AULA 13.

1
CONTROLE DA ADMINISTRAO (Continuao).
(...)
Controle Legislativo.
- Trata-se de Controle Externo da AP.
- Somente existe Controle Externo se ele estiver baseado no
texto constitucional. Somente a prpria Constituio pode
mitigar a separao de poderes.
- Por isso que se critica a regra da Lei 9962/2000
(Dispe sobre Agncias Reguladoras) que determina que
a nomeao do dirigente feita pelo Presidente da
Repblica e aprovao do Senado.
A crtica que a aprovao do Senado no est
regulamentada na CRFB. Assim, a doutrina majoritria
vem dizendo que isso inconstitucional, pois temos o
poder legislativo intervindo na atuao da AP (violao
da separao de poderes).
- A harmonia entre os poderes somente pode ser definida
no texto constitucional. No se pode estabelecer por
norma infraconstitucional o controle de um poder sobre o
outro.
- A base normativa desse controle est espalhada pela CRFB.
- Muito estudado na matria de direito constitucional.
- Ex: Senado aprovando a nomeao de um Ministro do STF.
- Ex: Congresso nacional julgando as contas do Presidente.
- Ex: Senado julga o Presidente em crime de responsabilidade.
- Pode ser mediante Provocao ou de Ofcio.
- Provocado porque qualquer cidado pode denunciar
irregularidades (direito de petio).
- Pode ser Prvio ou Posterior.
- Ex: A aprovao pelo Senado da nomeao de um Ministro
um controle prvio.
- Ex: O Congresso Nacional, ao julgar a contas do Presidente da
Repblica, faz um controle posterior.
- Embora existam algumas discusses, a princpio, o controle do
legislativo pode ser de Legalidade ou de Mrito.
- Em regra, no se pode fazer controle externo de mrito sobre
os atos da administrao. A regra de que somente a prpria
AP pode analisar a oportunidade e convenincia das condutas
administrativas.
- Entretanto, a Aprovao um ato discricionrio. Quando se
sujeita a aprovao do legislativo determinado ato do
administrador pblico, isso um controle de mrito.
- Ex: Na aprovao de um Ministro do STF, o Senado faz
um controle de mrito (oportunidade e convenincia),
que no se limita a aspectos de legalidade.
- O controle legislativo pode ser:
1) Controle Parlamentar Direito.
- efetivado pelo prprio parlamento.
- Ex: Poder de o Congresso Nacional sustar atos que
exorbitem do Poder Regulamentar e de autorizar a

ausncia do Presidente da Repblica do pas (CRFB, 49,

III e V).
- Ex: As contas do Presidente so julgadas pelo
Congresso Nacional.
- Ex: Os crimes de responsabilidade do Presidente so
julgados pelo Senado, aps a Cmara aceitar a denncia.
- Ex: CPIs e CPMIs tm amplo poder investigativo.
2) Controle com auxlio do Tribunal de Contas.
- O Tribunal de Contas rgo auxiliar do poder
legislativo.
- O art. 71 da CRFB/88 prev as atribuies do Tribunal
de Contas, principalmente no que diz respeito ao
controle externo da administrao.
- O Tribunal de Contas no analisa somente as contas dos
entes da AP Direta, mas tambm as entidades da AP
Indireta (inclusive as Empresas Estatais exploradoras de
atividade econmica) e os dirigentes das entidades
privadas que recebem dinheiro pblico.
- EXCEO: Para as contas do Presidente da
Repblica, o Tribunal de Contas somente emite
parecer (meramente opinitivo). O julgamento
dessas contas feito pelo Congresso Nacional.
- O Tribunal de Contas tambm tem o poder de sustao
de AA que sejam praticados de forma ilcita, violando
aspectos de economicidade, legalidade, ...
J em relao aos CA, o Tribunal de Contas no os susta.
Ele somente emite parecer acerca de CA, para que sejam
sustados pele Congresso Nacional.
- Se o Congresso Nacional no se manifestar no
prazo de 90 dias acerca da sustao do CA, esse
contrato retorna ao Tribunal de Contas, e ele
mesmo pode determinar a sustao que havia
recomendado.
- O Tribunal de Contas para aplicao de multas.
- Essas multas tm natureza de ttulo executivo
extrajudicial. Assim, essa multa no depende de
anlise em ao cognitiva. Ela pode ser executada
diretamente.
- A aplicao da multa deve respeitar a ampla
defesa e o contraditrio.
- Na anlise de AA, o Tribunal de Contas pode
determinar, inclusive, a inconstitucionalidade de leis
(controle incidental/difuso de constitucionalidade incidenter tantum).
AULA 13.2
Controle Judicial.
- Trata-se tambm de Controle Externo da AP.
- Tem por base o art. 5, XXXV, da CRFB (Princ. da Inafastabilidade da
Tutela Jurisdicional).
- O judicirio o nico que pode proferir decises com carter
de definitividade (coisa julgada material).

- O Brasil no atou o sistema francs de contencioso

administrativo.
- O Controle Judicial sempre Provocado.
- No existe controle judicial de ofcio.
* OBS: Estar-se- aqui a falar em controle no exerccio da
funo jurisdicional. Assim, quando o CNJ realiza um controle
administrativo dos Tribunais, este um Controle Interno.
- sempre de Legalidade.
- O Poder Judicirio no pode fazer o controle de mrito dos
atos da administrao. Somente pode analisar se a
administrador no extrapolou os limites impostos pela lei.
- A margem de escolha presente est presente nas
atuaes discricionrias est limitada pela lei.
- Discricionariedade no arbitrariedade.
* Ver forma de exerccio discricionrias dos poderes da
administrao na Aula 02.
- Pode ser Prvio ou Posterior.
- O prprio art. 5, XXXV, da CRFB que a tutela jurisdicional no
ser afastada em caso de leso (Controle Posterior) ou
ameaa de leso (Controle Prvio).
- Se for impetrado MS preventivo e durante o andamento do
processo o ato for praticado, o mesmo ser convertido em MS
repressivo.
- O Poder Judicirio pode ser provocado mediante:
1) Aes Ordinrias;
2) Aes Constitucionais:
3) Habeas Data;
4) Mandado de Segurana;
5) Ao Popular;
6) Ao Civil Pblica;
7) Habeas Corpus;
8) Mandado de Injuno;
9) ADI, ADC, ADPF e ADI por Omisso.
* Ver comentrios sobre algumas dessas aes na Aula 06.
PROCESSO ADMINISTRATIVO.
* OBS: Vamos tratar aqui somente da lei geral de processo administrativo.
- O procedimento licitatrio e PAD so estudados em momentos
oportunos.
- Embora o Brasil tenha adotado os Sistemas de Jurisdio nica, existe
processo na via administrativa, que enseja decises que obrigam o
particular e a AP, porm no tem carter de definitividade.
- No mbito federal, temos a Lei 9784/99 que regulamenta os processos
administrativos.
- Trata-se de lei Subsidiria. Isso, porque ela no a nica lei que
trata de processos administrativos. Assim, sempre quando houver
uma lei especfica, regulamentando uma espcie de processo
administrativo, a Lei 9784/99 utilizada subsidiariamente.

- Ex: Quando falamos de PAD, a regulamentao utilizada a

Lei 8112/90.
Naquilo que esta lei for silente, aplica-se a Lei 9784/99.
- Ex: O procedimento licitatrio regulamentado nas Leis
8666/93, 10520/2002 e 12462/2011. J a Lei 9784/99
utilizada subsidiariamente.
- Ex: No PAD, o prazo para recursos de 30 dias, enquanto na Lei
9784/99 o prazo de 10 dias.
- Se estivermos diante de um processo administrativo que no tenha
regulamentao por lei especfica, a Lei 9784/99 utilizada
integralmente.
- No mbito estadual e municipal, os Estados e Municpios tm competncia
para legislar acerca de seus respectivos processos administrativos.
- A Lei 9784/99 no aplicvel se no Estado ou Municpio houver
regulamentao por lei especfica de processo administrativo.
Caso no exista regulamentao, a Lei 9784/99 aplicada por
simetria.
* Princpios:
1) Oficialidade (Impulso Oficial).
- Uma vez iniciado o processo administrativo, todos os atos
subsequentes so praticados de ofcio, sem a necessidade de
provocao.
2) Contraditrio e Ampla defesa.
- O art. 5, LV, da CRFB regulamenta o contraditrio e ampla
defesa como princpios a serem judiciais e administrativos.
- O Princpio da Ampla Defesa tem alguns desdobramentos
obrigatrios:
a) Defesa Prvia.
- O particular tem direito a se manifestar
previamente deciso administrativa, a fim de
formar
o
convencimento
da
autoridade
administrativa julgadora.
Entretanto, em situaes emergenciais, possvel
que a AP primeiro pratique o ato administrativo, a
fim de garantir o interesse pblico, e depois abra
vista ao contraditrio.
- Ex: Se o cidado estaciona o carro no meio
da entrada do hospital, impedindo a
passagem de outros veculos, inclusive
ambulncias, no adianta o Estado oferecer
contraditrio para depois rebocar o carro,
deve-se rebocar imediatamente o veculo e
depois oferecer o contraditrio.
a) Defesa Tcnica (assistncia de advogado).
- Entretanto, a defesa tcnica no obrigatria.
- A Smula 343 do STJ est superada.
Prevalece atualmente o entendimento da
Smula Vinculante 5.
c) Duplo Grau.
- H previso de recursos administrativos.

- A Smula Vinculante 21 expressamente define

que inconstitucional qualquer lei que exija
depsito prvio, cauo ou qualquer outra garantia
para interposio de recurso.
AULA 13.3
3) Instrumentalidade das Formas.
- A forma do processo administrativo regulamentada em lei
um instrumento necessrio para se garantir o interesse pblico.
- No h forma pela simples forma.
- O vcio de forma no um vcio essencial, e portanto sanvel
sempre que o ato consegui alcanar o interesse pblico.
4) Informalismo (hoje fala-se em Formalismo Necessrio).
- O processo administrativo formal para a AP e informal para
o particular interessado.
Em outras palavras, no se pode exigir dos particulares
formalismo pelo simples formalismo.
- S existe formalismo se este for indispensvel garantia dos
direitos do particular interessado.
- Ex: Os documentos apresentados pelo particular no processo
administrativo no dependem de autenticao. A prpria
autoridade pode autenticar a cpia com o original. Alm disso,
os documentos assinados pelo particular interessado no
dependem de reconhecimento de firma, salvo dvida razovel
de autenticidade.
J para a AP, deve-se seguir o formalismo. Assim, p.ex., todas
as
pginas
do
processo
administrativo
devem
ser
sequencialmente numeradas e rubricadas pela autoridade.
Alm disso, todos os documentos apresentados pela AP devem
ser assinados pela autoridade competente.
5) Verdade Real.
- Se contrape a mxima no processo civil que diz que s
verdade o que est nos autos (Princ. da Verdade Formal).
- Entretanto, cada vez mais, o processo civil vem em
busca da verdade real.
- Ex: Admite-se a produo de provas mesmo depois de
terminada a instruo probatria.
- Ex: Admite-se qualquer tipo de prova no processo
administrativo, at mesmo prova emprestada.
- O princpio da verdade real deve ser aplicado sem que isso
viole o princpio da celeridade (razovel durao do processo).
- Em que pese o princpio da verdade real, o julgador
pode, p.ex., negar pedido produo de provas
manifestamente protelatrias.
6) Gratuidade.
- Os processos administrativos so gratuitos.
- Ainda que exista um particular interessado, o processo
administrativo interessa principalmente prpria AP. Por isso
ele gratuito.

- O particular no precisa pagar pela movimentao da

mquina administrativa quando da realizao de processos
administrativos.
- O custo do processo administrativo absorvido pela prpria
AP.
* Incio do Processo.
1) Instaurao.
- A instaurao feito por meio de uma Portaria.
- A Portaria designa a Comisso responsvel e d incio ao
processo administrativo.
- A Lei 9784 no estabelece critrios que devem ser
respeitados na constituio dessa Comisso. Isso ser
exigido em cada processo especfico.
- A Portaria de instaurao no precisa fazer uma descrio
minuciosa dos fatos. Ela precisa somente informar quem a
Comisso responsvel e dar incio aos atos subsequentes do
processo administrativo.
- O STJ j pacificou entendimento de que o ato de
instaurao no depende de uma descrio minuciosa dos
fatos a serem analisados. Isso ser feito durante a instruo do
processo.
- Pode se dar por iniciativa da prpria AP (de ofcio) ou
mediante provocao de um particular interessado (por
provocao).
- Uma vez instaurado o processo, devem ser respeitados a
Forma, Tempo e Lugar dos atos processuais definidos na lei.
a) Forma: o processo administrativo sempre por escrito
em portugus; todas as folhas devem se numeradas e
rubricadas.
b) Tempo e Lugar: os atos devem ser praticados no local
e nos horrio de funcionamento da repartio.
- Os atos que tenham iniciado no horrio de
funcionamento da repartio e cuja interrupo
possa causar prejuzo ao processo, esses atos
podem se alongar para alm do horrio.
- Em regra, o lugar da prtica do ato deve ser o
local da repartio. Entretanto, se devidamente
justificado, o ato pode ser praticado em local
diverso (percia, reconstituio de fatos, ...).
- Quando houver a necessidade de participao de qualquer
particular no ato do processo, preciso haver Comunicao
dos Atos Processuais.
- A comunicao dos atos processuais uma garantia de
contraditrio. Todo interessado deve ser informado que o
processo administrativo foi instaurado e sero praticados
atos posteriores.
- A lei estabelece os seguintes requisitos da Intimao:
a) Identidade do interessado e nome do rgo ou
entidade administrativa;
b) Finalidade da intimao;
c) Data, hora e local em que deve comparecer;

- A lei estabelece que quando houver uma

intimao
para
comparecimento,
necessariamente, deve ser feita em no
mnimo 3 dias teis antes da data marcada
para comparecimento.
d) Informao se o intimado deve comparecer
pessoalmente ou se pode fazer-se representar;
e) Informao da continuidade do processo
independentemente de seu comparecimento;
- O no comparecimento no importa o
reconhecimento da verdade dos fatos nem a
renuncia do direito.
As
consequncias
do
no
comparecimento no so como os
efeitos da revelia no processo civil.
f) Indicao dos fatos e fundamentos legais
pertinentes;
2) Instruo Processual.
- a fase de produo de todas as provas.
- No processo administrativo, permite-se a produo de todas
as provas admitidas no direito.
- Decorre da busca da verdade real.
- Admite-se, inclusive, a Prova Emprestada, desde que
produzida licitamente na origem.1
- Ex: Em um PAD, o juiz utilizou a quebra do sigilo
das conversas telefnicas produzida em um
processo judicial, mesmo que essa modalidade
probatria (quebra de sigilo) no seja prevista no
processo administrativo.
A
prova
empresta
tem
no
processo
administrativo natureza de prova documental.
- Provas meramente protelatrias pode ser negadas pela AP.
- Em algumas situaes, a lei exige a manifestao de um
rgo consultivo por meio de um parecer.
- So situaes em que o parecer no processo
administrativo Obrigatrio. Nesses casos, o parecer
pode ser Vinculante ou No-Vinculante.
- Em qualquer um desses casos, o parecer deve
ser emitido no prazo de 15 dias.
- Se o parecer for obrigatrio e vinculante, ser
paralisado o processo at a apresentao do
parecer.
- Paralisa o processo, pois o parecer vai
definir como o administrador vai agir.
- Se o parecer for obrigatrio e no-vinculante, o
processo poder prosseguir sem a emisso do
parecer, inclusive com a deciso final.
AULA 13.4
1 possvel pegar emprestada a prova de um processo judicial sobre o
mesmo fato.

3) Defesa.
- O prazo de defesa de 10 dias, salvo disposio diversa em lei
especfica.
4) Julgamento.
- O julgamento o ato em si.
- Ex: No PAD, o julgamento o ato de demisso.
- No julgamento, h 2 aspectos importantes a serem
analisados:
a) Motivao.
- Trata-se de um princpio inerente atividade
administrativa, e por isso o art. 50 da Lei 9784
exige a motivao para a prtica dos atos
administrativos.
- O 1 do art. 50 da Lei 9784 admite
ainda a Motivao aliunde, que permite
que, ao invs de fazer a motivao do ato,
remeta motivao de outro ato, como um
parecer.
- como o Livre Convencimento Motivado do
processo civil.
b) Competncia.
- O julgamento do processo administrativo deve
ser proferido por autoridade competente.
- A competncia sempre definida em lei. Trata-se
de elemento vinculado de todo ato administrativo.
- Ex: No mbito do PAD, o art. 141 da Lei
8112 diz que o Presidente da Repblica
competente para aplicar a demisso.
- A competncia pode ser afastada nas hipteses
de Delegao e Avocao.
- A lei veda expressamente a delegao e
avocao de competncia para:
i) Edio de atos normativos;
ii) Deciso de recurso hierrquico; e
iii) Competncia definida em lei
como exclusiva.
- Tanto a delegao quanto a avocao so
temporrias.
- Alm da delegao e avocao, a competncia
pode ser afastada nas hipteses de Impedimento e
Suspeio.
- A autoridade competente ser afastada,
pois
a
sua
imparcialidade
est
comprometida.
- Quem tem a competncia para declarar o
impedimento ou a suspeio a prpria
autoridade que foi apontada como impedida
ou suspeita.
- Se a autoridade for suspeita e impedida, e
ela no se declarar como tal, a lei
estabelece que essa atitude configura falta
grave para fins disciplinares.
- Impedido no processo administrativo:

i) Aquele que tenha interesse direito

ou indireto na soluo da causa;
ii) Aquele que estiver litigando na via
administrativa ou judicial contra o
particular interessado no processo.
- Pode ainda estar litigando
algum parente at 3 grau ou
cnjuge/companheiro
da
autoridade julgadora.
iii) Aquele que tenha de alguma forma
participado
do
processo
anteriormente.
- Ex: testemunha; perito; ...
* OBS: Os critrios de impedimento
so objetivos.
- Suspeito no processo administrativo:
i) Aquele que tenha amizade intima
ou inimizade notria com o particular
interessado.
* OBS: Os critrios de suspeio so
subjetivos.
* Proferido o julgamento, o processo segue para a possibilidade de
impugnao administrativa da deciso (Recurso Administrativo).
- A Smula Vinculante 21 probe a exigncia de depsito prvio,
garantia ou cauo para interposio de recurso administrativo.
- Qualquer 3 interessado (mesmo que no seja parte do
processo) tem legitimidade para interpor recurso.
- A Lei 9784 estabelece que o prazo para recurso de 10 dias,
salvo disposio diversa em lei especfica.
- Ex: No PAD, o prazo de 30 dias.
- Ex: No procedimento licitatrio, o prazo de 5 dias
teis.
- O recurso administrativo deve ser interposto perante a
prpria autoridade que proferiu a deciso impugnada.
Recebido o recurso, essa autoridade tem o prazo de 5 dias
para:
a) Reconsiderar a deciso que ela proferiu
(retratao); ou
b) Encaminhar o recurso para autoridade superior.
- Julgado o recurso administrativo, possvel a interposio de
novo recurso.
- A lei estabelece que o mximo que o processo pode
tramitar na esfera administrativa so 3 instncia.
- s vezes, nem possvel haver 3 instncias, pois
no existe hierarquia para tanto.
- Ex: processo em que a deciso do
Presidente da Repblica.
Nesses casos, ter-se- que recorrer ao
judicirio.
- Esgotadas as 3 instncia, forma-se o que
conhecemos como coisa julgada administrativa, ou

seja, a matria no pode mais ser objeto de

discusso na esfera administrativa. Isso, porm,
no o controle judicial sobre o ato.
Refomatio in pejus admitida no recurso

administrativo.
- Ex: Imagine a situao de servidor que foi punido com
suspenso e, ao recorrer, a autoridade administrativa
reforma a deciso para demisso.
- Diferente da esfera judicial, em que vedada a
reformatio in pejus.
- A reformatio in pejus possvel no processo
administrativo em decorrncia do princpio da autotutela.
Isso, porque a AP poderia, mesmo que no houvesse
recurso, rever os seus atos.
* Mesmo formada a coisa julgada administrativa, a lei prev a
possibilidade de Reviso.
- Mesmo que no haja mais instncia recursal, ou se tenha
perdido o prazo para recurso, ... a Reviso sempre possvel.
- No h prazo. A lei estabelece que o pedido de Reviso pode
ser feito a qualquer tempo, desde que existam fato novos a
serem alegados.
- No se pode pedir Reviso sob a alegao de que a deciso
foi injusta.
- A Reviso um novo processo administrativo.
- A Reviso feita perante a prpria autoridade que julgou o 1
processo.
- dada a oportunidade de a autoridade decidir agora
com novos fatos que ela no conhecia.
- Na Reviso, vedada a Reformatio in pejus.
* No processo administrativo, a contagem de prazos segue a mesma
regra do processo civil.
- Inclui-se o dia do incio e exclui-se o dia do final, sendo que
no pode iniciar em dia no til e finalizar em dia no til.