los directores generales sectoriales de las gobernaciones,
los directores de las alcaldas y otros cargos de la misma jerarqua.

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12. Las mximas autoridades de los institutos autnomos


estadales y municipales, as como sus directores o directoras y
funcionarios o funcionarias de similar jerarqua.

Por su parte, el artculo 21 ejusdem, seala:


Los cargos de confianza sern aquellos cuyas funciones
requieren un alto grado de confidencialidad en los despachos de las
mximas autoridades de la Administracin Pblica, de los
viceministros o viceministras, de los directores o directoras
generales y de los directores o directoras o sus equivalentes.
Tambin se considerarn cargos de confianza aquellos cuyas
funciones comprendan principalmente actividades de seguridad del
estado, de fiscalizacin e inspeccin, rentas, aduana, control de
extranjeros y fronteras, sin perjuicio de lo establecido en la ley.

Sin embargo, existen algunas situaciones especiales en relacin a esta figura,


las cuales sern analizadas en la prxima sesin.

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Sesin 4
Proteccin del funcionario en situaciones especiales: Proteccin de la
maternidad, paternidad y familia; reposo mdico y comisiones de
servicio. Funcionarios pblicos de hecho y de derecho.

Como se ha sealado, los funcionarios de libre nombramiento y remocin no


gozan de estabilidad en el desempeo de sus funciones, lo que sustenta la
posibilidad de su remocin en cualquier momento. Sin embargo, algunas
normas, la doctrina y la jurisprudencia han generado una serie de situaciones
en las que estos funcionarios podran gozar de cierta estabilidad, lo que se
traducira en la imposibilidad, generalmente temporal, de destituir a un
funcionario de libre nombramiento y remocin. Dentro de estas situaciones
particulares destacamos las siguientes:

1. Proteccin de la maternidad, paternidad y la familia


El Artculo 29 del Estatuto seala expresamente que:
Las funcionarias pblicas en estado de gravidez gozarn de la
proteccin integral a la maternidad en los trminos consagrados en
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la Ley
Orgnica del Trabajo y su Reglamento. No obstante, las
controversias a las cuales pudiera dar lugar la presente disposicin
sern sustanciadas y decididas por los tribunales con competencia
en lo contencioso administrativo funcionarial (2002)

De la norma citada se desprende que esta proteccin no esta


consagrada exclusivamente a las funcionarias de carrera, sino que, por el
contrario, abarca a todas las funcionaras pblicas, bien sean de carrera o de
libre nombramiento y remocin. Ello es as, en atencin al carcter humanista y

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de derecho social que prevalece en la CRBV, traducido en este caso en el


respeto a los derechos maternales a fin de salvaguardar la integridad de la vida
que est por nacer, y garantizar en todo caso una estabilidad y tranquilidad a la
madre en gestacin.

Este derecho ms que un Derecho Funcionarial es un Derecho Laboral


que ha sido luchado fervientemente a fin de proteger la maternidad. Ello se
desprende de lo sealado por el artculo 29 cuando remite, en los aspectos
sustantivos, a la LOT. En virtud de lo anterior, no podr ser removida la
funcionaria de libre nombramiento y remocin hasta que su hijo cumpla un ao
de nacido.

Es reiterado y constante el criterio jurisprudencial patrio sostenido al


respecto. Muestra de ello, la sentencia N 2009-210 de la Corte Primera en lo
Contencioso Administrativo, en la que puede leerse:

En ese sentido, se observa que la Constitucin de la Repblica


Bolivariana de Venezuela consagra en su artculo 76 la proteccin
integral a la maternidad. Dicha disposicin constitucional constituye
la norma rectora estableciendo que la maternidad ser protegida
independientemente del estado civil de la madre, y que lejos de
ceirse a los intereses particulares de la mujer trabajadora,
constituye tambin una verdadera proteccin para el hijo por nacer,
quien tiene derecho a vivir, criarse y desarrollarse dentro del seno de
su familia de origen.
A tal efecto, el sealado artculo 76 establece lo siguiente:
La maternidad y la paternidad son protegidas integralmente,
sea cual fuere el estado civil de la madre o del padre. Las parejas
tienen derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de hijos
o hijas que deseen concebir y a disponer de la informacin y de los
medios que les aseguren el ejercicio de este derecho. El Estado
garantizar asistencia y proteccin integral a la maternidad, en
general a partir del momento de la concepcin, durante el embarazo,
el parto y el puerperio, y asegurar servicios de planificacin familiar
integral basados en valores ticos y cientficos.

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El padre y la madre tienen el deber compartido e irrenunciable


de criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos o hijas, y stos
o stas tienen el deber de asistirlos o asistirlas cuando aquel o
aquella no puedan hacerlo por s mismos o por s mismas. La ley
establecer las medidas necesarias y adecuadas para garantizar la
efectividad de la obligacin alimentaria (Negrillas de la Corte).
De esta manera, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela instaur un rgimen de proteccin de los derechos de las
familias, el cual comprende la asistencia integral a cada uno de sus
miembros que la componen, considerando a la maternidad bajo una
posicin preponderante, cuya defensa, y proteccin iusfundamental,
dada la condicin de derecho constitucional de las pretensiones a la
proteccin por parte del Estado, se ha convertido en un objetivo
compartido por los rganos que ejercen el Poder Pblico, y uno de
los fines del Estado Social de Derecho y de Justicia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, como frmula histrica de superacin del
Estado Liberal Burgus de Derecho.
Visto lo anterior, cabe sealar que el fuero maternal ha sido
concebido como un privilegio reconocido constitucionalmente a las
mujeres cuando se encuentren en la especial condicin de gravidez,
el cual conlleva, entre otros aspectos, la garanta de mantener o
preservar los beneficios socio econmicos inherentes al cargo.
Ahora bien, en cuanto al alcance de dicha proteccin, se debe
precisar que para la cesacin del cargo o realizacin de cualquier
movimiento perjudicial de una funcionaria en estado de gravidez, es
necesario esperar el tiempo que falte del embarazo, as como
tambin que se hayan extinguido todos los permisos
correspondientes, de lo contrario se incurrira en una violacin de los
derechos constitucionales referidos a la proteccin maternal (2009,
s/p.).

Por su parte, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,


mediante sentencia N 742 de fecha 5 de abril de 2006, expuso lo siguiente:

En atencin a la normativa expuesta, se observa que corre inserto al


folio 16 del expediente copia certificada del acta de nacimiento de
una nia, () cuyo nacimiento ocurri el 11 de febrero de 2005, de lo
que se desprende que la referida ciudadana se encontraba en el
perodo de inamovilidad para el momento en que el ente agraviante la
notific del contenido del Decreto No. 2 de fecha 7 de octubre de
2005, en la que fue removida del cargo de Secretaria (el 10 de
octubre de 2005), por lo que, en consecuencia, para el momento en
que interpuso la accin de amparo constitucional, estaba amparada
por la inamovilidad postnatal, al ser este un beneficio que goza de la
proteccin que dispone dicha norma. Al respecto, ha sido criterio de
esta Sala que para toda remocin a cualquier cargo o puesto de
trabajo, se debe esperar que culmine el estado de gravidez o
embarazo y se hayan extinguido los correspondientes permisos pre y
post-natal. En otras palabras, la desvinculacin del servicio debe

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posponerse por el lapso que falte del embarazo y una vez verificado
el agotamiento de los permisos que la legislacin especial prev
(s/p).

Ahora bien, en el Estatuto se hace mencin exclusiva de la proteccin a


la maternidad, excluyndose con criterios absolutamente discriminatorios, la
figura del padre en esta proteccin. Sin embargo, en nuestro ordenamiento
jurdico se corrige esta irregular situacin a partir del momento en el que se
aprueba la Ley para la Proteccin de las Familias, La Maternidad y la
Paternidad.

Esta norma garantiza la no discriminacin cuando expresamente seala


que El principio de igualdad de derechos y deberes entre las y los integrantes
de las familias constituye la base del ejercicio del principio de la
responsabilidad compartida y la solidaridad familiar (2007, p. 1), con lo que se
da paso al pilar fundamental de la extensin de la proteccin de la maternidad,
a la proteccin tambin de la paternidad. En efecto, el artculo 8 de la citada
Ley establece que:

El Padre, sea cual fuere su estado civil, gozar de inamovilidad


laboral hasta tanto un ao despus del nacimiento de su hijo o hija,
en consecuencia, no podr ser despedido, trasladado o desmejorado
en sus condiciones de trabajo sin justa causa, previamente calificada
por el Inspector o Inspectora del Trabajo. En los procedimientos en
materia de inamovilidad laboral previstos en la legislacin del trabajo
solo podr acreditarse la condicin de padre mediante el Acta de
inscripcin del nio o nia en el Registro Civil o en el Sistema de
Seguridad Social.
La inamovilidad laboral prevista en el presente artculo se
aplicar a los padres, a partir de la sentencia de adopcin de nios o
nias con menos de tres aos de edad
En caso de controversia derivados de la garanta prevista en el
presente artculo, en las cuales estn involucrados funcionarios
pblicos, stas sern dirimidas por los tribunales con competencia
en lo contencioso administrativo funcionarial (p.1).

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Teora de la Funcin Pblica

Esta norma se complementa con la licencia que confiere la Ley a los


padres, segn la cual ste disfrutar de un permiso o licencia de paternidad
remunerada de catorce das continuos, contados a partir del nacimiento de su
hijo o hija, a los fines de asumir, en condiciones de igualdad con la madre el
acontecimiento y las obligaciones y responsabilidades derivadas en relacin a
su cuidado y asistencia (artculo 9). De las normas citadas se desprende que
an siendo funcionarios de libre nombramiento y remocin, la o el funcionario
pblico no podr ser removido de su cargo hasta tanto cese el periodo de
proteccin para el fuero maternal y/o paternal establecido en las normas.

2. Reposo Mdico

Esta particular situacin supone la suspensin de la relacin como


consecuencia de un permiso de carcter obligatorio y remunerado del
funcionario de libre nombramiento y remocin. An y cuando el Estatuto no se
pronuncia expresamente al respecto, en aplicacin supletoria de la LOT, no
puede intentarse ningn tipo de procedimiento en contra de un funcionario
pblico mientras se encuentre en estas condiciones de cesacin temporal de
sus funciones, siendo imposible su remocin hasta tanto finalice el reposo
aludido. Por consiguiente, el funcionario de libre nombramiento y remocin
goza de cierta estabilidad mientras se encuentra en reposo mdico, siempre y
cuando este ltimo cumpla con los requisitos de ley, esto es, que el permiso
mdico sea conferido o al menos avalado por la Unidad Mdica de la Institucin
Pblica donde labore el funcionario.

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En este orden de ideas, el Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N


2009-1635, de fecha 08 de octubre de 2009, seal que:
En ese sentido, debe destacarse que el reposo de un funcionario
suspende temporalmente la relacin de empleo pblico, en tal
sentido la Administracin debe esperar que la prrroga del reposo
termine para notificar el acto de destitucin, pues, como se ha
sealado en varias oportunidades por esta Corte (Vid. sentencia N
2007-2063 de fecha 16 de noviembre de 2007), la notificacin de un
acto bien sea de remocin, retiro o destitucin de un funcionario
estando de reposo, afecta es la eficacia ms no su validez (s/p).

Como se observa del criterio sostenido por el Tribunal, los funcionarios


pblicos, an siendo de libre nombramiento y remocin, no pueden ser
removidos (ni siquiera notificados de tal decisin), mientras dure la condicin
de suspensin por motivo de la enfermedad, como se ha dicho ya,
debidamente justificada por funcionario mdico competente.

3. Comisin de Servicio

El articulo 71 del Estatuto define la Comisin de Servicio como: la


situacin administrativa de carcter temporal por la cual se encomienda a un
funcionario o funcionaria pblico el ejercicio de un cargo diferente, de igual o
superior nivel del cual es titular (2002, p.114). En este orden de ideas, cabe
destacar que el funcionario de libre nombramiento y remocin que se encuentre
en comisin de servicio en otro cargo distinto al de l, bien de la misma
jerarqua o bien de otra superior no podr ser removido de su cargo original
hasta tanto sea reintegrado a dicho cargo. Es decir, que para removerlo, hay

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que suspender la comisin de servicio y luego que ejerza su cargo original de


libre nombramiento y remocin podr ser removido del mismo. En este sentido
consideramos que goza de cierta estabilidad, pues se limita su remocin al
momento en que recobre su cargo original.

Otra situacin ocurre cuando el funcionario pblico al que se autoriza la


comisin de servicio ocupa un cargo de carrera. Bajo este supuesto, el
funcionario de libre nombramiento y remocin que antes ocupaba un cargo de
carrera no puede ser retirado inmediatamente de la Administracin Pblica.
Este puede -cuando el funcionario con competencia para su designacin y
remocin lo estime conveniente- ser removido del cargo de confianza o de alto
nivel, para ser reubicado al mismo cargo o a otro de igual nivel al de carrera
que ocupaba antes de ser designado con el cargo de libre nombramiento y
remocin.

En este sentido, el artculo 76 del Estatuto seala que: El funcionario o


funcionaria pblico de carrera que sea nombrado para ocupar un cargo de alto
nivel, tendr derecho a su reincorporacin en un cargo de carrera del mismo
nivel al que tena en el momento de separarse del mismo, si el cargo estuviere
vacante (2002, p.115). Por su parte, la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo, en sentencia N 2007-02037, seal expresamente que:

Al respecto, observa esta Corte que la gestin reubicatoria, tal


como ha sido sostenido reiteradamente por esta Corte, es una
consecuencia del derecho a la estabilidad que la Ley consagra en
beneficio del funcionamiento de carrera y en razn de ello, todo lo
que pueda afectar su validez constituye un vicio del acto de retiro.
En consonancia con lo expuesto, estima esta Corte que el
trmite de las gestiones reubicatorias no es una simple formalidad,

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sino una verdadera obligacin de hacer a cargo del organismo que


efectu la remocin, que debe traducirse en actos materiales que
objetivamente demuestren la intencin de la Administracin de tratar
de reubicar al funcionario de carrera removido a otro cargo de
carrera para impedir su egreso definitivo; de modo que puede
considerarse que existe incumplimiento total del procedimiento
previo al retiro, cuando la Administracin no lleva a cabo realmente
una actuacin destinada a garantizar la permanencia del funcionario
en la carrera (2009, s/p).

De lo anterior se desprende, que la Administracin Pblica tiene la carga


de restituir, luego de que decida prescindir de los servicios del funcionario en el
cargo de libre nombramiento y remocin, al cargo de carrera (o uno en igualdad
de condiciones) al que ste ejerca antes de ser trasladado al de libre
nombramiento y remocin. En consecuencia, la ubicacin temporal de un
funcionario de carrera en un cargo de superior jerarqua (de libre nombramiento
y remocin) no le hace perder la estabilidad que la carrera administrativa le
confiere.

Funcionarios Pblicos de Derecho y Funcionarios Publicos de Hecho

Adems de la clasificacin desarrollada hasta ahora, tanto la doctrina


como la jurisprudencia, sentaron los criterios para hablar de una clasificacin
distinta a la propuesta en la CRBV y en el Estatuto. En efecto, gracias a la
propia naturaleza de los mecanismos de ingreso a la Administracin Pblica, se
clasific a estos servidores pblicos en funcionarios de derecho y funcionarios
de hecho. As, por funcionario de derecho se entiende a todo aquel que haya
cumplido con todos los procedimientos constitucionales y legales establecidos
para su ingreso. De manera precisa y directa, debe aludirse a los particulares
procedimientos relacionados con el concurso pblico y a la superacin del

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periodo de prueba a los que se refiere el Estatuto y sobre los cuales se


adelant opinin anteriormente.

Ahora bien, an y cuando con la aprobacin del Estatuto pareca quedar


superada la tesis de la existencia de los funcionarios de hecho, por establecer
expresamente esta norma la posibilidad de la contratacin, como va
excepcional para prestar servicios dentro de la Administracin Pblica, a
nuestro parecer, en la medida en que la propia Administracin Pblica insista
en incorporar personas por la va del contrato para realizar funciones que le
son propias a la figura del funcionario de carrera, se mantendr vigente la
figura del funcionario de hecho.

El propio Estatuto establece en su artculo 37 que Se prohibir la


contratacin de personal para realizar funciones correspondientes a los cargos
previstos en la presente Ley (2002, p. 105). Si esta norma se analiza en
concordancia con lo establecido por el artculo 39 que establece que: En
ningn caso el contrato podr constituirse en una va de ingreso a la
Administracin Pblica(p. 105), tendremos como resultado que en todos
aquellos casos en los que dentro de la Administracin Pblica se haya utilizado
la va del contrato para realizar funciones correspondientes a los cargos de
carrera, quien ocupe dichos cargos es, y as deber considerarse, un
funcionario de hecho.

Por otra parte, en reiteradas oportunidades, los rganos jurisdiccionales


se han pronunciado en relacin a estos funcionarios de hecho. En este sentido,

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sentencia de la Corte Primera Contencioso Administrativo de fecha en


expediente N AP42-N-2009-000140, seal que:
Al respecto, quiere esta Corte aclarar, que todos aquellos
funcionarios que hayan ingresado a la Administracin mediante
nombramiento, sin efectuar el concurso pblico a que hace alusin la
Constitucin y la Ley, o que estn prestando servicios en calidad de
contratados en cargos de carrera, tendrn derecho a percibir los
beneficios socio econmicos correspondientes a la efectiva
prestacin de servicios, en las mismas condiciones que los
funcionarios que hayan sido designados mediante concurso pblico,
es decir, gozarn de la remuneracin correspondiente al cargo
desempeado, as como el pago de las prestaciones sociales al
finalizar la relacin laboral, pero en lo que atae a su estabilidad y a
los derechos derivados de sta, no pueden asimilarse a un
funcionario de carrera, en directa aplicacin de lo preceptuado en las
normas constitucionales y legales antes indicadas, y as se decide
(s/p).

En otro orden de ideas establece el Juzgado Superior Primero en lo


Civil, Mercantil, del Trnsito, de Proteccin del Nio y del Adolescente y de lo
Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de la Circunscripcin Judicial
del Estado Bolvar, en Puerto Ordaz, en fecha treinta (30) de noviembre de
2007, sentencia N 10.754 que:

Ahora bien, el haber entablado su relacin con la


Administracin en el ao 2003, con el cargo de Agente, sin que
mediara concurso alguno, hace concluir que el funcionario
recurrente, no puede ser considerado un funcionario de carrera y que
por tanto sea sujeto del derecho de estabilidad que consagra el
artculo 30 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica a los
funcionarios de carrera y si por lo dems un funcionario de hecho.
Y as se declara.
Concluye esta Juzgadora, que el reclamante mantena una
relacin de empleo pblico de hecho por no estar conformada en el
derecho, no siendo posible ser considerado como funcionario de
carrera, no tena derecho a la estabilidad establecida en el artculo 30
de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica y por tanto, no era
susceptible de aplicacin de las formas de retiro establecidas en el
artculo 78 de la misma Ley, en especial la de realizacin de un
procedimiento previo y bastaba la manifestacin de la voluntad del
rgano Competente de la Administracin para poner fin a la relacin
de hecho para que sta surtiera sus efectos, razn por la cual el
presente recurso no puede prosperar en derecho. Y as se decide
(s/p).

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Las diferentes decisiones judiciales ratifican la situacin planteada en la


que de acuerdo con lo propuesto, la existencia de la figura del funcionario de
hecho se mantiene vigente, en la medida en la actuacin de la Administracin
Pblica contine transitando los caminos verdes para el ingreso del personal.

Conviene insistir en que el concurso a travs del cual pretenda la


Administracin Pblica incorporar al personal debe necesariamente realizarse
de manera pblica, garantizando la mayor transparencia y la participacin de
todos aquellos que renan las condiciones para ingresar al cargo. Es decir, el
concurso realizado prescindiendo de los procedimientos establecidos por la
CRBV y el Estatuto estara viciado de nulidad absoluta, sometiendo al servidor
que ingrese por este irregular mecanismo a ser considerado como funcionario
de hecho, con todas las consecuencias que ello implique.

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Sesin 5
Derechos de los funcionarios pblicos

Como quiera que el ingreso de los funcionarios a la Administracin


Pblica tiene su fundamento en la necesidad de participar directamente en la
relacin de esta con los administrados, se hace necesaria la intervencin del
Estado, a travs de la institucin legislativa, para normar la actuacin y el
desempeo de los funcionarios. En este sentido, el propio Estatuto establece
de manera detallada cuales son los derechos, los deberes y las prohibiciones
de los funcionarios pblicos en el desempeo de sus funciones.

Derechos

La doctrina patria ha desarrollado diversos criterios a travs de los


cuales proponen el estudio de la clasificacin de los derechos de los
funcionarios pblicos. As, Araujo-Jurez (2008) propone el estudio de los
derechos

clasificndolos,

fundamentalmente

en

derechos

individuales

(econmicos y no econmicos) y colectivos. Sin embargo, partiendo del


desarrollo planteado por el legislador venezolano, desarrollaremos los
derechos de los funcionarios atendiendo al tipo de funcionario pblico en torno
al cual giran estos derechos.

En este sentido, el Estatuto concentra los derechos en dos grupos


fundamentales: aquellos consagrados para todos los funcionarios pblicos,
esto es los de libre nombramiento y remocin y los de carrera; y los derechos

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que estn consagrados de manera exclusiva para los funcionarios de carrera


que ejerzan cargos de carrera.

Derechos generales de todo Funcionario Pblico

Estos derechos se encuentran desarrollados entre los artculos 22 y 29


del Estatuto, por lo que a efectos de este trabajo anlizaremos brevemente, la
esencia de cada uno de esos derechos, en el mismo orden en el que estn
consagrados en la norma.

1. Derecho a ser informado sobre la naturaleza del cargo y sus obligaciones


en el mismo: La consagracin de este derecho encuentra su fundamento en la
necesidad que tiene el funcionario pblico, para garantizar una prestacin
eficaz y eficiente del servicio pblico, de estar en conocimiento de los fines,
organizacin y funcionamiento de la unidad () y de las atribuciones, deberes
y responsabilidades (Ley Sobre el Estatuto de la Funcion Publica, 2002, p.100)
que tendr el funcionario pblico, lo que se traduce al mismo tiempo en la
obligacin, atribuida por la norma al superior inmediato, de informar al
subordinado. Es nuestro criterio, que en caso de abrirse un procedimiento
administrativo contra un funcionario pblico (v. gr. Amonestacin escrita, por
incumplimiento de los deberes inherentes al cargo), el funcionario pblico
podra establecer como mecanismo de defensa el demostrar que no ha sido
debidamente informado por su superior inmediato del contenido exigido por el
artculo 22 del Estatuto, todo ello sin perjuicio de la responsabilidad

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administrativa en la que incurre el superior por el incumplimiento de la


obligacin establecida en esta norma.

2. Derecho a una Remuneracin: La base fundamental de este derecho esta


consagrada en la propia definicin de funcionario pblico establecida en el
artculo 3 del Estatuto, en la que se menciona expresamente el carcter
remunerado de la prestacin del servicio. La norma exige que esa
remuneracin debe ser acorde a las responsabilidades que son asignadas al
funcionario, todo ello en relacin a la naturaleza del mismo.

3. Derecho a Vacaciones: En la norma estatutaria que desarrolla el derecho a


las vacaciones, encontramos dos derechos claramente diferenciados: uno
relacionado directamente con el nmero de das que disfrutar anualmente el
funcionario, los cuales dependern del numero de aos de servicio que tenga
el funcionario dentro de la Administracin Pblica (15 das primer quinquenio;
18 das durante el segundo quinquenio; 21 das durante el tercer quinquenio y;
25 das a partir del dcimo sexto ao de servicio. En todos los casos das
hbiles); el otro relacionado con el monto que recibir el funcionario como
remuneracin adicional anual por concepto de vacaciones (equivalente a
cuarenta das de sueldo).

4. Derecho a una bonificacin de fin de ao: Concepto conocido normalmente


dentro de la Administracin Pblica como aguinaldos. La norma fija el monto de
esta bonificacin, sealando que no podr ser menor a noventa das de sueldo
integral. Llama la atencin la mencin expresa hecha por le legislador al

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contemplar, en este caso especfico, la posibilidad de que pueda aumentarse


esta bonificacin por medio de la negociacin colectiva. Sin embargo,
consideramos pertinente sealar que, no es este el nico derecho de los
funcionarios pblicos puede modificarse a travs de las convenciones
colectivas. Esta en la naturaleza de estas negociaciones, precisamente, el
mejorar los derechos que han sido consagrados por la va de la Ley o los
Reglamentos.

5. Derecho a permisos y licencias: En este caso establece el legislador una


clasificacin: Con o sin goce de sueldo y la potestad que puede tener el
superior para otorgarlo. En definitiva, existen situaciones que escapan a la
potestad del superior para conferir o no el permiso. As, si a un funcionario
pblico le diagnostican una enfermedad que amerita el reposo mdico y este es
avalado por la institucin de salud que corresponde a la Administracin Pblica
a la que pertenece el funcionario, el jerarca no podr, en principio, ir contra tal
prescripcin. Caso distinto ocurre con las licencias para cursar estudios, las
cuales suelen estar consagradas, adems, en las convenciones colectivas. Si
el funcionario pretende realizar estudios en un rea distinta a la que presta su
servicio a la Administracin Pblica, sta no estar obligada a conferir la
licencia en esta circunstancia. Estos derechos debern ser regulados mediante
el Reglamento, situacin con la que se mantiene en mora el Ejecutivo Nacional.

6. Derecho a la seguridad social: En este caso se equipara la condicin de


funcionario pblico a la de trabajador, dejando claro que todos tienen el

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derecho a la proteccin integral, remitiendo la norma a la ley nacional que


regula el Sistema de Seguridad Social.

7. Derechos relacionados con la antigedad: Como muestra reiterativa de la


intencin del legislador de establecer condiciones similares para los
trabajadores (protegidos por la LOT) y para los funcionarios pblicos
(amparados por el Estatuto), esta norma estatutaria remite a la LOT, de manera
que se garantice a los funcionarios los beneficios relacionados con al
antigedad en los mismos trminos que ella seala.

8. Proteccin a la maternidad: Esta particular situacin fue analizada


anteriormente. Empero, basta insistir en el hecho de que ahora debe hablarse,
de manera ms acertada, de la proteccin de la maternidad, la paternidad y la
familia.

Derechos exclusivos de los funcionarios de carrera

El Estatuto separa entre sus articulos 30 y 32. los derechos exclusivos


de los funcionarios de carrera, consagrando los siguientes derechos:

1. Derecho a la estabilidad: Este derecho parte del supuesto constitucional en


el que se condiciona el ingreso a los cargos de carera a travs del concurso
pblico.

Como consecuencia de haber cumplido todos los procedimientos

previstos en la CRBV y el Estatuto, una vez que se ingresa a la carrera, slo


podr ser retirado el funcionario pblico por las causales expresamente

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contempladas en el Estatuto y luego de haber agotado el procedimiento


administrativo previsto.

2. Derecho al ascenso: Tambin consagrado constitucionalmente, refiere una


norma en la que se vincula el ascenso a los mritos obtenidos por el
funcionario en el desempeo de sus funciones. De all, que la evaluacin del
desempeo del funcionario pblico cobre un papel determinante para acordar
los ascensos de ste.

3. Derecho a la organizacin sindical, a la solucin pacfica de los


conflictos, a la convencin colectiva y a la huelga: Estos derechos estn
consagrados en los mismos trminos establecidos en la LOT, encontrndose,
adems, una lgica limitacin a l ejercicio de estos derechos: en cuanto sea
compatible con la ndoles de los servicios que prestan y con las exigencias de
la Administracin Pblica. En consecuencia, no sera admisible el ejercicio del
derecho a la huelga en un establecimiento de servicio de salud pblica, por
parte de aquellas personas que tienen la obligacin de garantizar el derecho a
la vida de los ciudadanos (v. gr. La emergencia de un Hospital).

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Sesin 6
Deberes y prohibiciones de los funcionarios pblicos

El Estatuto establece en su artculo 33, los deberes que debe cumplir


todo funcionario pblico. Sin embargo, en este caso tambin, la doctrina a
propuesto mecanismos a travs de los cuales concentrar los deberes de los
funcionarios. A este respecto, parte de la doctrina ha establecido algunos
criterios que permiten categorizar la clasificacin de los deberes u obligaciones
de los funcionarios y servidores pblicos. As, una de estas posiciones
categorizndoles en aquellas: 1) impuestas por el ejercicio de las formas
procedimentales; 2) surgidas en atencin al cumplimiento de los requisitos
configurativos de los actos administrativos; 3) generadas por el rgimen
estatutario funcionarial (Cfr. Carrillo, 2003, p.63). Sin embargo, repetimos el
criterio ya utilizado con el desarrollo de los derechos, esto es, en el mismo
orden en el que aparecen consagrados en el Estatuto.

1. Prestar sus servicios personalmente con la eficiencia requerida: Cabe


destacar

que

este

deber

lleva

consigo

implcito

dos

obligaciones

fundamentales: 1) La prestacin personal, lo que supone la imposibilidad de


transferir las atribuciones que le han sido conferidas al funcionario, salvo las
excepciones establecidas por la ley (v. gr. Lo establecido en la LOAP
relacionado con la delegacin); 2) La prestacin eficiente del servicio, tal y
como esta consagrado de manera general en el artculo 141 de la CRBV.

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2. Acatar las rdenes e instrucciones de los superiores jerrquicos:


Consecuencia directa del principio de la jerarqua dentro de la organizacin
administrativa y sin perjuicio de la excepcin consagrada en el propio Estatuto,
segn la cual ese deber de obediencia, queda limitado tratndose de ordenes
manifiestamente ilegales o inconstitucionales 3.

3. Cumplir con el horario de trabajo establecido: Este deber se deriva de la


propia relacin con la Administracin, y supone adems, que el funcionario
pblico ha sido debidamente informado a su ingreso de las condiciones
particulares de la prestacin, incluido el horario de trabajo en esa dependencia
pblica.

4. Prestar informacin a los particulares: Derivada del derecho a la informacin


veraz y oportuna consagrado a todo ciudadano por la CRBV. Por otra parte,
exige la norma que el particular debe tener inters legtimo en el asunto.

5. Guardar una conducta decorosa: Debiendo adems tener buenas relaciones


con sus superiores y sus subordinados, y tener la cortesa debida con el
pblico.

6. Guardar la reserva, discrecin y secreto que requieran los asuntos


relacionados con sus funciones: Bajo el supuesto de que siempre que tal
reserva no perjudique los derechos de los particulares en cuanto a la

Al respecto, lase el numeral 4 del artculo 86 del Estatuto.

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informacin que stos requieran de los asuntos en los que tengan inters
legtimo.

7. Vigilar, conservar y salvaguardar los documentos y bienes sometidos a


su guarda: Esta obligacin supone la realizacin por parte del funcionario
pblico de tres actividades concretas relacionadas entre s: la de cuidado,
mantenimiento y proteccin de los documentos y bienes que estn bajo su
responsabilidad.

8. Cumplir las actividades de capacitacin y perfeccionamiento destinados a


mejorar su desempeo: A nuestro juicio, en esta norma podemos advertir una
desviacin del deber ser en el proceso de formacin del funcionario pblico.
Entendiendo, que el ascenso del funcionario se basa fundamentalmente en el
reconocimiento de los mritos obtenidos en su desempeo, por lo que el
proceso de capacitacin es un elemento determinante para alcanzar estos
mritos. Por ello, establecer la capacitacin como un deber y no como un
derecho dentro del rgimen funcionarial, impide al funcionario exigir de la
Administracin Pblica la generacin de las condiciones idneas para formarse
y alcanzar, en mejor medida, los mritos necesarios para ascender.

9. Poner en conocimiento de sus superiores de las iniciativas para el


mejoramiento de la Administracin Publica: Esta norma pretende incentivar,
coercitivamente, al funcionario pblico. Se trata de estimular al funcionario,
obligndole a poner en conocimiento a sus superiores sobre las medidas que

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estime necesarias para lograr una mejor prestacin del servicio, haciendo su
participacin ms eficaz y eficiente.

10. Inhibirse de conocer los asuntos sometidos a su competencia: Bajo los


supuestos en que exista relacin directa, por va de consanguinidad, afinidad,
de amistad o enemistad o por subordinacin, con las personas que tuvieren
inters en el asunto o; cuando hubieren participado anteriormente de alguna
manera en el asunto que le corresponde decidir, de modo que hayan
adelantado opinin o le impida decidir objetivamente el asunto. Como primera
medida, cuando existiendo las razones para inhibirse establecidas en el
numeral 10 del artculo 33 del Estatuto, sin que el funcionario lo haga, el
administrado tendr el derecho inmediato a recusar, ante el su superior
inmediato, al funcionario pblico incurso en tales supuestos.

11. Cumplir y hacer cumplir la Constitucin y dems normas vigentes en la


Repblica: Esta es una obligacin que suele ser asumida directamente al
presentar el juramento al que se refiere el artculo 18 del Estatuto.

Prohibiciones

Adems de las obligaciones sealadas anteriormente, el legislador ha


establecido una serie de prohibiciones que suponen una obligacin de no
hacer-, a los funcionarios pblicos. Es importante sealar, que estas

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prohibiciones estn consagradas en la CRBV y adems en el Estatuto. As, el


artculo 34 de esta norma establece expresamente que:

Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes y los reglamentos, se


prohbe a los funcionarios o funcionarias pblicos:
1. Celebrar contratos por s, por personas interpuestas o en
representacin de otro, con la Repblica, los estados, los municipios
y dems personas jurdicas de derecho pblico o de derecho privado
estatales, salvo las excepciones que establezcan las leyes.
2. Realizar propaganda, coaccin poltica u ostentar distintivos
que los acrediten como miembros de un partido poltico, todo ello en
el ejercicio de sus funciones.
3. Intervenir directa o indirectamente en las gestiones que
realicen personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, que
pretendan celebrar cualquier contrato con la Repblica, los estados,
los municipios y dems personas jurdicas de derecho pblico o de
derecho privado estatales.
4. Aceptar cargos, honores o recompensas de gobiernos
extranjeros sin que preceda la correspondiente autorizacin de la
Asamblea Nacional (2002).

En el Decreto con fuerza de Ley sobre el Estatuto de la Funcin Pblica,


publicado en Gaceta Oficial N 5557, del 13 de noviembre de 2001, se
estableca como prohibicin, adicional a lo expresamente citado en la vigente
norma, el hecho de Realizar cualquier accin o incurrir en omisiones que
contribuyan a interrumpir, obstaculizar o impedir la prestacin de los servicios
pblicos o el ejercicio de las potestades pblicas (art. 40 del Decreto). Sin
embargo, por la ambigedad de la propuesta, que genera la posibilidad de
abusos por parte de los superiores -lo que se traduce en la segura violacin de
los derechos de los funcionarios-, se entiende claramente el que se haya
excluido en la posterior modificacin de la norma.

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Sesin 7
Sistema de Administracin de Personal

En esta sesin analizaremos cuatro aspectos importantes vinculados


con el sistema de administracin de personal y que involucran actividades en
las que participa la persona natural antes de pertenecer a las filas de la
administracin pblica. Estos son: Seleccin, ingreso, ascenso y clasificacin
de cargos.

Seleccin.

Comnmente se piensa en el rgimen estatutario de la funcin pblica


como un conjunto de normas aplicables de manera exclusiva a los funcionarios.
Sin embargo, precisamente en el proceso de seleccin se pone en evidencia la
posibilidad real de aplicar este conjunto de normas a personas naturales que
no pertenecen (en ese momento) a la Administracin. El proceso de seleccin
est conformado por el mecanismo aplicable para permitir el ingreso de la
persona que rena las mejores condiciones para la prestacin del servicio.

Aunque resulte obvio, debe insistirse que en el proceso definido en el


Estatuto es aplicable de manera exclusiva para los funcionarios pblicos que
van a ocupar cargos de carrera. El artculo 40 de la norma seala que:
El proceso de seleccin de personal tendr como
objeto garantizar el ingreso de los aspirantes a los cargos de
carrera en la Administracin Pblica, con base en las
aptitudes, actitudes y competencias, mediante la realizacin
de concursos pblicos que permitan la participacin, en
igualdad de condiciones, de quienes posean los requisitos

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para desempear los cargos, sin discriminaciones de ninguna


ndole
Sern absolutamente nulos los actos de nombramiento
de funcionarios o funcionarias pblicos de carrera, cuando no
se hubiesen realizado los respectivos concursos de ingreso,
de conformidad con esta Ley.

Se hace necesario hacer algunas consideraciones sobre la norma


transcrita. La esencia de la norma busca ingresar a la prestacin de los
servicios dentro de la Administracin Pblica a los mejores; a aquella persona
con vocacin de servicio y cuyo desempeo redunde en la actuacin de la
Administracin. Esto slo es posible, segn lo seala el legislador patrio,
haciendo la seleccin mediante concurso pblico. Sin embargo, dentro de
algunos sectores de la Administracin Pblica pueden observarse desviaciones
del supuesto legal establecido en el citado artculo 40, como por ejemplo la
realizacin de concursos internos, en los que slo pueden participar personas
que presten sus servicios a esa dependencia de la Administracin Pblica (sea
en cargo de distinta jerarqua o como contratados), circunstancia que
contradice la exigencia legal de realizar un concurso pblico, mediante el cual
se garantice la participacin de todos en igualdad de condiciones.

Estas desviaciones al deber ser son sancionadas por el legislador,


declarando absolutamente nulos los nombramientos de los funcionarios de
carrera en los que no se haya realizado el concurso de ingreso, en los trminos
expuestos en la Ley (pblicos).

Ingreso

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En esta fase debemos tener clara la existencia de distintas categoras de


funcionarios pblicos, por lo que al hablar de su ingreso a la administracin se
hace necesaria distinguir la clase de funcionario pblico de la que hablamos
para saber cules son las condiciones necesarias legalmente establecidas para
su ingreso.

Aunque se ha sealado que el constituyente ha dedicado especial


atencin a la ideal presencia en la Administracin Pblica de los Funcionarios
de Carrera, debemos destacar las condiciones que deben cumplirse cuando se
pretende ingresar a un funcionario de otra ndole.

En primer lugar, se advierte en la legislacin patria que a los funcionarios


de libre nombramiento y remocin, como es lgico, es a quienes se exige en
menor grado el cumplimiento de requisitos formales para su ingreso. En efecto,
el ingreso de los funcionarios de libre nombramiento y remocin se realiza a
travs de un acto administrativo (nombramiento) emanado de la autoridad
competente, sin que los mecanismos de seleccin de la persona natural que va
a ocupar el cargo este descrito o condicionado de manera alguna por el
Estatuto. En consecuencia, la persona natural que ingresar a la administracin
pblica deber llenar los extremos establecidos en los artculos 3 (definicin de
funcionario pblico), 17 (requisitos para ser funcionario pblico) y 18 (prestar
juramento de Ley).

Por otra parte, a los nicos efectos de orientacin, encontramos la


situacin particular de los funcionarios de eleccin popular, categora que no

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desarrolla el Estatuto de la Funcin Pblica, pero que, en todo caso, forman


parte de la clasificacin de los mismos. En esta situacin particular, existe un
mecanismo de seleccin del funcionario a travs de un procedimiento ajeno al
rgimen funcionarial, controlado por el Poder Electoral de manera autnoma e
independiente. En estos casos, a decir de Kiriakidis (2003):

() el nombramiento para ocupar un cargo de eleccin Popular


genera el ingreso a la Funcin Pblica, pero este ingreso no produce,
como en el caso de los funcionarios de Libre Nombramiento y Remocin,
un derecho a permanecer en la Funcin Pblica indefinidamente. Ahora
bien, y en esto se diferencia de los anteriores, la designacin para un
cargo de eleccin popular da al Servidor Pblico una estabilidad en el
cargo por un periodo de tiempo, finalizado el cual, pierde- por la sola
expiracin del trmino- la investidura y egresa de la Funcin Pblica ()

Por ltimo, el ingreso a la Administracin Pblica de los Funcionarios de


Carrera requiere el cumplimiento de una serie de formalidades adicionales a las
ya mencionadas en el caso de los de libre nombramiento y remocin. En este
supuesto, partimos de la base de que la persona que va a ingresar ha
superado con xito las pruebas aplicadas en el concurso pblico establecido en
el Estatuto y ha sido declarado ganador del correspondiente concurso.

Sin embargo, ese hecho por s slo no basta para que a esta persona se
le considere funcionario pblico de carrera. La norma establece una condicin
adicional: superar con xito un periodo de prueba. Esta condicin parte en dos
la designacin del funcionario pblico de carrera: un primer momento en el que,
luego de haber ganado el concurso pblico, la administracin pblica mediante
acto administrativo le declara como ganador y consecuentemente nombra en
periodo de prueba que ser evaluado, el cual no ser mayor a tres (3) meses y;

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un segundo momento en el que, superado el periodo de prueba se proceder


al ingreso de la persona en el cargo para el cual concurs.

En este segundo momento, el slo hecho de que haya transcurrido el


periodo de tres meses sealado en la norma, sin que conste la realizacin de
una evaluacin que indique que el funcionario en periodo de prueba no rene
los requisitos y condiciones para estar en el cargo, son razn suficiente para
considerar, a nuestro juicio, como que dicho funcionario ha superado ese
periodo de prueba.

Ascenso
En la sesin 5, cuando se desarroll el tema correspondiente a los
Derechos de los funcionarios pblicos, particularmente con el caso de los
funcionarios de carrera, sealbamos que este derecho de rango constitucional
refiere una norma en la que se vincula el ascenso a los mritos obtenidos por
el funcionario en el desempeo de sus funciones. En efecto, el constituyente
venezolano estableci en el artculo 146 que () El ascenso estar sometido
a mtodos cientficos basados en el sistema de mritos, principio que es
calcado por el legislador cuando en el artculo 45 del Estatuto se establece que
El ascenso se har con base en el sistema de mritos que contemple la
trayectoria y conocimientos del funcionario (), delegando en el Ejecutivo, a
travs de Reglamento, la potestad de desarrollar las normas sobre esta figura.

De manera que, se evidencia el rol fundamental que juega el sistema de


evaluacin del desempeo del funcionario pblico, sistema que arrojar los

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instrumentos y evidencias que sustentarn la decisin sobre si el funcionario


rene o no los mritos para escalar posiciones en la administracin pblica.

Clasificacin de Cargos

Para el correcto funcionamiento de la Administracin Pblica se hace


indispensable su organizacin ajustada a los principios que han sido
estudiados en el Tema 1 de Derecho Administrativo II (Especial), donde la
Competencia y Jerarqua tienen un peso importante.

Respondiendo a esos principios, en Funcin Pblica la Clasificacin de


los Cargos plantea la distribucin de competencias en unidades distintas, de
manera de hacer eficiente esa actuacin. En el artculo 46 del Estatuto se
define al cargo como la unidad bsica que expresa la divisin del trabajo, en
cada

unidad

organizativa.

Comprender

las

atribuciones,

actividades,

funciones, responsabilidades y obligaciones especficas con una interrelacin


tal, que puedan ser cumplidas por una persona en una jornada ordinaria de
trabajo. En consecuencia, la clasificacin de cargos supone la distribucin, en
una estructura jerrquica, de las competencias, por lo que la propia norma hace
obligatorio el establecimiento de un Manual de Cargos que ser la base del
sistema de administracin de clasificacin de cargos.

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Sesin 8
La Evaluacin del Desempeo. Definicin. Condiciones para la
evaluacin del desempeo. Participacin del funcionario evaluado.
Procedimiento y recursos.

Si bien se ha sealado hasta el momento que la realizacin de los


concursos pblicos tiene como fin fundamental la escogencia de las personas
ms aptas para el desempeo de funciones pblicas, la evaluacin del
desempeo viene entonces a garantizar que estas personas que han ingresado
a la Administracin Pblica tengan un desenvolvimiento positivo durante su
estada en estas funciones pblicas. Al respecto, Rondn de Sans (cfr.
Kiriakidis, 2003: 135) seala que el ingreso a la Administracin Pblica est
reservado a los mejores, perfeccionndose con el rgimen de la carrera, en el
cual tal ingreso a la funcin pblica no slo es vitalicio sino constituye una
penetracin en el engranaje mismo de la Administracin, con las posibilidades
de constantes ascensos y mejoramientos.

En este sentido, la evaluacin del desempeo ha sido definida por


Moreno (cfr. Rojas 2011, 91) como la frmula mediante la cual la
Administracin logra medir la eficiencia del prestador del servicio en el ejercicio
de sus funciones. De all que se tenga como necesaria esta evaluacin para
dos situaciones completamente distintas: 1) El ingreso del funcionario de
carrera a la Administracin Pblica, aprobado el periodo de prueba, tal y como
lo exige el artculo 43 del estatuto de la funcin Pblica y; 2) El ascenso de los
funcionarios pblicos de carrera basado en los mritos que se evidencian del
propio proceso de evaluacin.

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En efecto, conviene insistir en el rol fundamental que juega el proceso


de evaluacin del desempeo en los primeros pasos que da el funcionario
pblico en su carrera. En el mencionado artculo 43 del Estatuto de la Funcin
Pblica se establece que: La persona seleccionada por concurso ser
nombrada en periodo de prueba. Su desempeo ser evaluado dentro de un
lapso que no exceda de tres meses. Superado el periodo de prueba, se
proceder al ingreso como funcionario o funcionaria pblico de carrera al cargo
para el cual concurs. De no superar el periodo de prueba, el nombramiento
ser revocado (Resaltado propio). Es evidente la condicin indispensable
impuesta por el legislador de realizar, antes de proceder al nombramiento del
ingreso, esta evaluacin, sin la cual no podra revocarse el nombramiento.

Al respecto, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo


estableci que para poder revocar nombramiento en la designacin de
funcionario pblico de carrera es indispensable que se cumpla con el
procedimiento establecido en el estatuto de la Funcin Pblica.

Sentencia Juzgado Superior Tercero en lo Contencioso Administrativo


dela Regin Capital, Expediente N 6513 de fecha 02/08/2010
Tema: Administracin Pblica
Asunto
Integracin e la administracin pblica

Materia: Derecho Administrativo

Tema: Administracin Pblica

Asunto: Revocatoria de Nombramientos Provisionales.

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Por otra parte, las evaluaciones pueden incidir en el progreso de la


ubicacin de los funcionarios en la escala jerrquica de cargos y funciones, que
forman parte de la funcin pblica.

Condiciones para la Evaluacin del Desempeo.

Ley del Estatuto de la Funcin Pblica establece que la evaluacin de


los funcionarios pblicos en los rganos y entes de la Administracin Pblica
comprender el conjunto de normas y procedimientos tendentes a evaluar el
desempeo (Art. 57 EFP). Dentro de las normas fundamentales encontramos
una serie de situaciones especiales que deben conocerse antes de que inicie la
evaluacin propiamente dicha, a saber:

1. Periodicidad: Establece el encabezado del artculo 58 del


Estatuto de la Funcin Pblica que La evaluacin deber ser
realizada dos veces por ao (). Aunque suponemos que el
desarrollo particular de este asunto es materia obligada para ser
incorporada en el Reglamento de la Ley que debe aprobar el
Ejecutivo Nacional, la norma como est prevista deja un
conjunto de situaciones imprecisas en relacin con la
periodicidad. Como ejemplo, al no estar definidos los lapsos
expresamente, el funcionario evaluador podra realizar las
evaluaciones de manera consecutiva en los ltimos dos meses
del ao para evitar incumplir con sus obligaciones, lo que
desvirtuara la esencia pretendida por el legislador, que busca

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obtener evidencias sobre el desempeo del funcionario en el


ao.
2. Materia a evaluar: Exige la norma que el funcionario a ser
evaluado debe conocer, previo a la evaluacin, los objetivos de
la misma, limitando su contenido a las funciones relacionadas
con el cargo que cumple el Funcionario. De all la importancia
que tiene mantener a funcionario cumpliendo las funciones que
de manera expresa consagra el manuela descriptivo de cargos
de la Dependencia, sin alterar o desviar su contenido.
3. Obligatoriedad: Para garantizar la realizacin permanente de los
procesos de evaluacin dentro de la Administracin Pblica, el
legislador (artculo 60) ha establecido como hecho generador de
responsabilidad (adems del incumplimiento de los deberes
analizados en sesiones anteriores y de los hechos que se
analizarn en la prxima sesin) el incumplimiento de la
obligacin de realizar la evaluacin por parte del supervisor a
quien se atribuye dicha competencia.
4. Utilizacin del resultado: Para justificar an ms la pertinencia
de la evaluacin del desempeo y con base en los principios
constitucionales de eficacia y eficiencia, la Administracin
Pblica

(especficamente la Oficina de Recursos Humanos)

utilizar estos resultados para proponer los planes de


capacitacin y desarrollo. Se entiende a la evaluacin no como
un instrumento para excluir justificadamente a los funcionarios
de la Administracin, sino, por el contrario, como un mecanismo

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que permite detectar las debilidades para corregir y mejorar el


desempeo.

Aunado a las situaciones anteriores, la validez de la evaluacin del


desempeo est condicionada al cumplimiento de unos requisitos formales, a
saber:
1. Firma del instrumento de evaluacin: como quiera que el
legislador le confiere al funcionario evaluado el derecho a realizar
todas las observaciones que considere pertinente sobre el
procedimiento de la evaluacin o sobre el propio instrumento de la
evaluacin, ha condicionado la validez del mismo a la firma de las
partes que intervienen en el proceso: el funcionario evaluador y el
evaluado.
2. Notificacin: Efectivamente, para que procedan los recursos
administrativos previstos en esta norma especial (Estatuto de la
Funcin Pblica) es indispensable la debida notificacin, de
manera que comiencen a correr los particulares lapsos previstos
en esta norma. La falta de notificacin e incluso el error en la
misma, podra generar la indefensin del funcionario evaluado lo
que se traducira, sin duda alguna, en la posibilidad real de
decisiones judiciales a favor de un funcionario destituido con tales
vicios en el procedimiento.

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Recurso.
Luego de la notificacin sealada en el procedimiento anterior, el
funcionario evaluado podr interponer el Recurso de Reconsideracin dentro
del especial lapso contemplado por el Estatuto (5 das hbiles siguientes a la
notificacin).

Debe recordarse que el Recurso de Reconsideracin tiene por objeto


lograr que el propio funcionario que dicto un acto administrativo, reconsidere su
decisin y la revise l mismo y procede slo contra los actos administrativos
de efectos particulares, definitivos y que an no sean firmes (Brewer-Carias,
2007: 339). Sin embargo, el lapso para la interposicin del Recurso no ser el
establecido

en

la

norma

general

(Ley

Orgnica

de

Procedimientos

Administrativos) sino el planteado por el estatuto de la Funcin Pblica (artculo


62). Para la decisin del Recurso de reconsideracin, el funcionario evaluador
cuenta (a falta de estipulacin expresa del estatuto) con los quince das hbiles
que siguientes al recibo del mismo, en un todo de acuerdo con lo establecido
en el artculo 94 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.

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Referencias Bibliogrficas.

BREWER-CARAS, A. El Derecho Administrativo y la Ley Orgnica


de Procedimientos Administrativos. Editorial Jurdica Venezolana. Caracas,
2007.

KIRIAKIDIS, J. Del Ingreso a la Funcin Pblica en las Ley del


Estatuto de la Funcin Pblica; En: El Rgimen Jurdico de la Funcin
Pblica en Venezuela. Tomo II. FUNEDA. Caracas, 2003.

ROJAS, M. Notas sobre Derecho de la Funcin Pblica. FUNEDA.


Caracas, 2011

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Sesin 9
La terminacin de la Relacin de Empleo. El Retiro: Supuestos.
Especial referencia a la renuncia y reduccin de personal. El reingreso a la
Funcin Pblica.

Si bien la estructura programtica de esta asignatura desarrolla en la


siguiente Unidad (III) la terminacin de la relacin funcionarial como
consecuencia de la aplicacin de un procedimiento administrativo para
establecer sanciones disciplinarias (destitucin), en esta sesin nos limitaremos
a abordar el estudio de las diferentes formas de poner fin a la relacin de
empleo, previstas en el Estatuto de la Funcin Pblica.

En este orden de ideas, el artculo 78 del Estatuto establece, de


manera detallada, los supuestos en los que proceder el retiro de los
funcionarios de la administracin Pblica, a saber:

1. Por

renuncia

del

funcionario

funcionaria

pblico

debidamente aceptada: Al respecto es necesario hacer algunas


consideraciones. An y cuando por renuncia se entiende la Dimisin
o dejacin voluntaria de algo que se posee, o del derecho a ello
(http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=renu
ncia) , lo que supone el abandono de un empleo o de una comisin,
es necesario acotar que la renuncia, en s misma, consiste en la
manifestacin expresa de la voluntad, libre y consiente, por parte de
un funcionario pblico de su dimisin al cargo que ostenta. Son

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diversas las tesis y acepciones que la doctrina atribuye al


consentimiento. Prestamos especial atencin a la acepcin tcnica
de consentimiento que, a decir de Maduro (1986 : 444) Parte de la
idea de que el consentimiento est integrado, por lo menos, de dos
voluntades libremente emitidas y comunicadas entre las partes de un
contrato, se integran, combinan o complementan recprocamente. El
consentimiento est integrado, no por una manifestacin unilateral
de voluntad, sino por un acto bilateral de voluntades que requiere de
tres supuestos o condiciones, a saber:
1- Es necesario, por lo menos, la existencia de dos o ms
declaraciones de voluntad emanadas de las diversas partes de un
contrato. ()
2- Cada declaracin de voluntad debe adems ser comunicada a
la otra parte ()
3- Las diversas declaraciones de voluntad deben combinarse
recprocamente. Esto no significa que dichas voluntades sean
idnticas,

sino

que

sean

coincidentes,

de

modo

que

se

complementen satisfactoriamente. ().


Precisamente, en el caso de la renuncia es indispensable que la
Administracin

Pblica

conozca

la

manifestacin

de

voluntad

manifestada por el funcionario pblico por escrito, de retirarse de sus


funciones (lo que materializa la manifestacin de voluntad de una de las
partes), renuncia que no surtir efectos frente a terceros hasta tanto la
Administracin acepte la renuncia de dicho funcionario (momento en el
que se manifiesta la voluntad de la otra parte).

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2. Por prdida de la nacionalidad: Como se seal en su


momento, el artculo 17 del Estatuto de la Funcin Pblica
establece los requisitos exigidos para ser funcionario pblico,
siendo el primero de stos el ser venezolano. En consecuencia,
cuando se pierde la nacionalidad (por alguno de los supuestos
constitucionalmente establecidos) se deja de cumplir con uno de
los requisitos fundamentales exigidos para poder ser funcionario
pblico, por lo que debe procederse a la separacin, previo los
procedimientos establecidos que garanticen el legtimo derecho
a la defensa y al debido proceso, del funcionario pblico del caro
que vena ocupando.
3. Por interdiccin civil: Como quiera que el legislador no ha
discriminado en este supuesto el tipo de interdiccin, se aplica
tanto para la interdiccin judicial como para la legal. En el primer
caso aplica como consecuencia de una medida de proteccin
solicitada cuando una persona tiene un defecto intelectual grave,
razn por la cual, mediante sentencia, el juez le priva de la
administracin de sus bienes; en el segundo caso aplica como
una sancin accesoria a la condena de presidio.
4. Por jubilacin y por invalidez de conformidad con la ley: De
manera que cumplidas las formalidades exigidas para la
jubilacin (generalmente establecida en nuestra administracin
pblica en razn de los aos de servicio cumplidos) o en los
supuestos de invalidez (necesidad de retiro por casos de
enfermedad grave comprobada) el funcionario pasa a situacin

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de retiro, devengando la remuneracin que le corresponda, en


cada caso, pero sin poder ser considerado ms funcionario
pblico.
5. Por

reduccin

de

personal

debido

limitaciones

financieras, cambios en la organizacin administrativa,


razones tcnicas o la supresin de una direccin, divisin o
unidad administrativa del rgano o ente. La reduccin de
personal ser autorizada por el Presidente de la Repblica
en Consejo de Ministros, por los concejos legislativos en
los estados, o por los concejos municipales en los
municipios: En el momento en que se estudia la Administracin
Centralizada (Tema 2 de Derecho Administrativo II), se observa
como es competencia del Presidente de la Repblica, en
Consejo

de

Ministros,

fijar

el

nmero,

denominacin,

competencias y organizacin de los ministerios. La misma


norma que establece esta competencia (Artculo 58 de la Ley
Orgnica de la Administracin Pblica vigente), obliga a que tal
competencia sea ejercida con base en parmetros de
adaptabilidad de las estructuras administrativas a las polticas
pblicas que desarrolla el Poder Ejecutiva Nacional (). Queda
en evidencia cuan maleable se concibe a la Administracin
Pblica, norma que consideramos plenamente justificada de
manera que se permita el ajuste de la estructura administrativa a
la concepcin de pas que prevea el Ejecutivo Nacional. De
manera que al aplicar estos principios a la forma de retiro in

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comento se encuentra el fundamento para que cambios en la


organizacin administrativa o la supresin de una direccin,
divisin o unidad administrativa del rgano o ente estn
plenamente justificados cuando se trata de adaptar esa
estructura administrativa a las polticas pblicas. Sin embargo es
necesario advertir que el propio artculo 78 del estatuto de la
Funcin Pblica establece dos situaciones distintas aplicables a
los casos de reduccin de personal: a) La prohibicin expresa a
proveer los cargos que hayan quedado vacantes dentro del
mismo ejercicio fiscal y; b) La obligacin que debe asumir la
Administracin Pblica (estricto sensu), de reubicar, en caso de
ser posible, a los funcionarios pblicos antes de su retiro,
debiendo, adems, incorporarlos al registro de elegibles que
lleva a tal fin la Administracin Pblica.

El Reingreso a la Administracin Pblica.

Como se ha sealado anteriormente, el ingreso a un cargo se carrera


slo es posible cuando se han cumplido las formalidades legales exigidas a tal
efecto, esto es, el haber ganado el concurso pblico y aprobado el periodo de
prueba previsto.

Sin embargo, cuando un funcionario se ha retirado de la Administracin


Pblica, sea por renuncia o por de reduccin de personal, mecanismos
comentados ut supra, puede producirse nuevamente su ingreso (reingreso) a la

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carrera sin el cumplimiento de estas formalidades. En efecto, en Sentencia de


la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo N 2007-01208 de fecha
2/07/07 se observa que:
El ordenamiento jurdico consagra, como se observa, el derecho
de los funcionarios pblicos a reingresar a la Administracin
Pblica en un cargo de carrera de la misma clase al que
desempeaba cuando se produjo su retiro (por renuncia o por
reduccin de personal), toda vez que, al haber adquirido la
condicin de funcionario de carrera por efecto de su anterior
desempeo en la administracin, dicha condicin persiste, de
manera que su reingreso podr efectuarse sin necesidad de
cumplir los requisitos exigidos para ingresar a la Carrera
Administrativa, salvo que haya estado separado de su cargo por
ms de diez (10) aos ().

Ahora bien, se entiende que si bien la Corte ha establecido una situacin


que permite el reingreso sin que deban cumplirse las formalidades previstas en
la norma para el ingreso (precisamente por haberlas cumplido ya), no es
menos cierto que l reingreso no se convierte en un derecho adquirido del
funcionario, que le das pie a exigir, de manera unilateral, su reingreso a la
Administracin Pblica. Se trata pues, de supresin de formalidades en los
casos en los que existe la voluntad por parte de la Administracin Pblica para
reingresar al funcionario.

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Sesin 10.
Tema N 8. La Responsabilidad de los Funcionarios Pblicos: Diversas
formas de responsabilidad: civil, penal, administrativa y disciplinaria.

Nota: Para esta sesin se reproducen los apuntes suministrados por la


Profesora Marilena Asprino Salas para la asignatura Derecho Administrativo II,
debido a la claridad y precisin con la que fueron desarrollados.

1. La responsabilidad de los funcionarios pblicos


En sesiones anteriores vimos cmo la Constitucin condiciona el ejercicio de la
funcin pblica (Ttulo IV: Del Poder Pblico, Captulo I), y dentro de los
principios que sustentan tal ejercicio est el principio de responsabilidad,
consagrado en el artculo 139 en los trminos siguientes:
Artculo
responsabilidad

139.

El

ejercicio

del

Poder

Pblico

acarrea

individual por abuso o desviacin de poder o por

violacin de esta Constitucin o de la ley. (CRBV).

Esta importante norma constitucional crea la institucin jurdico-administrativa


de la responsabilidad individual para todo aqul que detente cargos pblicos y
ejerza por tanto, funciones pblicas, y que cause perjuicios a los ciudadanos o
a la propia Administracin.

En este sentido, la Ley Orgnica de la

Administracin Pblica (2008), en su artculo 10, establece que la actividad de


la Administracin Pblica se desarrollar con base en los principios de ()
responsabilidad en el ejercicio de la misma, con sometimiento pleno a la
ley y al derecho.

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Al respecto, Lares Martnez (2008) seala -acertadamente a nuestro criterio-,


que de poco o nada valdra la delimitacin estricta y rigurosa de las funciones,
atribuciones, deberes, obligaciones y prohibiciones de los funcionarios
pblicos, con base en el principio de la competencia, si stos impunemente
pudiesen extralimitarse en el ejercicio de las primeros, abstenerse de cumplir
los segundos y desacatar las terceras. Dice el autor no es suficiente con la
declaracin de nulidad de los actos administrativos contrarios a derecho. Es
necesario, adems, que mediante sanciones de diverso orden, se mantenga a
los funcionarios dentro del crculo preciso de las atribuciones y deberes que las
normas jurdicas les trazan. (Lares Martnez, 2008. p. 419)

2. Tipos de responsabilidad en el mbito de la funcin pblica

De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 285 de la Constitucin, que establece


las atribuciones del Ministerio Pblico, los tipos de responsabilidad en que
pueden incurrir los funcionarios pblicos con motivo del ejercicio de sus
funciones son: civil, laboral, militar, penal, administrativa o disciplinaria.

En

esta sesin examinaremos brevemente lo atinente a la responsabilidad civil,


penal, administrativa y disciplinaria de los funcionarios pblicos en Venezuela,
siguiente el criterio del mismo Lares Martnez (2008) y de Rondn de Sans
(2004), por cuanto la responsabilidad laboral y militar son ajenas al estudio de
nuestra disciplina.
Dice Rondn de Sans (2004, p. 145), la responsabilidad en general es el
efecto desfavorable que recae sobre un sujeto como consecuencia de su
conducta, cuando la misma, constituida por una accin u omisin, ha

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violado una norma jurdica o un pacto contractualmente establecido. El


efecto desfavorable puede ser:
a. La pena corporal (que es lo caracterstico de la responsabilidad penal);
b. La pena econmica (que es lo que califica a la responsabilidad civil);
c. La sancin que recae sobre la relacin que une a un sujeto con una
organizacin de tal naturaleza que el sujeto est integrado a dicha
organizacin, es uno de los elementos de la misma () es en razn de
lo anterior que la responsabilidad disciplinaria nace fundamentalmente
de la violacin de los principios ticos y de los que son propios de cada
entidad especfica que adquiere con ello carcter institucional ()
d. La pena que recae sobre un sujeto, derivada de la comisin de una falta
administrativa (responsabilidad administrativa).

2.1. Responsabilidad civil del funcionario pblico


Incurren en dicha responsabilidad los funcionarios pblicos que, en el ejercicio
de sus funciones, con intencin o por negligencia o imprudencia o abuso de
poder causan daos a los particulares o a la Administracin. La falta del
funcionario genera en estos casos la obligacin de indemnizar, o sea, reparar
pecuniariamente los daos causados. El dao puede ser causado a
particulares o a la propia Administracin. (Lares Martnez, 2008, pp. 421-422).

2.2. Responsabilidad penal del funcionario pblico

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Seala el autor in comento sobre este tipo de responsabilidad que incurren en


responsabilidad penal los agentes pblicos que, en ejercicio de sus funciones,
por accin u omisin, realizan infracciones expresamente previstas por las
leyes como delitos o faltas, y sancionadas legalmente con penas determinadas.
Dicha responsabilidad acarrea la condena impuesta por los tribunales, al
cumplimiento de las penas, corporales o incorporales, establecidas por el
legislador. (Lares Martnez, 2008, p. 420). Por supuesto, de acuerdo al principio
de legalidad penal Nullum crimen nulla poena sine lege, las conductas deben
estar tipificadas como delictivas por el Cdigo Penal o por la Ley contra la
Corrupcin. Respecto de esta ltima, conviene destacar que la Disposicin
Derogatoria nica de la Ley contra la Corrupcin deroga a la Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico, lo que plante un problema jurdico de
gran importancia por cuanto se trat de la derogatoria de una ley orgnica por
una ley ordinaria. Sobre este particular se pronunci la Sala Constitucional del
TSJ, considerando procedente la derogatoria de la Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico, no obstante su investidura, a fines de
garantizar el desarrollo de los preceptos constitucionales vigentes (?) y
asegurar el dinamismo que debe garantizar el poder legislativo. (Rondn de
Sans, 2004, p. 145) Interrogante ma.
Finalmente, es necesario destacar que, a los efectos de su aplicacin, el
concepto de funcionario pblico contenido en la Ley contra la Corrupcin es
mucho ms amplio que el contenido en la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblico, abarcando otras categoras de servidores pblicos, distintos a los que
prestan funciones pblicas dentro de la Administracin Pblica. Lo que viene a
suponer, en ltima instancia, que una persona puede tener el calificativo de

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funcionario pblico bajo la Ley contra la Corrupcin, y no tenerlo, sin embargo,


respecto del rgimen de la Ley del Estatuto. (Hernndez, 2004. p. 171).

2.3. Responsabilidad administrativa de los funcionarios pblicos


Hay quienes la confunden o la asimilan con la responsabilidad disciplinaria,
pero son dos tipos diferentes de responsabilidad. La responsabilidad
administrativa puede verse en dos sentidos diferentes:
a.- En lato sensu. Es la consecuencia de la violacin de una norma del
ordenamiento administrativo no estatutario que tiene una consecuencia
primaria de carcter pecuniario (), pueden tener carcter fiscal, de naturaleza
urbanstica, ecolgica, relativa a la seguridad, al trnsito, al uso de sustancias
nocivas, a la alteracin del orden pblico () deriva de la potestad
sancionatoria que es la facultad de la Administracin de establecer penalidades
no corporales por la violacin del ordenamiento administrativo. (Rondn de
Sans, 2004, p. 148).
b.- En stricto sensu. De acuerdo con la autora in comento, las leyes relativas al
control fiscal que realiza la Contralora General de la Repblica han limitado la
responsabilidad administrativa a la que declara la Contralora General de la
Repblica al sancionar la violacin de las normas cuya aplicacin en forma
expresa realiza y controla. (Rondn de Sans, 2004, p. 149)
Este ltimo tipo de responsabilidad slo puede ser declarada en Venezuela por
la Contralora General de la Repblica, previa apertura, sustanciacin y
conclusin del expediente respectivo, donde se compruebe por parte del
funcionario la violacin de alguna norma cuyo control est atribuido a la
Contralora, como las contenidas en la Ley Orgnica de la Contralora General

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de la Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal) y en la Ley contra la


Corrupcin, que tienen el carcter de reglas destinadas a tutelar la
trasparencia de las actuaciones administrativas y a impedir los llamados actos
de corrupcin. (Rondn de Sans, 2004, pp. 149-150)
Para hacer efectiva esta responsabilidad administrativa en sentido estricto hay
un procedimiento establecido en la Ley Contra la Corrupcin y otro en la Ley
Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de
Control Fiscal.

2.4. Responsabilidad disciplinaria de los funcionarios pblicos

Para que exista, el funcionario debe estar sujeto a una relacin de jerarqua
dentro de una organizacin de la cual forma parte. Como bien seala Rondn
de Sans:
En todo caso la responsabilidad disciplinaria es la
consecuencia negativa que recae sobre un sujeto sometido
a una estructura organizativa cerrada, es decir, a una
institucin que posee un propio ordenamiento jurdico ()
en los cuales hay normas tanto jurdicas como ticas que
son tuteladas por el jerarca, tutela sta que le permite
ejercer el control sobre el personal a su cargo, mediante
rdenes, instrucciones, rdenes de servicio, sanciones y
medidas disciplinarias. Las sanciones aluden a las penas
que se imponen por mandato del ordenamiento jurdico
general, en cuanto que, las medidas disciplinarias son las
penas que se imponen cuando el funcionario comete faltas
contra el ordenamiento jurdico particular que lo rige, cuya
comisin debe ventilarse mediante un procedimiento
contradictorio que debe concluir o bien en un acto
condenatorio (sancin) o bien en un acto absolutorio.
(Rondn de Sans, 2004, pp. 147-148)

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Tema N 9. De las sanciones previstas. La Amonestacin Escrita. Supuestos.


De la Destitucin. Supuestos. La prescripcin de las sanciones.

Sesin 11. El Rgimen Disciplinario en el Estatuto de la Funcin Pblica.


De las Sanciones Previstas: La Amonestacin Escrita. Supuestos.

Para logar el mejor desempeo de los funcionarios pblicos en el


cumplimiento de sus funciones, el Estado crea a travs de un conjunto de
normas expresas, las condiciones que permitan sancionar las desviaciones que
ocurran en tal cumplimiento. Por ello, ya desde el rango constitucional, se
establece el principio de la responsabilidad en el ejercicio de la funcin
pblica, con sometimiento pleno a la ley y al derecho (art. 141 CRBV).

Este principio es desarrollado de manera amplia por el Estatuto,


sealando expresamente, en el artculo 79, que: Los funcionarios o
funcionarias

pblicos

respondern

penal,

civil,

administrativa

disciplinariamente por los delitos, faltas, hechos ilcitos e irregularidades


administrativas cometidas en el ejercicio de sus funciones (2002, p. 116).

En virtud de lo anterior, esta potestad sancionadora del Estado est


limitada a una serie de principios fundamentales. As, la propia CRBV,
establece expresamente en el numeral 4 del artculo 49, que Toda persona
tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones
ordinarias o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y la
ley (2000, p.19), de lo que se desprende que cada una de las
responsabilidades consagradas en el citado artculo 79 del Estatuto deber ser

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determinada por la instancia correspondiente al tipo de responsabilidad, como


se insisti en la sesin anterior.

Por otra parte, adems de lo expresado sobre el principio de legalidad,


se hace indispensable la consagracin, de manera expresa, de la conducta
irregular del funcionario, de manera que tal conducta genere la posibilidad de la
imposicin de una sancin. Este principio, denominado principio de tipicidad,
consiste, a decir de Carrasco (2003), en la especificacin y concrecin de las
conductas reprochables que son objeto de sancin (p. 100). De all que sea
indispensable el establecimiento, a travs de norma expresa, de las conductas
especficas que son considerados hechos generadores de sancin. En este
sentido, el legislador estableci dentro del Rgimen Disciplinario, dos tipos de
sanciones (art. 82 del Estatuto): La Amonestacin Escrita y la Destitucin.

Cabe mencionar que esta norma disminuye cuantitativamente el nmero


de sanciones establecidas bajo el imperio de la LCA, que adems de las
mencionadas, inclua la sancin disciplinaria denominada amonestacin verbal.
Sin embargo, debido a la ineficiencia prctica derivada de la aplicacin de esta
sancin, coincidimos en que la eliminacin de la figura favorece el rgimen y
facilita los mecanismos de aplicacin de sanciones. En todo caso, los hechos
generadores de responsabilidad sancionados a travs de la amonestacin
verbal bajo el imperio de la LCA, fueron incorporados como hechos
generadores de la sancin de amonestacin escrita en el Estatuto, por lo que
no puede afirmarse que el vigente es un marco normativo ms elstico o
menos represivo.

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II.I.- Amonestacin Escrita

En el artculo 83 del Estatuto, se establecen los hechos o conductas que


pueden ser sancionadas con la amonestacin escrita. En este sentido, tales
conductas son:

1. Negligencia en el cumplimiento de los deberes inherentes al cargo: Este


debe considerarse como un hecho amplio, genrico. En efecto, los deberes
inherentes al cargo, son todas aquellas obligaciones derivadas de las
atribuciones que se han establecido, normalmente a travs de los manuales
descriptivos de cargos, a cada uno de los funcionarios. Todo esto supone que
la conducta expresa realizada por el funcionario en la que se aparte de tales
deberes, acarrea la posibilidad de sancin a travs de la amonestacin escrita.
Vale decir, que este es uno de los supuestos que era contemplado como
amonestacin verbal durante la vigencia de la LCA, por lo que como seala
Carrasco (2003), en cierto modo pudiera verse como un agravamiento del
hecho por la sancin que merece (p. 109), lo que permite reafirmar que la
vigente no debe ser vista como una norma menos severa.

2. Perjuicio material causado por negligencia manifiesta a los bienes de la


Repblica, siempre que la gravedad del perjuicio no amerite destitucin:
Esta sancin se produce como consecuencia del incumplimiento de los
deberes establecidos en el numeral 7 del artculo 33 del Estatuto y lleva
implcita la carga subjetiva que quien impone la sancin a la hora de establecer

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el grado de gravedad de los hechos para sancionarlos con la amonestacin o


con la destitucin, segn la gravedad de la falta.

3. Falta de atencin debida al pblico: Una de las quejas ms comunes por


parte de los administrados, contra la actuacin de los funcionarios pblicos en
nuestro pas, la constituye la falta de atencin debida al pblico. Aunque la
generalizacin es una conducta perversa, es comn escuchar comentarios que
van en contra de la actuacin de los funcionarios. Sin embargo, en descargo de
la Administracin, los administrados tenemos la responsabilidad de acudir ante
las instancias competentes (normalmente el superior inmediato del funcionario
pblico), para que tome los correctivos e impida la continuacin de las
conductas desviadas del deber ser.

Nuestra omisin nos inhabilitara

moralmente para reprochar estas conductas contrarias a la ley, por parte de los
funcionarios.

4. Irrespeto a los superiores, subalternos o compaeros: El deber ser, est


consagrado en el numeral 5 del artculo 33 del Estatuto y est orientado a
estimular un clima de respeto y buenas relaciones entre los servidores
pblicos.

5. Inasistencia injustificada al trabajo durante dos das hbiles dentro de un


lapso de treinta das continuos: El supuesto establece que las faltas deben
darse dentro del lapso de 30 das continuos, por lo que el frecuente error en el
que se incurre al contar las faltas por mes calendario es la razn por la que los
funcionarios incurren en esta falta de manera frecuente. En efecto, el conteo de

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los 30 das debe hacerse a partir del momento en el que se incurre en la


primera falta, sin importar si la segunda ocurre en un mes calendario distinto o
no.

6. Realizar campaa o propaganda de tipo poltico o proselitista, as como


solicitar o recibir dinero u otros bienes para los mismos fines, en los
lugares de trabajo: En este numeral el legislador contempla dos supuestos
completamente distintos: el primero orientado a sancionar el que el funcionario
haya realizado actos que le estn expresamente prohibidos por la norma 4 y el
segundo orientado a sancionar conductas reprochables, absolutamente
desviadas al deber ser de la actuacin de los funcionarios pblicos. Sin
embargo, rechazamos de manera absoluta la discriminacin hecha por el
legislador en este supuesto, en relacin con la sancin prevista en el numeral
11 del artculo 86 del Estatuto. En efecto, en esta norma se sanciona con
destitucin a quien solicite o reciba dinero, valindose de su condicin de
funcionario, mientras que en la norma que analizamos se sanciona con
amonestacin escrita a quien solicite o reciba dinero para fines polticos o
proselitistas, en el lugar de trabajo. A nuestro juicio, el legislador atena la
sancin (de destitucin a amonestacin escrita), por el hecho de realizarlos
para fines distintos (personales, polticos o proselitistas), siendo que el
funcionario ha realizado una misma conducta (el solicitar o recibir dinero). En
cualquiera de los casos, insistimos, ha debido sancionarse con la destitucin
por cuanto se est en presencia de una desviacin que atenta contra todos los
principios de la funcin pblica.

Al respecto, ver numeral 2 del artculo 34 del Estatuto.

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7. Recomendar a personas determinadas para obtener beneficios o ventajas


en la funcin pblica: Este es otro de los supuestos regulados por la norma
bajo la figura de prohibicin, mediante la cual se impide al funcionario intervenir
directa o indirectamente en las gestiones que realicen los particulares.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

CARRASCO, A. (2003). Comentarios al Rgimen Disciplinario en la Ley del


Estatuto de la Funcin Pblica. El Rgimen Jurdico de la Funcin Pblica
en Venezuela (Tomo I), pp. 97-124. Caracas: Funeda.
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.453 (Extraordinaria), 24-32.000.
Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.(2002) Gaceta Oficial de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, 37.522, 06 -09- 2002.
Ley Orgnica de la Contralora General de Repblica y Sistema Nacional de
Control Fiscal. (2001). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, 37.347, 29-03-2001.

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Tema N 9. De las sanciones previstas. La Amonestacin Escrita. Supuestos.


De la Destitucin. Supuestos. La prescripcin de las sanciones.

Sesin 12. El Rgimen Disciplinario en el Estatuto de la Funcin Pblica.


De las Sanciones Previstas: Destitucin. Supuestos

Esta es la sancin ms grave prevista en el Estatuto, sin perjuicio, como


se ha dicho antes, de las sanciones que puedan ser impuestas como
consecuencia de la aplicacin de otras leyes 5. As, el legislador ha incluido en
un listado taxativo ms extenso que el previsto para la amonestacin escrita, a
travs del cual se sancionan las conductas apartadas al deber ser, de la
siguiente manera:

1. Haber sido objeto de tres amonestaciones escritas en el


transcurso de seis meses: En este supuesto se establece la
sancin para quien, de manera reiterada, haya incurrido en hechos o
acciones sancionados efectivamente bajo la amonestacin en un
periodo significativamente menor al que sealaba la LCA (1 ao). Sin
embargo, lejos de poder considerarlo como una situacin que pone
en desventaja a los funcionarios pblicos, como efectivamente
ocurri durante las modificaciones realizadas por la Asamblea
Nacional entre noviembre de 2001 (fecha de la publicacin del
Decreto) y septiembre de 2002 (fecha de la publicacin de la vigente

V. gr. en la Ley de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, se
establece, con potestad reservada de manera exclusiva al Contralor General de la Repblica, la posibilidad
de aplicar a los funcionarios pblicos a los que se le determine responsabilidad administrativa, de
conformidad con el procedimiento establecido en esta Ley, la sancin, con carcter accesorio, de
inhabilitacin del ejercicio de cargos pblicos hasta por un periodo de quince aos.

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Ley). Ciertamente, en distintas ocasiones se dijo que el disminuir de


un ao a seis meses el periodo previsto en este supuesto, atentaba
contra los derechos de los funcionarios, lo que pona en evidencia la
intencin del legislador a travs de esta represiva conducta. Sin
embargo, nada ms lejos de la realidad; la disminucin del periodo,
por el contrario, favorece significativamente a los funcionarios ya que
es menos probable que un funcionario sea amonestado tres veces en
6 meses que en doce meses.

2. El incumplimiento reiterado de los deberes inherentes al cargo o


funciones encomendadas: Pese a la imprecisin en la que incurre
el legislador al utilizar el trmino reiterado, lo que implica una
absoluta apreciacin subjetiva de quien evale si el funcionario
incurre o no en esta causal, el supuesto establece que la conducta
de incumplimiento no debe ser un hecho aislado, sino que debe
haber incurrido antes, al menos en una ocasin.

3. La adopcin de resoluciones, acuerdos o decisiones declarados


manifiestamente ilegales por el rgano competente, o que
causen graves daos al inters pblico, al patrimonio de la
Administracin Pblica Nacional o al de los ciudadanos o
ciudadanas.

Los

funcionarios

funcionarias

que

hayan

coadyuvado en alguna forma a la adopcin de tales decisiones


estarn igualmente incursos en la presente causal: A decir de
Carrasco (2003) Esta causal nos parece que presentar problemas

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interpretativos () ya que ante el temor de ser destituidos, los


funcionarios
administrativos

competentes
que

fundamentalmente

en

se

afecten
aquellos

abstendrn
a

los

casos

de

dictar

particulares
en

los

que

actos
(p.113),

el

acto

administrativo dictado por el funcionario cause graves daos al


inters pblico o a los ciudadanos.

4. La desobediencia a las rdenes o instrucciones del supervisor


o supervisora inmediato, emitidas por ste en el ejercicio de sus
competencias, referidas a tareas o funciones del funcionario o
funcionaria pblico, salvo que constituyan una infraccin
manifiesta, clara y terminante de un precepto constitucional o
legal: En esta norma se encuentra una limitacin a los efectos
derivados por el ejercicio propio de la jerarqua, como principio por el
que se rige la organizacin administrativa. En efecto, el deber de
obediencia de las rdenes emanadas de un superior estn
consagradas expresamente como obligacin en el numeral 2 del
artculo 33 del Estatuto. Sin embargo, resulta obvio que este deber
de obediencia no puede prevalecer sobre el respeto a la Constitucin
y las leyes, esto es, en caso de que las rdenes contraren estos
preceptos, el funcionario queda exceptuado del deber de obediencia

5. El incumplimiento de la obligacin de atender los servicios


esenciales que hayan sido establecidos en caso de huelga:
Como anotramos anteriormente, el derecho a la huelga encuentra

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algunas limitaciones en el Estatuto. Por ello, si bajo la excusa del


ejercicio del derecho a huelga dejan de atenderse servicios
fundamentales dentro de la Administracin Pblica (como el ejemplo
ya citado de las salas de emergencia de un centro de salud pblica),
tal

accin

acarreara,

luego

del

procedimiento

legalmente

establecido, la destitucin del funcionario.

6. Falta de probidad, vas de hecho, injuria, insubordinacin,


conducta inmoral en el trabajo o acto lesivo al buen nombre o a
los intereses del rgano o ente de la Administracin Pblica:
Bajo un solo numeral encuadra el legislador distintas conductas en
las que puede incurrir el funcionario, todas ellas calificadas, por la
gravedad de las mismas, como hecho generador de una sancin tan
grave como la destitucin. En este sentido, sostiene Rojas (2003)
la probidad consiste en la rectitud, en la tica en las labores
inherente al cargo que se detenta. Implica cumplir de manera
eficiente en las actividades asignadas. La probidad va ms all de un
delito, sino que toca elementos ms profundos como lo son la tica,
la moral, la rectitud, la honestidad, la buena fe (p.94). Por otra parte,
Rodrguez seala, al referirse a las vas de hecho que bajo esta
causal se engloba todo tipo de agresin fsica del funcionario a sus
compaeros, al supervisor o al pblico, es decir, las rias, peleas en
el trabajo o con ocasin del trabajo (Rodrguez citado por Rojas,
2003, p.98). La injuria supone, siguiendo

lo expresado por el

Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola el

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agravio o ultraje de obra o de palabra (2001, 866), cometido por el


funcionario en contra de sus compaeros, superiores o contra el
pblico. En definitiva, lo ms relevante en estos supuestos, es la
necesidad de determinar expresamente en que situacin jurdica
encuadra la accin del funcionario.

7. La arbitrariedad en el uso de autoridad que cause perjuicio a los


subordinados o al servicio: Esto es lo que se conoce como abuso
de autoridad por parte del funcionario pblico, es decir, la toma de
decisiones desproporcionadas con la realidad.

8. Perjuicio material severo causado intencionalmente o por


negligencia manifiesta al patrimonio de la Repblica: Se
mencionan de manera tcita dos condiciones especficas: la
intencionalidad, que evidencia la voluntad manifiesta en la conducta
del funcionario de realizar el acto lesivo y la negligencia, relacionada
con la inaccin o falta de cuidado tan evidente y lesiva a la
Administracin Pblica que merece la destitucin como sancin.

9. Abandono injustificado al trabajo durante tres das hbiles


dentro de un lapso de treinta das continuos: Es aplicable a este
caso, la breve explicacin aportada en el caso de la sancin de
amonestacin escrita analizada, diferencindole nicamente el
nmero de das.

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10. Condena penal que implique privacin de libertad, o auto de


responsabilidad

administrativa

dictado

por

la

Contralora

General de la Repblica: Dos supuestos distintos quedan incluidos


bajo este numeral: la condena penal, fundamentado tanto en el
hecho de la imposibilidad del funcionario de acudir al lugar de trabajo
mientras dure la privacin de la libertad, como en el hecho de impedir
la permanencia como funcionario dentro de la Administracin Pblica
de quien haya cometido hechos delictivos que ameriten tal condena
y; el auto de responsabilidad administrativa dictado por la Contralora
General de la Repblica, lo que supone la existencia de una decisin
firme de la Contralora, que se convierte en el hecho que fundamenta
y justifica la apertura del procedimiento disciplinario para que,
culminado el mismo, se destituya al funcionario.

11. Solicitar o recibir dinero o cualquier otro beneficio, valindose


de su condicin de funcionario o funcionaria pblico: Sobre este
particular ya hemos emitido opinin al analizar la causal de
amonestacin escrita contemplada en el numeral 6 del artculo 83 del
Estatuto.

12. Revelacin de asuntos reservados, confidenciales o secretos de


los cuales el funcionario o la funcionaria pblico tenga
conocimiento por su condicin de tal: Relacionado directamente
con la obligacin establecida en el numeral 6 del artculo 33 del

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Estatuto, siempre, como se ha dicho, que ello no vaya en detrimento


del derecho que tiene todo ciudadano a la informacin veraz y
oportuna, en todos aquellos asuntos en los que tenga legtimo
inters.

13. Tener participacin por s o por interpuestas personas, en


firmas o sociedades que estn relacionadas con el respectivo
rgano o ente cuando estas relaciones estn vinculadas directa
o indirectamente con el cargo que se desempea: Este supuesto
busca sancionar, como en otros casos, a los funcionarios que
realicen acciones que expresamente estn prohibidas tanto en la
CRBV como en el Estatuto.

14. Haber recibido tres evaluaciones negativas consecutivas, de


conformidad con lo previsto en el artculo 58 de esta Ley:
Aunque no es objeto de desarrollo en este trabajo, el Estatuto prev
todo un mecanismo formalmente consagrado para la implementacin
de la evaluacin del desempeo de los funcionarios pblicos, incluido
el procedimiento administrativo y los recursos que pueden intentarse
en caso de que un funcionario sea evaluado por su superior de
manera desfavorable. En este sentido, la norma obliga a la
Administracin Pblica a que se realicen al menos dos evaluaciones
por ao, por lo que, de conformidad con lo preceptuado por este
numeral 14 del artculo 86 del Estatuto, el hecho de que se evale
consecutivamente en tres oportunidades de manera negativa a un

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funcionario, habla de un mal desempeo en sus funciones de manera


reiterada por ms de un ao continuo, lo que, sin duda, es razn
suficiente para destituirle de su funcin.

Por ltimo, an y cuando el Estatuto establece como forma de retiro de


la Administracin Pblica el estar incurso en una causal de destitucin 6,
consideramos un verdadero desacierto del legislador, por cuanto, para
proceder al retiro es indispensable que exista una decisin por parte de la
mxima autoridad del rgano o ente de la Administracin donde presta sus
servicios el funcionario pblico. El estar incurso en una causal no puede ni
debe ser considerado como sinnimo de destituido, ya que, como hemos
sealado anteriormente, debe agotarse el procedimiento expresamente
establecido, que garantice el debido proceso y el legtimo derecho a la defensa
al funcionario pblico incurso en la causal de destitucin.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
CARRASCO, A. (2003). Comentarios al Rgimen Disciplinario en la Ley del Estatuto
de la Funcin Pblica. El Rgimen Jurdico de la Funcin Pblica en Venezuela
(Tomo I), pp. 97-124. Caracas: Funeda.
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.453 (Extraordinaria), 24-3-2.000.
Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.(2002) Gaceta Oficial de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, 37.522, 06 -09- 2002.

Al respecto ver numeral 6 del artculo 78 del Estatuto.

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Ley Orgnica de la Contralora General de Repblica y Sistema Nacional de Control


Fiscal. (2001). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 37.347,
29-03-2001.
ROJAS, M. (2003). Las Causales de Destitucin en la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica. El Rgimen Jurdico de la Funcin Pblica en Venezuela (Tomo III) pp.
79-119. Caracas: Funeda.

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Tema N 10. Los Procedimientos Disciplinarios. Procedimiento de


Amonestacin Escrita. Procedimiento de Destitucin.

Sesin 13. Procedimiento de Amonestacin Escrita.

El Estatuto prev los mecanismos especficos a travs de los cuales la


Administracin impondr las sanciones que fueron analizadas en el punto
anterior: Amonestacin Escrita y Destitucin.

Es preciso advertir que estos procedimientos no son los nicos


contemplados por la norma analizada. En efecto, cuando se refiere a la
evaluacin del desempeo de los funcionarios pblicos, el legislador estableci
de manera expresa el mecanismo por el cual el funcionario podra oponerse a
las desviaciones que pudieran existir en este proceso de evaluacin. En este
caso concreto, el Estatuto contempla la posibilidad de la interposicin del
Recurso de Reconsideracin contra el acto administrativo por el que se
establezca una evaluacin negativa en contra de un funcionario pblico.

Sin embargo, constituye un objetivo especfico de esta investigacin el


hacer referencia de manera especial a los procedimientos administrativos
previstos en el Estatuto para sancionar a los funcionarios con el rgimen
establecido en la norma, es decir, aplicar los procedimientos administrativos
para sancionar con una Amonestacin Escrita o con la Destitucin.

Es necesario reafirmar que no es posible, siempre que pretenda


actuarse apegado a los principios fundamentales del Derecho, aplicar una

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sancin disciplinaria si no est expresamente tipificada en la Ley. En todo caso,


esta sancin ser absolutamente nula, cuando se aplica con prescindencia total
de los procedimientos establecidos en la norma, tal y como lo establece
expresamente la CRBV y la LOPA.

De all que sea preciso observar con detalle lo establecido por los
artculos 84 y 85 del Estatuto, que expresamente sealan:
Artculo 84. Si se hubiere cometido un hecho que amerite amonestacin escrita,
el supervisor o supervisora inmediato notificar por escrito del hecho que se le
imputa y dems circunstancia del caso al funcionario o funcionaria pblico para
que, dentro de los cinco das hbiles siguientes, formule los alegatos que tenga
a bien esgrimir en su defensa.
Cumplido el procedimiento anterior, el supervisor o supervisora emitir un
informe que contendr una relacin sucinta de los hechos y de las conclusiones
a que haya llegado. Si se comprobare la responsabilidad del funcionario o
funcionaria pblico, el supervisor o supervisora aplicar la sancin de
amonestacin escrita.
En el acto administrativo respectivo deber indicarse el recurso que pudiere
intentarse contra dicho acto y la autoridad que deba conocer del mismo. Se
remitir copia de la amonestacin a la oficina de recursos humanos respectiva.
Artculo 85. Contra la amonestacin escrita el funcionario o funcionaria pblico
podr interponer, con carcter facultativo, recurso jerrquico, sin necesidad del
ejercicio previo del recurso de reconsideracin, para ante la mxima autoridad
del rgano o ente de la Administracin Pblica, dentro del plazo de quince das
hbiles contados a partir de la fecha de su notificacin.
La mxima autoridad deber decidir el recurso dentro del trmino de treinta das
hbiles siguientes a su recepcin. El vencimiento del trmino sin que la mxima
autoridad se haya pronunciado sobre el recurso jerrquico interpuesto se
considerar como silencio administrativo negativo y el interesado podr ejercer
ante el tribunal competente el recurso contencioso administrativo funcionarial
(2002, p. 118).

De

los

artculos

citados,

es

necesario

hacer

las

siguientes

consideraciones:

1. Para que pueda iniciarse el procedimiento, el funcionario pblico


debe haber actuado en contra de las obligaciones que expresamente se

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le han conferido, en un todo de acuerdo con lo establecido en los deberes


y prohibiciones que fueron analizadas anteriormente. En este sentido, por
tal conducta, el legislador encuadra esta situacin en uno de los
supuestos consagrados como causal de Amonestacin Escrita.

2. La norma atribuye la competencia para la apertura del


procedimiento al superior inmediato del funcionario pblico que haya
incurrido en la causal de Amonestacin Escrita.

3. Es indispensable, como en todo procedimiento, que el superior


inmediato notifique al funcionario pblico sobre los hechos que se le
imputan, a los efectos de que ste pueda ejercer su legtima defensa.

4. El funcionario pblico imputado deber esgrimir los alegatos de su


defensa dentro de los cinco das hbiles siguientes a su notificacin.

5. El superior inmediato, antes de aplicar la sancin, deber realizar


una relacin breve de los hechos y de las conclusiones a que haya
llegado.

Si hay elementos que le lleven a la conviccin de la

responsabilidad del funcionario, le sancionar.

6. El Estatuto obliga al superior inmediato a notificar expresamente


al funcionario pblico, a travs del acto administrativo correspondiente,
sobre la sancin que se le impone, debiendo indicar el recurso que
procede contra tal acto y la autoridad que conocer el mismo.

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En este ltimo punto ocurre una situacin particular. Ciertamente, las


nuevas tendencias legislativas han hecho variar los mecanismos para el
ejercicio de los recursos administrativos, previstos de manera general en la
LOPA. De conformidad con lo establecido en esta Ley, no es posible el
ejercicio del Recurso Jerrquico sin haber ejercido previamente el Recurso de
Reconsideracin y haber obtenido respuesta de la Administracin (salvo en los
casos en los que opera el silencio administrativo).

Grficamente

el

procedimiento

de

amonestacin

escrita

puede

observarse de la siguiente manera:

Alegatos de
defensa.
Prom y Evac de
Pruebas?

Notificacin

Informe
sobre hechos
y
conclusiones

Recurso de
Reconsideracin

Decisin
Recurso
Jerrquico
Decisin agota
Va
Administrativa

Figura N 1: Esquematizacin del Procedimiento de Amonestacin Escrita


Fuente: Elaboracin propia

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En el caso que se analiza expresamente, el legislador establece al


funcionario la facultad de elegir el recurso que, a su juicio, puede garantizar de
mejor manera el respeto de sus derechos. El citado artculo 85 consagra el
derecho al funcionario pblico a decidir con carcter facultativo si interpone el
Recurso de Reconsideracin o el Recurso Jerrquico, rompiendo con ello la
tradicin impuesta por la LOPA.

En resumen, es un procedimiento bastante breve y sencillo. Ello no le


resta importancia al mismo, por el contrario, estn previstos todos estos pasos
con la intencin de evitar que una mala aplicacin de este tipo de sancin
produzca por acumulacin de tres amonestaciones escritas, la posibilidad de
sancionar a travs de la destitucin al funcionario Pblico.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial


de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.453 (Extraordinaria), 24-32.000.

Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.(2002) Gaceta Oficial de la Repblica


Bolivariana de Venezuela, 37.522, 06 -09- 2002.

Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (1981). Gaceta Oficial de la


Repblica Bolivariana de Venezuela, 2.818 (Extraordinario).

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Tema N 10. Los Procedimientos Disciplinarios. Procedimiento de


Amonestacin Escrita. Procedimiento de Destitucin.

Sesin 14. Procedimiento de Procedimiento Administrativo para la


Destitucin

Como parte de la potestad sancionadora de la Administracin Pblica,


aplicable a los funcionarios

de Carrera, el Estatuto prev la sancin de

destitucin, atendiendo de manera expresa a la gravedad de la falta cometida


por el funcionario pblico.

El

Estatuto

establece,

en

un

nico

artculo,

el

procedimiento

administrativo que debe seguirse para que pueda aplicarse la sancin de


destitucin a un funcionario pblico. En este sentido, el artculo 89 seala que:

Cuando el funcionario o funcionaria pblico estuviere presuntamente incurso en


una causal de destitucin, se proceder de la siguiente manera:
1. El funcionario o funcionaria pblico de mayor jerarqua dentro de la respectiva
unidad, solicitar a la oficina de recursos humanos la apertura de la
averiguacin a que hubiere lugar.
2. La oficina de recursos humanos instruir el respectivo expediente y
determinar los cargos a ser formulados al funcionario o funcionaria pblico
investigado, si fuere el caso.
3. Una vez cumplido lo establecido en el numeral precedente, la oficina de
recursos humanos notificar al funcionario o funcionaria pblico investigado
para que tenga acceso al expediente y ejerza su derecho a la defensa, dejando
constancia de ello en el expediente. Si no pudiere hacerse la notificacin
personalmente, se entregar la misma en su residencia y se dejar constancia
de la persona, da y hora en que la recibi. A tal efecto, cuando el funcionario o
funcionaria pblico ingrese a la Administracin Pblica deber indicar una sede
o direccin en su domicilio, la cual subsistir para todos los efectos legales
ulteriores y en la que se practicarn todas las notificaciones a que haya lugar. Si
resultare impracticable la notificacin en la forma sealada, se publicar un
cartel en uno de los peridicos de mayor circulacin de la localidad y, despus
de transcurridos cinco das continuos, se dejar constancia del cartel en el
expediente y se tendr por notificado al funcionario o funcionaria pblico.
4. En el quinto da hbil despus de haber quedado notificado el funcionario o
funcionaria pblico, la oficina de recursos humanos le formular los cargos a

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que hubiere lugar. En el lapso de cinco das hbiles siguientes, el funcionario o


funcionaria pblico consignar su escrito de descargo.
5. El funcionario o funcionaria pblico investigado, durante el lapso previo a la
formulacin de cargos y dentro del lapso para consignar su escrito de descargo,
tendr acceso al expediente y podr solicitar que le sean expedidas las copias
que fuesen necesarias a los fines de la preparacin de su defensa, salvo
aquellos documentos que puedan ser considerados como reservados.
6. Concluido el acto de descargo, se abrir un lapso de cinco das hbiles para
que el investigado o investigada promueva y evacue las pruebas que considere
conveniente.
7. Dentro de los dos das hbiles siguientes al vencimiento del lapso de pruebas
concedidos al funcionario o funcionaria pblico, se remitir el expediente a la
Consultora Jurdica o la unidad similar del rgano o ente a fin de que opine
sobre la procedencia o no de la destitucin. A tal fin, la Consultora Jurdica
dispondr de un lapso de diez das hbiles.
8. La mxima autoridad del rgano o ente decidir dentro de los cinco das
hbiles siguientes al dictamen de la Consultora Jurdica y notificar al
funcionario o funcionaria pblico investigado del resultado, indicndole en la
misma notificacin del acto administrativo el recurso jurisdiccional que
procediere contra dicho acto, el tribunal por ante el cual podr interponerlo y el
trmino para su presentacin.
9. De todo lo actuado se dejar constancia escrita en el expediente.
El incumplimiento del procedimiento disciplinario a que se refiere este artculo
por parte de los titulares de las oficinas de recursos humanos, ser causal de
destitucin (2002, pp. 120-121).

Siguiendo el esquema desarrollado para la Amonestacin Escrita, en el


caso de la Destitucin conviene sealar expresamente que:

1. Para que pueda iniciarse el procedimiento, el funcionario pblico debe haber


actuado en contra de las obligaciones que expresamente se le han conferido,
en un todo de acuerdo con lo establecido en los deberes y prohibiciones que
fueron analizadas anteriormente. En este sentido, por esta conducta, y dada la
gravedad de la misma, el legislador encuadra esta situacin en uno de los
supuestos consagrados como causal de destitucin.

2. Se consagra la competencia para solicitar la apertura del procedimiento al


funcionario de mayor jerarqua dentro de la unidad donde presta sus servicios
el funcionario pblico al que se le atribuyan los hechos generadores de

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responsabilidad y no al superior inmediato como en el procedimiento


amonestacin escrita.

3. La apertura de la averiguacin corresponde a la oficina de recursos humanos.


Los hechos generadores de responsabilidad deben haber ocurrido dentro de
los ocho (08) meses contados desde que esta autoridad tuvo conocimiento de
la incursin de la causal o causales de destitucin. En caso contrario, operar
la prescripcin establecida en el artculo 88 del Estatuto.

4. La oficina de recursos humanos instruir el expediente y formular los cargos si


hubiere

elementos

suficientes

para

continuar

con

el

procedimiento

administrativo.

5. En aras de garantizar el legtimo derecho a la defensa se proceder a notificar


al funcionario o funcionaria pblica, de manera que este conozca la razones de
hecho y de derecho que justifican la continuacin del procedimiento y
fundamentalmente, para que pueda preparar su defensa. En consecuencia, a
partir de la notificacin que se le haga al funcionario, este tendr derecho a
tener completo acceso al expediente que se instruye.

6. Formulado los cargos, se abrir el lapso para la presentacin del escrito de


descargos, a travs del cual el funcionario esgrimir todos los argumentos que
permitan desvirtuar los hechos que constituyen causal de destitucin.

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7. Se establece un lapso nico de cinco das para promover y evacuar pruebas.


Sin embargo, a nuestro juicio, se trata por una parte de ratificar todos los
elementos que hayan sido argumentados por el funcionario en el escrito de
descargos, y por la otra de solicitar la evacuacin de aquellas que
especficamente lo requieran.

8. Uno de los elementos ms resaltantes del procedimiento consiste en el envo


del expediente, por parte de la oficina de recursos humanos, a la Consultora
Jurdica del rgano o ente correspondiente, a los fines de que emita opinin
sobre la procedencia o no de la destitucin. Posteriormente, la Consultora
Jurdica debe enviar su opinin con el expediente para que la mxima
autoridad decida sobre la destitucin. Cabe destacar que la opinin de la
Consultora Jurdica no tiene carcter vinculante.

9. La mxima autoridad deber notificar al funcionario o funcionaria

pblico

investigado del resultado, indicando el recurso jurisdiccional que procediere


contra dicho acto, el tribunal ante el cual podr interponerlo y el trmino para
su presentacin. En consecuencia, de conformidad con lo expresado por el
Estatuto, la decisin de la mxima autoridad agota la va administrativa, por lo
que

contra

ella

slo

proceder

Recurso

Contencioso

Administrativo

Funcionarial por ante el Tribunal con esta competencia en la jurisdiccin que


corresponda al rgano o ente de la Administracin Pblica del que fue
destituido el funcionario.

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Independientemente del procedimiento administrativo que se est


desarrollando, una vez que se agota la va administrativa debe recurrirse a la
va jurisdiccional por ante el Tribunal sealado. Sin embargo, es importante
advertir que aunque no es objeto de estudio en esta investigacin, el lapso para
interponer el Recurso Contencioso-Administrativo Funcionarial es de slo tres
(3) meses contados a partir de la notificacin del acto administrativo sobre el
que se recurre.

Instruccin de
expediente
(RRHH)

Solicitud de
apertura de
averiguacin

Escrito de
Descargos

Opinin de
Consultora

Formulacin
de Cargos

Notificacin

Promocin y
Evacuacin de
Pruebas

Decisin de la
Mxima
Autoridad

Remisin de
Expediente a
Consultora

RECURSO

Figura N 2: Esquematizacin del Procedimiento de Destitucin


Fuente: Elaboracin propia

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial


de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.453 (Extraordinaria), 24-32.000.

Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.(2002) Gaceta Oficial de la Repblica


Bolivariana de Venezuela, 37.522, 06 -09- 2002.

Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (1981). Gaceta Oficial de la


Repblica Bolivariana de Venezuela, 2.818 (Extraordinario).

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Tema N 11. La va jurisdiccional. El Contencioso Administrativo Funcionarial.


Lapso para su interposicin. Situaciones especiales de inadmisibilidad de la
querella. La audiencia preliminar y definitiva. La sentencia oral y escrita. La
apelacin de la decisin.

Sesin 15. El Contencioso Administrativo Funcionarial.

Antes de iniciar el estudio del procedimiento Contencioso Administrativo


previsto en el Estatuto de la Funcin Pblica, se hace necesario sealar, como
se hizo en la sesin anterior, que la decisin que pone fin al procedimiento
administrativo

de

destitucin

agota

la

va

administrativa,

condicin

indispensable para que pueda procederse ala va jurisdiccional. En efecto, y en


este sentido, el artculo 92 del Estatuto de la Funcin Pblica especifica los
actos que agotan la va administrativa, por lo que condiciona el ejercicio de
recursos (contra estos actos) exclusivamente por la va jurisdiccional, lo que
acarrea dos consecuencias importantes: 1) La eliminacin de los mecanismos
conciliatorios a travs de las Juntas de Advenimiento, consagradas en la
anterior Ley de Carrera Administrativa y; 2) La improcedencia de los Recursos
Administrativos

(previstos

en

la

Ley

Orgnica

de

Procedimientos

Administrativos) contra estos actos.

Por otra parte, se establece la competencia Contencioso Administrativa


en esta materia, asignndola a los Tribunales Contencioso Administrativo
Funcionarial (artculo 93), los cuales ni para el momento de la aprobacin del
Estatuto, ni para los actuales momentos han sido creados. Sin embargo, a los

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efectos de garantizar el funcionamiento de esta va, el legislador estableci en


la Disposicin Transitoria Primera del Estatuto que:

Mientras se dicte la Ley que regule la jurisdiccin contencioso


administrativa, son competentes en primera instancia para conocer
de las controversias a que se refiere el artculo 93 de esta Ley, los
jueces o juezas superiores con competencia en lo contencioso
administrativo en el lugar donde hubieren ocurrido los hechos,
donde se hubiere dictado el acto administrativo, o donde funcione el
rgano o ente de la Administracin Pblica que dio lugar a la
controversia.

Sin embargo, a los efectos de facilitar los mecanismos para interrumpir


la prescripcin y garantizar el acceso a la tutela judicial, el legislador ha
establecido la posibilidad de que el querellante pueda presentar su recurso por
ante cualquier Juez o Jueza de Primera Instancia o de Municipio, quien asume
la obligacin de remitirlo ante el tribunal competente dentro de los tres (3) das
de despacho siguientes al de su recepcin (artculo 97)

Por ltimo, establece el Estatuto un lapso especial para la interposicin


de los recursos jurisdiccionales que se intenten, condicionando la validez de su
ejercicio a la presentacin del recurso dentro de los tres (3) meses contados a
partir del da en que se produjo el hecho que dio lugar a l, o desde el da en
que el interesado fue notificado del acto. Se reduce significativamente, el lapso
que estableca la Ley de Carrera Administrativa de seis (6) meses (artculo 82
LCA) a los tres (3) meses sealados en el Estatuto.

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Teora de la Funcin Pblica

Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial.

Inicio del Procedimiento: La Querella.


El Recurso Contencioso Administrativo en materias funcionarial esta
representado por un escrito (Querella) que presenta el interesado ante el
rgano jurisdiccional competente (artculo 93) dentro del lapso legal establecido
(artculo 94). Este escrito debe contener (artculo 95):

1. La identificacin del accionante y de la parte accionada.


2. El acto administrativo, la clusula de la convencin colectiva
cuya nulidad se solicita o los hechos que afecten al accionante, si tal
fuere el caso.
3. Las pretensiones pecuniarias, si fuere el caso, las cuales
debern especificarse con la mayor claridad y alcance.
4. Las razones y fundamentos de la pretensin, sin poder
explanarlos

travs

de

consideraciones

doctrinales.

Los

precedentes jurisprudenciales podrn alegarse slo si los mismos


fueren claros y precisos y aplicables con exactitud a la situacin de
hecho planteada. En ningn caso se transcribirn literalmente los
artculos de los textos normativos ni las sentencias en su integridad.
5. Los instrumentos en que se fundamente la pretensin, esto
es, aquellos de los cuales se derive inmediatamente el derecho
deducido. Estos instrumentos debern producirse con la querella.
6.

Lugar

donde

debern

practicarse

las

citaciones

notificaciones.
7. Nombres y apellidos del mandatario o mandataria si fuere el
caso. En tal supuesto deber consignarse junto con la querella el
poder correspondiente.
8. Cualesquiera otras circunstancias que, de acuerdo con la
naturaleza de la pretensin, sea necesario poner en conocimiento
del juez o jueza.

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Sobre la querella, plantea el Estatuto distintas situaciones que deben


comentarse. En primer lugar, ms all del cumplimiento de los requisitos
formales que debe contener el escrito, establece el legislador la potestad al
juez o jueza para devolver el escrito, dentro de los tres (3) das de despacho
siguientes a su presentacin, cuando el mismo presentare alguna de las
circunstancias siguientes (artculo 96):

Querellas

que

se

extiendan

en

consideraciones

doctrinales

jurisprudenciales que se reputan conocidas por el juez o jueza.

Querellas ininteligibles.

Querellas que repiten hechos o circunstancias.

Querellas que transcriban el acto administrativo que se acompaa.

Querellas extensas (en las que se evidencie que puede producirse un


retardo en la administracin de justicia).

De la norma se advierte como el legislador insiste en exigir a los


querellantes la presentacin de escritos en forma breve, inteligible y precisa
(artculo 95), al punto de permitir su devolucin cuando tal exigencia no sea
cumplida. Cumplidos los requisitos, la querella se admitir dentro de los tres (3)
das de despacho siguientes (artculo 98).

Dada la naturaleza del procedimiento, se exige la notificacin de quien


representa judicialmente a la Repblica, los Estados o los Municipios, esto es,
al Procurador (a) General de la Repblica, al Procurador (a) General del Estado
o al Sindico Procurador Municipal. En esta misma fase se realizan dos actos
distintos: 1) La solicitud del expediente administrativo del funcionario pblico, a
travs del representante legal correspondiente y; 2) La citacin del querellado

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para que de contestacin a la querella dentro de los quince (15) das de


despacho siguientes a la citacin.

A la contestacin de la querella se le aplican las mismas exigencias que


ha sealado el legislador debe contener la querella, esto es, el querellado debe
presentar su escrito de contestacin explicando en forma breve, inteligible y
precisa lo que corresponda. Sin embargo, an y cuando el querellado
incumpliere con tales exigencias, no existe para el la misma consecuencia que
para

el

querellante.

La contestacin realizada con tales vicios,

en

consecuencia, en ningn caso se devolver. De hecho, an y cuando el


querellado no diere contestacin a la querella dentro del lapso establecido, la
misma se entender contradicha en todas sus partes (artculo 102), privilegio
del que goza la Administracin Pblica en la contestacin.

En sentencia de la Corte Segunda Contencioso Administrativo de fecha


02 de ogosto de 2006 se observa que:

Este artculo pone de manifiesto la intencin del legislador


funcionarial de excluir toda posibilidad de presuncin de confesin
contra la administracin pblica. Luego, mal pudo el a quo tener por
confeso al Municipio Sucre del Estado Portuguesa con base en la
aplicacin analgica de una consecuencia jurdica no distinguida por
el legislador.
A mayor abundamiento, debe destacarse que la voluntad del
legislador en este sentido no se circunscribe nicamente al mbito
del derecho funcionarial, sino que desde una perspectiva general, la
regla de prohibicin de confesin de los rganos pblicos se
encuentra consagrada en el artculo 66 de la Ley Orgnica de la
Procuradura General de la Repblica:
Cuando el Procurador o Procuradora General de la Repblica,
o los abogados que ejerzan la representacin de la Repblica,

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no asistan a los actos de contestacin de demandas intentadas


contra sta, o de las cuestiones previas que les hayan sido
opuestas, las mismas se tienen como contradichas en todas
sus partes, sin perjuicio de la responsabilidad personal del
funcionario por los daos causados a los derechos, bienes e
intereses patrimoniales de la Repblica. (Negrillas de la Corte).
Normativa sta que era aplicable a los Municipios de conformidad
con el artculo 102 de la derogada Ley Orgnica de Rgimen
Municipal, vigente rationae temporis, para el momento de la
interposicin de la querella.
N Expediente : AP42-N-2005000819

N Sentencia : 20062544

Fecha: 02/08/2006

Procedimiento:

Querella Funcionarial
Partes:

EVELISE DEL CARMEN COLINA GONZLEZ CONTRA EL MUNICIPIO SUCRE DEL ESTADO
PORTUGUESA
Resumen:

La Corte declar su COMPETENCIA para conocer la consulta de Ley de la decisin que


declar con lugar el recurso contencioso administrativo funcionarial; ANULA la sentencia
definitiva y REPONE la causa al estado de que se lleve a cabo la audiencia preliminar del
presente recurso en la forma prevista en los artculos 103 y 104 de la Ley del Estatuto de
la Funcin Pblica, la cual deber llevarse a cabo una vez que conste en autos la
notificacin que se haga de las partes.
Juez/Ponente:

Alejandro Soto Villasmil


Organo:

Corte Segunda

Audiencia Preliminar.

Una de las importantes novedades introducidas en el procedimiento que


se comente es la realizacin de la audiencia (oral) preliminar, en la que el juez
busca informar a las partes sobre cmo, a su juicio, ha quedado trabada la

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litis. En la sentencia comentada ut supra se seala que: la audiencia


preliminar prevista en los artculos 103 y 104 la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica, tiene tambin por objeto que el Juez ponga a las partes en
conocimiento de los trminos en que, segn ese concepto, ha quedado trabada
la litis, de manera que las partes puedan en tal oportunidad formular las
aclaraciones y objeciones que consideren pertinentes tendentes a esclarecer
cmo qued realmente entablado el thema decidendum.

Por otra parte, esta misma audiencia le permite al Juez realizar las
preguntas que estime convenientes a los efectos de aclarar las situaciones
presentes en el caso, lo que permitir, consecuencialmente, llamar a las partes
a conciliacin, la que de producirse, dar por concluido el proceso. Esta
actuacin del Juez en la que manifiesta opinin sobre el juicio, NO podr dar
lugar a su inhibicin o recusacin, pues se entiende que obra en pro de una
justicia expedita y eficaz (artculo 104).

Lapso Probatorio.

Si contina el procedimiento contencioso, esto es, de no existir acuerdo


entre las partes en la audiencia preliminar, las partes podrn solicitar, en esa
misma audiencia, la apertura del lapso probatorio. De manera que, es
fundamental que las partes tengan especial cuidado de solicitar expresamente
de requerirlo-, la apertura de este lapso pues, en caso contrario, se pasar

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directamente a la audiencia definitiva sin que exista la posibilidad de presentar


y menos an evacuar las pruebas.

El lapso probatorio esta dividido en este procedimiento en dos fases: 1)


la consignacin de las pruebas que no requieren evacuacin (v gr. Las
documentales). Si las pruebas presentadas por las partes no requieren
evacuacin, se pasar en consecuencia a la audiencia definitiva. En este
mismo momento deben promoverse las pruebas que requieran evacuacin
(artculo 105). 2) Las pruebas que requieran evacuacin (v gr. Testimoniales)
debern serlo dentro de los diez (10) das de despacho siguientes al
vencimiento del lapso de promocin. A este lapso debe agregarse el trmino de
la distancia, el cual deber calcularse a razn de un da por cada doscientos
kilmetros o fraccin, hasta un mximo de diez (10) das.

Audiencia Definitiva.

Al igual que la preliminar, se trata de una audiencia oral que se realizar


en uno de los cinco (5) das siguientes al vencimiento del lapso probatorio,
fecha que ser fijada por el Juez. Se trata de un trmino y no un plazo. En esta
audiencia el Juez o jueza fijar, en atencin a sus potestades como rector del
proceso, el tiempo que durar la intervencin de cada una de las partes, a los
efectos de que defiendas sus posiciones.

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Ese mismo da, o dentro de los cinco das siguientes si la complejidad


del asunto lo requiere, el Juez o Jueza dictar el fallo (artculo 107) de manera
oral, teniendo diez (10) das de despacho luego de dictado el fallo, para dictar
sentencia escrita. Merece especial atencin el hecho de que a los efectos de
garantizar la celeridad de este procedimiento, se le impone al juzgador la
misma condicin que a las partes en la querella o en la contestacin de la
querella, por lo que su fallo deber ser dictado en forma clara, breve y concisa
() y sin poder extender su fallo en consideraciones doctrinales o citas
jurisprudenciales (artculo 108).

Esta decisin es apelable dentro de los cinco (5) das de despacho


siguientes a la consignacin de la sentencia escrita, por ante la Corte
Contencioso Administrativo (artculo 110). (Ver grafico en anexo a sesin 15).
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial


de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.453 (Extraordinaria), 24-32.000.

FERNANDEZ, Antonio (2008). Comentarios a la Ley del Estatuto de la Funcin


Pblica. Vadell hermanos Editores. Caracas.

Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.(2002) Gaceta Oficial de la Repblica


Bolivariana de Venezuela, 37.522, 06 -09- 2002.