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COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL CDIGO CIVIL

El titulo comentado concluyo con los artculos ] 168, 1169, ] 170


y 1171, relativos a las obligaciones facultativas.
La obligacin facultativa se determina nicamente por la prestacin principal que forma el objeto de ella. De aqu se infieren mltiples consecuencias jurdicas cuyo anlisis corresponde a la doctrina.
pero que giran sobre el mismo concepto tradicional: la prestacin accesoria est in facltate solutionis, slo la prestacin principal est in
obligatione. ("Una res cs in obligaione. plures in /acutate solutionis"). El texto del artculo 1168 es el mismo que el del artculo 1198
del Cdigo vigente, acogido por otras legislaciones tales como los artculos 644 del Cdigo Argentino, 1549 del Cdigo Ecuatoriano y
1506 del Cdigo Chileno.
El artculo 1169 es consecuencia de la regla prevista por el articulo
1168. Al existir en la obligacin facultativa una prestacin principal y
otra accesoria, la norma establece que la obligacin se extingue cuando
la prestacin principal fuera nula o imposible, aun cuando la accesoria
fuera vlida o de posible cumplimiento. El precepto tiene su origen en
los artculos 645 y 647 del Cdigo Civil Argentino y 1515 y 1518 del
Proyecto de 1891.
El articulo 1170 acoge el mismo principio sealado. Si a prestacin accesoria fuera nula o imposible de cumplir, la obligacin subsiste;
pero como simple. La nulidad o imposibilidad de lo accesorio no acarrea la nulidad o imposibilidad de lo principal. La regla tiene su fuente
en los artculos649 y 650 del Cdisio Argentino y en los artculos 1516
y 1520 del Proyecto de 1891.
El artculo 1 1 7 1 , por ltimo, se sustenta en la regla del artculo
1399 del Cdigo de 1936, que ha inspirado al Cdigo Civii Boliviano
(artculo 424). El precepto dispone que en caso de ditfa acerca de si
la obligacin es alternativa o facultativa, sta se tendr por facultativa:
in dubio pro solvente (La duda favorece al deudor). Cabe aclarar quilos artculos 65) del Cdigo Argentino, 1507 del Cdigo Chileno. 1550
del Cdigo Ecuatoriano, 1359 del Cdigo Uruguayo. 1564 del Cdigo
Colombiano y 1521 del Proyecto de 1891 -que constituyen los antecedentes del artculo 1199 del Cdigo derogado disponen que en caso
de duda acerca de si la obligacin es a l t e r n a t i v a o facultativa, sta se
tendr por alternativa. El Cdigo de 1984 acoge, sin embargo, a frmula del Cdigo Civil de 936. sugerida por el ilustre jurista MANUEL
AUGUSTO OLAECHEA, ponente del Libro V. durante los debales en
la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1852.

LAS OBLIGACIONES

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De las obligaciones divisibles


e indivisibles y de las
obligaciones mancomunadas
y solidarlas
Introduccin
Al tratar de las obligaciones divisibles e indivisibles y de las mancomunadas y solidarias, el legislador de 1984 ha optado al igual que el
legislador de 1936- por el sistema de regiras separadamente, sistema
que hu sido acogido por cdigos importantes de este siglo, entre ellos
e! Cdigo Civil Italiano de 1942.
Las consecuencias jurdicas que generan las obligaciones divisibles
y las obligaciones iiianeumunadas son idnticas, ambas siguen el principio de la divisin (ie los crditos o. en su caso, de la divisin de las deudas. Sin embargo, puesto que tienen origen distinto -las primeras se
determinacin por la naturulezj de la prcsldcinn; las segundas, por lato mi a de obligarse- y estn estrechamente vinculadas a las obligaciones indivisibles y solidarias respectivamente,se legislan en forma separada.
Las consecuencias jurdicas de la indivisibilidad y de la solidaridad - a diferencia de la divisibilidad y mancomunidad- no coinciden
necesariamente. E n t r e la indivisibilidad y b solidaridad, como se seala
en la Exposicin de Votivos del Proyecto del Libro V del Cdigo Civil
de 1936, slo existe afinidad. Ambas pueden nacer de la ley; aunque la
indivisibilidad puede, tambin, nacer del pacto. En cualquier caso, cabe
sealar que la naturaleza jurdica de la indivisibilidad est vinculada
necesariamente a la naturaleza jurdica de la prestacin, mientras que
la solidaridad est vinculada, tambin, necesariamente, a la forma en
que queden obligados los codeudores o coacreedores en la relacin
correspondiente.
En la obligacin indivisible existe prestacin nica --coa plurali-d;id de sujetos activos o pasivos- que debe cumplirse en solucin nica.
En tales obligaciones hay un solo derecho de crdito y. correlativamente, una sola deuda. En la solidaridad existe unidad de prestacin -al
igual que en la indivisiblidud . pero, con idntico contenido, hay pluralidad de derechos de crdito o de deudas, segn se trate de la solidaridad activa o de la solidaridad pasiva. Esta es la d o c t r i n a ue ENNECEKL'S y del Cdigo Civil Italiano de 1942, seguida pj tratadistas tan
eminentes como B A R A S S I y MtiSSINEO.
Basado u n esta d o c t r i n a , el nuevo Cdigo Civil deseJia las soluciones de algunos cdigos o proyectos modernos -como el Cdigo Ruso de 1964 o el Proyecto Holands de 1974- que identifican las con-

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COMISIN I'.NCARCAHA D l - L I STU1MO Y RCVISION UlL CDIGO C I V I L

-secuencias jurdicas de la indivisibilidad y de la solidaridad. El Cdigo


tampoco se cie a otras soluciones legislativas, como la del artculo
1917 de! Cdigo Civil de Etiopa, redactado por juristas franceses,
que establece que las realas de las obligaciones solidaiias son aplicables
por rialogi'a, cuando !a obligacin es indivisible. La analoga puede ser
V'x de cU'rminar pues ella depende de [ ratiiraleza jurdica que
se a frin y a a dichas instituciones.
El Cdigo adopta ms bien la legislacin civil italiana como modelo: pero deja de lado la incciidumbre que puede originar el artculo
1317 de ese Cdigo cuando establece que las obligaciones indivisibles se
regulan por las nomi,^ de las obligaciones solidarias, en cuanto les fueren aplicables, salvo lo dispuesto por los artculos que all se sealan.
El primer prrafo del artculo 1181 del Cdigo establece un precepto
similar, pero aclara cules son as reglas de ias obligaciones solidarias
que se aplican a as obligaciones indivisibles. Quechi entendido, desde
luego, que las situaciones jurdicas no previstas por el Cdigo tendran
que resolverse de acuerdo con la naturaleza que se a t r i b u y a a la indivisibilidad o, en su caso, a la solidaridad.
Lo expresado deteimina que en la obligacin indivisible no sea
uno solo de los acreedores dueo nico del crdito y que si la ley lo
autoriza ;i recibirlo en su totalidad, esto ocurre por la naturaleza de la
prestacin debida. Eu la obligacin solidaria, por el contrario, cada
acreedor es dueo del ntegro del crdito.
Planteado el problema a la inversa: en la obligacin indivisible
no debera uno solo de los deudores estar obligado por el ntegro; si
lo est, ello obedece a la naturaleza de la prestacin debida: en la obligacin solidaria, cada deudor responde por el ntegro, aun cuando la
prestacin debida sea susceptible de dividirse.
La coincidencia de consecuencias jurdicas que suele presentarse
entre las obligaciones de ambas clases obedece a que en la solidaridad,
no obstante existir pluralidad de derechos de crdito o de deudas, los
efectos respecto a uim de los coacreedores o a uno de los codeudores
frecuentemente alcanzan a ios dems, en virtud del sistema de la representacin -acogido por e! Cdigo Francs-, por razones de unidad
del i de la prestacin o como simple solucin legislativa, por convenir
u la colectividad; ya que la ley debe procurar el cumplimiento de las
obligaciones y asegurar que los acreedores tengan suficiente garanta
de sus deudores.
No obstante, se observan en el Cdigo importantes diferencias
en cuanto a las obligaciones de ambas categoras.

LASOULIGAC10NKS

As. en el artculo 1176, relativo a las obligaciones indivisibles se


exige que el pago se efecte a todos los acreedores o a alguno de dios
bujo garanta, por ex sur un solo derecho de crdito o deuda. En cambio, el artculo i 185. referente a las obligaciones solidarias, establece
que el deudor pueda pagar a cualquiera de los acreedores, eliminndose
el principio de la prevencin, consagrado por el artculo 1212 del Cdigo Civil de 1936. La posibilidad de pagar a cualquiera de los acreedores, presciudindose de la garanta, obedece al idntico contenido de
la pluralidad de derechos de crdito o de deudas.
La indivisibilidad, conforme al artculo 1177, tambin opera respecto a los herederos. No ocurre lo mismo con la solidaridad. HsKi.
ite acuerdo con el artculo 1187. no se trasmite a los herederos.
Las soluciones de los urtculos 1178 y 1179 respecto ala extincin
de la obligacin indivisible por medios distintos al pago, son diferentes
a las previstas para las obligaciones solidarias por los artculos 1190 y
1191.
Finalmente, el artculo 1180 solo exige a los codeudores de una
obligacin indivisible no ejecutada, pero que hubiesen estado dispuestos
a cumplir, que contribuyan a la indemnizacin con la porcin del valor
de la prestacin que les corresponda. La solucin del artculo 1195
referente a las obligaciones solidarias, es distinta. En estos casos cada
codeudor solidario responde por el ntegro del valor de la prestacin
debida, aun c u a n d o no hubiera incurrido en culpa.
Expresados estos conceptos pa'minares, y antes de analizarlos
artculos del Cdigo relativos a las obligaciones divisibles e indivisibles
y m a n c o m u n a d a s y solidarias, conviene referirse a ciertas nociones adicionales que no dejan de ser necesarias en cuestin tan compleja como
la que se est legislando.
Las cuatro categoras de obligaciones citadas slo se presentan
cuando existe pluralidad de acreedores o de deudores. Cuando ello
no ocurre, es decir, cuando los sujetos de la relacin jurdica son un
solo acreedor y un solo deudor, las reglas enunciadas no tienen cabida.
En estos casos, y salvo pacto en contrario, el deudor est obligado a
cumplir el ntegro de la prestacin y, correlativamente, el aeieedoi
tiene el derecho de exigir el cumplimiento total. A q u pievjk-cc el
principio de la indivisiblidad, consignado en el Cdigo en una n o r m a
relativa al pago (artculo 1220). En ausencia de pluralidad de snjeios,
no entra en juego la doctrina de la mancomunidad o solidaridad.

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COMISIO\J:NOMC;ADA DEL ESTUDIO v RI VISION !>M cnico CIVIL

Como so ha indicado, la obligacin en que se conjugan las caractersticas de la divisibilidad y mancomunidad sigue siempre el principio
de la divisin del crdito o de la deuda, puesto que sus consecuencias
jurdicas son idnticas. F.sta es la obligacin menos severa para los
codeudou'S. cada uno responde t a n slo por su p a r t e en la deuda y.
a su ve/., cada coacreedor slo puede exigir a L;;;!.'I codeudor la p a i t e
en el crdito que le corresponda.
Cuando !i obligacin es indivisible y mancomunada, io primero
impide la divisin de la deuda y del crdito. Se a p l i c a r a n , puf unto,
las reglas de l,i indivisibilidad.
En la obligacin divisible- y solidaria es justamente el pacto de
solidaridad o. en su caso, e! pa-cepto legal, el que evita la divisin. A
las obligaciones de esta clase se aplicarn las normas de ia solidaridad.
La obligacin indivisible y solidaria, por l t i m o , impide la divisin,
por la naturaleza de la prestacin y poique las partes quedaron obligadas por el ntegro, Lsta es la obligacin ms severa para los codeudores.
Como contrapartida, a q u los acreedores o b t i e n e n la ms eficaz garanta
personal. Se aplicarn, en cslos casos, las normas de la solidaridad y
las de ia indivisin en lo que respecta a los herederos del acreedor o
del deudor.
Un eoncepio f i n a l " la d i v i s i b i l i d a d o indivisibilidad de una prestacin se determina por sus caractersticas n a u i a i e s y no por abstracciones intelectuales. La obligacin es indivisible cuando la prestacin no
puede cumplirse en forma parcial, porque as lo deciden su naturaleza,
el pacto o la ley. ntclcclualmente toda prestacin es susceptible de
dividirse. Fsto e x p l i c a que. en e] mbito de los Derechos Reales, sea
posible enajenar o grava i acciones y derechos de prestaciones que son
por naturaleza, y aun por esencia, indivisibles. Hn el principio obligacional slo interesa aprecia! la prestacin desde el punto de vista fsico
o natural, pues lo que se legisla en Lis obligaciones de dar es la entrega
de un bien; en las de hacer, a ejecucin de un hecho; y en las de no hacer, una abstencin. La determinacin de la divisibilidad o indivisibilidad surge de una cualidad real y no i n t e l e c t u a l . Todo es susceptible
de divisin intelectual sin destruir, deteriorar o hacer imposible la prestacin. No ocurre lo mismo con la divisin real.
Cabe observar que la apreciacin de una obligacin divisible o
indivisible puede ser en algunos casos simple; pero en otros, revestir
gran complejidad. Cuando la prestacin recae sobre cuerpo cierto,
que constituye u n i d a d , y cuya divisin ocasionara su destruccin o
perecimiento, es evidente que la obligacin tiene la naturaleza de indivisible; su cumplimiento parcial est descartado. Lo misino ocurre
cuando la indivisibilidad se atribuye por pacto o por mandato de la

I.ASOliLIGACIONI-.S

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ley. La apreciacin es difcil cuando se trata de juzgar la divisibilidad


o indivisibilidad en obligaciones de dar en las que existen, adems de
pluralidad de sujetos, pluralidad de prestaciones y, donde el nmero
de stas, no coincide con el de aquellos. La decisin puede ser particularmente compleja en determinadas obligaciones de hacer y de
no hacer, aunque las obligaciones de estas categoras tengan generalmente la calidad de indivisibles.

Obligaciones divisibles e indivisibles

ti Cdigo se ocupa de las obligaciones divisibles e indivisibles en


los artculos 1172 a 1 1 8 1 .
"Artculo 1172.- Si son varios los acreedores o los deudores de
una prestacin divisibles y la obligacin no es solidaria, cada uno de los
acreedores slo puede pedir la satisfaccin de la parle del crdito que le
corresponde, en tanto que cada uno de los deudores nicamente se encuentra obligado a pagar su parte de la deuda".
"Artculo 1173..- Ln las obligaciones divisibles, el crdito o la
deuda se presumen divididos en tantas partes iguales como acreedores
o deudores existan, reputndose crditos o deudas distintos e independientes unos de otros, salvo que ki contrario resulte de la ley. det t t u l o
de la obligacin o de las circunstancias del caso".
"Articulo 1174.- Hl beneficio de la divjsin no puede ser opuesto por el heredero del deudor encargado de cumplir la prestacin, por
quien se encuentre en pusesin de la cosa debidn u por quien adquiere
el bien q u e g a r a n t i / j la obligacin"

Los artculos I 1 72 y I I 73 se inspiran en el a r t c u l o 2 0 del Cdigo Civil de 1936 y en el artculo 1314 del Cdigo Civil Italiano. El
artculo ! 172 se origina tambin en el artculo 76 del Cdigo Libanes
y en el a r t c u l o 1379 del Cdigo Uruguayo. 1:1 artculo 1173, por su
parte, en los at lenlos 1138 del Cdigo Hspaoi. 42 del Cdigo Alemn, 1379 del Cdigo Uruguayo, 534 del Cdigo Portugus, 1524 del
Proyecto de 1891 y 208 del Anteproyecto Brasileo. Conviene sealar
que el Cdigo Portugus precepta que entre ios herederos la divisin
es proporcional a sus cuotas hereditarias. Fste ltimo concepto est
implcito en e! t e x t o del artculo 1173.
1:1 artculo ! 172 seala el principio de la divisin de las deudas y
de los crditos cuando la prestacin es divisible y la obligacin no se
ha pactado solidariamente, vale decir, cuando es mancomunada. E! ar-

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