Poder Judiciário Justiça Do Trabalho Tribunal Superior Do Trabalho

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
A C R D O
(1 Turma)
GDCMP/js/
VNCULO
DE
EMPREGO.
EMPRESA
DE
TELECOMUNICAES.
HIPTESE
DE
CONTRATAO
MEDIANTE
COOPERATIVA.
FRAUDE.
TERCEIRIZAO
ILCITA.
EXERCCIO
DE
ATIVIDADE-FIM.
SUBORDINAO DIRETA TOMADORA DOS
SERVIOS. 1. Constatando-se que o
reclamante foi contratado mediante
cooperativa considerada fraudulenta,
no h falar em terceirizao lcita
nos
moldes
da
Lei
Geral
das
Telecomunicaes Lei n. 9.472/97.
2. Consoante disposto na Smula n.
331, itens I e III, desta Corte
superior, a terceirizao ilcita de
servios,
caracterizada
pela
contratao de servios ligados
atividade-fim
mediante
empresa
interposta ou pela contratao de
servios especializados ligados
atividade-meio, mas prestados com
pessoalidade e subordinao direta ao
contratante,
acarreta
o
reconhecimento de vnculo de emprego
diretamente
com
o
tomador
dos
servios.
3.
Uma vez consignado
expressamente no acrdo prolatado
pelo
Tribunal
Regional
que
a
reclamante prestava servios de forma
exclusiva, relacionada atividade
fim
da
TELEMAR
tomadora
dos
servios -, resulta evidenciada a
ilicitude da terceirizao havida,
visto que configurado o intuito de
fraudar
a
legislao
trabalhista
mediante a contratao do obreiro por
intermediao
de
cooperativa
simulada. Em tais circunstncias, o
vnculo
de
emprego
forma-se
diretamente
com
a
tomadora
dos
servios, nos termos do verbete
sumular transcrito. 4. Revelando a
deciso recorrida sintonia com a
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MP 2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
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PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
fls.2
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
jurisprudncia pacfica do Tribunal
Superior do Trabalho, no se habilita
a conhecimento o recurso de revista,
nos termos do artigo 896, 7, da
Consolidao das Leis do Trabalho. 5.
Recurso de revista de que no se
conhece.
HORAS EXTRAS. JORNADA DE TRABALHO
DECLINADA
NA
INICIAL.
PROVAS
TESTEMUNHAIS. NUS DA PROVA. O debate
sobre
a
valorao
da
prova
efetivamente
produzida
nus
objetivo
de
prova
tende
reavaliao do conjunto probatrio

dos autos, o que, induvidosamente,
no rende ensejo ao Recurso de
Revista, em face de sua natureza
extraordinria. bice da Smula n.
126 desta Corte superior. Recurso de
Revista de que no se conhece.
MULTA PREVISTA NO ARTIGO 477, 8,
DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO.
RELAO DE EMPREGO CONTROVERTIDA.
VERBAS RECONHECIDAS JUDICIALMENTE. 1.
Tem-se consolidado, neste colendo
Tribunal Superior, o entendimento de
que o escopo da penalidade prevista
no artigo 477, 8, da Consolidao
das Leis do Trabalho reprimir a
atitude do empregador que cause
injustificado atraso no pagamento das
verbas rescisrias. 2. O Tribunal
Superior
do
Trabalho
havia
sedimentado, por meio da Orientao
Jurisprudencial n. 351 da SBDI-I,
entendimento
no
sentido
de
que
indevida a multa prevista no artigo
477, 8, da Consolidao das Leis
do Trabalho quando houvesse fundada
controvrsia quanto existncia da
obrigao
cujo
inadimplemento
se
discutia. O Tribunal Pleno desta
Corte superior, contudo, houve por
bem cancelar a referida Orientao
Jurisprudencial,
por
meio
da
Resoluo n. 163, de 16/11/2009,
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fls.3
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
publicada no DJe em 20, 23 e
24/11/2009. 3. Nos termos do artigo
477, 8, da Consolidao das Leis
do Trabalho, a inobservncia da
obrigao de efetuar o pagamento das
verbas rescisrias no prazo legal
sujeitar o empresrio infrator ao
pagamento de multa administrativa,
bem assim de multa a favor do
empregado, em valor equivalente ao
seu salrio, devidamente corrigido
pelo ndice de variao do BTN, salvo
quando,
comprovadamente,
o
trabalhador der causa mora. 4. A
controvrsia a respeito do vnculo de
emprego, por si s, no tem o condo
de afastar a incidncia da multa,
porquanto no se pode cogitar em
culpa do empregado, uma vez que se
trata do reconhecimento judicial de
situao
ftica
preexistente.
Precedentes desta Corte superior. 5.
Recurso de Revista de que no se
conhece.
INDENIZAO COMPENSATRIA. SEGURODESEMPREGO.
NO
FORNECIMENTO
DE
GUIAS.
PROVA
DA
CONDIO
DE
DESEMPREGADO
DA
RECLAMANTE.
PREQUESTIONAMENTO. SMULA N. 297, I,
DO TST. A ausncia de pronunciamento,
por parte da Corte de origem, acerca
de
elemento
essencial
tese
veiculada no apelo torna invivel o
seu exame, mngua do indispensvel
prequestionamento.
Hiptese
de
incidncia
do
entendimento
cristalizado na Smula n. 297, I,
desta Corte superior. Recurso de
Revista de que no se conhece.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Recurso de Revista n TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057, em que
Recorrente TELEMAR NORTE LESTE S.A. e so Recorridas ESTER MARIA
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fls.4
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
MARINHO e COOPERATIVA DOS TRABALHADORES TELEFNICOS OPERADORES EM
MESA EXAME - RIO DE JANEIRO.
O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 1
Regio, mediante o acrdo prolatado s fls. 222/227 dos autos
fsicos [pp. 436/446 do Sistema de Informaes Judicirias (eSIJ),
aba Visualizar Todos (PDFs)], negou provimento ao recurso
ordinrio interposto pela segunda reclamada e deu provimento ao
recurso ordinrio interposto pelo reclamante, para acrescer
condenao o pagamento de horas extras e reflexos decorrentes do
labor cumprido em dois domingos ao ms. Ao assim decidir, a Corte de
origem manteve a sentena no que se refere formao do vnculo de
emprego entre a autora e a suposta empresa tomadora dos servios e
ao pagamento de horas extras, da multa prevista no artigo 477, 8,
da CLT e indenizao compensatria decorrente do no fornecimento
da guias de seguro-desemprego.
Inconformada, interpe a segunda reclamada o
presente Recurso de Revista, por meio das razes aduzidas s fls.
240/258 dos autos fsicos (pp. 472/508 do eSIJ). Afirma merecer
reforma a deciso proferida pela Corte de origem quanto decretao
de formao do vnculo de emprego entre o autor e a empresa tomadora
dos servios, quando no s inexiste prova do preenchimento dos
requisitos do artigo 3 da CLT, como tambm a Lei n. 9.472/97 no
erige qualquer impeditivo para a terceirizao de servios, ainda
que voltados para a atividade-fim da empresa tomadora. Requer,
ainda, a reforma do acrdo no que se refere aos temas horas
extras, multa do artigo 477, 8, da CLT e indenizao
decorrente do no fornecimento das guias de seguro-desemprego.
Ampara-se nos termos do artigo 896, alneas a e c, da
Consolidao das Leis do Trabalho.
Admitido
o
Recurso
de
Revista,
no
foram
apresentadas contrarrazes, consoante certido lavrada s fl. 264-v
dos autos fsicos, p. 518 do eSIJ.
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PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
Autos
no
submetidos
Procuradoria-Geral do Trabalho, mngua
tutelar.
o relatrio.
a
de
parecer
da
douta
interesse pblico a
V O T O
CONHECIMENTO
o
ato
Observada a clusula constitucional que resguarda

jurdico (processual) perfeito (artigo 5, XXXVI, da
Constituio da Repblica), o cabimento e a admissibilidade deste ou

Recurso de Revista sero examinados luz da legislao processual
vigente poca da publicao da deciso recorrida.
1
ADMISSIBILIDADE RECURSAL.
DOS
PRESSUPOSTOS
EXTRNSECOS
DE
O Recurso de Revista tempestivo [acrdo

publicado em 30/11/2009, segunda-feira, conforme certido lavrada
fl. 239 dos autos fsicos (p. 470 do eSIJ), e razes recursais
protocolizadas em 8/12/2009, fl. 240 dos autos fsicos (p. 472 do
eSIJ)]. Os depsitos recursais encontram-se regulares [fls. 188-v e
259 dos autos fsicos (pp. 370 e 510 do eSIJ)] e as custas,
recolhidas fl. 188 dos autos fsicos (p. 368 do eSIJ). A reclamada
est regularmente representada nos autos, consoante procurao
acostada fl. 39 dos autos fsicos (p. 78 do eSIJ) e
substabelecimento fl. 41 dos autos fsicos (p. 82 do eSIJ).
2
DOS
PRESSUPOSTOS
INTRNSECOS
DE
ADMISSIBILIDADE RECURSAL.
2.1
VNCULO
DE
EMPREGO.
COOPERATIVA.
INTERMEDIAO DE MO DE OBRA. ATIVIDADE-FIM.
O Tribunal Regional negou provimento ao recurso
ordinrio
interposto
pela
segunda
reclamada,
por
concluir
irrepreensvel a sentena no que se refere formao do vnculo de
emprego entre o autor e a tomadora dos servios, porque demonstrada
fls.5
fls.6
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
a ilicitude da terceirizao de mo de obra, uma vez que se
destinara para o exerccio de atividade fim da empresa tomadora.
Para assim decidir, a Corte de origem lanou destes fundamentos, s
fls. 223/224 dos autos fsicos (pp. 438/440 do eSIJ):
Conforme o item I da Smula 331 do TST, a contratao de
trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo
diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho
temporrio. Por sua vez, o inciso III do mesmo entendimento
jurisprudencial consolidado dispe que no forma vnculo de emprego
com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de
20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios
especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente
a pessoalidade e a subordinao direta.
Dos itens I e III da Smula 331 do TST, conclui-se que, salvo quanto
aos servios de vigilncia e de conservao e limpeza, bem como com
relao ao trabalho temporrio e os servios especializados tpicos de
atividade-meio do tomador, a contratao de empregado por interposta
pessoa tipifica fraude legislao trabalhista, formando-se o vnculo de
emprego diretamente com aquele.
No caso dos autos, a autora, contratada atravs da COOPEX,
prestava seus servios na TELEMAR, cabendo-lhe exercer as funes
inerentes ao cargo de examinadora de linha e, posteriormente, de
auxiliar tcnica de projetos de expanso e melhorias de rede Telemar.
A acionante, como est claro, no desempenhava servios prprios de
vigilante ou de conservao e limpeza, cabendo examinar se enquadrava-se
em alguma das duas outras hipteses admitidas pela Smula 331 do TST
para se ter por regular a prestao de servios por interposta pessoa, quais
sejam o trabalho temporrio e a consecuo de servios especializados
tpicos da atividade-meio do tomador.
De trabalho temporrio tambm no h que se cogitar, pois, para
tanto, o labor prestado pela acionante deveria suprir uma necessidade
transitria do tomador em razo da substituio de seu pessoal regular e
permanente ou decorrente de acrscimo extraordinrio de servio, hiptese,
ento, que deve ser descartada, vez que o contrato firmado entre as
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fls.7
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
demandas no possui tal natureza (fls.88/103), mas sim, de terceirizao de
mo-de-obra.
Resta verificar-se, por fim, se os servios do acionante inseriam-se na
atividade-meio da acionada, ou se eram tpicos de sua atividade-fim.
Embora a acionada no tenha trazido colao cpia de seus atos
constitutivos, a notria Certido Simplificada da JUCERJA (fl. 40-verso)
atesta o seu objetivo social, qual seja, a explorao de servios de
telecomunicaes e atividades necessrias ou teis execuo desses
servios, na conformidade das concesses, autorizaes e permisses
que lhe forem outorgadas.
Ora, para que a acionada possa explorar os servios de
telecomunicaes a contento, e com isso obter os lucros demandados por
seus acionistas, necessrio se faz que mantenha em bom estado as linhas
telefnicas existentes, reparando-as quanto necessrio, bem como as instale
onde haja nova solicitao de servios de telefonia. Afinal, atravs das
linhas telefnicas que essencialmente se caracteriza, ao menos nos dias de
hoje, uma das principais formas de explorao dos servios de
telecomunicao.
E a atribuio do acionante era a de examinadora de linha e
auxiliar de projetos de expanso e melhorias na rede, funo tpica e
permanente da atividade-fim da acionada.
Destarte, conforme o inciso I da Smula 331 do TST, a relao de
emprego, em verdade, formou-se entre o acionante e a TELEMAR,
conforme declarado pela sentena, a qual, assim, deve ser mantida no
particular, rejeitando-se a tese de vnculo cooperativado.
Interpostos Embargos de Declarao pela segunda
reclamada, a Corte de origem acrescentou os seguintes fundamentos,
s fls. 236/238 dos autos fsicos (pp. 464/468 do eSIJ):
II-1 - OS EMBARGOS DA TOMADORA DOS SERVIOS,
TELEMAR
A tomadora dos servios, TELEMAR, ops embargos de declarao
apontando omisso no acrdo quanto sua argumentao de que a Lei
9.472/97. Lei Federal Geral das Telecomunicaes, no declarada como
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inconstitucional, autoriza a terceirizao da atividade-fim das empresas
concessionrias dos servios de telecomunicaes.
Com relao referida questo, a C. Turma bem fundamentou a
deciso que manteve a sentena na parte que reconheceu o vnculo de
emprego diretamente com a embargante, com base no entendimento
contido na Smula 331, I, do C. TST, considerando que os servios
executados pelo autor inseriam-se na atividade-fim desta e que verificou-se
a presena dos elementos caracterizadores da relao de emprego.
Em se tratando da alegada omisso com relao permisso legal
contida na Lei da Telecomunicaes, esta no se afigura, considerando o
fato de que o julgador no est compelido a emitir pronunciamento
expresso sobre todos os pontos, textos de Lei e entendimentos
jurisprudenciais citados pelas partes, devendo, apenas, fundamentar de
forma clara as razes que embasaram o seu convencimento, o que ocorreu
na hiptese. Entretanto, visando no deixar qualquer dvida quanto tese
adotada pela C. Turma, passo a tecer os seguinte esclarecimentos:
A Lei 9.472 de 1997, diz claramente, verbis:
Art. 79. A Agncia regular as obrigaes de
universalizao e de continuidade atribudas s prestadoras de
servio no regime pblico.
1 Obrigaes de universalizao so as que objetivam
possibilitar o acesso de qualquer pessoa ou instituio de
interesse
pblico
a
servio
de
telecomunicaes,
independentemente de sua localizao e condio
scioeconmica, bem como as destinadas a permitir a utilizao
das telecomunicaes em servios essenciais de interesse
pblico.
2 Obrigaes de continuidade so as que objetivam
possibilitar aos usurios dos servios sua fruio de forma
ininterrupta, sem paralisaes injustificadas, devendo os
servios estar disposio dos usurios, em condies
adequadas de uso. (grifei)
Art. 110. Poder ser decretada interveno na
concessionria, por ato da Agncia, em caso de:
I - paralisao injustificada dos servios;
(...)
V - inobservncia de atendimento das metas de
universalizao;
(...)
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As tarefas do acionante/recorrido, como j visto, no se afastam da
atividade-fim da empresa.
Argumenta a embargante que a L. 9.472/97, em seu artigo 94, II,
permite a terceirizao das atividades-fins.
O mencionado artigo estabelece, verbis:
Art. 94. No cumprimento de seus deveres, a
concessionria poder, observadas as condies e limites
estabelecidos pela Agncia:
I - empregar, na execuo dos servios, equipamentos e
infraestrutura que no lhe pertenam;
II - contratar com terceiros o desenvolvimento de
atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio,
bem como a implementao de projetos associados.
1 Em qualquer caso, a concessionria continuar
sempre responsvel perante a Agncia e os usurios.
2 Sero regidas pelo direito comum as relaes da
concessionria com os terceiros, que no tero direitos frente
Agncia, observado o disposto no art. 117 desta Lei.
Interpretando isoladamente o inciso I, de tal artigo, at se poderia
chegar a concluso pretendida pela empresa, no entanto, h limites: as
condies e limites impostos pela ANATEL e o que dispe o art. 94, 2.
E a sucumbe a tese empresarial. No se pode deixar de lado o fato de
que a lei comum, nas relaes com terceiros que digam respeito a
prestao de servios a ser respeitada a legislao trabalhista, como
escrita e interpretada pelos Tribunais.
Ou seja, a meno ao art. 94, II, da Lei Geral da Telecomunicaes
no obstculo pretenso de se ver a Recorrente condenada como
empregadora do recorrido, vez que a Recorrente, para alcanar seus
objetivos sociais, que se cr sejam condizentes com a lei questo, tanto
assim que autorizado o seu funcionamento, necessita manter em
funcionamento as redes de telefonia, sendo que a reclamante desenvolvia
seus misteres atrelada ao contrato de prestao de servios que objetivava
esse fim especfico.
No seria possvel a existncia de vnculo se a 1 acionada
funcionasse verdadeiramente como uma empregadora e prestadora de
servio, mas as inmeras demandas que a envolvem demonstram
exatamente o oposto. Ela se prestou ao pssimo papel de simples
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intermediadora de mo-de-obra, com o reprovvel objetivo de tornar
precrios os direitos dos contratados.
Mesmo que houve algum gestor interposto entre o recorrido e os
supervisores e chefes da recorrente, aquele seria um mero repassador das
ordens, um mero intermedirio, porque a empregadora no poderia dizer
onde e como prestar os servios de despacho para os clientes da recorrente.
Logo, a prestao de servios pelo acionante, em favor da 2
acionada, atravs de interposta pessoa teve por indiscutvel escopo fraudar a
aplicao da legislao trabalhista, j que importou terceirizao de
atividade prpria da atividade-fim da tomadora.
Sustenta a reclamada, em suas razes do recurso de
revista, que os servios executados pela reclamante (examinadora de
linha e, posteriormente, auxiliar tcnica de projetos de expanso e
melhorias de rede) no se encontram definidos em seu objeto social,
o que demonstra no estar inserido na atividade-fim da empresa.
Assevera, ainda, que no foram preenchidos os requisitos necessrios
para a configurao da relao empregatcia, tendo em vista que a
lei expressamente exclui a incidncia do regime jurdico celetista
as relaes existentes entre os cooperados e a cooperativa. Afirma
que h previso em lei quanto possibilidade de as concessionrias
dos
servios
de
telecomunicaes
terceirizarem
determinados
servios, ainda que relacionados com a atividade fim da tomadora de
servios. Aponta afronta aos artigos 5, II e 170, da Constituio
da Repblica, 3 e 422, da Consolidao das Leis do Trabalho e 94,
II, da Lei n. 9.472/97. Transcreve arestos para o cotejo de teses.
Ao exame.
Conforme se depreende do quadro ftico delineado
pelo Tribunal Regional, a reclamante ingressou na primeira demandada
Cooperativa dos Trabalhadores Telefnicos em Mesa de Exame do Rio
de Janeiro CODEX -, que, por sua vez, celebrou contrato de
fornecimento de mo de obra com a segunda reclamada Telemar Norte
Leste S/A - TELEMAR, ora recorrente, para prestar servios
relacionados rea de telefonia (examinadora de linha e,
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posteriormente, auxiliar tcnica de projetos de expanso e melhorias
de rede).
Em seguida, afirmou que o contrato de prestao de
servios, tendo por objeto o exame de linhas e de auxiliar de
projetos
de
expanso
e
melhorias
na
rede,
evidenciava
a
terceirizao de atividade fim da Telemar, permitindo, por
corolrio, o reconhecimento de vnculo de emprego do autor com a
segunda reclamada.
Nos termos das razes recursais erigidas pela
reclamada, o fundamento suscitado com o intuito de impugnar o
reconhecimento do vnculo de emprego consistiu na inexistncia de
qualquer ilicitude na terceirizao dos servios prestados pelo
obreiro, em razo da autorizao legal contida na Lei Geral das
Telecomunicaes - Lei n. 9.472/97, razo pela qual no haveria
falar em formao do vnculo de emprego diretamente com a tomadora
dos servios.
Constata-se,
no
particular,
conforme
acima
referido, que a controvrsia dos autos no se circunscreve na tese
erigida pela recorrente, visto que indene de dvidas de que a
reclamante
foi
contratada
mediante
cooperativa
considerada
fraudulenta.
Tem-se, portanto, que o caso dos autos no
configura hiptese de terceirizao lcita, mas sim de contratao
de empregado por meio de intermediao de cooperativa simulada,
incidindo,
dessarte,
o
entendimento
sedimentado
nesta
Corte
uniformizadora, nos termos da Smula n. 331, itens I e III, que
consagra tese no seguinte sentido:
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no
caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 03.01.1974).
(...)
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contrao de
servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e
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limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio
do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta.
Dessa forma, inegvel, no particular, tambm a
ilicitude da terceirizao, porquanto inadmissvel a contratao de
mo de obra para a atividade fim da empresa. Caracterizada,
portanto, a fraude legislao trabalhista, no h que se falar nas
apontadas violaes. Tem-se que durante o contrato firmado com a
terceira demandada no se configurou hiptese de terceirizao
lcita, mas sim de contratao de empregado por meio de empresa
interposta, incidindo, dessarte, o entendimento sedimentado nesta
Corte uniformizadora, nos termos da smula transcrita acima.
Revelando a deciso recorrida sintonia com a
jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior do Trabalho, no se
habilita a conhecimento o recurso de revista, nos termos do artigo
896, 7, da Consolidao das Leis do Trabalho.
A edio de smulas por esta Corte uniformizadora
pressupe o exame exaustivo do tema, luz de toda a legislao
pertinente, o que afasta qualquer possibilidade de reconhecimento de
violao de dispositivo de lei ou da Constituio da Repblica, bem
assim o confronto da deciso com arestos supostamente divergentes,
porquanto superados pela jurisprudncia dominante neste Tribunal
Superior.
Com esses fundamentos, no conheo do Recurso de
Revista.
2.2 HORAS EXTRAS. NUS DA PROVA.
A Corte de origem negou provimento ao recurso
ordinrio
interposto
pela
reclamada,
por
concluir
que,
contrariamente ao alegado, a autora logrou xito em demonstrar a
veracidade dos registros de horrio declinados na petio inicial, o
que permite concluir a existncia de controle de horrio e de labor
em sobrejornada. Para tanto, fundamentou fl. 225 dos autos
fsicos, p. 442 do eSIJ:
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PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
Na inicial, a autora afirmou cumprir jornada de segunda-feira
sbado, das 08:00 s 19:00 horas, com intervalo de 1 hora para refeio e
descanso e 1 folga semanal.
Indicou ainda que laborava em 2 domingos ao ms, das 08:00 s
18:00 horas, com 1 hora de intervalo.
Em sua contestao, a tomadora, ressaltou que a autora prestava
servio externo e que no ultrapassava o mdulo de 44 horas semanais.
A 1 acionada, devidamente intimada, no compareceu audincia
em que deveria prestar depoimento e apresentar defesa, sendo correta a
revelia aplicada.
Como bem ressaltou a julgadora de primeiro grau, h de ser
observado que a confisso ficta decorrente da revelia aplicada gera uma
presuno relativa de veracidade das alegaes iniciais, ou seja, pode ser
elidida pelas demais provas fornecidas nos autos. A primeira testemunha da
autora, cujo depoimento encontra-se fl. 156 dos autos, assim declarou:
[...]; que trabalhava de 8h s 19 h, de segunda sbado, o mesmo
ocorrendo com a rcte; que no sabe se a rcte. trabalhava aos domingos; que
tirava 1 hora para refeio; [...].
J a segunda testemunha da autora, com relao a jornada de trabalho
cumprida esclareceu o seguinte: [...]; que a reclamante trabalhava de 08h
s 19h, de segunda sbado com 1h p/ refeio; que a rcte. trabalhava 2
domingos no ms, de 8h s 18h, no compensando com folga posterior;
[...].
V-se, portanto, que ao contrrio do que afirma a recorrente em suas
razes recursais, a prova testemunhal provou sim a veracidade da jornada
declinada na inicial.
Nada h que se alterar na sentena na parte que deferiu as horas
extras e reflexos.
Afirma a reclamada que sua condenao ao pagamento
de horas extras no encontra amparo nas provas coligidas nos autos.
Argumenta que a obreira no fez prova de que estava submetida
fiscalizao dos prepostos da reclamada ou que cumpria ordens.
Salienta que os depoimentos prestados pelas testemunhas da reclamada
no revelam, na medida em que se limitaram a falar de si mesmas.
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PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
Insiste em afirmar que a autora no se desvencilhou do nus de
provar que se submetida jornada de trabalho registrada na inicial.
Indica como vulnerados os artigos 5, II, da Constituio da
Repblica, 818 da Consolidao das Leis do Trabalho e 333, I, do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
Ao exame.
O princpio da reserva legal, erigido no artigo
5, II, da Constituio da Repblica, dado o seu carter genrico,
no permite, em regra, o reconhecimento de violao direta da sua
literalidade. Invivel, da, o conhecimento da revista pelo
permissivo do 2 do artigo 896 consolidado com arrimo na alegada
violao constitucional.
Tendo
em
vista
os
princpios
da
aquisio
processual e da livre apreciao das provas, conclui-se que as
partes as produzem para o processo, cabendo ao juiz avali-las e da
extrair as consequncias que entender pertinentes, nos termos do
artigo 131 do CPC de 1973. A prova composta de pelo menos dois
elementos, o meio e a informao, que devem mostrar-se idneos para
o deferimento do pedido a que correspondem. Na hiptese, o Tribunal
Regional, com base nos elementos de prova, notadamente a prova
testemunhal produzida pelo reclamante, concluiu que resultou
demonstrada a veracidade da jornada de trabalho declinada na
inicial.
Assim, o debate sobre a valorao da prova
efetivamente produzida - nus objetivo da prova - no se insere no
contexto das violaes das regras processuais pertinentes ao nus
subjetivo da prova, tendendo interpretao ou reavaliao do
conjunto probatrio dos autos - o que, induvidosamente, no rende
ensejo
ao
recurso
de
revista,
em
face
de
sua
natureza
extraordinria. Incumbe soberanamente s instncias ordinrias o
exame da prova trazida aos autos, conforme, alis, j assentou esta
Corte superior na Smula n. 126.
Afigura-se, dessa forma, incua a discusso acerca
do nus da prova, que s assume relevncia quando inexistem
elementos probatrios suficientes ao deslinde da controvrsia
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trazida a juzo. No se cuida, na hiptese dos autos, de debate
sobre a correta distribuio do nus da prova, mas do mero reexame
da prova efetivamente produzida. No h falar, portanto, em violao
dos artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho e 333, I, do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
Ante o exposto, no conheo do Recurso de Revista.
2.3 MULTA DO ARTIGO 477, 8, DA CONSOLIDAO
DAS LEIS DO TRABALHO.
Ratificando
sentena,
Tribunal
Regional
manteve a condenao da segunda reclamada ao pagamento da multa

prevista no artigo 477, 8, da CLT. Eis os fundamentos expendidos
s fls. 225/226 dos autos fsicos (pp. 442/444 do eSIJ):
Sem razo a recorrente.
Escorreita a aplicao da multa prevista no 8 do art. 477 da CLT,
haja vista que, verificada a fraude na terceirizao operada, a mera
declarao do vnculo empregatcio diretamente com a tomadora dos
servios, tem o condo de trazer ao trabalhador a aplicao de todas as
regras contidas na CLT, dentre as quais aquelas previstas nos dispositivos
mencionados. A reclamada, empregadora, efetivamente, detinha laborando
em seu proveito, patente empregada sob o manto fraudatrio de uma
cooperativa, e, mesmo que no o houvesse espontaneamente reconhecido
como empregada, registrando-lhe a CTPS, enquadrava-se nessa condio, o
que a sujeita, como empregadora, a partir da mera declarao judicial do
vnculo, o cumprimento dos prazos previstos no 6, do art. 477 da CLT.
Nem se alegue inobservncia ao entendimento esposado na OJ n 351
da SBDI-1 do C. TST, pois, no caso concreto, no se vislumbra fundada
controvrsia sobre a existncia do liame empregatcio, mas sim mera
controvrsia a respeito do vnculo de emprego, o que por si s, no capaz
de afastar a multa, eis que se trata do reconhecimento judicial de uma
situao ftica que j existia.
Premiar a prpria torpeza, fosse como pretendeu a ora recorrente,
bastaria s empregadoras no registrar os contratos de emprego de seus
empregados, como intentou a recorrente, permitindo que viessem obter a
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declarao do registro em Juzo, para se esquivarem do cumprimento dos
preceitos consolidados, mormente das multas previstas.
Sustenta a reclamada, em suas razes de Recurso de
Revista, em sntese, que o reconhecimento do vnculo de emprego em
Juzo, por si s, veda a aplicao da multa prevista no artigo 477,
8, da CLT. Transcreve arestos para confronto de teses.
Cinge-se a controvrsia em estabelecer se, no
presente caso, devida ou no a multa prevista no 8 do artigo
477 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Esta Corte uniformizadora havia sedimentado, por
meio da Orientao Jurisprudencial n. 351 da SBDI-I, entendimento
no sentido de que indevida a multa prevista no artigo 477, 8, da
Consolidao das Leis do Trabalho quando caracterizada fundada
controvrsia quanto existncia da obrigao cujo inadimplemento
gerou a multa.
Referida Orientao Jurisprudencial foi cancelada
por intermdio da Resoluo n. 163/2009, de 16/11/2009, publicada
no DJe em 20, 23 e 24/11/2009. Reabriu-se, assim, a discusso sobre
o tema, que dever ser definido pela evoluo da jurisprudncia.
O 8 do artigo 477 consolidado expresso ao
impor ao empregador a obrigao de pagar multa pelo no adimplemento
da obrigao de quitar as parcelas constantes do instrumento de
resciso no prazo legal, excepcionada apenas a hiptese de o
trabalhador, comprovadamente, ter dado ensejo mora. Num tal
contexto, a existncia de controvrsia a respeito do vnculo de
emprego, por si s, no tem o condo de afastar a incidncia da
multa, porquanto no se pode cogitar em culpa do empregado, uma vez
que se trata do reconhecimento judicial de situao ftica
preexistente.
Observem-se no sentido do entendimento que ora se
consagra, os seguintes precedentes desta Corte superior:
RECURSO
DE
REVISTA.
VERBAS
RESCISRIAS.
RECONHECIMENTO JUDICIAL DO VNCULO DE EMPREGO.
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MULTA PREVISTA NO ART. 477, 8, DA CLT. A jurisprudncia
atual deste Tribunal Superior adota o entendimento de que o
reconhecimento do vnculo de emprego em juzo, por si s, no
circunstncia suficiente para afastar a imposio da multa prevista no art.
477, 8, da CLT, conforme decidido pela Corte Regional, razo pela qual
a pretenso recursal encontra bice no art. 896, 7, da CLT. Recurso de
revista de que no se conhece. (RR - 8500-51.2008.5.06.0012, Relator
Ministro: Walmir Oliveira da Costa, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT
26/06/2015).
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO SOB A GIDE DA
LEI N. 11.496/2007. MULTA DO 8 DO ARTIGO 477 DA
CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO. 1. Tem-se firmado,
neste colendo Tribunal Superior, o entendimento de que o escopo da
penalidade prevista no artigo 477, 8, da Consolidao das Leis do
Trabalho reprimir a atitude do empregador que cause injustificado atraso
no pagamento das verbas rescisrias. 2. Esta Corte uniformizadora havia
sedimentado, por meio da Orientao Jurisprudencial n. 351 da SBDI-I,
entendimento no sentido de que indevida a multa prevista no artigo 477,
8, da Consolidao das Leis do Trabalho quando caracterizada fundada
controvrsia quanto existncia da obrigao cujo inadimplemento gerou a
multa. Entretanto, o Tribunal Pleno deste Tribunal Superior houve por bem
cancelar a referida Orientao Jurisprudencial, mediante Resoluo n. 163,
de 16/11/2009, publicada no DJe em 20, 23 e 24/11/2009, facultando nova
discusso sobre o tema. 3. O 8 do artigo 477 da CLT expresso ao impor
ao empregador a obrigao de pagar multa pelo no adimplemento da
obrigao de quitar as parcelas constantes do instrumento de resciso no
prazo legal, excepcionada apenas a hiptese de o trabalhador,
comprovadamente, ter dado ensejo mora. Num tal contexto, a existncia
de controvrsia a respeito do vnculo de emprego, por si s, no tem o
condo de afastar a incidncia da multa, porquanto no se pode cogitar em
culpa do empregado, uma vez que se trata do reconhecimento judicial de
situao ftica preexistente. 4. Irretocvel, portanto, a deciso proferida
pela Turma, no sentido de manter a condenao dos reclamados ao
pagamento da multa em questo. 5. Recurso de embargos conhecido e no
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PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
provido. (E-RR-999500-37.2005.5.09.0010, Relator Ministro: Lelio Bentes
Corra, Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de
Publicao: DEJT 10/4/2015).
RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA.
INTERPOSIO SOB A GIDE DA LEI 11.496/2007. VNCULO DE
EMPREGO RECONHECIDO EM JUZO. MULTA DO ART. 477,
8, DA CLT. PAGAMENTO DEVIDO. Acrdo embargado em
consonncia com a jurisprudncia reiterada desta Corte Superior, no sentido
de que a excluso da multa prevista no 8 do art. 477 da CLT somente se
d na hiptese em que a mora no pagamento das verbas rescisrias seja
causada pelo empregado, de modo que o reconhecimento judicial do
vnculo de emprego, por si s, no exime o empregador do pagamento da
multa em exame. Precedentes desta SDI-I. Recurso de embargos conhecido
e no provido (E-ED-RR-48900-36.2008.5.03.0095, Relator Ministro:
Hugo Carlos Scheuermann, Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais, Data de Publicao: DEJT 19/12/2014).
RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA.
MULTA DO ARTIGO 477, 8, DA CLT. RECONHECIMENTO DO
VNCULO DE EMPREGO EM JUZO. Aps o cancelamento da
Orientao Jurisprudencial n 351 da SBDI-1, a jurisprudncia desta c.
Corte firmou-se no sentido de que a deciso judicial que reconhece a
existncia de vnculo de emprego apenas declara situao ftica
preexistente, o que impe a incidncia da multa do artigo 477, 8, da CLT
pelo atraso no pagamento das verbas rescisrias. Precedentes. Recurso de
embargos conhecido por divergncia jurisprudencial e no provido (E-EDRR-14600-93.2006.5.17.0009, Relator Ministro: Alexandre de Souza Agra
Belmonte, Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de
Publicao: DEJT 10/10/2014).
Estando a deciso proferida pelo Tribunal Regional
e consonncia com a atual, notria e iterativa jurisprudncia desta
Corte uniformizadora, tem-se que o intuito de configurao do
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dissenso jurisprudencial encontra bice na Smula n. 333 desta
Corte superior.
Diante dos fundamentos ora expendidos, no conheo
do Recurso de Revista.
2.4
INDENIZAO
COMPENSATRIA.
SEGURO-
DESEMPREGO. NO FORNECIMENTO DE GUIAS.

A Corte de origem manteve a sentena quanto ao
direito da reclamante indenizao substitutiva decorrente do no
fornecimento pela reclamada das guias do seguro-desemprego. Para
assim decidir, expendeu as seguintes razes de decidir, s fls. 226/
dos autos fsicos, pp. 444/ do eSIJ:
Declarada a vinculao de emprego diretamente com a tomadora e
apurado que a acionante contava com mais de seis meses de emprego no ato
de sua dispensa imotivada, faz ela jus ao benefcio do seguro desemprego.
O pedido formulado pelo autor de indenizao substitutiva do
seguro desemprego, vez que a tomadora no assinou sua CTPS em virtude
do procedimento fraudatrio intentado com a terceirizao dos servios (fl.
10).
Tratando-se de obrigao de fazer juridicamente infungvel, o sistema
normativo autoriza a realizao do ato que produza os mesmos efeitos que
aquele recusado pelo devedor, ou seja, cuida-se de fungibilidade prtica,
cabendo a expedio de alvar em substituio a referida guia.
Todavia, considerando o tempo transcorrido desde a dispensa
(24/04/2005), o fornecimento das guias seria ineficaz, j que h grande
probabilidade da acionante no cumprir todos os requisitos para o seu
recebimento, aps a extradio das guias, tornando-se justa e necessria a
certeza da possibilidade da converso em indenizao, condenando-se a
tomadora, como real empregadora, ao pagamento da indenizao
substitutiva das guias do seguro-desemprego, nos termos da Smula 389 do
C. TST, in verbis:
[...]
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fls.20
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Argumenta a reclamada que inexiste nos autos
qualquer
prova
que
evidencie
a
condio
do
reclamante
de
desempregado aps o trmino da relao de trabalho com a primeira
reclamada
COOPEX.
Argumenta
que,
constituindo
essa
condio
essencial ao fornecimento das guias do seguro-desemprego, a ausncia
de referida comprovao, na forma exigida pelo CODEFAT, implicar
afirmar que o deferimento da indenizao substitutiva redundou em
afronta aos artigos 5, II, da Constituio da Repblica, 818 da CLT
e 333 do CPC.
Da leitura do acrdo recorrido verifica-se no
subsistir meios para se proceder ao exame da violao dos artigos
5, II, da Constituio da Repblica, 818 da CLT e 333 do CPC. Com
efeito, o Tribunal Regional no examinou a matria acerca da
obrigatoriedade de fornecimento das guias do seguro-desemprego luz
da prova da exigncia prevista na CODEFAT da condio de
desempregada da reclamante aps o trmino da relao de emprego.
Sob pena de incidncia do bice da Smula n. 297,
I, desta Corte superior, o Tribunal de origem deve ter apreciado a
matria indicada em razes de recurso sob a tica apontada pela
parte, manifestando-se, inclusive, acerca das indicadas violaes
legais e constitucionais. Silente a deciso, cabe parte valer-se
dos Embargos de Declarao para provocar o pronunciamento expresso
sobre o tema, com o intuito de evitar a precluso da matria.
Em virtude dos fundamentos ora expendidos, no
conheo do Recurso de Revista.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Primeira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do Recurso de
Revista.
Braslia, 13 de abril de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
MARCELO LAMEGO PERTENCE

Poder Judicirio
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fls.21
PROCESSO N TST-RR-154900-39.2005.5.01.0057
Desembargador Convocado Relator
Poder Judicirio
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reavaliao do conjunto probatrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Observada a clusula constitucional que resguarda

Constituio da Repblica), o cabimento e a admissibilidade deste ou

O Recurso de Revista tempestivo [acrdo

manteve a condenao da segunda reclamada ao pagamento da multa

DESEMPREGO. NO FORNECIMENTO DE GUIAS.

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