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Expediente

: N

Secretario

Escrito

: N 01

Sumilla

:INTERONEDEMANDACONSTITUCIO
NAL DE ACCION DE AMPARO

SEOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE HUARAZ


FLOR DE MARA EVARISTO FIGUEROA

con DNI.

31673466 en representacin de MULTISERVICIOS P & S SAC


con RUC. 20533682988 con domicilio real en Jr. Gran Chavin
MZ. 36 Lt. 01. Distrito de Independencia Provincia de Huaraz y
domicilio procesal en el Jr. Jose deSucre N. 881 Of. 201
Huaraz Ancash a Usted como mejor corresponda en derecho
digo:
I.- APERSONAMIENTO, DEMANDADOS Y CITADOS.
Que, al amparo del Art. I y III del Ttulo Preliminar del Cdigo procesal Civil y los
Artculos 1, 2 y 10 del mismo cuerpo normativo, LEY N 28237 (Cdigo Procesal
Constitucional) y de la Tutela Jurisdiccional Efectiva, gozando de legitimidad e inters para
obrar; interpongo ACCION DE AMPARO y la dirijo contra las siguientes personas:
1.1.

SUPERINDENDENTE DE BANCA Y SEGUROS con domicilio en. Los


Laureles 214, San Isidro - Lima 27 Per.

II. PETITORIO.
2.1.Como pretensin principalque su despacho ordena a la SUPERINENDENTE DE BANCA
Y SEGUROS que emita la resolucin que autorice a la demandante a emitir cartas
fianzas y en efecto que las entidades pblicas acepten las cartas fianzas de la entidad
demandante.
III.

FUNDAMENTOS DE HECHO Y JURIDICO MATERIAL.

III.1. La demandante es una empresa que tiene por objeto social avalar y otorgar
fianzas personales y reales a personas naturales y jurdicas a fin de que apten

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III.2.

III.3.

III.4.

III.5.

III.6.

III.7.

fuentes de recurso para sus actividades econmicas.por ello viene garantizando


mediante las fianzas, para lo cual celebra contratos de fianza de naturaleza civil.
La entidad demandada ha emitido una carta de fecha 01/12/enla que se ordena a
que la demandante deje de otorgar cartas fianzas sin sustento valido, cuyo tenor
de la carta es atentatorio con la libertad de empresa, el derecho al trabajo y a la
libre contratacin de los proveedores con el Estado y la demandante, de esta
forma restringiendo a la empresa en su actividad principal.
La demandada se encuentra limitado, frustrado su actividad empresarial, toda
vez que la demandada ha cursado la carta en la que ordena que la demandante
deje de emitir cartas fianzas; truncando el desarrollo normal de la empresa,
vulnerando los derechos constitucionales as como las libertades fundamentales
que tiene toda persona natural y jurdica.
Dentro de las libertades reconocidos y amparados por la constitucin poltica del
estado, encontramos la libertad al trabajo, y libertad a la empresa amparada en el
Art. 591 De la constitucin poltica del Estado. En el que se establece que toda
persona tiene libertad de empresa, y esto se concreta en la accin directa e
indirecta del individuo en constituir organizaciones empresariales sin limitacin,
siempre que su objeto social sea de fin licito.
Las normas administrativas son de cumplimiento obligatorio para los
funcionarios, mas no para los particulares, sino que son facultativos para estos,
en razn a ello cualquier petitorio que no es amparado en la ley administrativa,
y/o es negado el derecho en una norma administrativa, solamente es infundada la
pretensin del administrado; ms no puede ser punible en va penal.
D.L. 1017. ley de contrataciones y adquisiciones del estado, es una norma
especial, que se encuentra inmerso dentro de la ley administrativa, que ante sus
vacos se puede aplicar el derecho comn, en especial el Cdigo civil, siendo as
y al amparo del principio ms favorable al administrado y al amparo de la libre
desenvolvimiento empresarial en el territorio nacional, entra en anlisis concreto
las cartas fianzas emitidas por empresas que no estn autorizadas de forma
expresa por la SBS.
MULTISERVICIOS P & S SAC, es una empresa constituida legalmente, equivale
decir que es una empresa societaria, cuya constitucin ha sido formal, con el
objetivo de realizar operaciones mltiples en el futuro, claro est que viene
tramitando su regularizacin ante la SBS e indicando sus operaciones con el
otorgamiento de las fianzas. Al amparo del Art.1876 2 C.C. toda persona que
cuente con bienes (propiedades) puede otorgar fianzas a favor de las personas de

1Artculo 59.- del La constitucin Poltica del Estado El Estado estimula la creacin de riqueza y
garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas
libertades no debe ser lesivo a
la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblicas. El Estado brinda
oportunidades de
superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido,
promueve
las pequeas empresas en todas sus modalidades.

2Artculo 1876.- del Cdigo Civil

El obligado a dar fianza debe presentar a persona capaz de


obligarse, que sea
propietaria de bienes suficientes para cubrir la obligacin y realizables dentro
del
territorio de la Repblica. El fiador, en este caso, queda sujeto a la jurisdiccin del juez del lugar
donde debe cumplirse la obligacin del deudor.
El obligado puede sustituir la fianza por prenda, hipoteca o anticresis, con aceptacin
acreedor o aprobacin del juez, salvo disposicin distinta de la ley.

del

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cualquier naturaleza y concordado con la ley 26702 (la Ley de Bancos)la


persona garantizada debe tener bienes o buscar sub garantes, el asunto se centra
en su aceptacin por las entidades estatales contratantes; fuera de ello, las
fianzas son emitidas por todas las entidades bancarias bajo las reglas del cdigo
civil, y en el cdigo civil no existe restriccin alguna para su emisin, siendo
vlido y eficaz todas las fianzas emitidas por empresas financieras aun cuando
stas no se encuentren supervisadas por la SBS y/o no se encuentren aun
autorizados de forma expresa.
III.8. En el Art. 393 De la ley de contrataciones con el Estado. Se establece las
garantas que debe otorgar los contratistas, as mismo establece las garantas que
van ser aceptadas, que si bien se establece que las entidades que emitan deben
ser supervisadas por la SBS, pero tambin establece que si no de ser as puede
ser aquellas entidades que se encuentren como primeras empresas cuyo informe
corresponde al Banco Central de Reserva; y al amparo del Art. 155 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones. Se puede establecer los requisitos
necesarios y especiales en las bases, as como el tipo de las cartas fianzas, en las
bases no se establecieron de forma taxativa que stas sean emitidas por entidades
supervisadas por la SBS. y en interpretacin ms favorable para el
Administrado, se concluye que las cartas fianzas emitidas por la financiera debe
de ser aceptada, ya que en el tercer prrafo del Art. 155 del Reglamento de la
Ley de contrataciones con el estado, establece que las entidades estn

3 Artculo 39. De la Ley de Contrataciones con el Estado. Garantas Las garantas que deben
otorgar los postores y/ o contratistas, segn corresponda,
son las de fiel cumplimiento del contrato,
por los adelantos y por el monto diferencial de
propuesta. Sus modalidades, montos, condiciones y
excepciones son regulados en el reglamento. Las garantas que acepten las Entidades deben ser
incondicionales, solidarias,
irrevocables y de realizacin automtica en el pas, al solo
requerimiento de la respectiva
Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las emiten. Dichas
empresas deben encontrarse bajo la supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones y deben estar autorizadas para emitir garantas; o estar
consideradas en la ltima lista de bancos extranjeros de primera categora que peridicamente
publica el Banco Central de Reserva del Per. En virtud de la realizacin automtica, a primera
solicitud, las empresas emisoras no pueden oponer excusin alguna a la ejecucin de las
garantas debiendo limitarse a honrarlas de inmediato dentro del plazo mximo de tres (3) das.
Toda demora genera responsabilidad solidaria para el emisor de la garanta y para el postor o
contratista, y da lugar al pago de intereses en favor de la Entidad. El reglamento seala el
tratamiento a seguirse en los casos de contratos de arrendamiento y de aquellos donde la
prestacin se cumpla por adelantado al pago. En los contratos peridicos de suministro de
bienes o de prestacin de servicios, as como en los contratos de ejecucin y consultora de
obras que celebren las Entidades con las Micro y Pequeas Empresas, stas ltimas pueden
otorgar como garanta de fiel cumplimiento el diez por ciento (10%) del monto total a
contratar, porcentaje que ser retenido por la Entidad. En el caso de los contratos para la
ejecucin de obras, tal beneficio slo es procedente cuando:
a) Por el monto, el contrato a suscribirse corresponda a un proceso de seleccin de
adjudicacin de menor cuanta, a una
adjudicacin directa selectiva o a una adjudicacin
directa pblica.
b) El plazo de ejecucin de la obra sea igual o mayor a sesenta (60) das calendario. c) El
pago a favor del contratista considere, al menos, dos (2) valorizaciones peridicas en funcin
del avance de la obra. Sin perjuicio de la conservacin definitiva de los montos retenidos, el
incumplimiento injustificado por parte de los contratistas beneficiados con lo dispuesto en el
presente artculo, que motive la resolucin del contrato, da lugar a la inhabilitacin temporal
para contratar con el Estado por un perodo no menor a un (1) ao
ni mayor a dos (2) aos

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obligados a aceptar las garantas que se hubieran emitido conforme a los


dispuesto en los prrafos precedentes, bajo responsabilidad; equivale decir que
la entidad se halla obligado aceptar las garantas tal cual ha establecido en las
bases, y en las bases no menciona que solamente se aceptaran las garantas
emitidas por las empresas supervisadas por la SBS. en tal sentido vale haber
aceptado las garantas de la financiera. Cuyas cartas fueron emitidas formales,
autentificadas, y respaldadas con hipotecas de terceros.
III.9. De no aceptada las garantas de la MULTISERVICIOS P & S SAC las entidad h
incurriran en falta, ya que sera una vulneracin de un derecho constitucional
establecido en el Art. 59, en la que expresamente se reconoce la libertad de
empresa, y siendo el objeto de la empresa un acto licito amparado en el Cdigo
Civil que es emitir cartas fianzas, cuyo objetivo es inherente a la empresa por ser
la razn de su existencia, y al restringir y/o limitar la aceptacin de sus cartas
fianzas se incurrira en atentar la existencia misma de la empresa, vulnerando
sus derechos constitucionales; toda vez que no existe una norma expresa que
impida la emisin de las cartas fianzas a una sociedad debidamente constituida,
que a la vez tiene la personalidad jurdica. As mismo se condicionara al
contratista a contratar solamente con las empresas supervisadas por la SBS, cuyo
acto seria atentatorio con el derecho constitucional de libertad de contratar y la
libre contratacin, y de forma subyacente se llegara a vulnerar la norma
constitucional de subsidiariedad del Estado en la plana empresarial,
quebrantando el ordenamiento jurdico ms importante del Estado por una
simple norma Administrativa, la misma que constituye inconstitucional por
vulneracin de una norma de rango constitucional.
FUNDAMENTACION JURIDICA DE NATURALEZA PROCESAL.
III.10.
III.11.
III.12.
III.13.

Art. 24 de la Ley N 28237


Art. 375 inc. 4, 10 y 25 (libertad de empresa).
Cdigo Civil.
Ley N 28237.

IV.

MONTO DEL PETITORIO:

4Artculo 2.- ProcedenciaLos procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y hbeas data
proceden
cuando se amenace o viole los derechos constitucionales por accin u omisin de actos
de cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona.
Cuando se invoque la amenaza de violacin, sta debe ser cierta y de inminente
realizacin. El proceso de cumplimiento procede para que se acate una norma legal o
se ejecute un acto administrativo.

5Artculo 37.- Derechos protegidosEl amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
()
4) A la libre contratacin;
()
10) Al trabajo;
()
25) Los dems que la Constitucin reconoce.

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Ochocientas mil nuevos soles, y entre otros montos inapreciables por la naturaleza del proceso.
VI.-

VA PROCEDIMENTAL:
La demanda deber sustanciarse el proceso constitucional de Amparo.

VII.-

MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco en mrito a los siguientes medios probatorios, las mismas que son idneos, y
tiles, para fundamentar los hechos expuestos en la demanda para sostener el petitorio.

7.1

Vigencia de poder a fin de acreditar la representatividad de la persona jurdica.

7.2.

Carta emitida por la SBS.


VII.-

ANEXOS

1B.

Copia legalizada de la Vigencia de poder del recurrente.

1 C.-

copia del DNI.

1 D.- copia legalizada de la carta de la SBS.


POR TANTO:
A Ud. Seor Juez solicito admitir la presente accion de amparo
y tramitarla conforme a su naturaleza.
PRIMERO OTROSI DIGO: Que, al amparo del Art. 290 LOPJ otorgo poder en calidad de
mi Abogado al letrado que firma el presente escrito y al letrado Fierro Trejo JhonYony con
C.A.A 2700 y DNI N43893170, a fin de que me haga la representacin como mi Abogado en
todo el proceso que se viene ventilando ante su judicatura. Para lo cual fijo mi domicilio el
mismo consignado en el exordio de la demanda y declaro haber sido instruido debidamente y
estar con conocimiento pleno de la presente poder y/o facultad concedida. As mismo el Estudio
Jurdico Bonli S.A. podr delegar como asociado a los abogados asociados a fin de otorgar las
mismas facultades otorgados a los letrados, para lo cual cuenta con poder suficiente el estudio
antes sealado.
SEGUNDO OTROSI DIGO: me reservo el derecho de ampliar la demanda as como ofrecer
los medios probatorios con posterioridad a la presente escrito de accin de amparo.

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Huaraz, 26 de Enero de 2016.

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