Está en la página 1de 129

Derecho Civil I

Introduccion al Derecho Civil y


Derecho de las personas
Apuntes y transcripciones de clase
Profesor Mauricio Tapia Rodrguez
Segundo semestre 2010

Recopilacin hecha por


David Bruna Cifuentes12

Contiene transcripciones del audio de las clases del profesor y, en caso de no existir stas, apuntes, segn
se indica.
2
El orden de clases est hecho en base al programa del curso. Por lo cual, hay clases que se realizaron en
fechas posteriores que se encuentran antes.

Clase 01 Lunes 09 de agosto de 2010


Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Profesor: Mauricio Tapia Rodrguez
Derecho Civil
1. Parte General (Personas)
2. Familia
3. Bienes
4. Sucesiones
5. Obligaciones
Derecho Privado Instituciones Razonamiento
Objetivos del curso
1. Origen estructura y funcin de la ley civil
Principios fundamentales
Qu diferencia a la ley civil de las otras leyes?
2. Teora de las personas
Existencia
Evaluaciones
2 controles
Uno Oral (30% de la nota final)
Nota de seminarios (30% de la nota final)
Clases
Doctrina
Leyes
Jurisprudencia
Cdigo Civil
Textos Complementarios
Seminarios: Temas actuales ligados a la clase
Actualidad de los cdigos y sistemas de codificacin.
Racionalizacin de las leyes civiles (descodificacin).
Biotica (leyes de las personas).
Fronteras de la vida privada.
Metodologa de investigacin Trabajo breve sobre sesin 3.
Anlisis de un caso prctico (juicio simulado) sobre privacidad.

PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL

Al ser el hombre un animal instintivo se producen vacos que la cultura llena mediante la
creacin de instituciones como la religin, la moral o la justicia.
El ordenamiento jurdico contiene reglas comnmente aceptadas (costumbre) o exigibles por
coercin (leyes).
Ley: regla jurdica exigida mediante coercin.
Dentro de la ley se encuentran las leyes civiles que tocan a todas las personas durante toda su
vida. Ellas regulan sus relaciones interpersonales. Para esto es que el derecho civil establece
reglas.
Domat (1698): Despus de la ciencia o de la religin, entre las ciencias humanas, la ms
importante es la ciencia de las leyes y dentro de ella la del derecho civil.
Las leyes civiles buscan el equilibrio. Buscan una justicia conmutativa o correctiva, por ello la
imagen de la balanza es la fiel representacin del derecho civil.
Segn todo esto, el derecho civil regula la vida de las personas desde que nacen, mientras
vivan e incluso hasta despus de que mueran.
El derecho civil buscar siempre la justicia, la equidad.
Por esto, el derecho civil no se crea, sino que surge de la repeticin de conductas consideradas
correctas.
El derecho civil es incluso anterior a la creacin del Estado.
Emilio Beti: Comercio de sal Para comerciar sal en la antigedad se dejaba un poco y luego
se iba a buscar lo que haban dejado a cambio Este es un ejemplo de una regla civil anterior
a la creacin de un Estado.
Cada vez que el derecho civil va adelantado a la costumbre sus disposiciones quedan en
desuso o son derogadas.
Clase 02 Martes 10 de agosto de 2010
Transcripcin del audio de clase.
Jos Luis Castro

PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL
1. El derecho civil
A. El concepto de derecho privado
El derecho civil son aquellas reglas que siguen durante toda su vida a las personas y en todos
los mbitos de esta. Por eso es una especie de derecho comn.
El derecho civil busca la convivencia pacfica entre las personas. Esta convivencia pacfica la
estructura sobre la base de relaciones de justicia.
En las reglas civiles subyace un principio de reciprocidad, de justicia. De ah la importancia de
las leyes civiles en el ordenamiento jurdico. (Las leyes civiles moderan el poder y contribuyen a
hacerlo respetar, como si ellas fuesen la justicia en s misma (Portalis))

Las leyes civiles alcanzan a cada individuo, se mezclan en las principales acciones de la vida y
lo siguen donde va (Portalis)
Las leyes civiles se fundan en un sustrato de justicia, pero esto tiene que ser matizado, puesto
que en realidad muchas veces se trata de una media justicia, que se justifica porque en muchas
ocasiones la ley civil es ms pacificadora que justa. Ocurre, por ejemplo, con la evolucin de las
costumbres en el mbito de la familia y su traduccin a leyes civiles: Los hijos matrimoniales, en un
comienzo, estaban fuera del derecho (no se poda demandar al supuesto padre, no haba
investigacin de paternidad, etc.). La igualdad entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales se
fue alcanzando poco a poco, gradualmente. Primero se dijo que el hijo extrapatrimonial poda ser
titular de un derecho de alimentos, esto es, una cantidad de dinero reducida para asegurar su
subsistencia. Luego se dijo que tal hijo poda investigar la paternidad y demandar al supuesto
padre. Luego se le otorg la mitad de la sucesin que le corresponda al hijo legtimo. 40 aos
despus se lleg a la igualdad de derechos entre hijos patrimoniales y extrapatrimoniales. Este
ejemplo pretende demostrar que, ciertamente, muchas veces a lo largo de la evolucin no fue del
todo justa la situacin del hijo extrapatrimonial, sino que se trataba de compromisos, consensos
entre distintas posiciones que aseguraban una media justicia a cada visin en oposicin. Las leyes
civiles generalmente son compromisos que permiten la convivencia social y que no otorgan en
todo los casos justicia perfecta, sino que se contenta con dar algo razonablemente justo a una y
otra. Esto se vincula con que el derecho civil no tiene por propsito buscar un mundo de
perfeccin (eso es tarea de la religin, de la moral). El D civil se contenta con hacer la vida
cotidiana tolerable y razonable. Se contenta con pacificar a las personas en sus relaciones
interpersonales.
Las leyes civiles estn vinculadas a las costumbres, a las convicciones ms profundas de la
sociedad. Ej: Ley de matrimonio. Por tanto, una decisin extrema en un sentido o en otro puede
llevar a la fractura social. La ley civil tiene cimientos ms slidos que la ley poltica, porque se
funda en las costumbres profundas arraigadas en los pueblos
(I) Derecho, moral y costumbre
El derecho puede ser entendido desde muchas perspectivas: desde un punto de vista social,
cultural, como ciencia, como objeto de estudio de la filosofa.
El concepto de derecho puede ser definido desde diversas perspectivas: como un instrumento
de control social, desde una perspectiva valrica, como una herramienta para alcanzar el bien
comn, como un instrumento de comunicacin.
El derecho tiene distintas manifestaciones exteriores (fenmenos del derecho). Una de las
principales manifestaciones es la regla de derecho, es la manifestacin del derecho por excelencia
(otro ejemplo de fenmeno es la sentencia judicial)
Todo grupo necesita un jefe, que trasmita la opinin mayoritaria del grupo. Ese vocero da
rdenes para que se desarrolle la actividad en orden o para que se pueda vivir en orden. Las
reglas nacen por una razn de economa de esfuerzo, para evitar dar la orden a cada integrante
del grupo. Estas reglas se agrupan en instituciones jurdicas. Ej: Institucin del matrimonio. El
conjunto de estas instituciones forman el ordenamiento jurdico. Las reglas en el mbito civil
tienen fundamento. Ej: Los padres deben mantener a los hijos, fundamento: El amor que los
4

padres tienen por sus hijos. Para imponerse las reglas de derecho se apoyan, o en la coercin
organizada del Estado (ley) o por la presin social (costumbre), ambas, ley y costumbre, son
fuentes formales de derecho.
Ley: Es respaldada por la coaccin. No todas las leyes tienen reglas (como la que otorga la
nacionalidad por gracia).
La regla jurdica es una disposicin abstracta, o sea, es general en el espacio y permanente en
el tiempo. Se aplica a un nmero indefinido de hiptesis futuras. Por esto, la norma de derecho es
impersonal, lo que constituye una garanta contra la arbitrariedad, porque se aplica a todos por
igual. La igualdad en la aplicacin de las normas de derecho, sobre todo en el mbito civil, son su
sustento y permiten su aceptacin: cuando las reglas abstractas (general en el espacio,
permanente en el tiempo e impersonal) no se aplican a todos por igual surge el rechazo a la regla.
Detrs de las reglas de la ley, a diferencia de las costumbres, se encuentra la voluntad del
Estado (de todos), mientras que en la costumbre es instinto. La voluntad de la ley es una decisin:
La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en las formas prescritas por
la Constitucin manda, prohbe o permite. (Art.1)
Art. 1 CC: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
La visin del cdigo civil est estructurada esencialmente sobre un pilar: la voluntad. O sea, el
cdigo civil regula al hombre como una voluntad, no como un cuerpo.
La ley, como hemos dicho, expresa la voluntad del legislador (que, a su vez, es la voluntad del
pueblo o, al menos, debera serlo) cmo interpretamos dicha voluntad? Eso se ve en clases
posteriores.
La ley, a diferencia de la costumbre, tiene coercin que est organizada por el Estado. Esta
coercin puede manifestarse de distintas formas:
Directa: por ejemplo, cuando las fuerzas policiales ordenan y ejecutan desalojar un inmueble.
Puede ser tambin la coercin que genera la amenaza de una pena: Si usted mata tendr tal o
cual pena.
Otra forma de coercin es la amenaza de anular un acto, ejemplo, un matrimonio poligmico
es nulo.
La coercin tambin puede traducirse en ordenar cumplir algo, y esto es caracterstico de las
leyes civiles, ejemplo, pagar la pensin alimenticia, cumplir obligaciones contractuales (art.
1553), etc. Esta es, en muchos casos, la sancin civil ideal, ya que busca enmendar, compensar
el equilibrio.
Las leyes civiles no estn hechas para sancionar, su estructura no est hecha para sancionar.
Las sanciones civiles son excepcionales. Lo que es propio del derecho civil es que trata de ordenar
cumplir lo que no se cumpli o deshacer lo que se hizo incorrectamente. Las penas son propias del
derecho penal, no del derecho civil.

Clase 03 Jueves 12 de agosto de 2010


Transcripcin del audio de clase.
Jos Luis Castro
La ley civil en materia de cumplimiento slo excepcionalmente aplica esta forma de violencia,
la coercin, ya que el acatamiento es mayoritariamente espontneo, voluntario, masivo. La
coercin es completamente excepcional. Las leyes civiles que no tienen un cumplimiento masivo,
espontneo por parte de la ciudadana son leyes destinadas al desuso. Si hay una fuerte
desobediencia ciudadana contra una ley civil, significa que dicha ley no es apta, que no se funda en
las costumbres arraigadas de un pueblo. Ej: Ley de divorcio: apareci en el 2004, pero antes la
gente igual se separaba a travs de un resquicio legal (se exiga dos testigos para declarar nulo el
matrimonio). La ley anterior al 2004 era incompetente, ya que no se fundaba en lo que la
ciudadana crea razonable, en las costumbres de la ciudadana. Las leyes civiles sin aceptacin,
obediencia espontnea, estn destinadas a desaparecer. Esta aceptacin masiva de la ley se debe,
entre otras, a que la ley civil se funda en hbitos, costumbres bien asentadas. Otra razn es la
reciprocidad, yo cumplo porque los dems cumplen y porque los dems cumplirn conmigo (como
en las relaciones contractuales). Esta aceptacin puede ser tambin por propsitos egostas, como
evitarse problemas con la ley. Aunque tambin puede ser por fines altruistas, como las personas
jurdicas de derecho privado sin fines de lucro, que institucionalizan el altruismo.
Hemos hablado de la ley civil como regla de derecho, pero tambin se debe hablar acerca de la
costumbre. La costumbre tambin es una regla de derecho. La costumbre no es establecida por la
voluntad, sino que es una conducta repetida. Las costumbres tienen por particularidad su carcter
instintivo o inconsciente y en alguna medida adquirido (generalmente a travs de la educacin). La
costumbre tiene un elemento material y un elemento sicolgico. El primero es la repeticin de la
costumbre, un elemento material de la repeticin. El elemento sicolgico se refiere a la conviccin
de que tal repeticin corresponde a aquello que jurdicamente se entiende como adecuado, una
opinin de que se trata de algo justo. Cmo se distingue una costumbre de una moda? La
costumbre es la imitacin en el tiempo, mientras que las modas son una mera imitacin en el
espacio (Jean Carbonnier): las modas pasan, las costumbres quedan. La gente sigue las costumbres
que, consciente o inconsciente, les parecen razonables, justas.
En el mbito de familia hay muchas costumbres, que luego son recogidos por la ley. Ej: Es
comn, costumbre, que los padres den sustento a sus hijos. Luego, el derecho recoge dicha
costumbre. Las costumbres se fundan en consensos sociales acerca de qu es
justo/bueno/razonable en las relaciones interpersonales. Costumbre y ley civil tienen una relacin
muy estrecha: muchas veces coinciden, porque la ley civil se fundan en las costumbres.
El derecho comercial se funda en gran medida en costumbres.
Clase 04 Lunes 16 de agosto de 2010
Transcripcin del audio de clase.
Jos Luis Castro

La regla de derecho expresada en la ley, como hemos dicho, puede estar fundada en una
costumbre. Ej: La herencia es atribuida preferentemente a los hijos.

El cdigo civil se refiere a la costumbre: la costumbre no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remita a ella (art.2) La ley, entonces, tiene valor slo cuando existe una
delegacin del legislador, o sea, cuando la ley se remita a ella. Ej: segn el artculo 1546 se
entiende incorporado al contrato no slo lo que proviene de sus palabras sino tambin aquello
que emana la naturaleza de la obligacin, cuestin que incluye los usos, la costumbre.
El desuso de las leyes (que se produce cuando la costumbre es contraria a la ley) no tiene la
fuerza suficiente para destruirla formalmente, pero, a la larga, el desuso s termina destruyendo a
las leyes. Prueba de ello es el artculo 2331 del C.C que est formalmente vigente pero en pleno
desuso, ya que actualmente hay una costumbre contraria al mismo Las imputaciones injuriosas
contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin
pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en
dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de
la imputacin. O sea, segn la ley, la injuria no da lugar a dao moral, pero en la prctica s da
lugar a dao moral, y las sentencias cotidianamente establecen dao moral por injuria.
La costumbre tiene la ventaja de ser flexible, pero la ley, si bien no tiene ese grado de
flexibilidad, tiene la ventaja de la certidumbre.
Art. 2331 CC: Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona
no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr
lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
Otra ventaja de la costumbre es que admite con mayor facilidad la diversidad. Las reglas
provenientes de las costumbres son ms flexibles, por lo que abren ms espacios de tolerancia. La
ley no tiene esa ventaja.
En el contexto social el derecho cumple dos funciones:
1. Es un fenmeno de regulacin: Concurre en dicha tarea con otros sistemas de regulacin,
como las reglas de cortesa, las cuales no tienen relacin con disposiciones jurdicas ni
imperativos morales, sino con las buenas costumbres. Las reglas de cortesa (ejemplo:
saludar todas las maanas) no estn amparadas por la coercin, sino que slo hay reprobacin
social. Adems de las reglas de cortesa, el derecho concurre en la tarea de la regulacin con la
moral. El derecho tiende a lograr el orden, una convivencia pacfica, razonable; mientras que la
moral tiende a la perfeccin. El derecho es un orden exterior, mientras que la moral es ms
bien interior. Los deberes que impone la moral suelen ser ms severos que los del derecho. Ej:
el derecho obliga a respetar la vida de los padres, pero la moral no slo obliga a eso sino
tambin a quererlos.
El derecho es un orden heternomo (se impone desde afuera), a diferencia de la moral que
es autnoma.
Suele distinguirse entre la moral como fenmeno interno y la moral social. En cuanto a
la moral como fenmeno interno diremos que se trata de una mxima de conducta que el
propio sujeto, libre y autnomamente reconoce como criterio de su actuar, o sea, es la
autoimposicin de normas de conducta (sujetas a la regla de oro de Kant: acta de manera tal
que la libertad tuya sea compatible con la libertad de los dems segn una ley universal). La
7

accin, desde esta perspectiva moral como fenmeno interno, se valora atendiendo a su
motivacin: por eso una conducta externa que se efecta conforme a la moral, pero lo hace,
por ejemplo, para evitar una multa, no es una accin moral, es un juicio interno el que
determina la moralidad de la accin (ejemplo: no es moral donar dinero si es que se hace para
la realizacin personal, pero s lo es cuando tiene por motivo ayudar a otro).
Como dijimos, adems de presentarse como un fenmeno interno, la moral tambin
puede tener una dimensin social, que se expresa generalmente se expresa a travs de las
costumbres, que llevan muchas veces un juicio compartido acerca de lo que es correcto o
justo. En otras palabras, muchas veces hay coincidencia entre aquello que es correcto de
manera moral y aquello que en los usos, en las costumbres es entendido como lo justo. Ej: En
materia contractual, el equilibrio entre las prestaciones, el dar algo equivalente a lo que se
recibe, puede tener un sustrato moral, pero en el mundo de derecho tal equilibrio se sustenta
tambin en una costumbre y en una regla expresada en la ley. La moral social son conductas
externas que generan expectativas en los otros, y en tales casos podemos hablar de reglas
jurdicas (que, entonces, tienen un sustrato moral).
Existe distincin entre derecho y moral? Es una discusin muy extensa como para tratarla
en clases. (ius naturalismo vs. Ius positivismo)
Hay muchas instituciones civiles que tienen sustratos morales. Ej: la nocin civil de buenas
costumbres (que es un concepto evolutivo, o sea, cambia con el tiempo) o la indemnizacin de
perjuicios de daos no patrimoniales.
En la sociedad coexisten distintas apreciaciones acerca de lo que es ticamente correcto
(alimentadas, entre otras, por doctrinas religiosas), en una sociedad hay convicciones morales
en pugna, en conflicto. Hay distintas formas de vida, todas igualmente vlidas. Pareciera que lo
razonable es que, existiendo tal diversidad, tal libertad, el derecho no puede entrometerse en
esos mbitos reservados, en esas concepciones morales individuales y no puede aplicar la
coercin para conducir a las personas en una determinada senda moral o para impedir
manifestaciones de otras.

2. Es una forma de comunicacin: Es, en definitiva, un lenguaje. El derecho tiene muchos puntos
comunes con el lenguaje: Ambos deben su origen a procesos lentos y ambos tienen un
carcter normativo: Las reglas de la sintaxis permiten decidir lo que es correcto o no en el
lenguaje, y las reglas jurdicas nos permiten saber lo que est permitido y lo que est
prohibido en el mbito jurdico.
El derecho es un modo de comunicacin (tema estudiado por Habermas). Las reglas
jurdicas funcionan como un instrumento de comunicacin. Ej: Las reglas del trnsito. Todos
las cumplimos porque sabemos que los otros tambin lo hacen (ej: manejar por el lado
derecho).
(ii) Derecho Privado y derecho Pblico
Cmo distinguimos el derecho pblico del derecho privado? El derecho nacional est
compuesto por un conjunto de disposiciones de naturaleza muy diversa. ej: reglas en materia
econmica, administrativa, familia, etc.
8

En el derecho, a diferencia de las ciencias exactas, las clasificaciones son inexactas, imprecisas.
Las divisiones operan sobre la base de analogas, suponiendo ciertas semejanzas, pero no logrando
distinguirse de manera exacta, categrica. Las fronteras son difusas.

Criterios de distincin entre el derecho privado: Se explican 3, ninguno de ellos es exacto


Atender al inters de la norma: El derecho pblico es todo aquello que dice relacin con el
inters del Estado. Derecho privado es aquel que concierne a la utilidad de los individuos. Sin
embargo, es difcil sostener que una norma interese slo a un grupo de individuos y otras al
inters general. Ej: Las normas que regulan los contratos en materia de libre circulacin de
bienes interesan a los individuos, pero tambin interesan al Estado puesto que constituyen la
base de nuestro sistema econmico de libre mercado. O los derechos fundamentales, que
obviamente son de inters general, pero tambin se aplican entre particulares (derecho a la
propiedad, derecho a la integridad fsica, etc.).

Atender al sujeto destinatario de las normas: El derecho pblico sera el que se aplica al Estado
y a las personas jurdicas de derecho pblico. El derecho privado sera aquel que se aplica a las
personas ya sea naturales o jurdicas. Pero este criterio tampoco es exacto, ya que el Estado,
los entes pblicos, personas jurdicas de derecho pblico, las empresas del Estado, pueden ser
parte de relaciones privadas: pueden convenir contratos de compraventas, etc. Entonces, este
criterio tambin es discutible.

Atender al tipo de relacin de que se trate: Hay dos tipos de relaciones:


o Relaciones de subordinacin, donde hay un poder de una parte, esta relacin es propia
del derecho pblico. Sus normas son de tipo imperativas.
o Relaciones de coordinacin, desarrolladas por un principio de igualdad que se rigen
por el derecho privado. Sus reglas son de tipo dispositivas.
Sin embargo, este criterio tampoco es preciso porque en el derecho privado
igualmente hay relaciones de subordinacin. Ej: relacin empleado-empleador. O,
antiguamente, en la relacin marido-mujer.
Adems, en el derecho pblico tambin hay relaciones de coordinacin. Ej:
contratos de concesin de servicios pblicos, entre el ente regulador y el
concesionario.

Tal vez una utilizacin combinada de estos tres criterios nos brindara un resultado ms
preciso.
El derecho pblico es una divisin especial del derecho, que tiene por funcin regular las
relaciones en que al menos una de las partes es un ente pblico en ejercicio de una potestad
pblica. La autoridad actuar en virtud de una potestad pblica en dos mbitos:
Cuando el Estado ejerce directamente el poder pblico, ej.: la polica.
Cuando est prestando un servicio pblico
Fuera de esos mbitos, las relaciones son de derecho privado.
9

Clase 05 Martes 17 de agosto de 2010


Transcripcin de audio de clase.
David Bruna
Distincin entre derecho pblico y derecho privado (Continuacin)
La utilidad prctica esencialmente radica en que esta distincin permite discernir los principios
y normas aplicables a esta materia y en algunos sistemas (no en el chileno) sirve tambin para
definir al Tribunal competente.

En cuanto a los principios, la lgica del derecho pblico y del derecho privado es radicalmente
distinta:
El principio del derecho privado es el de la autonoma de las personas, a travs de lo que se
denomina tambin el principio dispositivo, -esto significa que en el mbito privado las
personas son libre de regir su conducta como ellos quieran, salvo que una norma prohba o
disponga algo distinto. Slo cuando las partes no han establecido por s mismas las reglas que
deben regir sus relaciones las leyes civiles sealan las consecuencias de su conducta.
Usualmente este principio del derecho privado se enuncia sosteniendo que en ste mbito -el
privado- las personas estn autorizadas a todo cuanto no est expresamente prohibido. Esta
lgica dispositiva de las reglas privadas aparece explcita en el Art. 12 que autoriza a renunciar
los derechos siempre y cuando su renuncia no est prohibida y slo mire al inters individual
del renunciante, por ello no se puede renunciar a muchos derechos familiares o derechos de
consumidor. La misma lgica surge de los artculos 1545, 1547 (que seala que cualquiera cosa
que pacten los contratantes tendr valor de ley entre ellos), 1588 entre muchos otros.
Art. 12 CC: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo
miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
Este principio dispositivo significa que las partes pueden renunciar a derechos y pactar lo
que ellas quieran siempre y cuando la ley no lo prohba. Slo en el silencio de las partes con
respecto a algunos aspectos el derecho civil interpreta y completa su voluntad. Por ejemplo,
en un contrato donde est estipulado el pago una parte debe pagar a la otra $100, pero no
regula ni el lugar, ni el da, ni la forma del pago la ley civil completa esa voluntad sealando
dnde, cmo y cundo a travs de reglas como las del art. 1587 y 1588.
Ahora, en el derecho pblico es exactamente el contrario y de ah que se sustente en una
lgica diversa. El principio es la vinculacin. Los rganos del Estado pueden actuar cindose
estrictamente a las facultades que la constitucin y la ley sealan (Art. 7 de la CPR). Es lo que
entendemos tambin por Estado de Derecho, los rganos del Estado, las autoridades pblicas
estn sujetas a la Constitucin y a la ley, por lo tanto no pueden hacer lo que ellos quieran sino

10

lo que la ley les autoriza, y si la ley calla, debe interpretarse que no tienen facultad para
hacerlo.
En otras palabras el silencio de la ley en materia civil abre espacios de libertad para las
partes; el silencio de la ley en materia pblica, impide al rgano actuar.

En cuanto a las normas aplicables:


El derecho privado se estructura sobre la base del Cdigo Civil y se agregan otros cuerpos
normativos que regulan alguna de las materias que comprende el derecho civil como p. ej. el
Cdigo de Comercio que regula los contratos con comerciantes cuyas reglas esenciales se
encuentran en el libro IV del Cdigo Civil; el Cdigo del Trabajo que regula la relacin laboral,
normada originalmente como un arrendamiento de servicios; adems de un sin nmero de
leyes que tratan sobre materias civiles como p. ej. la ley de propiedad intelectual, la ley de
propiedad industrial, leyes especiales para el mutuo, leyes especiales para el arrendamiento
de inmuebles, leyes para contratos con consumidores, etc. En el mbito de familia, por una
tcnica legislativa defectuosa, una ley importantsima que regula una de las dos instituciones
del derecho de familia, la ley de matrimonio civil, se encuentra hace 120 130 aos fuera del
Cdigo Civil como una ley anexa.
En cuanto al derecho pblico, La Constitucin Poltica y las leyes que establecen la
organizacin y el funcionamiento de los rganos pblicos como la ley base de la administracin
del estado, ley de municipalidades, etc.

En relacin al Tribunal competente:


En el derecho comparado se utiliza eta distincin para determinar la competencia de los
tribunales llamados a conocer sobre un determinado asunto. En Chile siempre fue un anhelo
crear tribunales administrativos especiales y nunca se logr. Se quera repetir la experiencia
francesa de tener una jurisdiccin civil y una jurisdiccin administrativa. La jurisdiccin civil
tiene en la cspide la Corte de Casacin Francesa y la jurisdiccin administrativa el Consejo de
Estado. Pero ello no se ha logrado.
Lo que s existe en Chile desde 1995 es una especializacin de la Corte Suprema, esto
significa que mediante un auto acordado de la misma Corte Suprema se dispuso que ciertas
salas se especializaran en algunos asuntos y una de ellas se especializ en asuntos de derecho
pblico, y otra en derecho civil, otra en derecho penal y otra de asuntos varios.
Hay muchas crticas que se han dirigido contra esta divisin entre derecho pblico y
derecho privado.
La primera proviene de ciertas corrientes positivistas que sealan que todo el derecho es
estatal y que todo el derecho se apoya en el monopolio de la fuerza legtima del Estado.
Por otro lado se sostiene que la distincin tambin sera un tanto ideolgica ya que supone
que ciertas reas estaran sometidas exclusivamente a la autonoma libre de las personas
sustradas del poder estatal, pero esto no es tan as ya que, incluso el contrato tiene un

11

carcter pblico debido al respaldo de la fuerza del Estado para su cumplimiento y de la propia
delegacin del Estado para que lo que pacten las partes sea ley.
Otros sealan que el ordenamiento jurdico en la realidad es tan complejo que las normas
se encuentran conectadas y que es imposible efectuar una separacin tan tajante. Por
ejemplo, la inversin en valores mobiliarios est sometida a reglas contractuales, pero
tambiena reglas que pertenecen al orden pblico estatal que garantizan una cierta confianza
en los mercados como las reglas que regulan las bolsas de valores.
Las crticas pueden tener algo de razn, pero el propsito de esta clasificacin no es slo
establecer compartimentos separados y absolutamente independientes, sino que es una
clasificacin instrumental que sirve para mostrar cmo algunos mbitos de reglas en el
ordenamiento jurdico representados por el derecho privado est sujeto a un principio
dispositivo y cmo otro conjunto de reglas debe ajustarse a una vinculacin estricta a la ley y la
Constitucin, a principios imperativos en definitiva.
Ms all de estas crticas algunos sostienen que no es tan cierta esta tipologa, ya que en la
realidad actual vemos fenmenos que atraviesan estos dos grupos de normas llevando a la
confusin entre estos ordenamientos.
Efectivamente, si uno analiza la primera mitad del siglo XX en el mundo occidental estuvo
marcada por una fuerte tendencia a la invasin del ordenamiento pblico sobre el derecho
privado, lo que se llam en algn momento la publicizacin del derecho privado, o sea, el
derecho privado se convierte en pblico. Esto, debido a que el Estado fue creando
regulaciones que dirigan las relaciones privadas con normas imperativas que deban
cumplirse, disminuyndose por tanto el principio dispositivo en el mbito privado.
Hubo momentos en que Chile tuvo ms de 5.000 precios fijados. La fijacin del precio, en
principio, se encuentra en el mbito de la autonoma de las personas. En este caso haba una
invasin pblica. Adems se prohiban ciertos actos, se fijaron cuotas de produccin, se
restringan las importaciones, etc. Todo esto daba como resultado una gran limitacin de la
autonoma privada por normas imperativas. Todo esto tiene que ver con las polticas pblicas
implementadas.
En el caso Chileno, sobre todo en los primeros 70 aos del siglo XX es evidente y prueba de
ello es un libro publicado por Pedro Bravo Urqueta llamado El Cdigo Civil y el Nuevo Derecho
que da cuenta cmo estas reglas imperativas pblicas invaden la autonoma privada.
Esto en Chile cambi en los aos 70. La orientacin de polticas econmicas vari en 180 y
la economa se volc hacia una de mercado. Ms all de las consecuencias que tuvo el quiebre
provocado por la dictadura, la economa de mercado que se implant supuso una
revitalizacin del derecho privado en cierta medida. Esto, debido a que las ordenaciones que
provienen del derecho pblico para le economa ya no se fundan en las ideas de dirigir la
economa, de intervenir el contrato, de extraer de la autonoma privada ciertas regulaciones;
sino que el propsito es ordenar, no dirigir, ordenar las transacciones para una mayor fluidez y
transparencia. Ese es el propsito de las leyes de libre competencia, mercado de valores y
proteccin de los consumidores.

12

Por ejemplo, en una economa planificada, dirigida, que interviene el contrato con normas
pblicas seala cules son las cuotas de produccin y cul es el precio de los productos; en
cambio en una economa de mercado no se planifica de esa manera sino que se asegura que
todos pueden competir en igualdad de condiciones, de que exista transparencia, de que se
informen los precios al consumidor, de que no se creen monopolios, etc.; el propsito de una
economa de mercado es permitir que el contrato funcione como un instrumento espontaneo
de intercambio, libre, donde son las partes que define su contenido, y el sistema econmico
slo asegura transparencia y fluidez.
Recientemente, en la segunda parte del siglo XX algunos sostienen que ha habido una
suerte de privatizacin del derecho pblico. Esto se debe a que despus de la dramtica
experiencia de las dos guerras en el el derecho pblico contemporneas tienen mayor
importancia las garantas y los derechos reconocidos en las cartas fundamentales que las
personas pueden hacer valer contra el Estado y entre particulares. Las garantas funcionan
como lmite privado a lo pblico y como una orientacin para ste.

Desde otra perspectiva, analizando la experiencia chilena, los servicios pblicos, aquellos en
que tpicamente actuaba el Estado comienzan a prestarse por medio de instrumentos del
derecho privado. El Estado no slo presta servicios de manera directa, sino tambin a travs
de privados como las concesiones, la administracin de fondos de pensiones, la salud, la
educacin, las carreteras, los puertos, los aeropuertos, las crceles, la electricidad, la telefona,
el agua y los alcantarillados.
Las regulaciones econmicas actan en estos servicios que antes eran exclusivos del
Estado. Ahora todo lo anterior es privado, a travs de concesiones que al entregarse
establecen regulaciones econmicas que fijan los derechos y obligaciones de estos privados y
del consumidor.
Hay ciertas ventajas y desventajas. Ventajas: p. ej. en los aos 80 la gente esperaba hasta 5
aos por un telfono, por tanto la eficiencia en la prestacin de servicios ha mejorado.
Desventajas: el privado no es un buen samaritano, no quiere prestar un servicio pblico para
servir a la patria o a dios, l lo hace para sacar dinero y en el fondo la tensin que existe
siempre es que el privado quiere sacar ms dinero del consumidor.

Tambin desde otra perspectiva, los DD.FF. se comienzan a utilizar en conflictos entre
particulares. Es lo que se denomina el efecto horizontal de los DD.FF. que no es otra cosa que
emplear las garantas constitucionales en conflictos entre privados.
A pesar de la imprecisin de esta clasificacin, la distincin entre derecho pblico y privado
sigue siendo la ms importante en nuestra tradicin jurdica, expresa una lgica de formas de
actuacin distinta en el derecho y principios diversos.
El derecho privado es el orden de las relaciones que pueden ser estructuradas por medio
de actos no sujetos a normas imperativas, inexcusables; en cambio, el derecho pblico
establece un orden de relaciones vinculadas por la ley. Ello no impide que en un acto privado
puedan intervenir normas pblicas como usualmente ocurre. De hecho, en cualquier contrato
de una suma considerable o de un objeto relevante intervienen normas pblicas p. ej. al
comprar un departamento esto se rige por normas de derecho privado como fijar el precio, las
13

cuotas, las condiciones, etc., sin embargo la posibilidad de ampliarlo, remodelarlo est
sometida a normas pblicas.
(iii) Frontera entre lo privado y lo pblico: la constitucionalizacin del derecho privado
La constitucionalizacin del derecho privado es una materia que ha permitido una discusin
doctrinal reciente en varios pases, incluido Chile. Se sostiene que la Constitucin el texto
constitucional- ha intervenido en las relaciones privadas, esencialmente a travs de algunos de sus
instrumentos procesales y de derechos reconocidos de tal manera que cada vez con mas
frecuencia los conflictos privados se resuelven apelando a derechos garantizados en la
Constitucin o mediante instrumentos procesales, como el recurso de proteccin, garantizados en
el texto constitucional. O sea, en los conflictos privados, la constitucin ingresa como un
argumento, como un fundamento de las decisiones.
Sobre esto se debe efectuar una distincin en tres formas de posible intervencind e la
constitucin en el mbito civil:
1. Supremaca Constitucional.
2. Efecto Horizontal de los DD.FF.
3. Utilizacin del recurso constitucional de proteccin para la cautela de intereses civiles.
1. En cuanto a la supremaca Constitucional hay que tener claro que las normas de la
constitucin y de los tratados internacionales deben prevalecer por sobre el resto del
ordenamiento jurdico, lo que incluye al Cdigo Civil. Esta supremaca constitucional se hace
valer mediante la declaracin de inconstitucionalidad de ciertos textos, ya sea de manera
preventiva, antes de entrar en vigencia; o de manera correctiva una vez que entran en vigor.
As, la constitucionalizacin del derecho privado operara como una orientacin impuesta
a las leyes civiles mediante los denominados DD.FF. que impediran la promulgacin de leyes
civiles que vulneren tales DD.FF. o, lo que es ms frecuente debido a que las leyes civiles son
anteriores a los textos constitucionales, tal supremaca instara a la modificacin de estas
reglas o leyes civiles que resulten en oposicin a los DD.FF.
La inconstitucionalidad de las leyes ha sido tratado de manera muy distinta a lo largo de la
historia. Bajo la constitucin de 1833, en que las leyes podan ser declaradas
inconstitucionales, desde 1925 en que se introdujo la posibilidad de declararlas
inconstitucionales para efectos particulares a travs de la intervencin de la Corte Suprema y
desde 1970 donde el Tribunal Constitucional interviene primero con un control preventivo y
desde el ao 2005 con un control correctivo, dejando desde esa fecha la Corte Suprema de
conocer la inconstitucionalidad particular de las leyes.
Esta supremaca constitucional tiene relevancia en el derecho de familia donde se puede
sostener que, en particular a travs de los derechos de igualdad ante la ley, en este mbito
han existido y an subsisten algunas discriminaciones que deberan er objeto de reformas en
virtud de las disposiciones constitucionales.
2. El efecto horizontal de los DD.FF. consiste en que se sostiene que stos derechos reconocidos
en la Constitucin, y particularmente aquellos que tienen una connotacin civil como los
14

derechos de la personalidad (privacidad, honra, etc), pueden invocarse no slo en los


conflictos entre particulares y el Estado, sino que tambin en los que se suscitan entre
particulares.
Efectivamente la Constitucin contiene un catlogo de derechos y garantas considerados
fundamentales que no slo representan una defensa de los particulares frente a los excesos
del Estado, sino que tambin constituyen un conjunto de principios que imponen lmites de
contornos bastante borrosos y difusos a la actuacin de particulares en su relacin con otros
particulares.
En Chile, a travs del recurso de proteccin, se ha permitido que derechos constitucionales
se invoquen en conflictos entre particulares como los originados por un incumplimiento en el
contrato de arrendamiento. Estos conflictos, de mbito privado, la Corte ha permitido que se
lleven al mbito constitucional mediante el recurso de proteccin invocando derechos
garantizados en la constitucin.
Este efecto horizontal de los DD.FF. tiene tambin recientemente una utilizacin en juicios
civiles como los juicios de indemnizacin de perjuicios. En muchos juicios por responsabilidad
civil extracontractual se invocan DD.FF., por ejemplo en materia de indemnizacin del dao
moral se invoca el derecho constitucional a la integridad fsica y psquica.
Tal invocacin tuvo relevancia en un pasado reciente en Chile puesto que a travs de esa
invocacin se argument a favor de la indemnizacin del dao moral en materia contractual
que tradicionalmente en Chile haba sido denegado. De un contrato nacen obligaciones
patrimoniales y de esa conclusin la jurisprudencia chilena extrajo otra: si nacen
consecuencias patrimoniales entonces no procede la interpretacin del dao moral. Esta
corriente dur hasta el ao 2000 en que hay un vuelco sobre la base de varios argumentos,
uno de los cules es la proteccin que establece la constitucin de la integridad fsica y
psquica y por tanto a la necesidad de indemnizacin del dao moral.
La pregunta que surge es que si los DD.FF. se invocan entre particulares cul es la funcin
que quedara para el Cdigo Civil, o si sus reglas resultaran prescindibles.
Lo cierto es que la invocacin de la Constitucin en conflictos entre particulares muestra la
elasticidad y vitalidad de los preceptos de la Constitucin, pero es una prctica que debe
mirarse con reserva, ya que las normas constitucionales son la expresin de principios
considerados fundamentales considerados por la sociedad, son principios de contornos
borrosos que generalmente se presentan en forma dialctica. Tpicamente: la privacidad v/s la
libertad de prensa. Tienen contornos borrosos y en conflicto.
Estos principios abstractos deben materializarse en normas concretas mediante el trabajo
del legislador, y en particular, en el mbito privado, al derecho civil.
La constitucionalizacin del derecho civil a travs del efecto horizontal de los DD.FF. no
puede significar un abandono del Cdigo, sino una nueva mirada a sus categoras y reglas
esenciales que siguen siendo imprescindibles para resolver conflictos especficos ya que
especifican los principios genricos que establece la Constitucin.

15

As p. ej. el respeto a la vida y la integridad fsica es un derecho constitucional fundamental


que puede llevar a concluir que el dao corporal provocado por la accin culpable de un
tercero debe ser reparado, an cuando ocurra en el marco de un contrato. Pero ello nada nos
dice de cul sera la naturaleza, el alcance y los lmites de la reparacin, de cul es el rol de la
vctima, etc. Estos son los tpicos problemas que ha intentado resolver el derecho civil
mediante leyes y prcticas judiciales que p. ej. establecieron la indemnizacin del precio del
dolor (compensacin del dao moral provocado por el dolor fsico), que han precisado
asimismo la regla de legitimacin activa y han definido los lmites de esta reparacin,
estableciendo que slo pueden demandarse los daos previsibles.
Esta riqueza normativa del Cdigo Civil corre el riesgo de perderse cundo las sentencias
fundan su decisin no en la aplicacin de estas reglas especficas sino en la aplicacin de
principios generales establecidos en la constitucin de contornos difusos.

Esa misma indeterminacin de las reglas constitucionales es una fuente de inseguridad ay


que pueden plantearse soluciones bastante alejadas de lo que se quiere.
Como sea, es cierto que el efecto horizontal de los DD.FF. tiene una influencia en el mbito
privado sobre todo en materias patrimoniales (contractuales, de responsabilidad civil y en el
derecho de bienes).
Clase 06 Jueves 19 de agosto de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Jos Luis Cea
(Se contina con el tema de la clase anterior: La supuesta Constitucionalizacin del derecho. Ahora
se hablar de la tercera forma de invasin del derecho pblico sobre el derecho privado: La
utilizacin del recurso constitucional de proteccin para la cautela de intereses civiles.)

3. Utilizacin del recurso de proteccin para la cautela de intereses civiles: No existe una accin
cautelar de emergencia de naturaleza civil que asegure una proteccin rpida y eficaz a alguno
de los derechos patrimoniales previstos en la legislacin civil. En los 80s, para suplir este
vaco, comenz la utilizacin del recurso constitucional de proteccin en materias civiles. Este
recurso asegura una proteccin rpida de ciertos derechos agredidos por acciones u omisiones
ilegales y arbitrarias y son vistos por las cortes de apelaciones. El recurso de proteccin slo
procede cuando existe agresin a alguno de los derechos que prev la constitucin, entre los
cuales se encuentra el derecho de propiedad. A travs de este derecho de propiedad se ha
hecho comn la utilizacin del recurso de proteccin en causas civiles. Esto ha llevado a que
una parte de la doctrina chilena critique la aplicacin directa de estas normas constitucionales
en cuestiones civiles, ya que se olvida la tradicin (en el sentido de las prcticas, costumbres,
usos, reglas, etc.) del derecho civil. Tambin ha hecho que la argumentacin sea de menor
calidad, ms arcaica, se ha vulgarizado.
Tiene influencia la Constitucin en el derecho civil? Ya hemos visto que s Es esto criticable?
En muchos casos s, el efecto horizontal y el recurso de proteccin han vulgarizado la
argumentacin jurdica.
16

B. Nocin de Derecho civil y caractersticas (derecho comn, general y supletorio)


Remitirse a las 2 primeras clases, ya que en ellas se entreg una nocin de derecho civil.
En cuanto al carcter de derecho comn, general y supletorio, diremos que el derecho civil
regula las relaciones interpersonales: relaciones de familia, propiedad, contratos, responsabilidad,
etc. En todos esos mbitos es un derecho general, en el sentido de que se aplica a toda persona al
margen de cualquier calificacin subjetiva, todos estn sujetos a las reglas civiles.
Es un derecho comn, en el sentido de que es aplicable a todo tipo de relaciones y de
actividades a menos de que exista un ordenamiento especial, y an cuando exista un
ordenamiento especial, sigue siendo derecho comn ya que sirve como llave de interpretacin
para dar sentido a las normas de los estatutos especiales.
Es supletorio, en el sentido de que si se identifica un vaco en las reglas especiales, se aplica la
legislacin civil.
C. Materias que comprende el derecho civil
Se pueden establecer 5 rdenes de materias que comprende el derecho civil: Personas, familia
y sucesiones, bienes, obligaciones y contratos; y responsabilidad civil
(i) Personas: Desarrollado en el libro I del cdigo civil. El derecho civil define a las personas,
porque necesita atribuirle derechos subjetivos. Adems de definir a la persona, determina el
principio de su existencia y el fin de la misma (en cuanto a las personas naturales) y su
constitucin y disolucin si es una persona jurdica. Tambin define los atributos de la
personalidad, que son los rasgos funcionales y propios de cada persona y que permiten
identificarla y separarla de otros (como el nombre, domicilio, estado civil, etc.).
Tambin se establece en la legislacin civil los derechos de la personalidad, que son derechos
innatos, inherentes a todo ser humano, que a pesar de tener un origen civil se han desarrollado en
el rea constitucional. Ejemplo: la vida, integridad fsica, imagen, voz, intimidad, etc.
(ii) Familia y sucesiones: Se regula la forma de constitucin de la familia (matrimonio), sus
efectos y su disolucin. No regula el concubinato aunque le otorga ciertas consecuencias civiles.
Tambin regula la relacin padre-hijo, sean estos concebidos fuera o dentro del matrimonio.
Tambin regula ciertas relaciones personales de las que emanan efectos patrimoniales, como el
derecho de alimentos, el rgimen de bienes y la patria potestad. Estas materias tambin estn
reguladas en el libro I.
En cuanto a las sucesiones, diremos que son el ltimo efecto de las relaciones de familia. Las
sucesiones estn reguladas en el libro III.
(iii) Bienes: Regula los derechos reales, esto es, los derechos que se tienen sobre las cosas. Los
derechos reales son absolutos, o sea, se pueden hacer valer contra cualquiera persona. Ej: derecho
de propiedad. La capacidad de uso, goce y disposicin de los bienes queda a completo arbitrio del

17

propietario, teniendo como nica limitacin el derecho ajeno y la ley. Los derechos reales se
encuentran regulados por el cdigo civil en el libro II.
(iv) Obligaciones y contratos: Las obligaciones son relaciones patrimoniales que se tienen
entre personas determinadas, en cuya virtud una de ellas debe dar, hacer o no hacer algo respecto
de la otra. Por tanto, es un vnculo personal (no se la puede exigir a todo el mundo). Las
obligaciones tienen mltiples fuentes, pero la fuente primaria y ms tpica es el contrato. A veces
la ley tambin es fuente de obligaciones, ejemplo, pagar los impuestos. Otra fuente de
obligaciones son los casos de enriquecimiento sin causa, que ocurren en los cuasicontratos y sobre
todo en el pago de lo no debido (o sea, cuando una persona paga a otra sin tener obligacin. En
ese caso, se genera una obligacin del que recibi el pago de restituirlo, de lo contrario, incurre en
enriquecimiento sin causa). Estas materias estn reguladas en el libro IV, definiendo la forma en
que se crean y extinguen los contratos, regulando ciertos contratos particulares (como la
compraventa, el comodato, el mutuo, etc.), regulando algunos cuasicontratos en los que subyace
el enriquecimiento sin causa, regula los actos ilcitos a travs de la responsabilidad
extracontractual, regula tambin lo que se denomina rgimen general de las obligaciones o
extincin de las obligaciones, que son maneras de acabar con una obligacin independiente del
tipo de obligacin (ej: pagando, compensando, condonando, etc.).
v) Responsabilidad Civil (responsabilidad extracontractual): Es la materia de derecho civil con
mayor desarrollo jurisprudencial en los ltimos aos, por lo que es probablemente una de sus
materias ms relevantes.
D. Evolucin del Derecho Civil:
(i) Breve resea de la evolucin antes de la Codificacin
El derecho civil moderno tiene un origen europeo. Es fruto de uan evolucin larga y lenta,
recibiendo la influencia de mltiples fenmenos histricos, que dan como resultado un producto
bastante sofisticado. Las fuentes histricas ms relevantes del derecho civil se encuentran en el
derecho romano, el derecho cannico, algunas costumbres germnicas, y sin duda, la ilustracin.
El derecho romano se desarroll a travs de soluciones judiciales, apoyados por doctrinas muy
lcidas (como el digesto). Despus de la destruccin del imperio romano de occidente, en la edad
media el derecho romano pas a estudiarse a en monasterios y en las universidades, recibiendo la
influencia de los canonistas y da forma a lo que se denomin derecho comn, que es un derecho
cientfico, culto, una especie de derecho romano cristianizado, que mezcla el espritu prctico e
individualista de los romanos con el componente moral de los cristianos.
Clase 07 Lunes 23 de agosto de 2010
Clase del profesor Franois Chabas
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Materias a tratar
Surgimiento y origen del Derecho Francs.
Fuentes del Derecho Francs.
Normas en la actualidad.
18

Surgimiento
Francia es un pas complejo con gran influencia romana.
A pesar de que el pueblo Galo era la mayora en el territorio de todas formas recibieron
influencia externa.
Los romanos llegaron antes que Julio Csar en el ao 50. Un ejemplo de ello es Provena (sur
de Francia) que tiene un nombre Romano.
Julio Csar lleg a Blgica.
Los galo-romanos finalmente constituyeron un pueblo.
Con la llegada de los germanos Francia se divide en una parte influenciada por ellos y otra por
los galo-romanos.
La frontera entre ellos la estableca el ro Loire.
Por ello, haca la Alta Edad Media Francia no era un Estado totalmente unificado.
Adems, en la Alta Edad Media y hasta la Revolucin Francia se encontraba dividida por las
costumbres. Al norte las costumbres eran germanas. En Normanda para parar a los
Escandinavos se les dio la nacionalidad francesa permitindoles conservar sus tradiciones. En
Orleans las costumbres tambin eran distintas. Se dice que en el sur el derecho era escrito,
pero esto no es tan as, no existan leyes al estilo romano, sino que exista una tradicin que
emanaba de la tradicin escrita romana.
As, hacia el tiempo de la revolucin existan muchos deseos de unificar el derecho, pero para
que eso pasara deba mediar una transaccin. P. ej. el norte tena el sistema de rgimen
compartido de bienes matrimoniales; pero en el sur, en cambio, exista un sistema dotal con
gran poder del hombre.
Aparicin del Cdigo
Las etapas de la Revolucin llevaron a dictar distintas constituciones que se sustituyeron hasta
la llegada de Napolen.
l aoraba la creacin de un Cdigo Civil y para ello estableci una comisin para cada uno de
sus cinco Cdigos.
Napolen tuvo la excelente idea de dicar una comisin reducida con hombres de grandes
ideas, entre ellos Portalis.
La comisin estaa constituida por dos hombres del norte y dos hombres del sur.
Fuentes del Cdigo Civil
o Napolen orden a la comisin trabajar rpidamente.
o Los juristas se basaron en los escritos del Antiguo Rgimen.
o La costumbre de Pars ya no era costumbre en s, porque se encontraba redactada.
o Los antecesores de Cdigo Civil fueron los estudiantes de Pothier, las ideas de ellos
inspiraron directamente el Cdigo Civil.
o A su vez, Pothier era discpulo en forma lejana de Domat (S XVII). l era un gran civilista
francs que introdujo en el derecho los principios del cristianismo.
Ante la presin de Napolen el CC se redact rpidamente, pero antes de su promulgacin las
Cortes iban realizando observaciones y en el Tribunal se hicieron algunos cambios. Se debe
saber que el Derecho Cannico rega algunos aspectos de la vida, p. ej. en el derecho civil no
exista la figura de la adopcin; por ello, como Napolen saba que Josefina podra ser estril y
l quera crear una dinasta, pens en la posibilidad de adoptar.
Finalmente el CC se promulg en 1804.
El CC representa una transaccin entre las ideas del norte y las ideas del sur.

19

Rgimen Matrimonial: rgimen al que se someten las personas al casarse con respecto
a sus bienes.
En el norte: Comunidad de bienes. Entre los cnyuges los bienes muebles y los
gananciales (riquezas producidas) eran de la sociedad, pero la disposicin la
tena el marido.
En el sur: Separacin de bienes. Los bienes eran de cada uno de los cnyuges.
Entonces, los juristas debieron conservar la comunidad en silencio de los
cnyuges, pero con la posibilidad de elegir el otro rgimen.
Salvo contadas excepciones, el CC aparece como una cscara que cambia su interior.
Se mantiene el rgimen de bienes.
Se cambia lo referente a las obligaciones (responsabilidad civil, contratos).
Sin embargo, muchas cosas quedan intactas ya que existe una matemtica jurdica slo
posible por los romanos.
Se modific el rgimen matrimonial, las garantas.

Fuentes de las obligaciones


En el sistema Francs se promulgan ms de 1000 leyes al ao.
Se tiende a pensar que en la cumbre del ordenamiento jurdico se encuentra la Constitucin,
luego las leyes (gobierno/parlamento) y ordenanzas.
Las leyes, de acuerdo a la Constitucin de 1950 tienen una competencia especial. El Poder
Ejecutivo se reserva la competencia exclusiva (reglamentos) en materia de procedimiento civil.
Tambin el Poder Ejecutivo dicta ordenanzas, las cuales no tienen valor hasta ser ratificadas
por el parlamento.
Tratados
o Tratado de Roma Europa.
o Tratado de ____ Lo completa y pasa de la Comunidad Europea a la Unin Europea.
o La Corte de Casacin decidi que el tratado tena mayor rango que la Constitucin.
o Bruselas puede imponer reglas que se deben obedecer.
o Esto conlleva una prdida de soberana.
o Esta supremaca tambin involucra a las normas dictadas por la Unin Europea.
Reglamento Europeo: regla comn para Europa (uniforme),
Directivas Europeas: modelo al cual debe adaptarse el derecho.
Imperativas: no se puede ir ms all de ellas.
Hay directivas que son un retroceso para el Derecho Francs.
En el derecho de las obligaciones, salvo la lgica matemtica, existe una
europeizacin del derecho.
Convencin Europa de los DD.HH.
Mantiene la declaracin de los derechos del hombre de la Revolucin
Francesa.
Fue aplicada por el tribunal de Estrasburgo (?)
Llev a la modificacin de algunas leyes.
Modificacin de la cosa juzgada.
Si Francia no cumple algn precepto es sancionada y esto lleva a la
modificacin del derecho en el resto de los pases.
o Al lado de las llamadas fuentes escritas se encuentra la Jurisprudencia.
Esta fuente es fundamental para la aplicacin actual del CC.

20

En materia pblica (derecho pblico) casi todas las leyes tienen su base en la
jurisprudencia, p. ej. el Consejo de Estado.
En materia de responsabilidad civil slo existen unos pocos artculos en el CC.
Por ello, tuvo que aparecer un derecho jurisprudencial y slo a mediados del
S. XX los legisladores se han actualizado.
Jerarqua
Corte de Casacin: Dicta el D y con ello los Tribunales inferiores
siempre miran para arriba. Slo en pocos aspectos los tribunales
han podido dar un giro. Para que esto ocurra los tribunales deben
fundar su decisin en la doctrina.

Obligaciones
Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei.
Clase 08 Martes 24 de agosto de 2010
Clase del profesor Franois Chabas
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Obligaciones
Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei
1. La obligacin es un nexo jurdico.
2. Tiene una fuerza apremiante que constrie.
3. A una prestacin (Objeto de las obligaciones).
1. Nexo entre dos personas
Opuesta a un derecho real ya que es un derecho personal.
Dos elementos (en consideracin a la persona)
Si es un crdito: acreedor (parte positiva de su patrimonio) deudor (parte negativa de su
patrimonio).
La caracterstica: temporalidad.
La situacin presenta un riesgo: puede que no se cumpla.
Para evitar el no cumplimiento e crean las garantas. Ej. pido una garanta al deudor.
Esta garanta puede ser:
o Personal: aval (derecho comercial), persona con patrimonio mayor.
o Reales: hipoteca (garanta sobre la casa).
o Tambin pueden existir otras garantas: Privilegios (situaciones en las cuales una
persona acreedora tiene preferencias). Ej. privilegio (sper privilegio) de los
acreedores asalariados (?). Las garantas ayudan a palear la desventaja en la que se
encuentra el acreedor.
El carcter personal impide el traslado de una deuda, ya que el acreedor podra quedar en
desmedro. Ej. las deudas se ceden a los hijos en conjunto, no a uno en especfico.
2. Fuerza apremiante
La obligacin tiene un carcter tan fuerte que incluso la ley puede ejercer coercin.
En Roma, cuando el deudor no pagaba se poda incluso apresarlo y venderlo.

21

En Francia, hasta fines del S. XIX, existi la crcel por deuda, a cual se suprimi en 1958
definitivamente. A pesar de eso, el Estado s puede encarcelar a alguien por deudas.
La obligacin puede ser sin apremio ya que esto no es absoluto. Ej. Obligacin natural: es una
obligacin a la cual mi acreedor no puede constreirme, un juez no puede condenar su pago.
Puede originarse por:
o Es una obligacin que no ha llegado al nivel.
o Obligacin que se ha degenerado.
o Ejemplos:
No se trata de una donacin La ley en Francia no me obliga a alimentar a
mis hermanos, pero tengo la obligacin natural de hacerlo y, sin embargo, si lo
hago, esto no constituira una dacin.
Obligacin que tiene una accin prescrita Dado que la accin prescribi la
obligacin ya no se puede exigir, pero una buena persona paga sus deudas.
Las obligaciones pueden ser:
o Obligacin de transferir dominio.
o Obligacin de hacer Puede alguien liberarse indemnizando. Como un juez no puede
condenar a una realizacin fsica, a fines del S XIX se inventa la astrant (?): si aluien
ha prometido algo se condena a hacerlo y si no lo hace se condena a pagar por los das
de retraso.
o Obligacin de no hacer

3. Objeto de la obligacin
La obligacin tiene un valor.
La causa: Qur debeto? (Por qu se debe?).
El objeto: Quid debeto? (Qu debemos?).
Ejemplos:
o Obligacin de hacer: Si soy doctor: operar a cierto paciente.
o Obligacin de no hacer: No daar a otro.
o Obligacin de dar (dare): Obligacin de transferir el dominio.
Los romanos no transferan propiedad tan fcilmente, pero el CC Francs
introdujo la figura de concesio (?) al momento del contrato, lo que haca
innecesaria la solemnidad, por ello, la obligacin de dar casi no tena
contenido.
Probablemente bajo la influencia Alemana un autor plante la Summa Divisio en la primera
mitad del S. XX con la idea de distinguir la obligaciones segn lo que se haba prometido (en
estas categoras caben todas las obligaciones):
o A veces se promete un resultado (empresa de transportes) y si no se cumple hay
una presuncin de responsabilidad, pero se puede probar que el incumplimiento se
produjo por fuerza mayor u otra.
o A veces se promete hacer todo lo posible (mdico) y si no se cumple se debe probar
que no se cumpli el realizar todo lo posible.
o O sea, en la obligacin de resultados el demandado (el que no cumpli) debe tratar de
probar que s lo hizo (la carga de la prueba cabe a quien compete). En la obligacin de
medios debe probar el demandante (el afectado). Esto se contradice con lo anterior
de que la carga de la prueba cabe a quien compete.

22

Clase 09 Jueves 26 de agosto de 2010


Clase sobre Mtodos de bsqueda de Jurisprudencia en Internet
Mara Olga Beltrn
Clase 10 Lunes 30 de agosto de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Jos Luis Cea
Anlisis del accidente en la mina San Jos desde la perspectiva del derecho civil
Es un tema de responsabilidad civil y un tema contractual. Hay un contrato de trabajo que
vincula a la empresa con los trabajadores, del cual emanan obligaciones recprocas y una de las
obligaciones del empleador es mantener las condiciones de seguridad necesarias en el trabajo.
Entonces desde la perspectiva civil, diremos que hubo incumplimiento de contrato al no asegurar
las condiciones necesarias para evitar accidentes. Adems, en la prctica judicial chilena ha
tendido a reconocerse la indemnizacin del dao moral proveniente del incumplimiento de
obligaciones contractuales. En este caso, el dao moral es el encierro, el dolor, la angustia del
encierro. Ese perjuicio moral es indemnizable (o sea, compensable, pero no reparable) a travs de
dinero. Eso desde la perspectiva de los trabajadores. Ahora, desde la perspectiva de los familiares
de los trabajadores no podemos decir que hay un contrato de por medio, pero en la nomenclatura
civil se considera que son vctimas por rebote, vctimas indirectas, no sufren directamente los
daos, pero s los sufren indirectamente (la angustia, el dolor y no saber el destino de los
atrapados en la mina), ese perjuicio por rebote tambin se indemniza por el derecho civil, pero
como no hay contrato, tal indemnizacin debe establecerse sobre la base de la responsabilidad
civil extracontractual.
Si alguno de los mineros hubiese muerto, la indemnizacin por incumplimiento contractual
podra haber sido reclamada por sus familiares.

Evolucin del derecho civil (Continuacin)


A este derecho comn (que es un derecho romano cristianizado, porque combina el espritu
prctico de los romanos con la moral cristiana) debe sumarse la ilustracin, que reafirma el
individualismo y que establece el principio de autonoma. La misma idea de la codificacin es
propia de los movimientos ilustrados, que dan valor a la razn, al espritu crtico por sobre la
tradicin. Los cdigos son cuerpos de reglas ordenados, estructurados, an cuando muchas de
estas reglas tengan fuente en la tradicin.
En Chile, hasta la independencia, el derecho vigente constitua un sistema inorgnico,
complejsimo, era difcil saber cual era el derecho vigente, ya que haba varios cuerpos normativos
provenientes del derecho espaol que se aplicaban en Chile, como el fuero juzgo, el fuero real, las
7 partidas, la novsima recopilacin, el ordenamiento de Alcal, a los cuales debe agregarse leyes
especialmente diseadas para las Indias. Este derecho catico sigui rigiendo en la repblica
despus de la independencia, hasta que se empezaron a dictar las leyes patrias. A este fenmeno
de supervivencia de las leyes espaolas despus de la independencia se le llama derecho
intermedio.

23

La codificacin, fue visualizada en Chile como la solucin a este caos normativo. Surge, as, la
conciencia de que es necesario crear un ordenamiento que se ajustara a la realidad nacional. Aqu
surge la figura de Andrs Bello, quien comienza este esfuerzo codificador por ah en 1840,
elaborando tres proyectos: 1841 al 1845, 1846 al 1847 y el de 1853. Este ltimo fue sujeto a
modificaciones menores y fue aprobado por el congreso nacional. El cdigo fue promulgado en
1855 y entr en vigencia en 1857.
(ii) El proceso codificador del Derecho Civil en Chile
Leer texto de Alejandro Guzmn Brito
(iii) El Cdigo Civil de Andrs Bello
a) Influencias
El cdigo de Napolen tuvo una enorme influencia en los pases latinoamericanos. Andrs
Bello, en efecto, para redactar su proyecto sigui muy de cerca el cdigo francs, al que
consideraba el ms clebre de los cdigos. Un gran nmero de artculos del CC chileno tienen su
fuente en el francs. Ambos procesos codificadores- el chileno y el francs- estn vinculados por
razones histricas: Ambos se vivieron en la primera mitad del siglo XIX, en ambos pases la
codificacin civil sucedi a graves rupturas polticas y sociales (la revolucin y la independencia),
por lo que ambos deben afirmar un orden poltico naciente, subyace en ambos un espritu de
compromiso, ambos cdigos fueron exportados, tuvieron influencias en otros pases.
El cdigo de Napolen no slo inspir la redaccin del cdigo civil chileno, sino tambin su
interpretacin, ya que los civilistas nacionales explicaron el derecho civil nacional en base a sus
conocimientos del derecho civil francs. Ello debido a que las enseanzas del derecho civil francs
eran aplicables en Chile, porque tenan como fundamento normas casi idnticas. Y esa influencia
sigue, en gran medida, hasta el presente. (Ej.: nueva ley de matrimonio civil, que recoge una
compensacin econmica muy parecida a la del derecho francs).
Como dijimos, el derecho francs no fue la nica influencia en la redaccin del cdigo civil
chileno. As, por ejemplo, en materia de familia influyeron las costumbres del derecho espaol en
la creacin de la sociedad conyugal, tambin influyeron las disposiciones del derecho cannico, ya
que la familia originalmente en cuanto a su constitucin estaba entregada a la iglesia catlica
(hasta la dictacin de las leyes laicas). En materia del derecho de bienes el derecho nacional sigui
al derecho romano en la distincin entre ttulo y modo de adquirir.
b) Principios Fundamentales
En cuanto a los principios hablaremos de la estrategia y la ideologa:
Estrategia
Tiene mucho que ver con el principio fundante del cdigo. Se debe destacar el espritu de
compromiso que refleja el cdigo. En efecto, el cdigo civil chileno es fruto de una estrategia
legislativa que llev a cabo Andrs Bello, que logr un compromiso entre posiciones distintas, son
distintas las posiciones que se sintetizan y armonizan en un solo texto. Esta estrategia es similar a
24

la del cdigo Napolen, que se construy sobre consensos entre la iglesia, las entidades locales y
los mismo juristas (por eso, para redactar el cdigo civil francs, se nombr una comisin que
representaba las sensibilidades y las teoras de la poca: dos de los redactores tenan una
influencia del derecho germnico y dos de de derecho romano, o sea, se nombr dos del norte y
dos del sur). Segn Halperin, el cdigo civil francs funcion gracias a este espritu de compromiso
que logr el consenso entre los juristas, esa habra sido la clave de su xito.
Andrs Bello logr un compromiso admirable entre tradicin e innovacin: entre las
costumbres de la Amrica espaola y los progresos de la independencia y los ideales liberales e
ilustrados europeos. Logr en el cdigo civil chileno una sntesis entre derecho castellano/
cannico (principalmente en la regulacin de la familia) y el espritu individualista de la ilustracin
(que tuvo gran impacto en materia de bienes). Este espritu de compromiso se aprecia en el
matrimonio, ya que dej entregada la formacin de la familia a las leyes catlicas, como
transaccin en homenaje a las ideas dominantes. As, nuestro cdigo fue del individualismo de la
ilustracin, al mismo tiempo que no violentaba a la iglesia. En ese sentido, Bello brillantemente
fue capaz de convencer a todos.
Es cierto que estas transacciones, en cierta medida, entrega a la gente una semijusticia y no
una justicia completa, pero estas transacciones tambin vuelven la vida tolerable, y eso es
suficiente para el cdigo civil ya que, como dijimos las primeras clases, el derecho civil no busca un
mundo perfecto sino la armona de la sociedad.

Ideologa
Conjunto de ideas fundamentales que caracterizan la regulacin contenida en el cdigo y que
se entiende como aquello que se puede denominar su espritu.
Clase 11 Martes 31 de agosto de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Jos Vicua Kahler
Principios Fundamentales (Continuacin)
Se estudiarn el conjunto de ideas fundamentales que caracterizan la regulacin contenida en
el CC, espritu del cdigo. En el CC subsistieron una buena cantidad de fuentes del derecho
castellano que se remonta al derecho romano, particularmente en familia y sucesin.
Estos principios vinculados al derecho cannico y derecho castellano (familia y sucesin)
fueron modificados por la evolucin social. Esta evolucin que se tradujo en cambios radicales en
el CC, hoy visin ms pluralista de la familia.
Sin embargo subsisten algunos vestigios del derecho cannico y del derecho castellano.
Derecho cannico: 586 CC. Las cosas del culto divino se regirn por el derecho cannico,
referencia directa al derecho cannico para las cosas del culto divino (cliz, sagrario, cruces)
hasta dnde puede llegar esta competencia del derecho cannico? Pueden afectar las formas
civiles de transferencia de la propiedad, la de bienes inmuebles? Se hace en Chile por escritura
25

pblica, se inscribe en el conservador de bienes races. Esto porque tenemos un sistema en el que
confiamos, que nadie puede alterar que es el orden pblico.
Art. 586 CC: Las cosas que han sido consagradas para el culto divino, se regirn por el
derecho cannico.
Tambin en regulacin de matrimonio civil se siguen tomando medidas del derecho cannico,
esto se manifiesta en la ley de compromiso de divorcio (nueva ley de matrimonio civil 2004) en
que se admite el divorcio vincular pero se adoptan nuevas condiciones de nulidad provenientes
del derecho cannico.
Ahora, el espritu general del CC debe buscarse en los principios que subsisten a pesar de las
reformas (se refiere a las mltiples derogaciones en el cdigo y a la flojera legislativa de no
reemplazar en el cdigo las nuevas disposiciones. Tambin dice que en materia de familia el
cdigo ya no rige y que es inverosmil que en un pas laico se tome como fuente el derecho
cannico en referencia a lo mencionado ms arriba se leen los artculos 5 y 8 de la nueva ley
de matrimonio civil que son disposiciones tomadas del derecho cannico. En cuanto a estos
artculos, dice que son condiciones muy abiertas y que por lo tanto son salidas para las familias de
ese credo que no pueden acceder directamente al divorcio).
La ideologa fundamental del cdigo es la Ilustracin. De manera vinculada a los avances de la
revolucin, el cdigo chileno al igual que el francs exalt el individualismo y consagr en normas
de derecho privado la igualdad, la libertad y la voluntad. Principios que hoy se encuentran
recogidos en la Constitucin. Son principios que tampoco tienen una convivencia pacfica al
interior del cdigo.

La libertad
Es la filosofa fundamental del cdigo. Se garantiza impidiendo las servidumbres
personales o los impuestos por agrupaciones que son en verdad ignoradas por el cdigo. De
ah que no sea posible comprometerse a un servicio personal a perpetuidad en el cdigo, lo
que equivale a esclavitud. Hay muchas disposiciones que permiten restringir en el tiempo las
obligaciones personales que se contraen. Siguiendo con la libertad, en materia de familia y
sucesin, el cdigo original otorg a la libertad una extensin muy limitada influenciado por el
derecho espaol. Como se demostraba esta libertad limitada: el divorcio no se permita; los
hijos se sujetaban a una tutela estricta de los padres (el padre poda desheredar, poda
encerrarlos en establecimientos correccionales cuando desobedecan); la mujer se someta al
maridopotestad marital: un conjunto de atribuciones del marido sobre la persona y bienes
de la mujer; la facultad de pactar regmenes patrimoniales en el matrimonio era limitadsima,
casi la nica posible en la prctica era la sociedad conyugal, no se poda pactar separacin de
bienes; y la libre disposicin de bienes del causante era y es muy limitada, se reduce a un
cuarto de la herencia. Ahora con posterioridad a la regulacin original los mbitos de libertad
se han reforzado, por ejemplo: se disminuye la mayora de edad para el libre ejercicio de los
derechos sobre los bienes; se admiti el divorcio; la mujer casada se emancip, se le entrego
una cantidad de bienes por el patrimonio reservado. Se refiere al machismo del cdigo y hoy
ya no es incapaz relativa como lo era al casarse, ya no le debe obediencia al marido sino que
existe el respeto mutuo, hoy ya pueden los cnyuges optar por otros regmenes patrimoniales
como la separacin de bienes o participacin en los gananciales. Por tanto la libertad ha ido
ganando espacio, se confirma la ideologa fundamental del cdigo con el tiempo.
26

En el mbito patrimonial se percibe mejor el espritu libertario del cdigo. La propiedad


definida en el artculo 582, es concebida como una libertad, porque es un derecho cuyos
lmites los fija el propio arbitrio de la persona. Fue liberada de las restricciones feudales
provenientes de las vinculaciones y de otras inmovilizaciones como las indivisiones perpetuas,
mantenerse en indivisin de forma perpetua no existe en el cdigo, siempre se puede pedir la
divisin, porque una indivisin es inmovilizar la propiedad y por tanto restringir la libre
circulacin de la propiedad. Ejemplo: cuando muere el causante los hijos quedan en una
situacin de indivisin del patrimonio y pasan aos en que no se logra acuerdo con el
propsito de vender, entonces el cdigo dispone que cualquiera de ellos puede pedir la
divisin en un tribunal. En materia contractual (siguiendo en lo patrimonial) existe un gran
mbito de libertad por el principio de autonoma privada (artculo 1545). En Chile existe una
libertad para definir si se contrata o no se contrata, si se decide contratar se puede decidir la
otra parte y tambin se puede elegir la forma en que se contrata: por escrito, por escritura
pblica o instrumento privado protocolizado y el contenido se puede definir, todo esto se hace
libremente, en definitiva: cundo contratar, con quin contratar, de qu forma contratar y qu
contratar en cuanto a contenido. Las restricciones que existen son muy limitadas y no
provienen del cdigo, hay contrataciones forzosas (1), hay algunas solemnidades obligatorias
(2) y tambin hay contratos dirigidos cuyo contenido est determinado por la autoridad (3).
(1): por ejemplo la empresa de electricidad est obligada a contratar conmigo si le solicito su
servicio. (2) Cuando la ley exige una solemnidad, por ejemplo la escritura pblica para la
inscripcin de bienes inmuebles, ah no se es libre de determinar la forma. (3) Contratacin
dirigida determinada en su contenido por la autoridad, por ejemplo: los contratos con Isapres
o con empresas telefnicas, en ese caso las tarifas estn determinadas por la autoridad.
Art. 582 CC: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una
cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.
Durante el siglo XX el principio de autonoma privada fue objeto de diversos ataques,
cuando existe una economa dirigida el contrato pierde libertad. Entonces en Chile hubo un
retroceso de la autonoma de la voluntad porque entre 1925 y 1973 disposiciones del contrato
quedaron determinadas por autoridad pblica. Por ejemplo la fijacin de precios es una
restriccin de la libertad, hay un mbito de libertad del contrato que es restringido, por
ejemplo en Chile hubo ms de 5000 precios fijados. (Tambin existen contratos prohibidos,
como una compraventa de drogas, es un contrato ilcito por que tiene un objeto ilcito, esto
fue un parntesis en la clase). El cambio de poltica econmica significa un resurgimiento de la
autonoma de la voluntad, porque una economa de mercado, como la de hoy en da, utiliza el
contrato como un instrumento de generacin de riquezas y lo utiliza tambin como un
intercambio libre, la economa de mercado supone que cada uno de nosotros es el mejor juez
para determinar qu es lo que nos da ventajas econmicas, entonces cada uno determina qu
contratar, cmo contratar, cundo contratar, etc. Entonces toda la normativa que protege la
libre competencia lo que hace es proteger al contrato, la libertad del contrato. Los contratos
se ven amenazados cuando hay monopolios. Ya no opera la libertad contractual. En definitiva
hoy en da sigue rigiendo la autonoma privada.

27

En materia de responsabilidad civil la libertad es la justificacin de su regla, puesto que


slo el hombre libre de regular sus actos es responsable de las consecuencias dainas que
pueden generar en terceros. As los locos (dementes) y los nios no responden, responden los
padres.

La igualdad
Se percibe en el cdigo ya que se tiene una visin unitaria de persona (Art. 55). Todos los
individuos son iguales en derechos lo que excluye privilegios personales, tampoco se hace
diferencia entre chilenos y extranjeros, podr haber diferencia en derechos polticos, pero no
civiles. Hay una igualdad formal, un trato semejante por parte del derecho. Este trato igual se
confirma al analizar la capacidad (Art. 1446) en el derecho civil puesto que la ley declara a
todos capaces, salvo que exista alguna disposicin especial en atencin a la condicin de la
persona que la declare incapaz.
En materia de familia sin embargo, la mujer e hijos no matrimoniales reciban en la
redaccin original del cdigo un trato desventajoso y abiertamente discriminatorio, esto era
consecuencia del reconocimiento del modelo catlico de familia en el derecho civil. En esos
aspectos la ley civil avanz a la mejora de la igualdad entre los hijos y entre los cnyuges. La
mujer tiene una condicin civil ms equilibrada con el marido y en cuanto a la igualdad entre
hijos matrimoniales y no matrimoniales ella es absoluta. Es absoluta porque tienen iguales
derechos sucesorios.
En materia sucesoria tambin hay igualdad ya que todos los sucesores del mismo grado
reciben una parte equivalente de preferencia. Los hijos por ejemplo, todos reciben lo mismo.
En mbito patrimonial tambin el cdigo se funda en la igualdad, ya que hay una igualdad
terica en la adquisicin de la propiedad, puesto que todos tienen los mismos derechos para
adquirir la propiedad, y en el mbito contractual hay una presuncin de igualdad, ya que se
presume que los contratantes se encuentran en una situacin de igualdad y que pueden
libremente discutir el contrato, que es la base del contrato libremente discutido, el cdigo
supone que las partes pueden libremente negociar el contrato. Eso ocurre en muchos
contratos, pero en otro no existe, ejemplo: los contratos con consumidores y los contratos con
trabajadores. En otros casos s por ejemplo: la regulacin de un pacto de accionistas, ambos
generalmente son comerciantes y no estn subordinados laboralmente el uno del otro, ni
tampoco hay una relacin de consumo. Libremente negociado, libremente discutido
igualdad entre los contratantes. Subyace en la regulacin de los contratos un equilibrio, una
situacin de justicia conmutativa, que tambin se funda en la igualdad.
En materia de responsabilidad civil existe un principio de igualdad, ya que el dao
ocasionado por una accin ilcita, por un principio de justicia correctiva, se condena al agente
del dao a reparar de manera ntegra el dao, colocando a la vctima en la situacin anterior a
la produccin de sta, restableciendo la igualdad entre las partes.
Clase 12 Jueves 02 de septiembre de 2010
Suspendida por el profesor.

28

Clase 13 Lunes 06 de septiembre de 2010


Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna

Voluntad
o El hombre es mirado como una voluntad en el CC.
o No hay gran referencia al cuerpo humano.
o Slo se nombra en el art. 1453 algo relacionado a la fuerza.
o Las materias que regulan al cuerpo corresponden a la biotica.
o Un ejemplo de ley civil que regula el cuerpo es la ley de donaciones de rganos.
o El derecho ve al cuerpo como un objeto de proteccin (ley penal).
o Tambin se protege mediante los DD.FF.
o Y tambin se protege de la misma persona.
o La misma ley se define como una manifestacin de la voluntad soberana.
o La visin de voluntad en el CC es sumamente idealista, libre, clara y dirigida a un propsito
determinado.
o Las debilidades de la voluntad aparecen despus, con las leyes del trabajo y del
consumidor.
o La voluntad se manifiesta en los arts. 102, 1545, 1546, 1560, 2319, 999 y ss.
o La doctrina critica este concepto de voluntad
Art. 102 CC: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente.
Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1560 CC: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras.
Art. 2319 CC: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los
dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo
estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el
delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.
Art. 999 CC: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.

En materia patrimonial (obligaciones, bienes, y un poco de sucesin) podemos decir que estos
principios estn plenamente vigentes.

29

En materia extrapatrimonial (personas, familia y un poco de sucesin) se acepta la crtica en el


sentido que los principios originales del CC se encuentran obsoletos.
Las nuevas regulaciones han vuelto el CC ms igualitario, voluntario y libertario. Ej. Igualdad:
hijos matrimoniales/extramatrimoniales; libertad: emancipacin de la mujer.
c) Estructura del Cdigo

El Cdigo Napolen y los proyectos anteriores de Canbacere () siguieron el orden natural


propuesto por Domat.
Este orden natural hace referencia a lo postulado por la escuela del derecho natural
moderno que privilegi lo escrito como ejemplo de claridad y rigurosidad como tambin lo
planteaba la ilustracin.
Este orden natural apuntaba a descifrar una estructura en la razn. As se observa en el primer
artculo de Portalis para el CC Existe un orden natural que gobierna a todos los hombres ().
Con ello se pretenda dotar al derecho civil de principios del derecho natural como
uniformidad, entendida como la unificacin de diversos estatutos especiales; universalidad,
como el orden civil se fundaba en la razn deba aplicarse a todos; e inmutabilidad, ya que por
todo lo anterior, deba permanecer.
Estos son principios ambiciosos y se encuentran tanto en la legislacin Francesa como en la
Chilena.
La mayor parte de la gente vive alejada de la codificacin civil.
Estos principios son importantes, p. ej. la bsqueda de la uniformidad es algo que incluso
debera traspasar las fronteras (contratos).
En el CC subyacen ideales ilustrados como los de Rousseau y Diderot. Para la ilustracin la ley
se obtena por un mtodo racional y deductivo, deba ser pedaggica.
Frente a ello, el legado sobrio de Justiniano y el empirismo de Montesquieau que deca que las
leyes deban ser para un tiempo, o sea, histricas.
Cdigos Cortos y Precisos Napolen (). Por ello se sigue la estructura ms bsica: las
institutas. Por eso se usa la claridad y la profundidad.
Finalmente, es un cdigo que equilibra las formas abstractas y los ejemplos.
En cuanto al plan, se afirma que el Cdigo Civil Chileno tiene ms armona que su modelo
Francs, que tiene slo tres libros.
El Cdigo Civil Chileno, ms cerca del modelo gayo-justinianeo se compone de cuatro libros y
un ttulo preliminar.
Ambos cdigos, el francs y el chileno, no innovaron, sino que recogieron las reglas del
derecho comn elaboradas en el tiempo. Por esto se sostiene que la principal originalidad es
su falta de originalidad.
Los cdigos civiles lograron abstraer las reglas casusticas del derecho romano, dejndolas
abiertas y flexibles, lo cual permite a la jurisprudencia adaptar las reglas a los tiempos. Estas
reglas se denominan clusulas generales, p. ej. los arts. 1545 y 1546 que sirven para cuando
en el siglo XIX se desarrolla la autonoma de la voluntad; los arts 2319 y ss. Que son la regla de
responsabilidad civil fundada en la culpa, la cual se aplica a todos los ilcitos sin regulacin, lo
que supone una abstraccin de la norma que permite no tener que generar nuevas leyes.
Estas reglas le dan permanencia al Cdigo.

d) Difusin del Cdigo Civil de Bello


30

Tanto el cdigo civil chileno como el francs han estimulado la difusin y por su simbolismo se
han _____ reformas.
El simbolismo se vincula a personas, a ellas y su contenido. El valor simblico contribuye a la
difusin.
El cdigo tiene su fuente en la ilustracin, lo que lo hace ser muy querido ya que representa
la abolicin del antiguo rgimen.
La idea del smbolo que representa el CC busca la conformacin de naciones y la unidad de
otras.
Este valor simblico hizo circular el CC chileno por otros pases. Las formas de difusin fueron
tres.
A diferencia del Cdigo Napolen no pas por el poder de quien orden redactarlo. Napolen
impuso el cdigo a los pueblos conquistados, en cambio el CC chileno influenci por su belleza,
armona y por la persona de Bello.
Bernardino Bravo propone tres formas de adopcin del Cdigo Civil Chileno:
1. El Cdigo Civil Chileno fue adoptado puro y simplemente.
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros.
3. El Cdigo Civil Chile constituye una de varias fuentes de inspiracin.
1. El Cdigo Civil Chileno fue adoptado puro y simplemente
Los Estados de Colombia adoptan progresivamente el CCCh desde 1858 hasta
llegar a todo el pas en 1876.
Panam tambin adopta el CCCh porque era parte de Colombia, luego en 1917
pasa a su territorio. Luego adoptaron otro Cdigo.
El Salvador adopt el CCCh en 1859 y en 1860 entra en vigencia.
En Ecuador tambin adoptaron el CCCh.
En Venezuela comienza a regir en 1863.
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros
El Cdigo de Uruguay de 1869 refleja una estructura chilena.
En Brasil sirvi como modelo para un esbozo que no se alcanz a terminar, pero
que fue la fuente de otro posterior.
En el Cdigo Civil de Argentina existen 250 relaciones con el CCCh.
Clase 14 Martes 07 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros (Cont)
Paraguay en 1976 adopt el texto Argentino.
Vellez Sarsfield acept haberse inspirado en el CC de Bello.
3. El Cdigo Civil Chile constituye una de varias fuentes de inspiracin.
En Mxico 1871 y 1874.
En Venezuela.
En Guatemala en 1877.
En Costa Rica en 1888.
En Brasil en 1917
31

Espaa Cuba y Filipinas.


Portugal Angola, Mozanbique, etc.
En muchos de estos casos los cdigos han sido modificados, sin embargo, muchas de las
disposiciones de Bello no han sido alteradas o, incluso, fueron incorporadas.
Lamentablemente no existen estudios sobre la comparacin de la evolucin de instituciones
de igual origen.
P ej. de los artculos 2319 del CCCh y 2356 del CCCo se desprenden dos instituciones distintas:
o Colombia: presuncin de culpa por actividad riesgosa Responsabilidad objetiva.
o Chile: la jurisprudencia no lo acepta como presuncin de culpa.
Art. 2319 CC: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los
dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo
estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el
delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

Estudios histricos, p. ej. de Alejandro guzmn Brito y BBL () indican que el cdigo de bello
tuvo xito por la figura de Bello y la posicin que ocupaba Chile en ese entonces. El prestigio
de Bello contribuy a la circulacin, Bello ya haba fundado la Universidad de Chile, haba
hecho un tratado de derecho internacional, haba escrito la gramtica de la lengua castellana
de la que se efectuaron ms de 70 ediciones, adems del contacto de Bello con intelectuales
de Latinoamrica, p. ej. Manuel Ancizar, quien impuls la adopcin del Cdigo en Colombia,
Tristn Narvaja, redactor del Cdigo uruguayo estuvo en Chile 8 aos y conoci el movimiento
codificador.
Si el cdigo era hijo de la razn universal estaba llamado a aplicarse a todos los pueblos.
Adems, las disposiciones del derecho romano adoptadas por Bello provenan de las Siete
Partidas que servan de derecho comn.
Por lo tanto, era lgico que si el cdigo de Bello recogi lo mejor de las siete Partidas que ya se
haban aplicado volvieran a aceptarse esas reglas provenientes del derecho romano.
Por otra parte, Bello haba estudiado a Portals, por lo cual entenda que los cdigos tienen su
tiempo y espacio, es ms, el mensaje del CCCh seala la necesidad de redactar cdigos acorde
a los tiempos y necesidades.
La ilustracin agrega el espritu de generalidad, tributaria de la razn y universales. Busca
dirigir los aspectos esenciales dejando la interpretacin a la jurisprudencia.
La posicin de Chile en la segunda mitad del siglo XIX tambin ayud a exportar el cdigo. El
CCFr fue adoptado por pases que queran europeizarse. Chileno contaba con este prestigio,
pero fue uno de los primeros pases en independizarse, tambin fue uno de los pases que
trat de otorgarse leyes civiles propias con la voluntad poltica que ello implica.
Desde otra perspectiva, Mario Gngora anticipa el Estado a la Nacin, el poder poltico
cohesion a la sociedad y el CC ayud a ello.
Tambin el mtodo legislativo usado, como las transacciones realizadas, tambin contribuy a
la exportacin.
Incluso en Ecuador la Corte Suprema orden seguir el cdigo de Chile ya que era una rplica
hermana con sus valores y costumbres
Su plan de redaccin tambin contribuyo, al igual que el idioma.
Por ltimo, el contenido del cdigo evocaba los ideales de la revolucin, de ideales ilustrados:
de igualdad, voluntad, etc., ideas que seducan a Latinoamrica.
32

MERCOSUR: posee disposiciones de derecho civil, pero no son aplicadas por los integrantes.
Fundacin por el derecho continental: est patrocinando el acercamiento del derecho de
contratos en Latinoamrica.

e) Principales reformas posteriores

Campo civil extra patrimonial:


o Familia y sucesiones
1884: la celebracin del matrimonio se seculariza.
2004: reconocimiento del divorcio vincular.
o Filiacin
Antiguas distinciones entre hijos fueron eliminadas, contribuyendo el proceso
en 1998 que elimin la distraccin entre hijos naturales, legtimos e ilegtimos.
Hoy existe una lograda igualdad entre los hijos, en acciones de filiacin,
derechos patrimoniales y derechos de alimentos.
o Mujer casada
Su capacidad fue reconocida progresivamente hasta en 1988 terminar con la
incapacidad.
Se logra institucionalizar el pacto de separacin de bienes.
Se reform la sociedad conyugal.
Se introdujo el rgimen de participacin en los gananciales.
Clase 15 Jueves 09 de septiembre de 2010
Suspendida por paro.
Clase 16 Lunes 13 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna

Principales reformas posteriores (Continuacin)


Campo civil extrapatrimonial
o Familia
El matrimonio en s no se ha modificado, sino que sus regmenes de bienes.
o Sucesiones
Las modificacione de la ley han tenido dos propsitos:
Mejorar la situacin del cnyuge sobreviviente. Esto debido a que e
aumento de las expectativas de vida fue provocando la sobrevivencia
de un cnyuge respecto del otro y no se puede contar con las buenas
intenciones de los hijos. Adems, en la sociedad conyugal el
sobreviviente se quedaba con la mitad de los bienes y tambin
participaba de la herencia; en cambio en el rgimen de separacin de
bienes slo participaba en la herencia. Esto se fue modificando
transformndose en legitimario, en heredero forzoso, asignatario de
la cuarta de mejora y asignatario preferencial de la vivienda familiar.
El cnyuge participa en la herencia y recibe ms que cada hijo (si hay
ms de uno) o lo mismo que el hijo (si es uno)y adems puede
quedarse con la vivienda familiar.
En cuanto a los hijos, se igual su participacin en la sucesin, fueran
matrimoniales o extramatrimoniales.
33

Materia patrimonial
o Las principales reformas se han hecho fuera del cdigo.
o Desde ya, las aguas y las minas (Cdigo de Aguas y Cdigo de Minera).
o Bienes:
Los bienes y sus acciones no han sufrido grandes modificaciones.
Por ello se denominan propiedades especiales aunque son propiedades
diferentes slo por el objeto de propiedad.
En ello, caben los derechos de autor, la propiedad inmobiliaria, la propiedad
industrial y la propiedad indgena.
En materia de bienes surgieron varias limitaciones al dominio, como las
servidumbres pblicas.
o Contratos
Las modificaciones son abundantes y aun cuando se encuentran fuera del
cdigo siguen rigindose por l. Ello incluye la interpretacin y la prueba de
contrato.
Las modificaciones fueron compilaciones y codificaciones paralelas como en el
derecho comercial, los contratos celebrados por los comerciantes.
Otras figuras contractuales (civiles) se incorporaron como apndices del
cdigo. P. ej. arrendamiento urbano, prenda sin desplazamiento, etc.
Tambin fuera del cdigo se han hecho reformas de proteccin (al trabajador
desde los 30 y al consumidor desde los 90).
Ante de la creacin del Cdigo del Trabajo ste se reglaba por normas de
arrendamiento del CC.
o Responsabilidad civil
El estatuto fundamental (culpa) no ha sido modificado.
Las principales modificaciones no vienen del legislador, sino de la
jurisprudencia. El legislador slo ha establecido reglas que se dejaban
peligrosamente abiertas (fuera del cdigo).
La responsabilidad del Estado tambin se sigue conociendo por tribunales
civiles a diferencia de cmo debera ser.
Como Andrs Bello, siguiendo a Portalis, no crea en la regulacin de todo
mbito de la vida y se plasmaron slo principios y reglas de gran aplicacin, la
intervencin de la jurisprudencia no supone la muerte del cdigo, sino del
cumplimiento de lo previsto en un principio.
La jurisprudencia ha interpretado, quitado y agregad instituciones en este
sentido.
Se critica a la jurisprudencia actuar de forma tenue y poco dedicada, sin
embargo esto ha permitido no deformar el marco de las leyes civiles con
normas tericas no probadas (concepto de imprevisin).
Desde el trmino el siglo XIX la jurisprudencia fue elaborando reglsa que
modificaron a otras primitivas para ir acomodndose a los nuevos tiempos.
En la tarea de ir modelando el derecho civil la jurisprudencia se ha ido
ayudando de la doctrina. En este mbito Basil Markesinis sostuvo el 2004 que
una de las herencias de la codificacin civil es que exige una concretizacin de
los principios del cdigo que slo puede llevarse a cabo con la unin del
mundo universitario y los tribunales.

34

Esta colaboracin entre la doctrina y la jurisprudencia se ha llevado a cabo de


diferentes maneras en el common law y el derecho civil continental
(precedentes).
As, en nuestro sistema se tiende a ignorar el pasado e ir aplicando en cada
caso las reglas generales y los principios de la doctrina.
Comunicacin entre la doctrina y la jurisprudencia:
El trato del dao moral contractual se transforma con la doctrina y la
jurisprudencia. Inicialmente en el cdigo se incluye el dao moral y se
dispone slo la indemnizacin por el dao patrimonial (art. 2331).
La jurisprudencia en general fue indemnizando el dao moral
aumentando la indemnizacin por lucro cesante.
Hacia 1922 ya existan contribuciones doctrinales que admitan el
dao moral por lo que la Corte Suprema acept la indemnizacin por
dao moral en accidentes relacionados a la responsabilidad civil
extracontractual.
Sin embargo, hasta alrededor de 1950 se estimaba que el dao moral
proveniente del incumplimiento de un contrato no era indemnizable
(Art. 1556).
Desde esta fecha comienza a reconocerse el dao moral.
En el ao 1960 la jurisprudencia comienza a mirar la doctrina que
consideraba pertinente la indemnizacin por dao mora contractual.
Una sentencia de 1994 recogida por otra de 2001 argument
categricamente que s corresponda la indemnizacin. En estos fallos
se cit a Fernando Fueyo y Ramn Domnguez que haban escrito a
favor de la indemnizacin en los aos 60.
Clase 17 Martes 14 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna

(iv) La descodificacin del derecho civil (multiplicacin de leyes anexas)


La denuncia acerca de a descodificacin se inicia desde la dcada de 1980 (Natalino Irti, 1978).
Reforma radical por el decaimiento del derecho, decadencia.
Hay gente que piensa que el cdigo se encuentra en decadencia.
Para Irti, la descodificacin sera la sustraccin de materias del CC con el fin de normarlas
separadamente, pero con una lgica diversa.
La denuncia de leyes anexas ya haba sido denunciada por Georges Ripert hacia 1930 y lo
atribua al orden democrtico que haca que los grupos que llegaban al poder exigieran
legislacin para ellos.
Lo novedoso de Irti est en reclamar la discontinuidad lgica entre el CC y las normas anexas.
Comienzan a surgir los microsistemas. El derecho civil deja de ser derecho comn y se
transforma en derecho residual (sera el microsistema el que regula, no como lo hacan las
otras leyes anexas).
En la opinin de Tapia el CCCh no ha sufrido este proceso. A pesar de existir muchas leyes
anexas al CC estas leyes no forman microsistemas desligados del tronco esencial del derecho
civil.
35

El derecho civil es el derecho bsico. Cuando disposiciones del derecho comercial normal algo,
hay una norma en el CC que podra servir.
En realidad, son pocos los sistemas que han logrado constituirse como independientes
(Alejandro Guzmn Brito piensa que la reforma agraria lo es).
Hay microsistemas o cdigos que tienen independencia como el Cdigo del Trabajo o las
reglas de proteccin a los consumidores; sin embargo las disposiciones del CC siguen siendo su
base de interpretacin.
Por lo tanto, ninguna de estas leyes destruy la unidad del cdigo, ni sus principios de libertad,
igualdad y voluntad han sido contrariados.

Formas de intromisin
1. Crticas contra los principios.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn.
3. La constitucin.
4. Inflacin normativa.
1. Crticas contra los principios.
En el Siglo XIX se acusaba al CC de ser un cdigo Burgus.
En el centenario del Cdigo Napolen grupos feministas quemaron ejemplares del cdigo
por ser machista.
Otros vean muchos vacos en el cdigo
Tambin se seala la atemporalidad del cdigo.
Se dice que la responsabilidad por culpa quedara atrs dando paso a otro tipo de
responsabilidades estrictas.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn.
No debera ser una amenaza ya que siempre ha convivo con el sistema continental, slo a
partir de la globalizacin esto ha adquirido importancia (en el fondo, EE.UU. negocia y
pone las condiciones).
Se ve que la ambicin obvia del Banco Mundial es buscar establecer un sistema comn de
common law y para eso ha ido desarrollando informes, como p. ej. de la relacin entre la
calidad de las normas jurdicas y el desarrollo econmico, dando como resultado la
estimacin de ineficiente del sistema continental.
Lo cierto es que s, el sistema de common law se adecua mejor al nuevo tipo de economa
globalizada.
La influencia se ha iniciado en Japn para llegar a China y, por supuesto, en frica.
Por otro lado el sistema continental tiene sus ventajas. Las codificaciones ayudan a la
comprensin mayoritaria y sus principios son aplicables en el tiempo y modificables.
Otra ventaja es que el costo de justicia es menor en el sistema continental. Tambin el
costo de redactar un contrato es menor ya que existen principios comunes aplicables
(reglas supletorias), en cambio, en el sistema ingls no y se debe normar todo, dejar todo
estipulado.
Clase recuperativa Tarde del martes 14 de septiembre de 2010.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn (Cont).

36

Particularmente en Chile el sistema revisional de bienes es un sistema de bajo costo, muy


eficiente y de mucha seguridad jurdica.
La crtica al sistema continental tiene una base ideolgica.
Es muy difcil cambiar nuestro sistema.
Una sociedad que haya tenido cdigos siempre quiere tenerlos.
Las regulaciones econmicas (concesiones) tambin se encuentran muy normas.
Sin duda ambos sistemas se han acercado (p. ej. proteccin al consumidor).
o Libre competencia: protege a los mercados en general. Libre juego de la oferta y la
demanda, que la concurrencia de los actores al mercado se d libremente, etc.
Esto se da p. ej. en la proteccin del monopolio; el impedir comprar todas las
farmacias de chile y establecer precios altos.
o Competencia desleal: reprime conductas deshonestas que operan en el libre
mercado. P. ej. hacer creer que el remedio que yo vendo es igual al que vende mi
competidor. Por ello la competencia desleal desde el mbito de la responsabilidad
civil.
Esta supuesta intervencin del derecho anglosajn ha hecho nacer iniciativas como la
Fundacin por el Derecho Continental.

3. La constitucin.
Las formas de intervencin ms peligrosas de la constitucin son tres: recursod e
proteccin, supremaca de la constitucin y horizontalidad de los DD.FF.
La invocacin de la constitucin est bien en medida que se utilice para dar una nueva
mirada a los principios especficos del cdigo.
Los cambios civiles dan cuenta de cambios sociales y cuando se producen la constitucin
est ah para darles un nuevo enfoque.
4. Inflacin normativa.
Es un problema comn en todos los pases de tradicin continental.
El aumento de leyes hace imposible su conocimiento total.
El n de leyes parece excesivo.
Adems, hay precedentes jurisprudenciales que son importantsimos de los cuales es
imposible su conocimiento acabado.
Tambin deben agregarse disposiciones de otro orden como DL, DFL, reglamentos,
circulares, etc.
En este sentido, el poder ejecutivo tiene una gran relevancia en el proceso de formacin
legislativa. Esto est encargado a rganos ministeriales.
Todo programa de gobierno busca realizar leyes.
Cada da van surgiendo nuevas reas que van necesitando una regulacin.
Nueva funcin de la ley: burocrticas. Para el cumplimiento de programas de gobierno.
Se piensa que las leyes son una solucin mgica ante los problemas.
o Al haber normas redactadas rpidamente son normas, tcnicas y confusas.
o El derecho se transforma en algo ms oscura.
o Las leyes intiles debilitan las necesarias.
o La inflacin normativa hace perder credibilidad al derecho.
o Las leyes se vuelven ms oscuras e inaccesibles.
Qu hacer entonces?.

37

(v) La recodificacin del derecho privado. Procesos de unificacin en el derecho comparado.


Recodificacin
Construir un nuevo Cdigo.
Ha sido propuesta en Chile.
En Francia se han propuesto muchas recodificaciones globales que fracasaron. En el ao 2004
el cdigo se interviene de forma importante para introducir un nuevo libro y ya se haban
hecho modificaciones (por Carbonier) a los otros libros.
En Chile se gestaron hacia el ao 1976.
Sin embargo, el proyecto ms grande es el de Gonzalo Figueroa que propone grandes
modificaciones al Cdigo Civil y al Cdigo de Comercio.

Clase 18 Jueves 16 de septiembre de 2010


Apuntes de clase. (Cuaderno)
Javier Gallegos
Recodificacin (Codificacin)
Los argumentos que se utilizan generalmente por la doctrina para la recodificacin se dan por
la diseminacin del Derecho Civil. En Chile ha existido una descodificacin en trminos
sustantivos (Tapia no est de acuerdo).
Pedro Lira: Razonaba sobre la base de las leyes econmicas que intervenan en las
disposiciones del contrato.
Otra razn para la recodificacin es que el cdigo no reconoce ideologas que se van dando a
travs del tiempo: buena fe, enriquecimiento sin causa, etc.
Tambin se dice que es necesario recodificar materias como la posesin, la compra-venta.
Es necesario o no recodificar?
o En materia de familia y personas: ya existe un nuevo cdigo, ya oper en sta una
recodificacin.
o En materia de bienes: La propiedad y la posesin en este pas funciona generalmente
bien. Ha operado tambin una recodificacin parcial.
o En materia de contratos y responsabilidad civil: Se podran encontrar razones para la
recodificacin, en trminos de que no se ha alterado prcticamente nada desde la
creacin del cdigo.
Tampoco para emprender una recodificacin existen modelos comparados a los que uno
pudiera recurrir. En el caso del BGB, es cierto que se modific el ao 2002 en materia de
obligaciones, pero esas modificaciones son o muy abstractas o muy especficas. El CC Italiano
tambin se ha modificado, en materia de responsabilidad civil. El CC Holands es eclctico. El
CC brasileo es un collage.
El CC Francs por su parte, en los aos 60 70 Carbonier intervino en materia de familia.
Michel Grimaldi realiz una modificacin completa del cdigo en materia de sucesiones, cre
una nueva figura: la hipoteca invertida, que es la posibilidad de que gente de la tercera edad
adelante su sucesin tomando decisiones tales como entregar su propiedad a un banco con el
compromiso de que mientras estn vivos puedan utilizarlas a cambio de dinero. El problema
es que en materia de obligaciones no ha sido modificado, actualizado, por lo que no
representa un modelo para modificacin, ya que precisamente esa materia es la que se
mantiene desgastada en Chile.
Grimaldi tambin integr un libro de garantas reales y personales al cdigo.
38

La tarea de recodificar es larga, compleja y cara.


La posibilidad sera entonces en vez de recodificar, racionalizar el Derecho Privado.

Racionalizacin
En esencia consiste en volver el conjunto de normas civiles a un sistema coherente.
El cdigo lo que hizo fue establecer una regulacin armnica, recogiendo principios y reglas de
las relaciones privadas, en cuanto a la forma era armonioso (dividido en cuatro libros) y en
cuanto al fondo tambin ya que se basaba en principios uniformes (igualdad, libertad,
voluntad). Adems de esto, el CC era tambin autosuficiente, lo que era un logro de
recodificacin en esa poca. Era autosuficiente porque sus normas se referan a las normas
esenciales de las relaciones privadas.
El origen del CC entonces era un adecuado mtodo de racionalizacin. Este proceso se vio
acompaado de transformaciones econmicas (en Chile, de una sociedad agraria a una
extraccin minera).
Sin duda el cdigo actualmente no regula todas las materias de derecho privado existentes.
Cmo poder mejorar la racionalizacin del D Contemporneo?
1. Mejorar el cdigo:
Por ejemplo en materia de reserva de domino los Art. 680 y 1874 se contradicen.
Entre el 1564 y el 2661, en materia de pago de una deuda ajena.
En derecho sucesorio el Art. 1184 dispone que el testador slo puede disponer de su
herencia incluso cuando no tiene legitimario, ordena formar la mitad legitimaria en
ausencia de legitimario.
Se habla de amo y criado o amo y sirviente para hablar de responsabilidad en trminos
empresarios.
En vez de hablar de automvil, se habla de carruaje.
En materia de modo de adquirir: se utilizan ejemplos relacionados con mrmol, etc.
2. Resolver el tema de los vacos
No puede ser que la legislacin civil est plagada de artculos derogados, esto se puede
resolver aunando voluntades polticas para poder rearmar el libro.
Adaptaciones pendientes: honra, privacidad, imagen (Libro I). Nueva Servidumbre,
limitaciones al dominio (Libro II). Poderes que se le van a reconocer al testador (Libro III).
En materia de formacin del consentimiento (Libro IV)
En materia de prendas (consiste en que se entrega una cosa mueble en garanta de un
crdito) funciona sin desplazamiento (ej. Empresas que entregan como prenda las
maquinarias, que no pueden entregar ya que afectara su funcionamiento).
Clase 19 Lunes 20 de septiembre de 2010
Feriado.
Clase 20 Martes 21 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
Javier Gallegos
E. Fuentes formales del Derecho Civil
1. La ley
*Estudiar tipos de leyes y proceso de formacin. (Ducci)
39

Fuentes materiales: Por qu nacen y se crean las normas?


o Factores: sociales, polticos, religiosos, etc.
o Se puede encontrar tambin en doctrinas, estudios comparados, ideologas, las
corrientes filosficas.
Fuentes formales: Cul es el vehculo para crear estas normas.
i.
Forma de expresin de las fuentes jurdicas. Tiene distintos tipos de expresin:
1)Costumbre
2)Sentencia
3)Ley
4)Principios
ii.
En nuestro sistema predomina la ley expresin de la voluntad soberana (Art. 1), la
costumbre est subordinada a la ley (Art. 2)
Art. 1 CC: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Art. 2 CC:. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella.
iii.
iv.

v.

vi.

vii.

viii.

Fuentes formales directas: normas jurdicas por s mismas (ley, costumbre, principios).
Los tribunales pueden fundarse en ellas para justificar una sentencia.
Fuentes formales indirectas: jurisprudencia, doctrina de los tratadistas (en Chile es
utilizada por jueces para apoyar sus argumentos). No son suficientes para formar por
s mismas una decisin, ms bien estn dotadas de autoridad o prestigio que se les
reconoce.
Fuentes formales de normas generales: en general cuando se habla de norma o regla
se habla de algo abstracto (general en el espacio, permanente en el tiempo),
impersonal, y por ello garanta de igualdad, disposiciones que se aplican sin importar
el destinatario. Algunos autores postulan que en el Derecho tambin existen directivas
que se aplican a situaciones particulares, como las normas emanadas de los contratos,
las que conceden la nacionalidad por gracia, etc. En el Derecho existen normas que
tienen una enorme generalidad (Constitucional) y otras que son individuales
(sentencias). Las normas se clasifican como fuente formal porque introducen
directivas particulares que no se derivan necesariamente de la norma general.
Existen fuentes formales que son resultados de una decisin la ley, decisin del
parlamento en conjunto con el poder ejecutivo y tambin pueden ser fuentes que
surjan espontneamente como la costumbre.
La costumbre est ms apegada al espritu jurdico espontneo y es vlida cuando la
comunidad estima que su contenido es justo y conveniente, su cambio es mucho ms
lento.
El Derecho Civil chileno tiene su fuente formal en la ley principalmente por la
influencia de los principios de la ilustracin, tambin por razones histricas del
proceso de emancipacin de Chile.

La ley como fuente formal


Art. 1: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma que
prescribe la CPR manda, prohbe o permite
40

Se contrasta con otra definicin ->Aquino en Summa Teolgica (visin iusnaturalista):


prescripcin de la razn orientada al bien comn y promulgada por quien tiene a su cargo la
comunidad. Se pretende una unin de la ley con la moral, subyace en esta definicin el
supuesto de que la razn humana es capaz de discernir lo que es objetivamente bueno, al
encargado de la comunidad le corresponde hacer explcito el mandato. As, por una parte lo
que propone es que el hombre es capaz a travs de la razn de descubrir la ley que debe estar
orientada al bien comn. Su objetivo es que coincida la ley positiva con la ley natural, si no
existe esta coincidencia sera una ley injusta. La causa inicial segn Aquino es la razn y la
causa final sera el bien comn.
En el cdigo la ley aparece como un mero acto de voluntad, una decisin poltica. No se
atiende a la racionalidad de su contenido, sino a un fenmeno poltico que es la soberana, por
ello la definicin pone acento en los procedimientos formales de generacin de la ley. La causa
inicial eficiente de la ley es un acto de voluntad y desde el punto de visto de la causa final el
concepto del cdigo es tambin lgico (mandar, prohibir, permitir).
Si se compara ambas definiciones se ve el conflicto entre dos formas de concebir el derecho,
usualmente tiende a presentarse entre el positivismo jurdico y el iusnaturalismo. Estas
diferencias se presentan en el plano de la interpretacin: en el plano positivista el objetivo es
el texto de la ley para encontrar la voluntad del legislador. En el iusnaturalismo por su parte,
los criterios de interpretacin estn dados por los fines o principios implcitos de la ley, para
Aquino los principios son simples y unvocos. Para los tiempos modernos es difcil encontrar el
orden natural que sirve para resolver conflictos entre principios.
El derecho moderno asume que los principios y bienes estn en conflicto, no se debe pensar
que en este sistema existe un orden inmutable. Se da por ejemplo a travs de la evocacin de
fundamentos ticos del derecho positivo.
En cuestiones valricas siempre se invoca a la naturaleza humana.

Tipos de leyes atendiendo a su contenido normativo


En la concepcin clsica se clasificaban como Imperativas, prohibitivas, permisivas (Art. 1),
pero esta definicin ha sido superada por la lgica de las normas.
Hay leyes que atribuyen competencias y efectos normativos a ciertos actos: reglas
potestativas, que son las que entregan poderes para generar derecho (contratos, testamento,
etc.). Constituyen un elemento dinmico en el sistema jurdico, atribuyen competencias para
crear nuevas normas o para cambiar otras. En el Derecho Pblico se definen las reglas
potestativas en el Art. 7: Los rganos del Estado, slo se puede realizar aquello que est
autorizado expresamente por la ley. En el D. Privado, en cambio, en virtud del principio de
autonoma privada los sujetos tienen competencia general sin ms lmite que lo estipulado por
el marco regulatorio (Art. 1545: muestra una regla potestativa ya que se crea una regla
emanada de los contratos con la que los contratantes pueden decidir si contratar o no,
determinar con quin contratar, cundo, cmo y qu contratar). Estas normas son
dispositivas, a disposicin de las partes.
Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Si se infringe las reglas potestativas ocurre (en el D Privado) se frustrar el acto, se genera la
nulidad, o bien se declara inoponible (significa que el contrato vale entre las partes pero es
inoponible a terceros).
41

Un segundo grupo est representado por aquellas normas que mandan, prohben o permiten.
Desde un punto de vista lgico existen dos tipos las prescriptivas (mandan una accin positiva
u prohben una omisin) y las permisivas que autorizan una determinada situacin.
Por norma imperativa se entiende las que prescriben la realizacin de una conducta, as como
las que establecen ciertos requisitos para realizar diversos actos. La mayora de las normas
contractuales tienen este carcter (pagar el precio, restituir la cosa). Cuando no se cumplen se
debe indemnizar el perjuicio, ahora si la infraccin no dice relacin con las normas emanadas
del contrato y tiene que ver con el orden pblico entonces la sancin es la nulidad absoluta del
acto (Art. 1461 2). Quien contrata sobrepasando su mbito de competencia genera la
invalidez del acto o contrato.
Art. 1461 CC: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean
comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

Son normas prohibitivas las que establecen que una determinada conducta no puede
realizarse bajo ningn respecto o circunstancia alguna. Si la norma seala que el acto se
encuentra prohibido, a menos que se cumplan ciertos requisitos, se trata de una norma
imperativa ya que se dan los requisitos para realizar un determinado acto sin que sea
prohibido. Art. 1464 N3 es imperativa aunque en su encabezado parece prohibitivo. Una
norma prohibitiva propiamente tal se puede encontrar en el Art. 402 inciso 1, con respecto a
los bienes del pupilo y su imposibilidad de enajenar por parte de su tutor o curador. La sancin
de una regla prohibitiva es la nulidad absoluta (Art. 10 y 1466), cuando se realiza un acto
prohibido por la ley se puede invocar la causa u objeto ilcito, por lo que el contrato puede ser
invalidado. La vulneracin de una norma prohibitiva puede causar perjuicio a las personas,
para lo que se debe indemnizar contractual o extracontractualmente. Si la norma prohibitiva
se encuentra en el propio contrato, fuera del mbito del orden pblico, se encuentra regulado
el Ar. 1555, es en esencia establecer una obligacin de no hacer y su consecuencia es que el
derecho dispone que debe destruirse lo hecho.
Art. 1464 CC: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Art. 1555 CC: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.

42

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.

Las normas permisivas son las que autorizan a actuar, tienen que ver directamente con las
normas que se denominan dispositivas.

Clase 21 Jueves 23 de septiembre de 2010


Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Tipos de leyes atendiendo a su contenido normativo (Continuacin)
Las normas prohibitivas e imperativas son de orden pblico (aunque no siempre es a).
Las normas dispositivas son de orden privado (esto tampoco siempre es as).
Junto al principio de autonoma, que supone que se puede hacer todo lo que no est
expresamente prohibido, est el principio dispositivo, el cual supone que las normas privadas
estn al alcance de todos, no son impuestas.
Las normas del derecho privado en el contexto de la autonoma privada (arts. 12 y 1545)
contienen permisos (normas permisivas, no todas), algunos imperativos y algunas
prohibiciones.
El principio general es que todas las normas dispositivas: son todas las normas que con el
acuerdo de las partes pueden ser sustituidas, la aplicacin del CC es subsidiaria, pero no por
ello son normas permisivas. La funcin que cumplen estas normas dispositivas permite, en
particular en materia de contratos (ya que en familia y sucesiones hay una voluntad ms
limitada), p. ej. la compraventa se realiza con una cosa y un precio y lo dems lo regula en
silencio de las partes el CC lo cual aplica p. ej. a los deberes que est sometido el vendedor. .
Esto ltimo no impide establecer una clusula que seale que el vendedor no va a responder
por una cosa vendida.
De esta forma se pueden resolver anticipadamente los conflictos, ya que las normas estn
desde antes.
Esta facultad de sustitucin est restringida por el orden pblico, las buenas costumbres y las
normas prohibitivas.
Existe una cantidad importante de normas prohibitivas que se encuentran a disposicin, y
tambin hay normas permisivas que pertenecen al orden pblico.
Las prohibiciones cuando son establecidas por ley generan una nulidad (Art. 10), y las
prohibiciones convencionales (contrato, pactadas en l) slo producen el efecto contractual
para deshacer lo hecho o indemnizar los perjuicios (art. 1555).
Art. 1555 CC: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.

43

Las normas permisivas s pueden ser pblicas a pesar de ser dispositivas generalmente. Ej. la
facultad de contraer matrimonio para dejar herencia (art.1074).
Art. 1074 CC:. La condicin impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio se
tendr por no escrita, salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de dieciocho aos o
menos.

Entonces, no se puede clasificar a las normas permisivas, prohibitivas o imperativas en


pblicas o privadas.
Slo basta la prohibicin legal para hacer pblica una norma prohibitiva.
Hay normas pblicas que miran el inters particular.
Entonces, para saber si una norma tiene carcter pblico o privado hay que ver su
interpretacin. Si el fin de la norma deja afuera la negociacin privada, entonces es pblica; de
lo contrario, es dispositiva.

Por otro lado el concepto de buenas costumbres es ms ambiguo ya que incorpora normas de
la moral y el derecho. Este concepto ha variado con el tiempo desde una concepcin moralfamiliar a un concepto ms econmico.

Otro lmite a las disposiciones de las partes es la prohibicin, la cual genera nulidad.
Revisar diferencia entre Ley, DL, DFL, Reglamentos, Ordenanzas y los problemas de jerarqua
entre ellos.
Fuerza obligatoria de la ley:
o Cundo una norma entra en vigencia se hace obligatoria.
o El CC regula esto en los arts. 6, 7 y 8, que establecen como requisitos la promulgacin,
en cambio en materia de reglamentos y otros la promulgacin se entiende con su
aprobacin.

Art. 6 CC: La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la


Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.
Art. 7 CC: La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario
Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el
Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su
publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.
Art. 8 CC: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado
en vigencia.
o
o
o

Pero adems de la publicacin es necesaria la publicidad.


La publicacin se hace efectiva cuando aparece en el Diario Oficial y su fecha es la de
la publicacin y no la de la promulgacin.
Desde el momento de la publicacin se entiende en conocimiento y aplicacin. Nadie
puede alegar desconocimiento.

44

Muchas normas del CC asumen la presuncin de mala fe si se alega desconocimiento.


Ej. Art 706 se presume mala fe cuando se alega desconocimiento en la diferencia
entre tenedor, poseedor y dueo.
Art. 706 CC: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario.

Tambin en materia de contratos, en la formacin del consentimiento, el cual para dar


origen a un contrato debe estar exento de vicios, y uno de los vicios es el error (art.
1452).
Art. 1452 CC: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

El error de derecho es inaceptable. Sin embargo, la inexcusabilidad del error de


derecho tiene algunas excepciones p. ej. en el pago de lo no debido (art. 2299), se
puede repetir lo pagado por error de derecho (art. 2297).
Art. 2297 CC: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.

Tambin el matrimonio putativo, que es nulo, si es declarado nulo por errores de


derecho, puede tener efectos sobre ciertas personas como en la filiacin.
o En otras ramas del derecho se discute la presuncin de conocimiento: en el derecho
penal, en el derecho tributario debido a su complejidad tcnica puede producir
efectos atenuantes del error de derecho.
Vigencia de la ley:
o Efectos en el tiempo:
1. La pregunta es cundo empieza y cuando termina su vigencia.
o Efectos en el espacio:
1. Se refiere a la territorialidad de su aplicacin.
o En materia de conflictos de leyes est el derecho internacional privado (Henri Batiffol).
o En cuanto al conflicto de leyes en el tiempo el problema viene por la durabilidad de las
relaciones.
o Estas materias estn reguladas en el CC y en la ley de efecto retroactivo de la ley.
o Los principios que rigen son:
1. Efecto inmediato desde su publicacin (arts. 6 y 7). Este efecto inmediato
tiene su excepcin en la vacancia legal cuando entra en vigencia despus de la
publicacin (art. 7). Cuando hay vacancia legal se produce una ultra-actividad
de la ley antigua.

45

Art. 6 CC: La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la


Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que
siguen.
Art. 7 CC: La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el
Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser
obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en
el Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre
su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.

2. Irretroactividad de la ley (art. 9). Este principio tiene una excepcin en las
leyes interpretativas (art. 9, inciso 2).
Art. 9 CC: La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams
efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Clase 22 Lunes 27 de septiembre de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Germn Acevedo
Los efectos de la ley en el tiempo.
En cuanto a los principios aplicados, uno de los que prima es vigencia inmediata. Y por tanto la
retroactividad es una excepcin prevista para ciertos casos. Ahora, existen dos excepciones al
principio de vigencia inmediata:
1. Vacancia legal: la vigencia de una ley publicada comienza en una fecha distinta a la de su
publicacin. Como contra partida en este periodo se produce una ultra actividad de la ley
antigua.
2. Retroactividad. El principio general, es que la ley no es retroactiva. El art. 9 lo seala de
manera categrica: la ley solo puede disponer para el futuro y no tendr jams un efecto
retroactivo. En el inciso 2 se dice: salvo las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras
que se entendern incorporadas a esta, pero no afectaran en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales producidas en el intermedio.
Este principio puede ser modificado por el legislador: obliga al juez pero no al legislador,
este puede derogar hasta el cdigo civil, el nico lmite es la constitucin. Hay dos materias
que estn prohibidas para el legislador.
a) No puede aplicar efecto retroactivo a disposiciones penales: art. 19 n2 (igualdad ante
la ley) de la constitucin, y el principio de legalidad de la pena.
b) Y genricamente, la constitucin establece un lmite en cuanto que las modificaciones
legales no pueden afectar los derechos adquiridos conforme a ella, numeral 26 del
mismo artculo de la constitucin.

46

La retroactividad es de derecho estricto. Qu es derecho estricto? Los casos


expresamente consagrados en la ley. Se debe interpretar restrictivamente y no procede la
interpretacin por analoga a casos parecidos. Porque afecta la seguridad jurdica, sin duda.
Las acciones se hacen pensando en las consecuencias, no pagar un tributo o no respetar un
contrato, se hace el clculo. La actuacin racional en el Derecho que est contemplada en el
cdigo civil, se hace por medio de previsiones, aquello que es conocido y sopesando las
consecuencias. Todo se destruye si la ley tiene la capacidad de reconstruir el pasado, cambia
los parmetros sobre los cuales las personas ya tomaron decisiones y actuaron. En principio los
jueces tienen que interpretar en la medida que su poder lo permita y aplicar ley sin
retroactividad. Ese es el mundo ideal, que todas las leyes tengan vigencia para el futuro y
jams efecto retroactivo. Por lo dems es una situacin completamente injusta, si bien puede
haber argumentos a favor, la mayora de las veces genera tremendas injusticias.
Formular un principio de irretroactividad como lo establece el cdigo civil, es sencillo, pero
aplicarlo es complejo. Tanto que a los 4 aos de vigencia del cdigo el legislador se dio cuenta que
era imposible aplicarlo sin algunos correctivos y de ah que se dictara la ley de efectos retroactivos,
la primera del apndice del cdigo. Ahora la aplicacin de esta ley que inaugura el anexo, es
silenciosa de criterios particulares que el propio legislador seale en la ley con efecto retroactivo
que est dictando. Generalmente las leyes contienen reglas transitorias para su aplicacin que
regulan su efecto retroactivo e irretroactivo. Por ejemplo, el 2 art. transitorio (Los matrimonios
celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a
la separacin judicial, la nulidad y el divorcio.) de la nueva ley de matrimonio civil. Qu significa
esa disposicin? Tiene efecto retroactivo porque se aplica a una relacin jurdica surgida con
anterioridad a su publicacin. El inciso 2 (Sin perjuicio de lo anterior, las formalidades y requisitos
externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisin originan, se regirn por la ley
vigente al tiempo de contraerlo), claro o si no sera todo nulo, y es un principio general que la
forma de los actos se rige por la ley en su momento de inscripcin. Eso para mostrarles que las
leyes establecen reglas particulares acerca del alcance de sus efectos retroactivos. Estas reglas
contienen ciertos criterios por materia aplicables en ausencia de disposicin legal expresa como la
recin leda. Existen en general dos doctrinas para determinas si una ley tiene o no efecto
retroactivo. La pregunta es cundo es retroactiva la ley?, ya vimos la ley de matrimonio civil, que
seala que respecto de las condiciones de formacin del acto se aplica ley antigua, pero respecto
de las causales de disolucin de ese matrimonio, la legislacin nueva. Bueno, hay 2 teoras:
1. La denominada de los derechos adquiridos.
2. Relaciones jurdicas. No tienen mucho de original, son cuestiones que derivan de la teora del
acto jurdico.
1. Teora de los derechos adquiridos: lo decisivo es precisar si se encuentran las personas en una
de estas dos situaciones: 1) ante todo pueden encontrarse en situacin de que el derecho
subjetivo ya est incorporado al patrimonio cuando se dicta una ley posterior. Si se encuentra
incorporado, es un derecho subjetivo adquirido. Puede que en cambio 2) la persona slo tenga
la esperanza de adquirir un derecho. Que no se hayan cumplido todos los requisitos.
Cundo se da una ley retroactiva? Si menciona, si altera o modifica los derechos
adquiridos es retroactiva, por el contrario si afecta expectativas no lo sera. As los derechos
adquiridos se rigen por la ley antigua, y las meras expectativas por la ley nueva. La ley de
efecto retroactivo de las leyes, contiene algunas disposiciones que recogen esta doctrina de
los d adquiridos, como el art. 7 (Las meras expectativas no forman derecho) y el art. 8 (El que
47

bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo
perder bajo el de otra aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el
ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley
posterior) que se refieren a algunos derechos adquiridos y a algunas meras expectativas,
ahora esta teora razona sobre un punto de vista subjetivo lo importante es que las situaciones
jurdicas estn consolidadas a travs de la adquisicin de los derechos adquiridos. Es una
garanta. De esta constatacin se puede ver que esta doctrina es extremadamente retroactiva,
y provoca la ultra actividad de la ley antigua, y tambin individualista: aquel que lo consolida
tiene una cierta situacin de inmovilidad aunque haya un inters general que amerite
modificar la situacin.
2. Teora de las relaciones jurdicas: distingue 3 cuestiones fundamentales:
La constitucin de una relacin jurdica;
Los efectos de ella que pueden ser prolongables en el tiempo y existirn algunos que se
generen con anterioridad o posterioridad a la entrada en vigencia de una nueva ley;
Extincin de la relacin jurdica.
Ya veremos en el prximo captulo que la relacin jurdica es un vnculo entre dos o ms
personas del que emanan derechos subjetivos y deberes. Lo caracterstico es que tiene un
momento en que nace, que puede ser prolongado donde genera efectos, y un momento
donde como todo en la tierra, muere. Ahora hay relaciones jurdicas que se extinguen
inmediatamente despus de producir sus efectos, por ejemplo un contrato de compra venta.
Sin embargo, otras generan efectos a los largo del tiempo, como un arrendamiento, un
prstamo. Y el ms prolongado generalmente, el matrimonio, para desgracia de algunos. Esta
doctrina establece criterios para estas distintas etapas:
a. En cuanto a la constitucin las relaciones jurdicas constituidas bajo una ley persisten
bajo la ley nueva aunque esta ley nueva fije distintas condiciones de constitucin. La
constitucin de una relacin jurdica se rige por la ley vigente a su nacimiento.
b. En cuanto a los efectos, se distingue cuando se genera. Se rigen por la ley vigente al
momento en que ellos se producen. Los pasados por la antigua, los futuros por la
nueva.
Ahora, ven que pasamos de un extremo a otro, vemos que esta doctrina fragiliza los vnculos,
estando permanentemente sujeto a la intervencin del legislador. Ambas teoras llevan a
soluciones contrapuestas. Incide en la determinacin de si una ley o no tiene efectos retroactivos.
En nuestra legislacin se recogen criterios de ambas: en ciertas materias se sigue la doctrina de los
derechos adquiridos, y en otra la de la relacin jurdica.
Si nosotros pactamos un crdito de diez aos con un inters de un 20 por ciento y al 5 una
nueva ley reduce a la mitad el inters: Segn derecho adquirido, debera pagar el deudor el 20 por
ciento porque es un derecho adquirido del acreedor que no puede modificarse segn esta teora
por una ley posterior. En cambio la de la relacin jurdica sostendra que debera pagar 20 hasta el
5 ao y de ah en adelante 10.
Veamos las reglas contenidas en la ley de efectos retroactivos. Esta ley es bastante catica y
tiene un listado de materias ms que un criterio de orden, bastante desordenado. Tiene una
funcin supletoria, solo rige cuando la ley particular no ha regulado la retroactividad. El propio
nombre de la ley es equivoco: regula el efecto no retroactivo de las leyes. Su funcin no es darle a
48

las leyes un efecto genrico en el pasado si no que restringir sus efectos en el pasado regulando el
efecto retroactivo. El principio sobre el cual est construida esta ley sobre efecto retroactivo de las
leyes en trminos generales es la base de los derechos adquiridos. As que se puede desprender de
los Art. 7, 1 que seala expresamente: las meras expectativas no forman derecho. El art. 8, el que
bajo el impero de una ley el derecho de sus bienes, no lo perder bajo el de otra. Derechos
adquiridos, como puede verse.
Estas dos normas son en efecto de aplicacin en criterio de los derechos adquiridos, sin
perjuicio de esto hay diversas disposiciones de esta ley que no pueden interpretarse por esta
doctrina, sino que emanan de la teora de la relacin jurdica.
Veamos las materias reguladas por esta ley. Estado civil (a), derecho de bienes (b): propiedad y
dems derechos reales, sucesiones (c), contratos (d), y prescripcin (e).
a) Sobre el estado civil: el art. 2 de la ley contiene una regla esencial para esta materia: las leyes
que establecieran para la adquisicin de un estado civil condiciones diferentes del a que exiga
una ley anterior, prevalecern por sobre esta desde la fecha que comenzaren a regir. El Efecto
inmediato de la nueva ley. El art. 3: el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la
fecha de la constitucin de aquel estado subsistir aunque esta despus pierda su fuerza; pero
los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinaran a la ley posterior, sea que esta
constituya nuevos derechos, sea que modifique o derogue antiguos. Art. 6: El hijo ilegtimo
no existen los hijos ilegtimos hoy en da. Esto da cuenta de lo catica que es esta ley.
Qu doctrina recogen? Reflejan la doctrina de la relacin jurdica, la vigencia de la ley en
estas materias es inmediata en cuanto a sus efectos. Pero la constitucin del estado civil
realizado bajo una ley antigua se respeta, son los efectos futuros los que se rigen por la ley
nueva. As se concluye de art 5: las personas que bajo el imperio de una ley, hubiesen
adquirido el estado de hijos natural, subsistir aun despus de una ley posterior sujeto a los
efectos y obligaciones que disponga la ley posterior.
En cambio el art.7, 2: en consecuencia, la capacidad que una ley confiera a hijos ilegtimos
de poder ser legitimados por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da derecho a la
legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de una ley posterior, que
exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho, a menos que al
tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos.
Los hijos ilegtimos no existen, pero el criterio que est ac da cuenta de que se sigue esta
teora, porque hay una mera expectativa, no ha nacido la relacin jurdica. Se puede entender
bajo los dos esquemas, puesto que no se ha dado origen a la relacin por lo que no hay
ninguna constitucin que se deba respetar.
b) En cuanto a la propiedad, el art 12 da las reglas generales de esta materia: todo derecho real
adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto
a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin prevalecern las disposiciones de la nueva
ley, sin perjuicio de lo que respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se
ordenare por leyes especiales.

49

En la propiedad y en los otros derechos reales la constitucin se rige por la va antigua y


sus efectos y extincin por la ley nueva, ahora, si lo quieren ver de la perspectiva de los
derechos adquiridos, podramos decir que el bien adquirido no se pierde bajo una nueva ley.
Sin embargo de los efectos y la extincin se rigen por la ley nueva. El nico limite es que la ley
nueva, en esta modificacin del alcance, de los goces y cargas, no podra afectar atributos o
facultades esenciales del dominio, porque si lo hiciera podra ser contrario a la garanta
constitucional de la propiedad. Para afectar la esencialidad de estos atributos, se necesitara
una expropiacin.
c) En sucesiones, art 18: Las solemnidades externas de los testamentos se regirn cotanea a su
otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente
a la poca en que fallezca el testador. 2: En consecuencia, prevalecern sobre las leyes
anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o
asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones.
El art 19 (si el testamento contuviese disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg
no deban llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo, siempre que ellas no se hallen en
oposicin con la ley vigente al tiempo de morir el testador.), tambin regula la materia.
Aqu el anlisis es distinto porque en el caso de las succiones el derecho nace cuando el
testador muere, si se adquirieran los derechos en el momento de la redaccin existiran
incentivos para ejecutar rpidamente los derechos. Es por eso que si se cambian las leyes que
regulan el testamento, se estn afectando meras expectativas de los herederos. En cuanto a la
forma del testamento, hay una regla generalsima del derecho civil, es que la forma se rige por
la ley antigua, por la ley vigente al momento del otorgamiento del acto o suscripcin del
contrato. De lo contrario se llevara una fragilidad enorme a todo el sistema jurdico.
d) Respecto de los contratos, art. 22 esta es importantsima: En todo contrato se entendern
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Exceptense de esta disposicin:
1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos;
y 2. Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser
castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
Qu doctrina? Se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin
la de derecho adquirido. Puesto que se incorpora en las leyes vigentes al momento de la
celebracin defendera el alcance de estos derechos hasta la extincin misma. Aun cuando la
ley posterior modifique estos efectos, si por ejemplo una ley posterior modifica los deberes
del vendedor no debera aplicarse. Ahora, de esto se excepta las leyes concernientes al modo
de reclamar en juicio, las leyes procesales, y las sanciones para el campo de la infraccin
eventualmente, en cuyos casos rige de manera inmediata.
e) Prescripcin, es una intuicin de seguridad jurdica de clausura del sistema que permite
adquirir la propiedad u otro derecho real cuando se posee un bien por un determinado lapso
de tiempo, prescripcin adquisitiva, o bien extinguir derechos de terceros por no haber sido
ejercidos por un lapso de tiempo, prescripcin extintiva. Lo comn de estas prescripciones es
que establece un plazo, ahora si la ley posterior modifica el plazo, qu ley se aplica? Art. 25:
La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere completado an al
tiempo de promulgarse otra que la modifique, podr ser regida por la primera o segunda, a

50

voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a contarse


sino desde la fecha en que aquella hubiese empezado a regir.
Es una regla que queda entregada a la voluntad del que est alegando la prescripcin: si
opta por la ley antigua se cuenta el plazo en que comenz la prescripcin, si es la ley nueva,
solo se cuenta el plazo desde que entra en vigencia la ley nueva.
Tambin la ley sobre efecto retroactivo art. 26 (Lo que una ley posterior declara
absolutamente imprescriptible no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el
prescribiente hubiese principado a poseerla conforme a una ley anterior que autorizaba la
prescripcin.) se preocupa de la situacin de imprescriptibilidad en el tiempo provocada por una
ley posterior. Imprescriptible significa que no se puede adquirir con el paso del tiempo, ahora, lo
que sucede aqu en este caso particular es que mientras no se cumpla el plazo de prescripcin se
tiene una mera expectativa. Hay razones de orden pblico cuando se declara algo imprescriptible,
el inters general lo amerita.
Finalmente veamos algo sobre normas procesales y criterio de orden pblico. Art. 24: las leyes
concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecern sobre las anteriores
desde el momento en que deben empezar a regir. Pero los trminos que hubiesen empezado a
correr y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al
tiempo de su iniciacin.
Las procesales, como toda norma de orden pblico se sostiene en la doctrina que rige in
actum, inmediatamente, sin mayor discusin sobre cul sea la materia. Esta teora de aplicacin in
actum de razones de orden pblico, se somete a una fuerte crtica en la actualidad por parte del
derecho constitucional pues podra afectar el derecho adquirido. Aun tratndose de norma de
orden pblico, debera regirse el principio de que no son irretroactivas y que se respeta el derecho
adquirido. Usualmente los problemas son marginales porque las leyes regulan estas cuestiones.
Ahora las leyes pueden regularlo, pero los lmites constitucionales siguen existiendo.
En trminos muy generales, se invoca la doctrina de los derechos adquiridos para resolver
problemas: dice que las meras expectativas no constituyen derecho, a contrario sensu est el art
7, los derechos adquiridos no se ven afectados por ley posterior. Las reglas recin analizadas
resuelven algunos conflictos mediante casos anlogos a los denominados de la relacin jurdica. En
la generalidad de los casos la ley establece que la constitucin, se rige por la ley que viga en el
momento se produce, y los efectos y termino se rigen por la ley vigente cuando se generan.
Incluso el art 8 que se invoca como uno que invoca la doctrina del derecho adquirido, es ms bien
una expresin del carcter eclctico de la ley. En la primera derecho adquirido, y la segunda
relacin jurdica. La ley chilena contiene criterios de ambas doctrinas.
En el mbito del contrato, no se acepta en principio que el contrato termine o se modifique
por efecto de una ley posterior, por un lugar preferente que este tiene en la organizacin
econmica y por la organizacin de las partes al futuro que por el tienen. Es razonable, adems,
puesto que las normas de derecho privado son dispositivas a las partes, ellas deberan modificarlo.
Ahora, terminando la seccin, algunas cuestiones constitucionales. En cierta medida los
derechos adquiridos tienen rango constitucional en las garantas ampradas por la carta
fundamental. Garantiza la esencia de los derechos que ella consagra, art 19, 26, de modo que
51

una ley posterior no puede afectar el ncleo central, la esencia de los derechos adquiridos por una
ley posterior. Vale sobre todo, para la propiedad.
Para cerrar la vigencia de la ley en el tiempo, veamos cmo se extingue una ley. Se extingue
cuando se deroga o cuando se cumpla el plazo que la propia ley establece. La derogacin es un
acto del legislador que deja sin efecto una ley anterior, por supresin o reemplazo por otra. Tiene
que emanar de un rgano facultado para ello, en general, el mismo que la dict. Ahora, los tipos
de derogacin (art 52) son:
1. Total o Parcial.
2. Expresa.
a) Especial.
b) Orgnica.
3. Tcita.
Art. 52 CC: La derogacin de las leyes podr ser expresa o tcita.
Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua.
Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de
la ley anterior.
La derogacin de una ley puede ser total o parcial.
1. Total o parcial son sinnimos de especial o orgnica, pero pueden utilizarse al interior de una
ley para decirse que fue derogada alguna parte, o su completitud. Por ejemplo lo que ocurri
con el matrimonio civil, fue derogada la parte de su disolucin. Total o parcial se utiliza para
decir si se derog una ley totalmente o parcialmente, y la especial u orgnica atiende a
criterios generales, si se derog la disposicin particular o el ordenamiento jurdico de una
determinada materia que puede estar determinado por varias leyes.
Cuando no hay una derogacin orgnica o total de una ley, ven en el artculo final de la
nueva ley, una innumerable descripcin de los artculos que fueron derogados o modificados,
lo que se denomina en concordancia. Se hace en cada ley que modifica una ley compleja, para
no dejar nada a la interpretacin.
2. Expresa: cuando el legislador seale expresamente que deroga una ley antigua o alguna de sus
normas. Ahora puede haber derogacin (a) expresa especial cuando se anuncian cules son las
normas o artculos que se derogan, y puede ser (b) expresa orgnica cuando se derogan todas
las leyes de una materia.
3. Tcita: mencionada en el art. 52, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con una ley anterior. Esta cuestin es problemtica, pues requiere interpretacin.
Supone que son dos leyes lgicamente contradictorias. La derogacin tcita podr ser
especial u orgnica? No, es muy difcil de sostener, por no decir que siempre es especial, en el
sentido que solo se refiere a la materia preciso donde hay contradiccin. Art 53: la derogacin
tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia, todo
aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley.
La derogacin pone trmino a una ley, o con un:
1. Plazo
2. Condicin.

52

1. El plazo es un hecho futuro y cierto, del cual dependen determinados efectos jurdicos.
2. En cambio la condicin es un hecho futuro pero incierto, por eso, la muerte sera un plazo,
pero indeterminado, no se sabe bien la poca en que ello ocurrir. Puede ser una condicin,
que alguien muera en un determinado accidente.
Hay ciertos plazos expresos, ocurri recientemente con la ley que resuelve los problemas
vinculados a la muerte presunta y a los plazos judiciales que corran al 27 de febrero de este ao.
Una ley que prorrog todos los plazos judiciales por el terremoto, esa ley tiene 90 das de vigencia.
En cuanto al plazo tcito, por cuanto tienen una finalidad: se cumple y se acaba. Por ejemplo, leyes
que establecen que se construir un monumento, se cumple y se acab.
Una condicin es ms difcil establecer como criterio de una ley. Cuando se sujeta en definitiva
a un hecho futuro que no se sabe si se generar o no, por ejemplo, las disposiciones que
establecan que los tribunales civiles iban a ser competentes para conocer causas administrativas
hasta que se crearan tribunales administrativos.
Las condiciones pueden depender de la naturaleza o de la voluntad de alguien. Finalmente, el
desuso destruye las leyes sin duda, pero no las deroga formalmente. La costumbre contra ley, no
es una forma de poner trmino a la vigencia de una ley, por el art 2 del cdigo civil.
Clase 23 Martes 28 de septiembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Teoras sobre la retroactividad de la ley.
Vigencia de la ley, trminos, causas.
Efectos de la ley entre las personas (artculos 14 y ss)
1. Art 14 territorialidad de la ley: la ley es obligatoria para todos los habitantes de la
republica incluso los extranjeros.
Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.

Entonces se aplica a todos quienes residen temporalmente o quienes transitan.


El trasfondo es que la ley chilena no reconoce estatutos personales, ya que rige para quien
vive en el territorio o pasa por el territorio.
A contrario censu se puede decir que a los chilenos en el extranjero se les aplica la ley de
donde estn.
El propio CC establece que no existe diferencia entre el nacional y el extranjero (art 56).
Esta regla fue sumamente innovadora para la poca.
El principio de no discriminacin tiene algunas excepciones a travs de lo que se denomina
inmunidad de jurisdiccin (para diplomticos extranjeros en el pas).
En ciertos casos la ley establece algunas diferencias entre chilenos y extranjeros
(ciudadana)
La ley civil establece algunas diferencias muy puntuales entre los chilenos y los
extranjeros. P ej. en materia de testamento se establecen restricciones para ser testigo de
un testamento (Art 1012 N 10 CC)
53

Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:


10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;

La ley chilena se aplica territorialmente?


La territorialidad ha venido a sustituir al estatuto personal, ya que el artculo 14 es una
negacin de este estatuto. No obstante hay casos en que rige este estatuto.
2. Artculo 15: Los chilenos residentes en el extranjero quedan sujetos a la ley chilena, pero a
los extranjeros residentes en chile no se les aplica su ley. (Esto en materia de leyes civiles).
A esto aplica, el estado civil, la capacidad para ejecutar actos que tengan efectos en chile y
las obligaciones y derechos de familia, pero solo de cnyuges o parientes chilenos (en que
ambos sean chilenos).
Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.

Debido a estas distintas aplicaciones surgen los conflictos de leyes en el espacio.


o Este problema aplica slo a ciertas reglas que tienen competencia internacional. Como
p. ej., la nacionalidad, efectos de un hecho ilcito internacional.
o El resolver qu derecho debe aplicarse genera los problemas de la norma en el
espacio.
o Cuando la relacin jurdica tiene elementos que pertenecen a distintos pases debe
solucionarse. Esto ocurre en: el domicilio, la nacionalidad, el lugar donde se produce
un hecho jurdico, el lugar donde se generan los efectos de tal hecho y el lugar donde
se encuentran los bienes que son objeto del acto jurdico. Estos elementos se
denominan factores de conexin, ya que vinculan una relacin jurdica a un
determinado pas.
o En una relacin jurdica pueden existir varios factores de conexin y se debe elegir a
cual se le va a dar prioridad
o A esto se dedica el Derecho Internacional Privado.
Antiguamente se distingua el Estatuto personal del real
o El estatuto personal estaba reglado siempre por el derecho de la nacionalidad
o En cambio el estatuto real estableca que los bienes se regan por las normas del lugar
donde estuvieses ubicados.
El derecho actual a conservado algunos de estos principios.
Las leyes que resuelven conflictos en el espacio pueden ser de dos tipos
o Unilaterales: cuando no establecen reciprocidad de la ley extranjera. Se aplica la ley
chile en el extranjero, pero no se aplica la extranjera en chile. Ej, art 15, 16 i 1.
Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile;
54

2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Art. 16 CC: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en
Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
o

Multilaterales: aquellas que han sido formulada en trminos genricos en atencin al


factor de conexin relevante atendiendo la aplicacin de cualquier norma, sea
nacional o extranjera. Ej, art 17, art 955.
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en
el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de
haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en
los tales instrumentos se exprese.
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones
legales.

El sistema chileno se caracteriza por el predominio de reglas unilaterales, lo que resulta


contradictorio con la territorialidad que establece el artculo 14.
Chile es particularmente unilateral, y esto se debe a razones histricas. En el momento en que
se dicto el CC Chile era el nico pas con un ordenamiento serio en la regin, por tanto si no se
estableca este principio se corra el riesgo de aplicar normas que no fueran las ms aptas.
En definitiva, el CC parece normar el territorio, pero tambin sigue a los chilenos al exterior en
algunas normas

Normas que resuelven conflictos de leyes


Art 14 Por territorio se entiende la tierra, el mar territorial (Art 596), la ZEE (Art 593), el
espacio areo y el subsuelo.
Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.

La ley chilena ratifica el principio de territorialidad al establecer que los bienes situados en
chile y los efectos de un contrato que se cumplan en chile se someten a la ley chilena (Art 16)
Esta regla es importantsima ya que se considera de orden pblico (orden pblico: no est a
disposicin de las partes) y genera una gran cantidad de problemas. Entonces el alcance de
ciertos derechos reales, la forma de adquirirlo y de perderlos se rigen por la ley chilena. Esto
tambin tiene como efecto que no se podra aplicar una regla extranjera en un contrato
celebrado en el extranjero respecto de un bien en chile. Ahora bien, si los bienes se
55

encuentran en el extranjero y los efectos del contrato son en el extranjero se aplica la ley
respectiva, por tanto es una norma multilateral.
El Art 15 establece una suerte de estatuto personal en cuanto al estado civil, capacidad y
relaciones de familia.
Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que
hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto
de sus cnyuges y parientes chilenos.

En materia de sucesiones rige una regla multilateral (Art 955). La sucesin se abre () en su
ltimo domicilio. Entonces, la ley aplicable su muri en el extranjero es la extranjera. La ley
establece algunas excepciones para los herederos chilenos.(Art 998).
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestadade un
chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en
pas extranjero.

Formas de estos actos jurdicos.


Si se reconoce un hijo en el extranjero de una forma que no es la seguida en Chile esta forma
tendr validez ya que la forma del acto se rige en principio por la norma del pas donde haya
sido realizado (Art 17) (rige la territorialidad, ya que prima la norma del lugar). Pero al art 18
establece que debe ser instrumento pblico para tener validez en Chile. [Art 80 y 81 de la Ley
de matrimonio civil].
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de
Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para pruebas
que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera
que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas.

56

Artculo 80 LMC.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca
la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una
mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los
artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.
Artculo 81 LMC.- Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile.

En materia de contratos, en virtud del principio de autonoma de la voluntad [por una lado,
que las personas son libres de decidir si contratar o no, con quin contratar y qu contratar; y
por otra, que ese contrato tiene un valor de ley entre las partes] las partes pueden determinar
qu ley se le aplica al contrato, particularmente cuando tiene elementos internacionales. Si
nada dicen las partes se aplica supletoriamente la ley que ms acomode al cumplimiento de la
prestacin esencial. Eso requiere para su validez slo un factor de conexin internacional y no
necesita que haya un factor de conexin con el pas del que se aplica la ley. Ahora bien, existen
lmites para esto:
o Los contratos no pueden alterar el orden pblico chileno. Ej. contrato en el extranjero
para transformar la explotacin del cobre en un monopolio ingls no tendr validez
por tanto atenta contra el orden pblico econmico chileno.
o Si los contratos generan efectos sobre bienes ubicados en chile va a regir la ley
chilena, por tanto el tribunal en la mayora de los casos har valer la ley chilena.

ltimamente se ha tendido a generar estatutos para la solucin de los conflictos, ejemplo de


ello es la convencin de Viena sobre compraventa de bienes internacionalmente.
Clase 24 Jueves 30 de septiembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
(i) La ley civil y su interpretacin
La interpretacin en general es una disciplina que excede los lmites del derecho privado y el
derecho en general. En el derecho se ha caracterizado por ser una tcnica que aplica elementos
cientficos. (Complementario: Textos de Carlos Ducci, Vodanovic, Alessandri).
Existen principios y mtodos de interpretacin jurdica sobre los cuales existe controversia
sobre las reglas legales o mximas de interpretacin que son aceptadas por la jurisprudencia y
aplicadas por la doctrina.
a) Introduccin: Interpretar es determinar el sentido y alcance de una disposicin, en definitiva,
aquello que quiere decir una disposicin y cules son los efectos de tal disposicin. La
aplicacin de la regla de derecho exige interpretacin, toda regla supone una intermediacin
entre su formulacin abstracta en la ley y los hechos a los que se va a aplicar. Por ello, ms all
57

de la oscuridad de los textos legislativos, que puede ir desde que no se entienda en lo


absoluto, o puede que se entienda pero en varios sentidos distintos; toda regla en s misma es
abstracta y esta formulacin abstracta se adapta muy mal a la realidad. Por ello la
interpretacin se aplica a toda la ley, ya se oscura o tericamente clara. La ilustracin
consideraba que la ley deba ser clara ya que tena un contenido pedaggico que tena que
captar la sociedad. En trminos histricos la claridad ha sido objeto de una reivindicacin
popular, pero tambin es una utopa ya que una regla abstracta no puede ser absolutamente
clara, en la mayor parte de los casos la regla da lugar a dudas. Por lo dems no slo la ley
requiere interpretacin, sino que todas las normas, las que emanan de un contrato, de los
testamentos.
La interpretacin es la forma intelectual de la desobediencia (J. Carbonier) En otras palabras,
es una forma de traicionar el texto de la ley. Generalmente la bsqueda de la interpretacin
comienza desde argumentos lgicos, pero lo que al fin se busca es desobedecer el texto legal.
Tanto la ley oscura como la clara deben interpretarse. La ley puede estar redactada de manera
clara pero puede transformarse en ambigua debido a dos cosas: la costumbre evoluciona y
desactualiza la norma. P. ej.: las reglas de transporte de la poca del cdigo civil. El otro elemento
que les hace perder claridad es la concurrencia de la propia legislacin nueva, las leyes nuevas
generalmente oscurecen las leyes antiguas porque hablan desde otra poca, con otro lenguaje.
En trminos muy generales se puede sostener que existe una interpretacin reglada y una
interpretacin que no est reglada. En Chile sta se encuentra normada en el Cdigo Civil. LA
interpretacin reglada tiene ciertas ventajas y desventajas. Una ventaja es que sealan
expresamente cmo debe hacerse la interpretacin y el juez debe ajustarse a ellas. Una
desventaja es que se consideraba que son un conjunto acotado de criterios de interpretacin,
ahora ya no es as.
Bello consideraba que las disposiciones que contiene el Cdigo Civil deban ocuparse en todas
las ramas del derecho, pero esto no es as, p. ej. en el derecho penal no se admite una
interpretacin analgica, tambin en otras ramas es difcil hacer una interpretacin ceida al
elemento histrico como en el derecho procesal.
En la actualidad existe consenso de que deben respetarse las reglas de interpretacin del
Cdigo Civil, pero tambin se le da cierta libertad al juez para ocupar ms criterios. P. ej.
generalmente para ilustrar el sentido de una norma el juez busca una interpretacin en el derecho
comparado. De ah que exista una interpretacin doctrinal y una de autoridad. La doctrinal no
tiene ms fuerza que la que proviene del prestigio de quien la emite, por otra parte, la
interpretacin judicial slo tiene fuerza respecto de las causas que se pronuncia. Sin embargo, una
determinada decisin tiende a respetarse por los tribunales inferiores.
En trminos tericos lgicamente hay cuatro elementos de interpretacin a los que se puede
recurrir: el elemento gramatical (el texto de la ley), el lgico (que atiende a la intencin del
legislador), el histrico (antecedentes que se tuvieron en cuenta para la ley) y a el elemento
sistemtico (coherencia entre ls distintas partes de la legislacin).
b) Principios de interpretacin: Se pueden clasificar los mtodos en los tradicionales y los
modernos. Los nuevos son muchos y se mencionarn los ms relevantes.
58

El mtodo tradicional parte de la base que interpretar es dialogar con el legislador. A esta
tendencia corresponde lo que denomin la escuela de la exgesis que intervino luego de la
dictacin de los cdigos civiles. A ella se le atribua fundarse slo en los textos y atribuirles un valor
desmedido, pero estudios actuales muestran como esta escuela en realidad lo que pretenda era
encontrar el sentido del legislador ms que apegarse a la literalidad de la ley.
El sentido que se busca e el texto es la intencin del legislador, de ah que la escuela de la
exgesis no sea un fetichismo, sino que el texto es un medio para llegar a la intencin del
legislador. Si no se encuentra el sentido en la misma ley, se puede buscar en la historia fidedigna
de la creacin de la ley.
Usualmente se ha dicho que esta escuela ms all de buscar la letra de la ley, intentaba
conocer el espritu de la ley, concepto que resulta bastante etreo. Entonces en este espritu poda
buscarse el sentido de la ley si es que ste no estaba en la historia de la ley.
Por ltimo la escuela de la exgesis sostena que de no poder aplicarse lo anterior se poda
buscar el sentido de la ley en la historia de las normas vigentes anteriores a la dictacin de los
cdigos.
Este mtodo de interpretacin tradicional parece un camino obvio a seguir, ya que este
mtodo trata de conocer y entender los textos a travs de los elementos accesorios que propone.
Por esto los primeros trabajos jurisprudenciales consistan en la exposicin y explicacin de la
norma.
Los otros mtodos de interpretacin son modernos. Ellos parten de la crtica al sistema
tradicional la cual muchas veces se fundaba en la caricaturizacin de la escuela de la exgesis. Esta
crtica parte al constatar que la intencin del legislador es un elemento muy incierto, no es la nica
intencin que puede descubrirse y sea inequvoca. En muchos casos al intencin del legislador no
es una, sino varias; en muchos casos la misma norma busca resolver varios problemas, p. ej. la
compensacin econmica del divorcio en que para unos esta regla establece una solidaridad
familiar. Por lo dems, muchas veces la intencin de la norma simplemente no se conoce. Los
mtodos modernos parten de esta crtica y van ms all llegando a elementos hermenuticos y
teleolgicos. El mtodo teleolgico sostiene que todas las leyes tienen fines prcticos que son
objetivos y no subjetivos como la voluntad del legislador. Sin duda que este mtodo significa de un
avance en tanto se desprende de la intencin del legislador. Ahora bien, la cuestin criticable de
este mtodo es que las leyes no tienen siempre un solo objetivo. P ej. la ley de compensacin
econmica a veces funciona como una especie de derecho de alimentos y en otras ocasiones
pareciera que no es otorgar derecho de alimentos que se prolongue en el tiempo sino que la
funcin es dar al cnyuge la posibilidad de iniciar su vida laboral o productiva.
Un segundo mtodo es el denominado evolutivo que propone que ms que buscar la intencin
del legislador perdido en el tiempo, la ley debe interpretarse en consideracin a las necesidades
de su poca, o sea, traer al legislador antiguo y ponerlo en las circunstancias actuales para
preguntar qu dira el legislador. El inconveniente que esto tiene es que la opinin que podra
tener el legislador es muy amplia y esto abre una suerte de arbitrariedad.
Un tercer mtodo moderno es la denominada jurisprudencia de intereses. Esta metodologa
parte de la constatacin de que en todo caso que debe ser fallado por la jurisprudencia existen
59

intereses en conflicto y en las leyes subyace la proteccin de algunos de estos intereses que
generalmente se contraponen p. ej. la libertad de expresin v/s derecho a la privacidad y a la
honra. Ante esto el tribunal debera dar preferencia al inters que tenga una mayor valoracin.
Entonces, ms all de la intencin del legislador, lo que debe buscarse son los bienes jurdicos que
hay detrs de la norma.
Un cuarto mtodo de interpretacin es el que se denomina libre investigacin cientfica que
postula que si hay textos suficientemente claro se debe aplicar la interpretacin tradicional. E
problema surge cuando el texto es poco claro. En este caso el juez debe crear una solucin
teniendo en cuenta los principios histricos, ideales, econmicos e incluso sentimentales que
tenga a su disposicin. La ventaja de esto es que reconoce la libertad que tienen los jueces de
poder salirse del texto de la ley lo cual tambin puede ser un problema (este mtodo fue ideado
por Franois Gny).
En el fondo, el objeto de todos estos mtodos es partir de la base que el legislador es un ser
racional y a partir de esta racionalidad es posible encontrar el sentido de las normas. En todas
estas teoras subyace la confianza en el legislador racional y se piensa que es posible encontrar el
sentido de la norma a travs de criterios objetivos como la interpretacin histrica, elementos
de otras ciencias, etc. Frente a estas tendencias objetivas se encuentra otras provenientes de la
sociologa que dicen que toda interpretacin es un acto terriblemente subjetivo.
Clase 25 04 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Ms all de los principios de interpretacin, donde no hay discusin es en las reglas legales de
interpretacin.
El CC contiene reglas de interpretacin de la ley y de los contratos. La gran pregunta que se
hace es si estas reglas son obligatorias; para el legislador, no; para el juez, s, tanto civil como en
todo el sistema jurdico. Ahora, tambin se pregunta si son estos las nicas reglas que debe seguir
si acaso despus de usarlos todos no logra encontrar el sentido de la ley.
Regla de interpretacin.
1. Gramatical (Art. 19 CC): Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tero literal a
pretexto de buscar su espritu. La ley es clara cuando de la lectura del texto de la ley resulta un
solo significado. No es clara cuando no se extrae ningn significado o se extrae ms de uno
(ambigedad).
Art. 19 CC: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a
pretexto de consultar su espritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin
o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
La claridad de una norma legal no debe analizarse por s sola. Un inciso de un artculo de
una ley puede ser claro, pero si se pone en contraposicin a otro artculo de la misma ley, no
es claro ya que debe existir la coherencia en el sistema jurdico.

60

La claridad tambin est sujeta al tiempo, un texto claro hoy, no necesariamente lo ser
maana. Esto sucede en las antiguas disposiciones sobre responsabilidad extracontractual.
(Art. 2314 y ss).
Art. 2314 CC: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
En ocasiones una ley puede ser clara en su sentido gramatical, pero cuando se trata e
aplicar tal disposicin resulta imposible. Esto ocurri con la actual ley de competencia desleal
(Ley 20169, modificada en su art. 4 incorporando nuevos ilcitos).
En el elemento gramatical, el primero al cual se debe recurrir, se deben tomar las palabras
en su sentido natural y obvio (Art. 20). Esto la jurisprudencia chilena lo toma como una
invocacin al diccionario de la RAE. Esto presenta un problema ya que lo usual en las palabras
es que tengan ms de un significado dependiendo de la historia, los oficios, el pas, etc., en
estos casos, si la palabra est asociada a un oficio el sentido que se le da a palabra es el que se
usa en oficio u actividad.
Sin embargo, el legislador en muchas ocasiones, para evitar confusiones, las define (en
facultad otorgada por el Art. 20). Un ejemplo de ello es la ley 19 sobre proteccin de los
derechos de los consumidores en su artculo 1 Para los efectos de esta ley se entender
por
Art. 20 CC: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso
general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente
para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal.
Segn el Art. 21, las palabras tcnicas o propias de alguna actividad se entendern en el
sentido que esa tcnica o actividad les d a no ser que se deje constancia de que se estn
usando en otro sentido. Por ejemplo, la palabra demente en el CC est usada de manera
distinta al sentido mdico, ya que para la ley civil es aquel que producto de una enfermedad
mental no est habilitado para administrar sus negocios.
Art. 21 CC: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han
tomado en sentido diverso.
2. Lgico Histrico: El inciso segundo del Art. 19 da la facultad de recurrir a la historia fidedigna
del establecimiento de la ley, por ello es histrico. y el inciso primero del Art. 22. Esto a veces
puede llevar a encontrar casos como el de la ley ____________ la cual se aprob por error.
Art. 19 CC: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a
pretexto de consultar su espritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin
o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
Art. 22 CC: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
61

Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
3. Sistemtico: Se expresa en el inciso segundo del artculo 22.
Art. 22 CC: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
4. Finalmente, el artculo 24 hace una doble invocacin: a interpretar la ley en relacin al
ordenamiento total y a la equidad natural. Esto provoca diversas interpretaciones ya que hay
distintos conceptos de lo que puede ser equidad, sin embargo, generalmente se toma como
la justicia del caso particular. Esto es concordante con el sistema procesal que establece la
inexcusabilidad. Con esto se llega a la clausura del sistema y la completacin de lagunas que
puedan haber.
Luego, existen otras reglas legales de interpretacin que son ms especficas.
Art. 24 CC: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms
conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
1. Aplicar las leyes especiales por sobre las leyes generales. Esto se expresa los Arts. 4 y 13. La ley
ms amplia tiene aplicacin supletoria sobre la ms especfica.
2. El Art 23 prohbe tomar en cuenta lo agradable u odioso de la ley. Sin embargo, en el mbito
penal esto no es as ya que existe el principio del in dubio pro reo.
Art. 23 CC: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o
restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su
genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
Ms all de esto, hay reglas prcticas surgidas de la doctrina y jurisprudencia que a veces son
ms utilizadas que las mencionadas anteriormente.
1. Argumento por analoga (a pari): se debe utilizar el recurso analgico de donde existe la
misma razn debe existir la misma disposicin. Se aplican reglas analgicas para casos
similares. Esto produce la integracin del ordenamiento.
Este argumento se utiliza constantemente, pero tiene algunos lmites: se debe ver la
excepcionalidad de la ley ya que hay algunas que producto de su excepcin no pueden ser
aplicadas y en defecto de utiliza el derecho comn. Esta interpretacin por analoga es distinta
a la interpretacin extensiva, la cual es concluir que la letra de la ley no da cuenta bien del
espritu de la misma que es ms amplio que la letra. Esto, a diferencia de la analoga es s la
misma ley que aplica, en cambio la analoga es aplicar otra ley para el caso.
2. Argumento a contrario census: Se vuelve al derecho comn. Afirmar una disposicin implica
que al interpretarla de manera contraria se pueden desprender ms u otras conclusiones que
las que la ley indica. Un ejemplo: se presume la paternidad del concubino, a contrario census
no se presume la paternidad del que no es concubino.

62

3. Argumento a fortiori: Quien puede lo ms, puede lo menos, A quien le est prohibido lo
menos, le est prohibido lo ms. Si a una persona se le autoriza a vender un bien inmueble,
tambin se le autoriza a gravarlo con una hipoteca. Si a un incapaz se le prohbe actuar
autorizado por representante con mayor razn se le prohbe actuar personalmente sin llamar
a su representante.
4. Argumento de no distincin: Donde la ley no distingue no es lcito al hombre distinguir.
Ejemplo: la responsabilidad del empleador pro los actos ilcitos que comete el trabajador en el
ejercicio de sus funciones. La ley no distingue qu empleador, por tanto de cualquier manera
que acte responder por los ilcitos que pueda cometer el trabajador. Como la ley no hace
distincin no se puede inventar.
5. Las excepciones son de derecho estricto y se interpretan restrictivamente: no hay aplicacin
analgica ni extensiva.
6. Las leyes son actos de razn: si por algn motivo la ley cesa su funcin se convierte en un
absurdo y por tanto no puede aplicarse.
(ii) Valor de la costumbre en materia civil
La costumbre no es originada en un acto de voluntad. en las comunidades primitivas
probablemente los usos histricos, religiosos se encontraban confundidos. No todo uso
corresponde a una norma, slo a deberes de conducta. Un uso normativo existe cuando se puede
constatar la repeticin en el tiempo de la prctica, sta se transforma en un deber, Esto se conoce
como opinio iuris, o sea, la opinin comn se transforma en una conducta que expresa
expectativas de comportamiento recproco. Esta expectativa es un punto en comn de la
costumbre (como fuente formal del derecho) con reglas de trato o moral social, pero la diferencia
est en que las reglas de derecho se pueden exigir pblicamente recurriendo a un tribunal.
En la modernidad, por influencia del racionalismo y a ilustracin la costumbre queda sometida
a la ley, por tanto la ley fija el valor de la costumbre. Esto se explica en trminos polticos ya que la
soberana reside en el pueblo, el cual la cede al parlamento que es el que crea la reglas. Son
embargo la costumbre determina el valor de la ley. Toda legislacin para ser eficaz se funda en
una costumbre de cumplimiento de la regla, por eso, al sostener que Chile es un pas legalista
damos cuenta de una realidad de ajustarse a la ley. Nuestra estabilidad poltica se basa en la
costumbre de cumplir las leyes.
Clase 26 Martes 05 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Valor de la costumbre en materia civil (Continuacin)
A pesar de la subordinacin de la costumbre a la ley, sta tiene un espacio importante en la
modernidad. De hecho, en materia de familia gran parte de las transformaciones legales han sido
efectuadas por un cabio en la costumbre. P. ej. el tratamiento de los hijos como matrimoniales y
extramatrimoniales, aun antes de la reforma de 1998 la costumbre mandaba tratara los hijos de
esta manera y no de forma discriminatoria.
Usualmente se distinguen tres tipos de costumbres ya que esta est determinada por la ley. LA
eficacia de la costumbre depende de la ley:

63

1. Costumbre segn la ley (secundum legem): el propio legislador hace referencia a la


costumbre y manda tenerla por derecho,
2. Costumbre en silencio de la ley (praeter legem): acta en casos que la ley no regula.
3. Costumbre contra ley (contra legem):la costumbre va derechamente contra la ley
1. Costumbre segn la ley
A ella se refiere el propio Cdigo Civil en su artculo 2. Ahora, hay algunas remisiones que hace
el propio CC a la costumbre, estas revisiones pueden ser especficas o genricas.
a) Las especficas se encuentran en la regulacin de contratos, en el Libro IV de las
Obligaciones p.ej. en el contrato de arrendamiento, art. 1938. Asimismo, el art 1940 que
define las reparaciones a que se encuentran obligados los arrendatarios, conocidas como
las reparaciones locativas, las cuales corresponden al arrendatario segn la costumbre del
pas. La duracin tambin se define segn la costumbre del pas en el art. 1951. La
regulacin del contrato se vincula con la Ley de Predios Urbanos que se encuentra en el
anexo del Cdigo. Esta ley ha sido objeto de transformaciones radicales, desde el extremo
proteccionismo del arrendatario hasta una desproteccin excesiva como es hoy en da.
Esto se debe a que depende del momento econmico.
Art. 1938. El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu
del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos,
o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que
deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la
terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin,
dejando subsistir el arriendo.
Art. 1940. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entienden por
reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los
arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se
producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o
cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.
b) De las generales una de las ms importantes son las reglas generales de interpretacin de
contratos. Esto se ve en el art. 1546 que dice que los contratos no slo obligan a lo
dispuesto, sino a todo lo que emana de la naturaleza del mismo. A diferencia de la
interpretacin de la ley, la interpretacin contractual busca la intencin de los
contratantes ms que la literalidad de las palabras utilizadas por ellos. Es por esto que el
contrato, adems de lo expresamente estipulado por l, obliga a otros deberes emanados
de la ley o de las costumbres .La naturaleza de la obligacin es una remisin a las
costumbres, es propio de la funcin econmica del contrato, y esto a su vez deriva de las
prcticas sociales. Esta invocacin a las costumbres sern tiles para aquellos contratos
rpidos que no requieren una negociacin mayor. En este escenario la costumbre es parte
de la naturaleza esencial contrato. El art 1563, inciso 2, que seala que las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen.

64

Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a
la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.

La segunda remisin genrica es aquella que opera en el campo de la responsabilidad civil.


Cuando una persona incumple un deber contractual o extracontractual y genera un dao el
derecho civil dispone una indemnizacin de perjuicios. La responsabilidad Civil tiene condiciones y
efectos
i.
Condiciones: requisitos que se deben cumplir para que tenga lugar una
indemnizacin, son la culpa o dolo, el dao y la causalidad. El dolo es la maldad, es
la intencin de causar dao. El nico inconveniente del dolo es probarlo. Si el
delito se cometi con culpa y no con dolo, es an ms difcil de definir y acreditar.
La mayor parte de los daos que dan lugar a la responsabilidad civil se cometen
con culpa, por negligencias, y no por nimo de daar a otro. La culpa se construye
judicialmente comparando la conducta de la gente, comparando conducta
efectiva y conducta debida. El patrn del comportamiento esperado est
designado en muy pocas ocasiones en la ley
ii.
Efectos: extensin que se le dar a la indemnizacin, si se reajusta o no, por
cunto tiempo, etc.
Tambin existe una invocacin a las costumbres como lmite. Se expresa en los arts. 1466 y
1467. La autonoma tiene como lmite el orden pblico y las buenas costumbres, y si se pacta algo
en contradiccin a las buenas costumbres puede haber objeto y causa ilcita, por tanto su nulidad
e invalidacin con efecto retroactivo. Las buenas costumbres son un concepto evolutivo, es lo que
un grupo de personas va determinando como correcto. Cada generacin tiene un nivel de
aceptacin distinto.
Art. 1466 CC: Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y
estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1467 CC: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el
motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la
promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa
ilcita.

2. Costumbre en silencio de la ley

65

La costumbre tambin puede tener una funcin integradora del derecho, completando vacos
legales. Los primeros proyectos de CC aceptaban la costumbre en silencio de la ley, pero
finalmente en el art 2 se excluy. Por tanto en materia civil no es una fuente autnoma y slo
tendra valor civil cuando la ley se refiere a ella.
En la tradicin mercantil y gran parte de lo que se denomina lex mercatoria tiene un amparo
en la costumbre internacional
3. Costumbre contra ley
En un Estado de Derecho codificado la costumbre no puede destruir la ley, carece de valor, la
fuente legal prevalece por sobre la costumbre. Algunos sostienen que podra interpretarse que
una costumbre contra ley podra ser usada para interpretar la voluntad de las partes en un
contrato. Si una costumbre interpreta de mejor manera la intencin de las partes debera
preferirse esa costumbre a la ley que la contradice, as se desprendera de los artculos 1560, 1563
en relacin al 1546.
Esto se da en el caso de la indemnizacin por dao moral en materia contractual y
extracontractual ya que la nica disposicin del CC que se refiere a l es para excluirlo
Costumbre en otras ramas del Derecho
En el derecho comercial es ampliamente reconocida la costumbre, es lo que se denomina lex
mercatoria. El valor de las costumbres en materia comercial aparece sealado en el artculo 4 del
Cdigo de Comercio, que seala que las costumbres suplen el silencio de la ley.
En materia Penal la costumbre no tiene ninguna validez ya que rige el principio de legalidad ya
que delitos, penas y tribunales deben ser anteriores a la comisin del delito y estar expresado en
la ley.
En derecho administrativo tambin rige el principio de legalidad, por tanto la costumbre
tampoco existe.
En cambio en el derecho internacional la costumbre tiene un amplio valor. Usualmente las RRII
son estructuradas en base a usos internacionales, costumbre cuando ello no est previsto en un
tratado.
Ahora bien , cmo se prueba la costumbre?. La ley slo se invoca, se hace referencia al cierto
artculo. En cambio la costumbre debe ser probada. No hay una regulacin especfica para
acreditar la costumbre por ello podran presentar se cualquier medio de prueba. El juex podra
eximir de la prueba slo cuando la conducta sea evidente. En el Cdigo de Comercio se seala que
la costumbre debe ser probada cuando no le consta al tribunal.
El Cdigo de Comercio en el art. 5 dispone formas de prueba cuando el tribunal no tiene
conocimiento de la costumbre: el testimonio fehaciente de dos sentencias que hayan recogido la
costumbre, o tres escrituras pblicas que acrediten la costumbre con fecha anterior al inicio del
juicio.

66

En relacin a la Corte Suprema, ella conoce en esencia los recursos de casacin en el fondo y
en la forma de tribunales de segunda instancia. La casacin en el fondo tiene el objetivo de lograr
una sola interpretacin de la ley, casando slo aquellas sentencias que vayan contra la ley.
Clase 27 Jueves 07 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
(iii) La jurisprudencia en materia civil

La jurisprudencia en Chile no constituye una fuente formal del Derecho.


A veces se llegan a producir casos en que en el mismo da la Corte Suprema falla de distintas
formas en relacin a un mismo caso.
En Chile no existe igualdad en la aplicacin de la ley y en materia civil son ejemplos de ello
contratos y responsabilidad civil. esta es la principal fuente de injusticia que existe en materia
legal.
Tras la codificacin existe una sospecha contra el juez, de que l es arbitrario y por tanto la ley
debe precaver eso.
En chila la sentencia se limita slo a ese caso particular en el que se dicte.
Sin perjuicio de que puedan y deban existir prcticas jurisprudenciales a travs de los
precedentes.
El Art. 3 del Cdigo Civil seala que slo el legislador puede interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio y, en consecuencia, la interpretacin y la aplicacin de una regla slo
tiene valor en esa instancia, por tanto, la sentencia no constituye una fuente formal de reglas
generales.
Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.

La sentencia no tiene un alcance general fuera del caso que resuelve y esto se denomina
efecto relativo de la sentencia.
Algunas sentencias pueden tener efectos generales (erga hominem), pero esto deriva de la
naturaleza del objeto fallado. Esto ocurre con el estado civil, el cual es un atributo de la
personalidad que establece el estado de sus relaciones en el mbito de familia, tambin en
materia de filiacin respecto de un hijo; aqu simplemente se establece un estado civil que
vale frente a todo. Esto es lo que sostiene el art. 315 y 1264 en materia de herencia.
Art. 315 CC: El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos
que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Art. 2164 CC: La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita es el
encargo del mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los
negocios no comprendidos en el segundo.

67

Pero ms all de estos casos, se encuentra la cosa juzgada, la cual produce accin y excepcin.
La accin manda cumplir la sentencia incluso con la intervencin de la fuerza. La excepcin
permite a las partes que se ventile a la justicia el mismo asunto que ya ha sido resuelto por
una sentencia firme con las mismas partes y la misma causa a pedir. La cosa juzgada es un
efecto de las sentencias ejecutoriadas, o sea, respecto de las cuales no procede recurso alguno
(Art. 174 del CPC). El efecto relativo produce que la sentencia no sea fuente de reglas
generales y desde ah que una sentencia posterior se base slo en una anterior para fallar en
un determinado asunto. Puede invocarla, pero tambin debe apoyarse en la ley, la costumbre
o algn principio.
Por ello se sostiene que de la misma forma que la doctrina la jurisprudencia constituye una
fuente auxiliar o de autoridad. Sin duda constituye una fuente de normas para el caso, pero no
son generales.
Algunas sentencias se revisten de autoridad, a veces proveniente del ministro o abogado
integrante redactor. La autoridad de la sentencia no radica en la decisin ni en la parte
expositiva, sino que se fundamente en el razonamiento que le sirve de sustento para tal
decisin, o sea, los considerandos, la razn de la decisin (ratio decidendi).
Para sostener los argumentos incorporados en los considerando, usualmente se recurre en
Chile, a diferencia de otros pases, de forma bastante catica se toman opiniones de autores
que a veces incluso hablan desde otra realidad jurdica.
La misma jerarqua de los tribunales debera conducir una aplicacin de modo de fallar de los
tribunales superiores en los inferiores. Para ello se invent el recurso de casacin en el
fondo, el cual tiene como propsito lograr la unificacin de la interpretacin del derecho
hecho por la jurisprudencia.
El recurso de casacin permite slo pronunciarse sobre derecho y no sobre hechos.
La propia revista de derecho y jurisprudencia tuvo por propsito efectuar una publicacin
peridica de las sentencias de casacin, puesto que ya en 1900 se perciba una necesidad de
unificar las sentencias.
La ilustracin desconfi de la funcin legislativa de los jueces, lo cual tambin es parte del
principio de separacin de los poderes del estado y de ah qu e se entendiera que el poder
judicial deba ser un poder neutro, incluso se sostuvo que la jurisprudencia no deba existir
incluso como concepto, sino que la ley es la nica norma. El racionalismo y la ilustracin
favorecieron el monopolio de la ley lo cual se acenta con la codificacin. El cdigo permite
entregar una recopilacin completa de leyes y la labor del juez deba ser solo aplicarlas.
Efectivamente el Cdigo civil deja espacio para la jurisprudencia. La misma variedad de
algunos textos obliga a un papel interpretativo de la jurisprudencia, la aparicin de nuevos
casos tambin, el contenido contradictorio de muchos principios igualmente.
En la actualidad en contratos, responsabilidad civil, derecho de bienes y menos en derecho de
familia es imposible conocer el estado del derecho nacional sin revisar lo que ha hecho la
jurisprudencia. La indemnizacin por dao moral actualmente es slo un invento de la
jurisprudencia.
Si se entiendo que una decisin judicial es conveniente, acertada, lo normal es que tal decisin
se convierta en precedente y establezca criterios para fallar de determinada manera en ciertos
casos.
A diferencia de nosotros, la Corte de Casacin francesa s establece precedentes.
Generalmente falla de igual manera en los mismos casos, y si se llegara a cambiar de opinin
se justifica extremadamente bien. Lo que se discute actualmente no e el que se critique un
desorden en el respeto de precedentes, desorden que no existe; tampoco que cambie de
68

opinin, ya que cuando se hace es justificadamente; sino que se discute si la jurisprudencia


tiene efecto retroactivo. La Corte tiene tal estabilidad, que un cambio en la jurisprudencia
equivale a un cambio en la ley, Por tanto es discutible u objetable que tal relacin se aplique a
derechos adquiridos o cosas en curso.

Ms all de esto, en Chile no hay certeza de que los preceptos de un fallo se puedan aplicar a
otro, esto produce inseguridad jurdica.
Adems se constata la inexistencia de principios que puedan confirmar la igualdad de los
ciudadanos ante la ley. Esto se traduce en fallos aberrantes como que los padres no pueden
demandar dao moral por la muerte de un hijo porque la cnyuge ya haba demandado
indemnizacin por dao moral. Esto tambin se ve amparado por un desorden de la doctrina,
ya que no existe una crtica constante, sistemtica y ordenada a la jurisprudencia de la Corte
Suprema.

Comentario de Sentencia
La sentencia tiene dos particularidades:
1. Es de plena actualidad. La discusin es una de las ms presentes hoy. Por distintas razones
se ha constatado u incremento de la generacin de daos en una intervencin quirrgica.
2. Muestra bien de qu forma la jurisprudencia, a travs de sus interpretaciones, puede
llegar a desconocer la legislacin porque le acomoda al caso en particular.

Segn el art 1547, inciso terceo, se presume la culpabilidad del demandado y es l quien tiene
que demostrar que actu correctamente.
Art. 1547 CC: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

Obligacin de medios: se compromete a hacer todo lo posible para


Obligacin de resultados: se compromete a obtener un determinado resultado.
El incumplimiento de la obligacin de medios requiere la prueba de la negligencia, por tanto,
es el demandante que debe probar que el demandado no hizo todo lo posible para cumplir
su obligacin.
Esto ltimo va totalmente en contra lo que dice el artculo 1547, inciso tercero.
Entonces este artculo es un obstculo para el correcto manejo de la responsabilidad mdica.
La Corte Suprema entonces lo que hace es diferenciar el incumplimiento y la negligencia, pero
esto en la prctica no es posible disociar, en la obligacin de medios, el incumplimiento del
contrato y la negligencia cometida. En el fondo con esta distincin la Corte suprema respeta el

69

esquema de la obligacin de medios, pero de manera implcita inventando esta distincin que
no se puede hacer.
Clase 28 Lunes 11 de octubre de 2010
Feriado.
Clase 29 Martes 12 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
(iv) Principios del Derecho Civil. Importancia y aplicacin de los siguientes principios
Los principios cumplen una funcin e el Derecho Civil. Hablar de principios no significa adherir
al ius naturalismo, ya que los principios tienen una funcin relevante. Es conveniente, y puede ser
trascendental para un abogado, manejar estos principios.
Las directivas de conducta pueden tener un distinto nivel de abstraccin. A diferencia de las
reglas que son guas de conducta ms precisa; los principios envuelven ms que eso, envuelven
criterios, de all su relevancia. La regla en cuanto al contenido normativo tiene necesariamente
una especificidad, esto es, de manera independiente de su aplicacin en el tiempo y espacio se
debe aplicar. Por eso cumplen ms bien la funcin de orientar. P. ej. del generalsimo principio que
prescribe la proteccin de la honra, la privacidad y la vida privada, es muy difcil extraer una
conclusin categrica para determinar si una cierta conducta atenta contra la intimidad o la honra.
Podemos sostener que la parodia del CDLC afecta la fe catlica?, El fotografiar a alguien en
intimidad con la pareja en un lugar pblico se puede sostener que atenta contra la privacidad?.
Las reglas aterrizan los principios en un comportamiento determinado. As por ejemplo, la
intimidad o la vida privada se concretiza a travs de disposiciones como la prohibicin de abrir
correspondencia ajena, o la prohibicin de violar el domicilio ajeno, esto, aunque la puerta de
entrada se encuentre abierta.
Los principios constituyen un elemento dinmico del derecho, ya que como son criterios, a tra
vs de ellos los abogados y jueces se orientan en la busca de soluciones.
El sostener que el D civil se basa en principios es decir que tiene una cierta coherencia, o sea,
que hay algunas ideas matrices.
Las ideas matrices del derecho chileno ya se han analizado (libertad, igualdad, voluntad).
La idea de los principios conduce a la conclusin de que ellos sirven para justificar las
decisiones del legislador o de los jueces y en esta justificacin de las decisiones en verdad los
principios cumplen una doble funcin.
En primer lugar, los principios son tiles para interpretar las reglas y en segundo lugar
completan el ordenamiento jurdico y las lagunas que puedan existir en l. Respecto de su funcin
interpretativa es la principal funcin, el poder ilustrar el sentido de la regla cuando este es
ambiguo. En segundo trmino, a falta de una norma establecido, la decisin puede ser fundada en
un principio jurdico reconocido, en esa situacin el principio contribuye a llenar la laguna que se
70

reconoce, justificando la decisin que adopte el juez, la invocacin de la equidad natural es


tambin una remisin a los principios.
El Cdigo Civil no hace una referencia directa a los principios, ya que considera que la fuente
por excelencia del derecho es la ley; pero los reconoce de manera subsidiaria (Art. 24)
En definitiva, los principios pueden aplicarse de manera supletoria y se encuentran tipificados
en equidad natural y el espritu natural de la legislacin. La equidad natural puede definirse
como aquello que intuitivamente se reconoce como justo y apropiado para el caso; son ideales
morales de justicia de una sociedad y usualmente se materializan en argumentos bastante simples
y de sentido comn para resolver un caso sobre la base de argumentar que es lo justo y debido
para un caso en particular. La invocacin al espritu natural de la legislacin se encuentra tambin
en el artculo 24; es aquel que emana del derecho vigente que debera definirse inductivamente
del orden en general. Otros sostienen que del espritu general de la legislacin surgiran otros
principios amas circunscritos como la buena fe, proteccin de la apariencia. En este sentido los
principios se entienden como principios eruditos en el sentido que son deducciones que han
efectuado la propia doctrina o jurisprudencia.
Ms all del mbito civil, queda preguntarse si acaso los principios pueden ser considerados
una fuente del derecho. Gran parte de los principios que se pueden tipificar fueron e un principio
ideales polticos (libertad, igualdad).
Estos principios se suelen concretizar en el derecho civil con principios ms tcnicos y jurdicos.
Frente a la generalidad de la ideologa (libertad) existe en el derecho civil un principio especfico
que es la autonoma de la voluntad. Frente al ideal de seguridad, existe la irretroactividad de la ley
o la prescripcin.
En este escenario, haciendo uso de los principios tcnicos los jueves fundan sus sentencias. Los
principios, entonces, slo adquieren categora de fuente cuando son invocados en las decisiones
judiciales. Si un principio se usa con frecuencia o unvocamente por los tribunales se entiende que
forma parte del derecho vigente y de esa forma pasa de ser un ideal a constituir un criterio
jurdico.
Incluso ms all de encontrar un sustento legal para utilizar los principios, tiene mucho ms
valor el que sean usados por los tribunales. La misma argumentacin sobre la base de principios
tiene enormes dificultades. Los principios, a diferencia de las normas no especifican el tiempo ni la
forma de su aplicacin. Usualmente los principios aparecen como ideas o argumentos que
aparecen en conflicto entre s (libertad e igualdad) y por ello deben ser sopesados en su
importancia para resolver (libertad de expresin v/s la honra). El derecho no es sistema cerrado y
de ello dan cuenta los principios. Entonces, existen bienes jurdicos en juego y principios en
contradiccin.
a) Autonoma de la voluntad:
Etimolgicamente autonoma significa el derecho a regirse por su propia ley y esta
autodeterminacin puede entenderse en el derecho civil, ante todo en una perspectiva amplia.
Esta perspectiva debera conducir a sostener que existe un derecho a desarrollar la propia
personalidad que incluye un dominio sobre el cuerpo y un dominio sobre el proyecto de vida que
se decida. La autonoma entonces, conducira a sostener que las mujeres son propietarias de su
71

cuerpo y pueden decidir si tener o no un hijo. En el mbito del dominio sobre el propio cuerpo yo
tambin podra determinar qu hacer con el cuando ya no me sirve.
Si esto fuera as podra entenderse la autonoma de la que se dispone como una autonoma
limitada o restringida. P. ej. a pesar de que no sea obligatorio contraer matrimonio, una pareja
conviviente no goza derechos que s tienen parejas casadas.
Cuando se habla de la voluntad en temas contractuales se habla de autonoma de la voluntad,
y en este mbito se sostiene que la autonoma del hombre es la que da origen a sus propias leyes y
en ese sentido tal voluntad conduce a sealar que es posible contratar o no contratar, el
contenido del contrato, la persona con la que se contratar y la forma del acuerdo. Esta voluntad
est cometida a restricciones. Los lmites a la autonoma de la voluntad son las prohibiciones
legales, el orden pblico y las buenas costumbres.
As, por ejemplo, si bien existe como principio general en el derecho chileno la libertad de
elegir si se contrata o no, en salud de la economa la ley prescribe algunas contrataciones forzosas
como en materia de servicios pblicos (electricidad, gas, telefona); en estos casos el prestador de
servicios no puede negarse a contratar. La determinacin de la persona del contratante tambin
queda restringida (slo se puede contratar con Chilectra). En cuanto al contenido tambin hay
restricciones como en el contrato dirigido, que est definido por reglas en la misma legislacin (en
los servicios pblicos el precio est normado).
b) Buena fe
Generalmente la buena fe puede entenderse en primer lugar como un estado psicolgico o
mental (estar de buna fe) y en segundo lugar puede entenderse como una conducta exterior
(Actuar de buena fe). Por tanto, tiene una fase subjetiva y una fase objetiva.
Es por eso que la buena fe se define (Diccionario Jurdico) como una actitud que demuestra la
conviccin o la voluntad de conformase al derecho; conviccin o voluntad que permite escapar del
rigor de la ley. El estar o actuar significa que esa persona que est o acta de buena fe va a recibir
en cierta medida una ventaja en la aplicacin de la ley. Por ello la buena fe apela a conceptos
como sinceridad, lealtad, etc. Quien se en encuentra de buena o o quien acta de buena fe recibe
una ventaja en la aplicacin de la ley.
En sus fases subjetivas (como estado mental) la buena fe se traduce en la creencia errnea
acerca de la regularidad de la situacin. Se est de buena fe porque se crey y se confi en un
estado aparente de cosas. Es el caso en que un tercero cree en el mandatario de otro, tambin en
materia de posesin con el heredero aparente. En resumen, es cuando se incurre en un error, ya
sea por desconocimiento o desconfianza de signos exteriores.
Hay muchas disposiciones en el Cdigo Civil que hablan de buena fe (alrededor de 40). En su
fase subjetiva, los artculos: 706 (posesin), 906 (retribuciones luego de la reivindicacin), 1267
(referido al que de buena fe ocupa una herencia), 1576 (extincin de las obligaciones), 2202
(mutuo), 2295 (pago de lo no debido) 2297 (cundo puede repetirse el pago), 2468 (accin
pauliana).
Art. 706 CC: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
72

As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse


recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro
vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario.
Art. 1267 CC: El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable de las
enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico;
pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de las enajenaciones y
deterioros.
Art. 1576 CC: Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la
persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor
para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es
vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Art. 2202 CC: Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn
reivindicar las especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibi de mala fe ser obligado al pago inmediato
con el mximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el mutuario de buena fe slo
ser obligado al pago con los intereses estipulados y despus del trmino concedido en el
artculo 2200.
Art. 2295 CC; Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho
para repetir lo pagado.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda
ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o
cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor
las acciones del acreedor.
Art. 2297 CC: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el
pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
Art. 2468 CC: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura
del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de
mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios
del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, incluso las
remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe
del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado
desde la fecha del acto o contrato.

73

El su fase objetiva, el comportamiento se presenta como honesto, leal y sincero. En esta fase
se vincula la buena fe a aquello que prescribe el artculo 1546 que seala que los contratos deben
cumplirse, ejecutarse de buena fe. Esto significa que el deudor debe ejecutar la obligacin de la
forma que fue pactada y cumpliendo las disposiciones de la naturaleza aun cuando no hayan sido
explicitadas. Ms all de la invocacin genrica existen otras disposiciones en el Cdigo Civil
referentes a la parte objetiva como los artculos: 1590 y 1591 (materia de pagos), 1660 y 1662 y
1548 y 1549.
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1590 CC: Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en
que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o
culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a menos que los
deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no
provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del
acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del
contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el
deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o
culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el
estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su
deudor contra el tercero, autor del dao.
Art. 1591 CC: El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en
casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
Art. 1660 CC: Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto
con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su
seguridad.
Art. 1662 CC: No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa
de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un
depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de
pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de
violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.
Art. 1548 CC: La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o
cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.

74

Art. 1549 CC: La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el
debido cuidado.
Se ha estimado que la buena fe se presume, salvo que se demuestre lo contrario. Este
principio emana del art. 707 en materia posesoria (?), en oposicin al dolo que se debe probar. As
como el que acta de buena fe se premia, al otro se le sanciona; esto demuestra el Art. 94,
nmero 6: el que solicita la muerte presunta y sabe lo contrario es sancionado. 658, 652 y 1468.
Art. 707 CC: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse.
Art. 658 CC: En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, con el
gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor.
Art. 652 CC: Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta
es transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio, para el solo efecto de
llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a
que fue transportada.
Art. 1468 CC: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita
a sabiendas.

Clase 30 Jueves 14 de octubre de 2010


Apuntes de clase.
Francisca Mrquez
c) Responsabilidad
Un principio fundamental es la responsabilidad, la vctima debe asumir el costo del dao, salvo
en cuanto exista alguna razn jurdica para trasladar el costo de ese dao a una persona distinta.
Esa razn jurdica es lo que se denomina acto ilcito, y ste asume 2 modalidades esenciales:
Puede ocurrir que opere en ausencia de todo vnculo anterior entre el agente y vctima. Es lo
que se denomina responsabilidad extracontractual, expresin masificada en la 2da mitad del siglo
XX pero es bastante equivoca, otros hablan de responsabilidad delictual o cuasi delictual, no existe
expresion exacta.
En 2do lugar el acto ilcito puede ser incumplimiento contractual, donde si existe un vnculo
previo, lo que se denomina responsabilidad contractual.
Este acto ilcito (contractual o extracontractual), en nuestro sistema de tradicin romano
germnica, equivale a la nocin de culpa civil (imprudencia) o dolo (intencin).
En ocasiones y de manera excepcional la culpa no se establece como un requisito de la
responsabilidad, siendo suficiente que se establezca un dao, aqu hablamos de responsabilidad
estricta (contractual) o responsabilidad por obligaciones de resultado (extracontractual).
75

Ms all la responsabilidad civil tiene requisitos y produce efecto. Los requisitos son las
denominadas condiciones de la responsabilidad, aquellos elementos que deben reunirse para
declarar que un sujeto debe responder, indemnizar a otro.
Las condiciones de la responsabilidad civil extracontractual son:
Una accin libre y voluntaria
Imputabilidad o capacidad
Culpa o dolo
Dao
Relacin de causalidad
De estos los verdaderamente relevantes son: culpa, dao y causalidad
Condiciones de la responsabilidad civil contractual:
Incumplimiento del contrato
Capacidad (para contratar)
Mora (retardo culpable)
Dao y causalidad
En cuanto a sus efectos, ambas responsabilidades dicen relacin con la extensin de los
perjuicios reparables.
En materia extracontractual, en el presente se puede concluir que los perjuicios indemnizables
son dao patrimonial que comprende dao emergente y lucro cesante, y el dao extra patrimonial
que corresponde a la nocin de dao moral.
Estos son los daos que se indemnizan.
Esto es extraordinariamente complejo, habiendo mucho por agregar.
Analizando lo anterior, en un caso lo que se incumple es un contrato y en otro un
incumplimiento de un deber general de conducta, sin duda entre ambos existe una asimetra, en
materia de extensin de los perjuicios que se prevn, obviamente debe influir que las partes
hayan decidido voluntariamente adquirir la obligacin. Diferencias en cuanto a causas.
En cuanto a los efectos existen muy pocas diferencias.
Hay un acercamiento entre los estatutos de la responsabilidad civil. Sin embargo, hay quienes
dicen que ambas responsabilidades son muy distintas y por tanto se debe marcar la diferencia
entre ambas.
Algunos autores han dicho que la responsabilidad civil contractual es un trmino falso, no
existe, que consiste en entregar una prestacin equivalente a aquella que no cumpli el deudor.
Aun cuando ninguna regla del sistema chileno se refiera a los perjuicios que se generan del
incumplimiento de una obligacin, de todas formas se resuelve acudiendo a los artculos 2314 y
76

siguienteprincipio de aplicacin general. Tiene la funcin adems de interpretar las


disposiciones.
d) Enriquecimiento injustificado
Institucin residual que opera donde no existe otra institucin que regule la materia.
Cuando no hay motivo valido de una obligacin, y aun as se paga, se produce un
enriquecimiento injustificado y un empobrecimiento injustificado, que da lugar a una accin de
repeticin, que permite recuperar lo perdido. Permite que se restituya lo dado. No es
indemnizacin de perjuicio, solo se obtiene lo que se pago, en la indemnizacin se puede obtener
mucho ms.
Subyace como lgica en las prestaciones mutuas y accin reivindicatoria. Art 905 al 917,
tambin en la lesin, comunidad y pago de lo no debido, accin de repeticin que tiene el tercero
civil legalmente responsable que paga la indemnizacin producto de la accin en contra el
trabajador que genero el dao, ser responsable por los actos de otra persona.
e) Abuso de derecho
Es una contradiccin lgica, sin embargo, existen lmites extrnsecos e intrnsecos al ejercicio
de los derechos.
f)

Lesin
No es un principio general del derecho chileno, se puede definir como un perjuicio producto
de la desigualdad de las prestaciones. Se sustenta en un principio de justicia conmutativa. En
materia contractual se concretiza en la nocin de contrato conmutativo, que es aquel donde existe
una equivalencia en las prestaciones 1441. Tal equivalencia que se supone en los contratos
conmutativos debera corregirse por la institucin denominada lesin que permitira recuperar
aquella seccin de la prestacin que excede de la prestacin que recibi de la otra parte,
resguardando un cierto equilibrio en las prestaciones. Sin embargo, tal control del contenido del
contrato no es una regla general de nuestro derecho sino una institucin excepcional
comprendida para las compraventas y sujeta bajo ciertas condiciones. El comprador tiene lesin
enorme cuando paga ms del doble del justo precio.
El mejor resguardo de la justicia contractual es la libertar, quien dice contractual dice justo, se
entenda que un acuerdo consentido era la mejor garanta para que las prestaciones de las partes
fueran justas, equilibradas. Esto es as en la mayor parte de los casos, salvo en los contratos por
adhesin, donde hay legislacin especial, como proteccin de los trabajadores y consumidores.
Art. 1348 hace extensiva la lesin a la particin.
Art. 1348 CC: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad
de su cuota.

g) Libre circulacin de los bienes

77

Principio muy antiguo. Se supone que la codificacin decimonnica quiso poner fin a las trabas
de la libre circulacin proveniente del derecho feudal. En una poca en que la riqueza era
inmobiliaria, la economa clsica que sustenta la codificacin entenda que las trabas relevantes
que deban eliminarse eran aquellas que afectaban a los bienes inmuebles, y esas trabas se
encontraban en las vinculaciones que se establecan de la tierra que fueron derogadas por 2 leyes
incluso anteriores al cdigo y que prohibieron los fideicomisos y usufructos sucesivos, que
permitan estancar la propiedad en la familia. Se vincula a la abolicin de los mayorazgos.
Hoy en da la riqueza es esencialmente mobiliaria.

SEGUNDA PARTE
LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO
2. La relacin jurdica de derecho privado
Esto se debe revisar en la pgina 297 a 355 del Tratado de Derecho Civil de Alessandri,
Somarriva y Vodanovic.
A. Concepto y elementos de la relacin jurdica de derecho privado
La relacin jurdica de derecho privado se establece entre 2 o ms personas. No todas las
relaciones interpersonales interesan al derecho, necesitamos espacios de libertad y hay muchas
instituciones que lo hacen. Usualmente se utiliza el criterio de la sancin para diferenciar cuales
son las relaciones que s interesan al derecho, las que al Estado le interesa respaldar con una
sancin.
En la estructura de la relacin jurdica, existe objeto y sujeto.
(i) Sujetos
El contenido de la relacin jurdica entre 2 sujetos se reduce a derechos y deberes, y estos
nacen, producen sus efectos y se extinguen.
Nacen en virtud de los hechos jurdicos, aquellos a los cuales el ordenamiento les atribuye
capacidad de generar consecuencias jurdicas.
(ii) Deber jurdico
Derechos y deberes tienden a examinarse bajo la nocin de derecho subjetivo, cuya
complejidad terica no es consistente con los escasos problemas prcticos que genera. Decenas
de teoras sobre la naturaleza del derecho subjetivo, con un alcance muy limitado en cuanto a
resolucin de problemas.
Clase 31 Lunes 18 de octubre de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Sergio Fandez

78

(iii) Derechos Subjetivos


B. Los derechos subjetivos
La clase anterior revisamos la accin jurdica del d privado y les mencion el tratamiento
general de esta materia, que lo vamos a tratar en clase y que deben complementar con los
apuntes de Somarriva, Alessandri y Vodanovic. No obstante, en la clase anterior di unas nociones y
alcances que parecen relevantes. Veamos la relacin jurdica de d privado en la clase anterior, los
sujetos, los deberes jurdicos y los ds subjetivos. Con respecto a los ds subjetivos sealar lo
siguiente:
(i) Nocin y funcin del concepto
En general se estima que los ds subjetivos son prerrogativas, esferas de accin, mbitos d
actividad que pueden ser ejercidos por las personas bajo la proteccin del E. Son los ds de las
personas; en verdad, el d civil es uno de los pocos ordenamientos jurdicos o mbitos del derecho
que necesitan definir a la persona. La define para precisar quines son titulares de los ds
subjetivos en las relaciones interpersonales. Ms all de connotaciones tericas, la teora de los
ds subjetivos ha construido el derecho civil en la modernidad, y es por eso que varias de las
instituciones del d civil, como ocurre con el propio abuso de d, no son entendible sin nociones
previas de este concepto de d subjetivo.
Ahora, histricamente es muy probable que en el d romano no tuviera la importancia que
tiene ahora el d subjetivo. Este d (el romano) se construy a partir de la accin. El desarrollo de
la nocin de d subjetivo es propio de la modernidad y de la escuela del derecho natural.
Quien ha hecho magnficas contribuciones a esta nocin es Michell Villey.
Desde una perspectiva psicolgica es curioso estructura el d en base a subjetividades, y la
psicologa se puede fundar en una especie de egocentrismo o de necesidad, como seala Spinoza.
Se ha llegado a sostener que el mero deseo se puede constituir como derecho.
Contemporneamente se ha cumplido, como el deseo de los padres ha tener un hijo, que ha dado
acceso a la Procreacin asistida.
Desde trmino de la segunda guerra, se vio la necesidad de reforzar y resguardar la idea de los
derechos (auge de los DDHH); se ha generado una poltica legislativa que ve todo desde la
perspectiva de los ds subjetivos. Por ejemplo, la proteccin del medio ambiente, que es una
proteccin de bienes se ha configurado como una proteccin al derecho de vivir en un ambiente
limpio.
El derecho objetivo es considerado como una norma; el subjetivo como una facultad que
deriva de una norma y que merece respeto.
La nocin del d subjetivo ha sido objeto de crticas. Algunos niegan la existencia del d
subjetivo, sosteniendo que el d se configura sobre la base de deberes. Como la posicin de
Kelsen, donde el d subjetivo no es ms que la aplicacin del d objetivo.

79

Hay otros que entienden que el d subjetivo constituye una voluntad reconocida por el
derecho subjetivo. La crtica es... Qu pasa con los que no tienen voluntad?
(ii) Tipos de derechos subjetivos
a) Derechos pblicos y privados
Dividir entre pblicos y privados. Esto es, en la norma en la que se funda el d subjetivo.
Pueden entes pblicos ejercer ds privados y viceversa? Claro que pueden, no depende de la
naturaleza del sujeto sino de la norma.
b) Derechos potestativos y derechos a la conducta ajena
La siguiente clasificacin: potestativos y derechos a la conducta ajena.
Hay diferente utilizaciones de ds potestativos, pero se utiliza para designar a aquellos ds
subjetivos que otorgan una facultad creadora de ds y que tambin se extiende a su modificacin
o extincin. As, el derecho a contratar y la facultad de suscribir contratos con fuerza obligatoria de
ley entre las partes constituye un d potestativo. Algunos distinguen aqu, los ds funcin: como
representar a un incapaz, que tendra la particularidad de ser un d potestativo ya que faculta un
derecho de crear ds y obligaciones comprometiendo al incapaz pero al mismo tiempo envolvera
deberes de proteccin; se ejerce por el inters del incapaz. Frente a este derecho potestativo
existen otros tiles para el desarrollo de la personalidad como sera la manifestacin del ppio de la
autonoma de la voluntad.
Frente a estos d potestativos que permiten crear relaciones jurdicas existira tambin ds
sobre la conducta ajena. Estos derechos son esencialmente el d privado, los denominados
derechos personales y derechos reales.
Estos derechos exigen una prestacin que puede ser cumplida por otro, puede ser un sujeto
determinado, como ocurre en los ds personales, o toda la comunidad, como ocurre en los ds
reales. De ah que sea relevante distinguir entre d absoluto y relativo.

c) Derechos absolutos y relativos


La clasificacin atiende al carcter del sujeto pasivo del derecho, si hablamos de derecho en las
relaciones interpersonales, necesariamente hablamos de que deba existir una obligacin. Los
derechos absolutos, el sujeto pasivo son todos, es ilimitado, universal; y generalmente este sujeto
pasivo debe abstenerse y respetar el ejercicio de ese derecho. En la nomenclatura civil se dice que
estos derechos son OPONIBLES a todos, y todos deben respetarlos. Es lo que ocurre con los
derechos de la personalidad y los derechos reales. Los derechos personales son aquellos que
tienen un sujeto pasivo determinado, individualizado, es una persona la obligada a una prestacin.
Es por eso que los derechos relativos estn constituidos por esencia con los derechos personales u
obligaciones.
El d privado civil se divide entre los ds patrimoniales y los ds extrapatrimoniales.
d) Derechos extrapatrimoniales
La distincin entre estos ds subjetivos atiende a la utilidad econmica, si tales ds son
avaluables en dinero. Los extrapatrimoniales, en origen, no tienen utilidad econmica, y no son
80

avaluables en dinero. No obstante, pueden derivar o pueden traer aparejados consecuencias


patrimoniales, si se infringen. Como ocurre con la indemnizacin de perjuicios. Estos son derecho
extrapatrimoniales, pero su vulneracin puede traer consecuencias patrimoniales. Los ds de
familia tambin son ds subjetivos extrapatrimoniales, estos derivan de la pareja al contraer
matrimonio y de los hijos.
Tampoco son avaluables en dinero, y si se vulneran puede que una indemnizacin sea
pecuniaria. No pueden transferirse, no se pueden ceder el d del hijo o el d a la intimidad.
e) Derechos Patrimoniales (Remisin a Derecho Civil III y IV)
Los patrimoniales son, el d de bienes, materia contractual y el rgimen general de las
obligaciones (disposiciones que se aplican a los contratos pero que tienen una potencial aplicacin
a otras materias), la responsabilidad civil extracontractual y el d de sucesin (pero est entre el d
de familia y el d patrimonial).
e.1 Derechos reales
Concepto y Objeto
Los ds reales, son los ds que se tienen sobre una cosa sin respecto de otra persona. La
potestad que otorga el d est de tal manera mediatizada por la cosa que est entendido que es
un derecho directo sobre la cosa, y no con respecto a otras personas. En verdad, el d real da
ciertas facultades sobre la cosa, por ejemplo el d real de propiedad, da la facultad de usar, gozar y
disponer sobre l.
Pero como el d es sobre relaciones interpersonales, el d se ejerce no sobre la cosa sino sobre
otros, es excluir al resto del uso, goce y disposicin de la cosa. Los dems deben respetar ese d
real y abstenerse de impedirlo. As se menciona en el Art. 577.
Art. 577 CC: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones
reales.
Estos ds no se pueden crear, slo son los que seala la ley, por una razn de orden pblico ya
que son oponibles a todos. Naturalmente, un alcance as de amplio no puede tener su origen en
una decisin voluntaria y particular.
Tipos
El principal derecho real es la propiedad, se sostiene que frente a la propiedad los otros
derechos reales, o son desmembraciones del dominio o bien, son garantas. Concede el uso, goce y
disposicin; la desmembracin del dominio transfieren alguna de esas facultades a un tercero, por
ejemplo el uso y goce puede cederse a un tercero por medio de un usufructo. Conservando el
propietario la disposicin.
Lo mismo ocurre con la servidumbre, como la de paso. Se concede una parte del uso y goce del
paso por un terreno.

81

Los ds reales de garanta son la hipoteca y la prenda. La particularidad de estas garantas es


que se ejercen sobre la cosa, si no se paga la deuda se remata el bien inmueble o mueble. Son
derechos reales, por lo tanto, oponible a todos, en consecuencia cualquiera sea el propietario si la
cosa se transfiere, la hipoteca se har de igual manera. La hipoteca y la prenda siguen a la cosa no
al propietario.
Acciones
De los derechos reales nacen las acciones reales. La accin por excelencia es la reivindicatoria
que permite recuperar la cosa que se ha perdido, es la accin del propietario. La accin de
proteccin tambin se ha utilizado para defender derechos reales por cuanto el derecho de
dominio constituye un derecho fundamental reconocido por la C. De la misma forma, hay
acciones penales que protegen derechos reales, como la usurpacin, por ejemplo.
Finalmente tambin la accin de responsabilidad civil extracontractual protege la propiedad.
La nocin de dao material est compuesta por dao emergente, perjuicio actual, y el lucro
cesante, las ganancias futuras que se dejan de recibir por la accin ilcita.
e.2) Derechos personales y obligaciones
Concepto y Naturaleza
Los derechos personales: son los que se tienen con respecto a otra persona. Art. 578 lo define.
De aqu deriva una accin personal contra un sujeto especfico. Los ds personales se tienen
contra una persona que se encuentra obligada a dar, hacer o no hacer algo. Como adquiere tal
relevancia el aspecto del sujeto pasivo, tiende a utilizarse la nomenclatura de OBLIGACIONES para
referirse a los ds personales.
Fuentes
Las fuentes de las obligaciones estn sealadas en el art. 1437. Son: el contrato, la ley, el
cuasicontrato (enriquecimiento injustificado, por ejemplo) y el hecho ilcito (responsabilidad. civil
extracontractual).
Art. 1437 CC: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad.
Tipos de prestaciones sobre los que recaen
Los tipos de prestacin recaen sobre una cosa, dar una cosa, hacer algo o no hacer algo.
Acciones que nacen de los derechos subjetivos
De estos derechos nacen acciones personales, ellas dependern de la fuente y tipo de
obligacin. Si fue un contrato que no se cumpli, ser la accin de cumplimiento de contrato. En la
ley, ella misma menciona la accin que emana. En el acto ilcito, la accin es responsabilidad civil
extracontractual. En el caso de los cuasicontratos es la accin de repeticin.
e.3) Elementos de la obligacin
82

Sujetos
En cuanto a los elementos de la obligacin: Sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor).
Prestacin
La prestacin es relevante de definirla porque de ello depender cmo se cumple la obligacin
y que ocurre cuando no se cumple.
La obligacin de dar se cumple entregando la cosa especfica que se contrat cuando se trata
de una especie o cuerpo cierto, o una de la calidad mediana del gnero, por ejemplo si se vendi
un quintal de trigo, se debe entregar un quintal de trigo de similar calidad.
En las obligaciones que establecen un hacer o un no hacer, para evaluar cmo debe cumplirse
hay que establecer un criterio de conducta. El mdico, por ejemplo, est obligado a efectuar un
hacer, y esa prestacin de servicios debe cumplirla diligentemente. Por eso, en este caso no
bastar probar que no se cumpli, sino que se debe mostrar que el mdico actu de manera
imprudente. El incumplimiento es indisociable de la nocin de culpa. Si no se cumplen estas
prestaciones, tambin se derivan ciertos efectos distintos dependiendo del tipo de prestacin. Una
obligacin de dar una especie, se puede exigir el cumplimiento de la misma para que se entregue
esa especie de cuerpo cierto. Si por alguna razn se hace imposible la entrega, se traduce en una
indemnizacin de perjuicio. Si es una obligacin de hacer, lo que se hace es apremiar al deudor
para que cumpla, si no lo hace, se puede encargar un tercero el cumplimiento o una
indemnizacin de perjuicio. En el caso de no hacer, se puede ordenar la destruccin de lo hecho,
siempre y cuando pueda hacerse y responda a los fines del contrato.
e.4) Resumen de diferencias entre derechos reales y derechos personales
Los derechos reales se ejercen de toda persona y de ellos emanan las acciones reales.
Los tipos de derechos reales se encuentran en la ley y no pueden inventarse.
Los derechos personales se ejercen respecto de una persona singular y de ellos emanan las
acciones personales.
Su nmero es infinito, son todos los que puedan crear las partes.
(iii) Adquisicin, transferencia y prdida de los derechos subjetivos
Puede ser originaria o derivada. Es originaria cuando surge en el individuo con independencia
de otra persona. Es derivada cuando dicho derecho proviene de otro.
Esta distincin es relevante por cuanto se trata de una adquisicin derivada se reciben los ds
en la condicin que se encuentran. Los ds personales generalmente son originarios, nacen con el
contrato que es la principal fuente de obligaciones. Pero a veces se puede ceder por lo que seran
un d derivado, art. 699 cuando se cede un crdito.
Los derechos reales, en cambio, esencialmente se adquieren de forma derivada. La
transferencia de propiedad, que es la tradicin como modo de adquirir.

83

La forma de adquirir los derechos reales es lo que se denomina modos de adquirir, que se
encuentra regulado en el art. 588. En cuanto a la transferencia (por acto entre vivos) y transmisin
(por sucesin).
La transferencia siempre es un acto singular, la transmisin puede ser a ttulo universal
(heredero) o a ttulo singular (legatario). No se pueden transferir ni transmitir ms derechos de los
que se tienen. Arts. 682 y 717 que recogen este ppio.
Art. 682 CC: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su
nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido
desde el momento de la tradicin.
Art. 717 CC: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor,
principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la
apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no
interrumpida de antecesores.
Hay derechos intransferibles, como los derechos de familia. Hay algunos que se pueden
transferir pero no transmitir, como el usufructo.
Los derechos subjetivos se pueden modificar en cuanto a objeto o a sujeto.
En cuanto a la extincin de los ds subjetivos, puede ocurrir en el actual titular, con la
transferencia o transmisin. Pero hay veces cuando se extingue definitivamente por ejemplo
cuando se cumple un contrato, o su plazo o alguna condicin (en el caso de los derechos
personales).
(iv) Lmites de los derechos subjetivos privados (nociones sobre abuso de derecho)
El lmite conduce a la nocin de abuso de derecho. Es en cierta medida una contradiccin
lgica sostener que se ejerce un derecho y que se puede abusar del mismo. Abusar de un derecho
es ejercer un no-derecho, cuando abusamos de un derecho es una ilicitud.
Como sea, esta nocin es muy importante en el derecho civil. Tiene repercusiones en todas las
materias del derecho civil: en el d de propiedad, en materia contractual (teora de los actos
propios), en la responsabilidad (generando daos).
El abuso de d constituye un lmite externo al ejercicio del d. La teora ms utilizada para
explicar esta nocin es la de Josserand, que sostuvo que el abuso de derecho es el ejercicio del
mismo contrariando los fines impuestos por el ordenamiento jurdico. Eso conduce a examinar los
fines con los que se ejerci ese derecho. Esto significa una intromisin de la libertad y una
discrecionalidad judicial enorme.
Se entiende el abuso como un correctivo al ejercicio anormal del derecho, y ese ejercicio
puede emanar ya sea directamente de la intencin de daar o ya sea con una infraccin a la
84

lealtad que debe existir. La nocin de actos propios establece una prohibicin de actuar en
contradiccin con los actos anteriores de la misma persona.
(Leer Limites de los ds subjetivos de Enrique Barros)
Clase 32 Martes 19 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
3. Sujetos de la relacin obligatoria: personas naturales
Hominum causa omne jus onstitutm
Hermogenieno, Siglo IV aprox. Digesto 1, 5, 2.
El alcance de la nocin de persona del derecho civil es mucho mayor que las otras ramas.
El derecho civil regula las relaciones privadas intersubjetivas y por ello debe definir aquellos
sujetos. La definicin de persona en el derecho privado es diversa aquella que se puede encontrar
en la filosofa; a veces esas definiciones son orientadores, pero no se siguen con el derecho
privado.
En el CC Andrs Bello slo dio unos lineamientos para definir quienes seran personas y por
ende gozaran de derechos subjetivos. La persona es un ente capaz de ser titular de derechos y
obligaciones. El libro Primero del CC regula a las personas, pero tambin a la familia. Adems otras
disposiciones como la Nueva Ley de Matrimonio Civil o la Ley de adopciones.
Este libro primero define a los sujetos de derecho y regula algunos de sus derechos y
obligaciones y sus derechos subjetivos. El orden en que aparece la materia Bello lo copi de las
Institutas de Gayo. Este orden es consistente con al perspectiva individualista que inspir la
modernidad, as, la familia aparece como un atributo de la persona, de ah que sea consistente no
solo con la nocin de persona, sino que tambin con la nocin de familia. No slo se parte de un
radical individualismo, sino tambin de la familia, la cual es percibida como un ente funcional a los
proyectos individuales, un instrumento entregado para el desarrollo de la personalidad.
El CC regula dos tipos de personas que jurdicamente son muy similares, pero que en trminos
reales son radicalmente distintos. El Cdigo regula a las personas naturales y las personas
jurdicas. La nomenclatura es engaosa, en realidad la personalidad jurdica es una creacin del
derecho. Decir persona en derecho privado es hablar de una categora jurdica, que puede no
coincidir con lo que comnmente se entiende como persona. Tal categora jurdica reviste al
individuo u ente de una serie de derechos y obligaciones y se conforma por una serie de atributos
(como el nombre o el domicilio) y derechos de la personalidad (integridad, honra, privacidad). Esta
categora el derecho la aplica a entes naturales y entes ficticios creados por el hombre, como lo
son las personas jurdicas o morales. Por ello ambos gozan de personalidad jurdica aunque
tienen distinta naturaleza.
Existe una cierta analoga entre la personalidad jurdica reconocida a los entes biolgicos y los
entes ficticios. Prueba de ello es que la jurisprudencia nacional en los ltimos 20 aos ha tendido a
reconocer derechos de la personalidad a personas jurdicas sin fines de lucro e incluso a
85

sociedades annimas. As, se ha sostenido por la jurisprudencia que se atenta contra la honra de la
personalidad jurdica que un banco proteste cheques sin motivo. Tambin en materia de
fundaciones se sostiene que es posible sancionar actos que atenten contra su imagen,
Las personas jurdicas se dividen en: con fines de lucro y sin fines de lucro. Las sin fines de
lucro pueden ser corporaciones (unin de personas) o fundaciones (destinacin de un patrimonio
a la beneficencia). Las con fines de lucro son sociedades y se les considera contratos (por ende se
regulan en el libro IV). Las ms comunes son las Sociedades annimas y las Sociedades con
responsabilidad limitada y no las Sociedades Colectivas ya que no limitan la responsabilidad
patrimonial.
A. Existencia Natural del ser humano
Estn reguladas en el Libro Primero. En el Ttulo I y II se tratan los temas de: individuo, su
emergencia en el derecho, atributos funcionales y fin de su existencia. Los Ttulos III a XVIII tratan
el derecho de familia: esponsales, matrimonio, filiacin, acciones de filiacin, derechos y
obligaciones entre padres e hijos, patria potestad, las pruebas del estado civil, alimentos. En los
Ttulos XIX a XXXII (ms los IX y X en relaciones a la autoridad paterna y patria potestad) vuelve a
surgir el individuo, pero ya no en su totalidad; se trata de las incapacidades y representacin.
Curiosamente el CC dedica muy pocas reglas a la capacidad de las personas, pero muchas a la
incapacidad, esto se debe a que la incapacidad requiere regulacin en tanto estado no natural.
Sin embargo esta no es una relacin completa. Faltan los derechos de la personalidad que
conforman una nocin de persona de u modo mucho ms inmediato que, por ejemplo, los
atributos de la personalidad. Si bien se puede sostener que algunos de estos derechos subyacen el
CC principalmente se encuentran en la CPR y los Tratados Internacionales, lo cual ha ayudado a
aumentar la autonoma de los individuos.
Hay que tener en cuenta que la evolucin del derecho civil en materia de persona condujo a
una regulacin no slo de las incapacidades, sino que tambin ha surgido la idea de proteger a las
personas de s mismas.
El Cdigo Napolen tambin tena este vaci en los derechos de la personalidad, pero esto se
incorpor en los aos 90.
Desde una perspectiva sociolgica la colectividad es anterior al individuo (Emil Durkhein), el
individuo sera una consecuencia de la vida en grupo. La pregunta que surge naturalmente es
cundo naci el individuo y desde las distintas perspectivas filosficas se pueden desprender
varias conclusiones, p. ej. para el marxismo la persona era un invento de la burguesa.
Los estudios de derecho generalmente se iniciaron con el estudio de la persona. En Grecia, la
nocin de persona habra surgido hacia el VII ac cuando las siluetas de las figuras se comenzaron a
definir ms claramente.
Otros sostienen que en la nocin de persona tiene mucho que ver e dogma de la trinidad.
Antropolgicamente la nocin de individuo surgi hace mucho tiempo cuando el primer nio
fue llamado por una voz (palabra, sonido) en especial que lo separ del resto.
86

En las propias institutas de Gayo se hablaba de derecho de las personas, lo que en el Digesto
se cambi por la condicin de los hombres.
La consideracin de cada individuo de la especio humana como persona es un fenmeno
moderno El art. 55 del CC entonces, es una invencin moderna, Son personas todos los individuos
de la especie humana, sin importar su edad, sexo, estirpe o condicin.
Art. 55 CC: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Esto tiene que ver con la prohibicin de la esclavitud- En Chile, se declar la libertad de vientre
en 1811 y luego en 1823 se aboli completamente, pero hasta 1943, existieron individuos de la
especie humana privadas de todo derecho, era la institucin de la muerte civil. En ella caan todos
quienes se integraban a una comunidad religiosa. Se suele sostener que una forma moderna de
esclavitud y de reduccin de la persona es el sobreendeudamiento, ya que coarta la libertad de las
personas.
Se cree que la filosofa individualista del derecho viene desde los tiempos del derecho romano
con influencia estoica. Adems, se piensa que la filosofa de Kant es la precursora de la visin de
persona libre. Por otro lado, la reforma protestante fue un gran impulso para la conceptualizacin
de persona ya que elimin el nexo entre dios y la persona. La Revolucin Francesa tambin tuvo
que ver. La cada de los totalitarismos tambin fue influyente (URSS: colectividad por sobre
persona).
El CC regula un tipo de persona natural que est fundado, ante todo, en una voluntad, por ello
el cuerpo humano prcticamente no aparece en el Cdigo y su proteccin se debe a los DD.FF.
reconocidos en la Constitucin.
La inviolabilidad del cuerpo humano se encuentra cautelada por el ordenamiento jurdico en
general. La Constitucin reconoce el derecho a la integridad fsica y ofrece el recurso de
proteccin para su respeto. El Cdigo Penal sanciona el homicidio o las agresiones. El cdigo civil,
con la responsabilidad, ofrece reparaciones por dao corporal.
El cuerpo humano no slo se protege de los otros, sino tambin de atentados que provienen
del propio individuo excluyndose del comercio al cuerpo, los rganos del cuerpo humano no se
pueden vender, pero s se pueden disponer partes a ttulo gratuito, la disposicin del cadver slo
para docencia o investigacin (art 145 a 154 del Cdigo Sanitario, modificados por la Ley de
Donacin de rganos, que recientemente fue modificada). Al cuerpo humano enfermo se le
garantiza la salud mediante el derecho a la proteccin de la salud (Art 19, N __ CPR).
Hay algunos problemas vinculados al cuerpo humano que surgieron por la biotica.
Clase 33 Jueves 21 de octubre de 2010
Clase hecha por el ayudante Jos Antonio Snchez
Apuntes de clase.
David Bruna

87

Lmites a los derechos subjetivos


1. Concepto de Derecho Subjetivos
2. Lmites a los Derechos Subjetivos
a. Emanan del propio contenido del derecho
b. Teoras que emanan del abuso del derecho
El problema de lmites al derecho subjetivo tiene relacin con el contenido del derecho
subjetivo
1. Concepto de Derecho Subjetivo: Es una concesin que el ordenamiento entrega a los
particulares (poder actuar) que se reconoce a un sujeto para satisfacer sus intereses que est
amparado por el ordenamiento jurdico. O sea, es un derecho que se entrega a la voluntad de
un sujeto para satisfacer sus intereses.
El primer elemento se vincula al inters del propio titular. El segundo elemento importante
es la idea de voluntad, ya que el derecho se ejerce a la voluntad del sujeto.
Siempre que se reconoce un derecho subjetivo se establece de forma correlativa un deber
de un tercero, ya sea haciendo o abstenindose de algo.
El derecho s siempre se entrega al individuo en relacin a sus interrelaciones personales.
No tiene objeto que se entregue un derecho si no se puede exigir a nadie. La exigibilidad del
derecho es una parte muy importante en el contenido del derecho.
Al titular se le entrega el poder de exigir el cumplimiento del derecho que le corresponde.
No atae al ordenamiento ni al estado. Por ello siempre es necesaria una limitacin al derecho
que se le entrega al sujeto.
Se discute si acaso los derechos de la personalidad son o no derechos subjetivos, debido a
que se piensa que es necesario un contrato para que existan.
2. Lmites a los derechos subjetivos:
a. En relacin al contenido del derecho.
El abuso del derecho tiene que ver con su contenido, no del abuso en s
Derechos Potestativos
Derechos de Funcin
b. Teoras que emanan del abuso del derecho
Los derechos subjetivos atienden al bien comn y no al inters propio. Tiene que
ver con que el derecho ejercido est de acuerdo al ordenamiento en su contenido,
pero va en franco abuso.
El principio de autonoma es una de las grandes objeciones a las teoras del abuso
del derecho. Un derecho no puede ser lcito por un lado pero ilcito por otro.
Siendo los derechos subjetivos reconocidos solo en a finalidad que el
ordenamiento seala, todo ejercicio distinto sera ilcito. Todos los derechos son
entregados con una nocin de bien comn.

88

Clase 34 Lunes 25 de octubre de 2010


Apuntes de clase.
Francisca Mrquez
B. Existencia legal del ser humano. El concepto de persona natural del Cdigo Civil
Ms all de la realidad fsica que envuelve la personalidad, la ley civil debe sealar ante todo
para definir el sujeto de derechos y obligaciones, cuando va a comenzar la existencia legal de una
persona, y cuando termina. Obviamente puede coincidir o no con la existencia natural.
El cdigo civil parte definiendo que son las personas.
Art. 55 CC: son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Todo hijo de mujer es persona, aun con enfermedades, discapacidades, etc. Tampoco importa
su edad, por lo que las facultades mentales y conciencia no est desarrollada.
Decir persona es decir sujeto de derecho y obligaciones, y aun contempla a quienes no pueden
ejercer estos derechos por s mismos.
Existe un proyecto de ley sobre discriminacin, que prohbe hacer diferencias entre las
personas por su condicin sexual.
La estirpe se refiere al tronco familiar, si el hijo nace dentro o no del matrimonio, padre
conocido o desconocido, etc. Ahora no importa, pero antes s era determinante.
Condicin se refiere a la posicin social, al origen familiar.
Art. 57 CC: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.
(i) Principio de existencia de las personas naturales
La persona desde la perspectiva civil comienza al nacer.
Art. 74 CC: la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente
separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se
reputar no haber existido jams.
Desde la perspectiva de la biologa son muchos los puntos de vista acerca del comienzo de la
vida humana, sin embargo, ante la ley, el nacimiento requiere ante todo la separacin.
Existen algunas discusiones acerca de lo que significa separarse completamente de la madre.
Usualmente se ha dicho que esto implicara el corte del cordn umbilical. Para otros se sostiene
89

que eso no sera imprescindible, pues el cordn pierde su funcin fuera del cuerpo de la madre, y
esto sera peligroso porque supedita el nacimiento a una voluntad, a una intervencin del mdico
o de la madre, y si se mata a ese nio antes del corte del cordn, no se estara hablando de
homicidio? En la prctica esto no suscita problemas.
Adems es necesario un momento de vida independiente para ser considerado persona.
Posicin que se opone a otra no seguida por el d. nacional, que es la denominada de la viabilidad,
donde para declarar persona a un ser humano se requiere nacimiento, separacin de la madre y
que el nio sea apto para la vida. Es bastante difcil determinar cuando esto sucede. Amplio
margen a la apreciacin y arbitrariedad.
De todas formas se presentan pocos problemas de interpretacin. En Francia se sigue esta
teora.
Es necesario referirse al tratamiento legal del que est por nacer, el nasciturus
(ii) Tratamiento especial del nascirutus
Art. 75 CC: La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a
peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes
para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que
tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
La ley lo que declara y la constitucin repite esta norma, es que se protege la vida del que est
por nacer, no tiene derecho a la vida. Que se declare un deber de proteccin no equivale a atribuir
personalidad. Lo protegido constituye un objeto de proteccin, no un sujeto.
Esta cuestin se vincula a la discusin del aborto.
El sistema objetivo ordena proteger al nasciturus.
En verdad a pesar de que las prohibiciones parecen absolutas, el aborto siempre ha existido en
Chile.
Entre 1875 y 1931 en Chile se entendi implcitamente autorizado el aborto teraputico, en
1931 el cdigo sanitario introduce una expresa disposicin al aborto teraputico, cuando se
encontraba amenazada la salud maternal.
As se mantuvo hasta 1989, ao en el que fue derogada esa autorizacin, prohibicin que
incorporo el Gobierno Militar con el apoyo de la iglesia catlica.
A pesar de esa prohibicin el aborto sigue practicndose. Aborto consentido continua en
plena clandestinidad e ilegalidad, y aborto teraputicos se siguen efectuando, justificndose en
que la muerte del feto fue un efecto indirecto no deseado de las acciones por salvar a la mujer. As
se presenta mdicamente para evitar la sancin penal. En tal caso, con efecto indirecto, no sera
tampoco una accin moralmente reprochable, sino una accin buena que pretende salvar a la
madre, lo que produce un efecto colateral no deseado.
90

No hay estadsticas claras, pero todo indica que en Chile la cifra de aborto anual, es
descomunal, equivalente a pases con una poblacin 5 veces superior, se estima que existen al ao
entre 150.000 y 200.000. Claramente no son cifras oficiales.
Todo esto sucede en lugares insalubres, poniendo en riesgo la vida de las mujeres.
Generalmente se argumenta en trminos de la vida del feto, pero hay escasa preocupacin por
las mujeres forzadas a cometer abortos clandestinos con amenazas para su vida y sanciones
penales.
Esta realidad esconde una desigualdad social, son las mujeres pobres las ms expuestas.
Cuando llegan con complicaciones a los hospitales pblicos. En contraste, quienes tienen los
medios pueden abortarse en el extranjero o incluso en chile con buenas condiciones de
salubridad.
Cuando en un hospital pblico se recibe a una mujer que se sospecha que ha abortado, tienen
obligacin de denunciarlo. Y esas mujeres pobres terminan en un juicio penal.
Ms all de los argumentos basados en la igualdad, tambin est la autonoma femenina. La
pregunta esencial es si podemos imponer a las mujeres la obligacin de tolerar un embarazo. Hay
situaciones lmites en que tal obligacin no es exigible jurdicamente, y solo cabe entregar a la
autonoma de las mujeres la decisin de seguir con el embarazo.
1) Ante todo no puede exigrsele sacrificar su vida o gravemente su salud por la vida del feto,
debera respetarse la decisin de interrumpir un embarazo si medicamente eso es
aconsejable. En nuestro ordenamiento a NADIE se le obliga sacrificar la vida por la de otro.
2) En 2do lugar se encuentran los casos en que el feto es inviable o sufre de graves
afecciones congnitas, pareciera que el derecho no puede atribuir a la mujer la carga de
continuar con un embarazo que le provocar una carga enorme, un dolor constante. La
decisin de llevarla adelante DEBERIA quedar entregada a ella.
Sostener que debe ser la vida soportada contra la voluntad de la mujer, (a juicio del profe) es
demasiado.
Aqu surge tambin la discusin de la eugenesia, donde trazar los lmites de quien debera
nacer podra ser arbitrario.
1) Est en caso de las mujeres abusadas sexualmente
2) Finalmente est la razn (ms debatida) de que la mujer por razones socioeconmicas o
por lo que sea, quiera someterse a un aborto. En este caso, el aborto debera plantearse
como el ltimo camino (como en algunas legislaciones)
Esto tambin debe ser acompaado de medidas que eviten los embarazos no deseados. Ej:
educacin sexual, anticoncepcin de emergencia, esterilizacin voluntaria.

91

Somos uno de los pocos pases que tienen este tipo de legislacin, en prcticamente toda
Europa est permitido. Adems, por dejar tranquilos a los opositores (conservadores, religiosos) ,
de todos modos no se cumple en la prctica.
Ley 20418 de 28 de Enero de 2010, intenta conciliar las posiciones. Establece el derecho de
toda persona a recibir educacin sexual, aunque entrega a las creencias de cada institucin
entregar los conocimientos que estime convenientes (esto es una estupidez, pues se puede
ensear una realidad inconcebible en los tiempos modernos, no tiene consistencia). Es muy difcil
conciliar que todos tengamos acceso igualitario a los mtodos y adems se deje espacio de
decisin a las creencias, pues siendo as la igualdad es irreal.
Una poltica pblica debera obligar a TODOS los establecimiento que se enseen cuales son
los mtodos disponibles.
Tambin establece el derecho a establecer libremente los mtodos de control de la fertilidad,
pero la libertad sin informacin es una utopa.
Finalmente la ley establece el deber del estado de poner a disposicin de la poblacin los
mtodos anticonceptivos, siempre y cuando estas no tengan efecto directo de aborto.
Esta ley vuelve la discusin al punto de partida, pues conduce a seguir debatiendo si la
anticoncepcin es o no abortiva.
Clase 35 Martes 26 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
Teresita Cea
(iii) Fin de la existencia de las personas naturales
a) Muerte Natural
Del Trmino de las personas
Fin de la existencia de la persona
Muerte natural
Art. 78: termina en la muerte natural
Art. 78 CC: La persona termina en la muerte natural.
Es importante precisar la muerte (lugar, momento) por sus consecuencias patrimoniales y la
donacin de rganos, eutanasia. Los lmites son relevantes. Existen dos corrientes:
Los que sealan que la vida termina con el cese de las funciones cardiovasculares.
Los que sealan que la vida termina con el cese de las funciones enceflicas Esta es la
postura que predomina por ley en Chile.
Revisar el artculo de Juan Carlos Flores: Muerte enceflica, biotica y transplante de rganos.
Revista Mdica de Chile, 2004 v.132.
Art. 149 del Cdigo Sanitario.
Art. 78 CC: importante en materia de sucesiones.

92

Muerte Civil
Consecuencia de la profesin religiosa (catlica) por voto solemne o informal. Hacan a la
persona incapaz relativa. En 1943 la ley 7712 deroga esta institucin por influencia de Alessandri.
(Arts. 95 a 97 del CC derogados).
b) Muerte Presunta
Ficcin de la muerte natural ante la desaparicin o el cese de noticas de una persona. Requiere
un procedimiento judicial que generalmente es hecho por los herederos. Se encuentra entre los
arts. 80 y 94 del CC. Los herederos o acreedores pueden tener inters en el patrimonio.
Etapas de la muerte presunta
1. Mera ausencia.
2. Posesin provisoria de los bienes.
3. Posesin definitiva de los bienes.
1. Mera ausencia.
Se deja de tener noticias del ausente y se busca proteger sus bienes y derechos para lo cual se
nombra un mandatario (cuando fue previsor y dej un mandato general) o un curador de bienes
del ausente (Art. 493 yss). Esto dura cinco aos; pero en caso de desastres, un ao (art. 81, n9); y
en el caso de prdida de naves y aeronaves (art. 81, n 8). No requiere pronunciamiento judicial
hasta la designacin de un curador de bienes. Cuando se fija la declaracin de muerte se pasa a la
posesin provisoria.
2. Posesin provisoria de los bienes.
Salvo los casos del art. 81 n 7, 8, y 9, se concede de inmediato:
Requisitos de la declaracin de muerte presunta y sus consecuencias (Art. 81)
Probar ausencia fsica y de noticias del sujeto.
Que se hayan hecho gestiones para ubicarlo (Art. 81 n 1).
Citaciones, tres veces cada dos meses. (Art. 81 n 2)
Declaracin de muerte presunta luego de dos meses desde la ltima citacin (Art. 81 n 3).
Or al defensor de ausentes (Art. 81, n 4).
Sentencia en el Diario Oficial (Art. 81 n 5).
Luego de esto el juez fija la fecha presuntiva de la muerte el ltimo del primer bienio contado
desde la fecha de las ltimas noticias (Art 81 n6).
Casos especiales: Art. 81, n 7, 8 y 9. Se fija la fecha de la muerte el da de la guerra o un da
intermedio entre el principio y fin del conflicto; o el da presuntivo del suceso; o el da del
desastre.
Revisar Art. 82.
Efectos del decreto de posesin efectiva
Trmino de la sociedad conyugal o de la participacin en los gananciales (Art. 84).
Emancipacin de los hijos salvo patria potestad de la madre (Art. 270) o guarda (Art. 273).
Se abre la sucesin del desaparecido a legitimarios (ab intestato) a la (Art. 955 y 1240) fecha
de la muerte presunta (Arts. 85 a 89).
93

Los herederos tienen slo garantas ante el posible retorno del desaparecido, ya que son slo
poseedores provisorios y no definitivos.
Termina posesin provisoria cuando reaparece el sujeto o se da paso a la posesin definitiva.
Dura ordinariamente cinco aos.
Art. 80 CC: Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y
verificndose las condiciones que van a expresarse.
Art. 81 CC: 1 La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del
desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha
de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.
2 Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que deber haberse
repetido hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada
dos citaciones.
3 La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella,
con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin.
4 Ser odo, para proceder a la declaracin, y en todos los trmites judiciales posteriores,
el defensor de ausentes; y el juez, a peticin del defensor, o de cualquiera persona que tenga
inters en ello, o de oficio, podr exigir, adems de las pruebas que se le presentaren del
desaparecimiento, si no las estimare satisfactorias, las otras que segn las circunstancias
convengan.
5 Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se insertarn en el peridico
oficial.
6 El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde
la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha, conceder la
posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
7 Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde
entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros
precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro,
o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y
el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido.
8 Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha
de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga
inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se
encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en
conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los
bienes de los desaparecidos. Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus
restos, se aplicarn las mismas normas del inciso anterior, siempre que no pudieren ubicarse
los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren
hallados. Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o
viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en
los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido
por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la
desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. En estos casos no regirn
lo dispuesto en el nmero 2, ni el plazo establecido en el nmero 3; pero ser de rigor or a la
94

Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de


nave o de aeronave.
9 Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido
provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones,
cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de los
desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones. En este caso, la citacin de los
desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez en el Diario Oficial
correspondiente a los das primero o quince, o al da siguiente hbil, si no se ha publicado en
las fechas indicadas, y por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o
de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre
estas dos publicaciones. El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms
desaparecidos. El juez fijar, como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o
fenmeno natural y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los
desaparecidos, pero ser de rigor or al Defensor de Ausentes.
Art. 82. El juez conceder la posesin definitiva, en lugar de la provisoria, si, cumplidos los
dichos cinco aos, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. Podr asimismo concederla, transcurridos que sean diez aos desde la fecha de
las ltimas noticias; cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos diez aos, la edad del
desaparecido si viviese.
Art. 83. Durante los cinco aos o seis meses prescritos en los nmeros 6, 7 y 8 del
artculo 81, se mirar el desaparecimiento como mera ausencia, y cuidarn de los intereses del
desaparecido sus apoderados o representantes legales.
Art. 84. En virtud del decreto de posesin provisoria, quedar disuelta la sociedad
conyugal o terminar la participacin en los gananciales, segn cual hubiera habido con el
desaparecido; se proceder a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido
hubiere dejado alguno, y se dar posesin provisoria a los herederos presuntivos. No
presentndose herederos, se proceder en conformidad a lo prevenido para igual caso en el
Libro III, ttulo De la apertura de la sucesin.
Art. 85. Se entienden por herederos presuntivos del desaparecido los testamentarios o
legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta. El patrimonio en que se presume que
suceden, comprender los bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha
de la muerte presunta.
Art. 86. Los poseedores provisorios formarn ante todo un inventario solemne de los
bienes, o revisarn y rectificarn con la misma solemnidad el inventario que exista.
Art. 87. Los poseedores provisorios representarn a la sucesin en las acciones y defensas
contra terceros.
Art. 88. Los poseedores provisorios podrn desde luego vender una parte de los muebles o
todos ellos, si el juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes. Los bienes races del
desaparecido no podrn enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por
causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa, y con

95

audiencia del defensor. La venta de cualquiera parte de los bienes del desaparecido se har en
pblica subasta.
Art. 89. Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y
restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses.
Clase 36 28 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Muerte presunta (Continuacin)
Art. 43 de la Ley de Matrimonio Civil
El Matrimonio termina por muerte presunta luego de 10 aos desde transcurrida la ltima
noticia. 5 aos cuando pueda tener ms de 70. En el caso de naves o aeronaves termina con 1 ao
desde la ltima noticia
Artculo 43, inciso 1 LMC.- El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los
cnyuges, cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en
la sentencia que declara la presuncin de muerte.

Art 91. Todos los que tengan derechos subordinados a la muerte de alguien entran en ejercicio
de esos derechos.

Art. 90. Si durante la posesin provisoria no reapareciere el desaparecido, o no se tuvieren


noticias que motivaren la distribucin de sus bienes segn las reglas generales, se decretar la
posesin definitiva y se cancelarn las cauciones. En virtud de la posesin definitiva cesan las
restricciones impuestas por el artculo 88. Si no hubiere precedido posesin provisoria, por el
decreto de posesin definitiva se abrir la sucesin del desaparecido segn las reglas
generales.
Art. 91. Decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y en general
todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido,
podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte.
El fideicomiso y el usufructo son dos desmembraciones del dominio que se analizarn en
Derecho Civil 4. El usufructo es un derecho real y termina con la muerte del usufructuario.
La muerte es un plazo indeterminado, no una condicin.
Otro efecto de la posesin definitiva de los bienes del ausente es que si no ha existido con
anterioridad la posesin provisoria (no es necesaria en casos de sismo, guerra, etc.) en estos casos
se abre la sucesin definitiva. La posesin definitiva otorga una disposicin definitiva de los bienes
del ausente, por ello no est sometida a los lmites de la posesin provisoria.
Art 90, inc. 3: Apertura de la sucesin en caso de que no haya existido posesin provisoria.

96

Si no hay restriccin alguna a la herencia se otorga la posesin definitiva y los herederos


entran en posesin sin lmite alguno y, entre otras cosas, pueden repartir las cosas sometindose a
comn acuerdo o a un arbitraje.
Si el desaparecido reaparece
Art 93. El decreto de posesin definitiva podr rescindirse (anularse) a favor del desaparecido
si reapareciere o (o si aparecen) de su legitimario habido durante su desaparecimiento o de su
cnyuge por matrimonio contrado en la misma fecha (durante el desaparecimiento).
Art. 93. El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si
reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por
matrimonio contrado en la misma poca.
Art 94. La recisin corre cuando: aparece, en los plazos que la ley seala, ----, Solo recuperan lo
que existe (N 5 que sea considerado como poseedor de buena fe significa que tiene tratamiento
especial en la restitucin).
Art. 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que
siguen:
1 El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que
haga constar su existencia.
2 Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los respectivos plazos de
prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte.
3 Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo
obtuvieren.
4 En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente
en ellos.
5 Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de buena
fe, a menos de prueba contraria.
6 El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe.
Art 92. Hay una presuncin a favor de la muerte presunta a favor de ella.
Art. 92. El que reclama un derecho para cuya existencia se suponga que el desaparecido ha
muerto en la fecha de la muerte presunta, no estar obligado a probar que el desaparecido ha
muerto verdaderamente en esa fecha; y mientras no se presente prueba en contrario, podr
usar de su derecho en los trminos de los artculos precedentes. Y por el contrario, todo el que
reclama un derecho para cuya existencia se requiera que el desaparecido haya muerto antes o
despus de esa fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el
derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna.

La muerte presunta no se aplica en situaciones de normalidad, pero s en situaciones como la


que vivimos este ao.

97

La ley 20--- 20/04/2010 se refiere entre otras cosas a la regulacin de la muerte presunta a
propsito del terremoto. Esta ley modifica las reglas de la muerte presunta transitoriamente y
especialmente para permitir que los interesados puedan solicitarla a contar de un plazo
extraordinario de 90 das despus del terremoto.
Efectos jurdicos de la muerte (esencialmente para la muerte natural)
1) Se abre la sucesin de bienes (Art. 955, Libro III, Sucesiones). Al abrirse la sucesin se
entregan las sucesiones testamentarias o hereditarias, salvo en cuanto se trate de asignaciones
condicionales. (Art 962 y 956).
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la
persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o
en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario,
pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose
por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos,
en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin;
salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957,pues entonces bastar
existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el
momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero
se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de
expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador.
2) En segundo lugar, el matrimonio se disuelve (art 42 y 43 NLMC).
Artculo 42 LMC.- El matrimonio termina:
1 Por la muerte de uno de los cnyuges;
2 Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo
siguiente;
3 Por sentencia firme de nulidad, y
4 Por sentencia firme de divorcio.

98

Artculo 43 LMC.- El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los


cnyuges, cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias,
fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte.
El matrimonio tambin se termina si, cumplidos cinco aos desde la fecha de las
ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del
desaparecido. El mismo plazo de cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias se
aplicar cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud del nmero 7 del
artculo 81 del Cdigo Civil.
En el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo Civil, el matrimonio se
termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la muerte.
El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido con un
tercero, conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido muri
realmente despus de la fecha en que dicho matrimonio se contrajo.
3) Se extinguen derechos intransmisibles
P. ej. alimentos (Art.334)
Art. 334 CC: El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte,
ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.

El art. 762 dispone que la expectativa de fideicomiso se extingue,

Art. 762 CC: El fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no transmite por
testamento o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple
expectativa, que pasa ipso jure al substituto o substitutos designados por el constituyente,
si los hubiere.

Los arts. 773 y 802 tambin establecen que se extingue el derecho de usufructo y las
servidumbres ligadas a l.

Art. 773 CC: La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse
por causa de muerte.
El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.
Art. 802 CC: El usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones,
sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar.
Por consiguiente, es responsable de las servidumbres que por su tolerancia haya dejado
adquirir sobre el predio fructuario, y del perjuicio que las usurpaciones cometidas en la
cosa fructuaria hayan inferido al dueo, si no las ha denunciado al propietario
oportunamente pudiendo.

Tambin se extingue una expectativa (art.1078).

Art. 1078 CC: Las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, no confieren
al asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las
providencias conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite derecho alguno.

99

Cumplida la condicin, no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo


intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido.
4) Hay ciertos contratos que se extinguen con la muerte de una de las partes (art. 2005) como
el de confeccin de una obra material. La sociedad tambin se extingue (art. 2103) a no ser que se
pacte otra cosa.
Art. 2103 CC: Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los
socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.

El mandato se extingue si mueren las partes (art. 2163).

Art. 2163 CC: El mandato termina:


1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas.

El comodato tambin se extingue por la muerte de una de las partes (art. 2180).

Art. 2180 CC: El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo


convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio
particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.
Todos estos contratos que terminan por la muerte de uno de los contratantes son los que se
denominan contrato en consideracin a la persona (intiuto persona). Usualmente los contratos no
se escriben as, sino en consideracin al objeto que se persigue.
5) En materia de formacin del consentimiento la oferta que lanza el proponente se extingue
si l muere (art. 101 CCO), el CC no contiene reglas particulares.

100

6) En materia de emancipacin de los hijos, si el padre muere se emancipan los hijos, salvo en
cuanto la patria potestad pase a la madre (art. 270).
Art. 70 CC: Las capellanas, clases de religin y moral o asesoras religiosas o espirituales
que se creen en los Hogares, Casas de Menores o Centros de Defensa o rehabilitacin
pertenecientes al Estado y las que existan en la actualidad en esos mismos establecimientos,
podrn ser ejercidas y solicitadas, conjunta o separadamente a ttulo gratuito, por cualquiera
entidad o iglesia, sin discriminacin alguna, que ejercite la funcin religiosa o espiritual.
7) Algunas instituciones civiles tambin terminan como la guarda, tutela, curadura, los
albaceas tambin si mueren termina su encargo (art. 1279)
Art. 1279 CC: El albaceazgo no es transmisible a los herederos del albacea.
8) Ciertas acciones civiles tambin se extinguen como la accin de nulidad (art. 47 NLMC) salvo
algunas excepciones que se expresan. Y la accin de divorcio tambin (art.56).
Artculo 47 LMC.- La accin de nulidad del matrimonio slo podr intentarse mientras vivan
ambos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artculo precedente.
Artculo 56 LMC.- La accin de divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges.
Cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se invoque la causal contemplada en
el artculo 54, en cuyo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no hubiere dado lugar a
aqulla.
Los efectos patrimoniales de la muerte se estudian en derecho sucesorio
C. Atributos de la personalidad
La nocin de persona dicta que la persona es un sujeto de derechos y obligaciones. Esta nocin
est compuesta por una serie de atributos y de derechos de la personalidad que conforman el
concepto mismo de persona. Usualmente se ha sostenido que los atributos son ciertos elementos
inherentes que las sitan tcnicamente o funcionalmente en sus relaciones con otros individuos,
las singularizan, las especifican, las distinguen del resto. A estos atributos se agregan los derechos
de la personalidad.
Los atributos son derechos deberes, son condiciones propias del individuo de los que emanan
derechos y obligaciones.
Son el nombre, la capacidad, la nacionalidad, el domicilio y el estado civil. Algunos agregan el
patrimonio segn una vieja teora que concluye que las personas en esencia son titulares de
derechos y obligaciones, esto es, son titulares de un patrimonio.
(i) Nombre
Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social u jurdica. En
principio lo acompaa toda la vida. Se constituye de dos elementos: el nombre (pronombre
nombre de pila) que individualiza al sujeto en su grupo familiar y luego los apellidos o nombre de
101

familia que sealan que el individuo pertenece a un grupo familiar determinado, La conjuncin de
ambos termina identificando al ser en la sociedad.
El CC no ha reglamentado el nombre,
Ante todo, la ley de registro civil en su art. 31 seala en su n 3 que las partidas de nacimiento
deben contener el nombre y apellido del nacido que es la persona que requiere la inscripcin.
El Cdigo penal condena en el art 214 la usurpacin y la ley de adopcin regula el nombre que
adquiere el adoptado.
Se estima que el nombre es un bien indivisible, irrenunciable, imprescriptible, incomerciable,
intransmisible, salvo excepciones.
El nombre se determina por los padres salvo que se trate de impropio (Art. 31 n 4, inc, 2).
En cuanto a los apellidos, se determinan por los apellido de los padres. En materia de filiacin,
sus reglas determinan los apellidos de los hijos. Si es una filiacin matrimonial el hijo tendr por
apellidos aquel del padre y luego el de la madre. Si se trata de filiacin extra matrimonial (fuera
de) se incluye el apellido del padre o madre que lo reconozca. Si el padre es el que lo reconoce el
art. 31 n 4 de la ley de registro civil establece que de todas maneras debe dejarse constancia del
nombre de la madre. Esto porque el parto establece la filiacin respecto de la madre.
Art. 31 LRC. Las partidas de nacimiento debern contener, adems de las indicaciones
comunes a toda inscripcin, las siguientes:
1. Hora, da, mes, ao y lugar en que ocurri el nacimiento;
2. El sexo del recin nacido;
3. El nombre y apellido del nacido, que indique la persona que requiere la inscripcin; y
4. Los nombres, apellidos, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio de los padres, o los
del padre o madre que le reconozca o haya reconocido. Se dejar constancia de los nombres y
apellidos de la madre, aunque no haya reconocimiento, cuando la declaracin del requirente
coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al parto, en lo concerniente a las
identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz.
No podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas,
equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje.
Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo que dispone el inciso anterior, se
opusiere a la inscripcin de un nombre y el que lo solicite insistiere en ello, enviar de
inmediato los antecedentes al Juez de Letras o del Departamento, quien resolver en el menor
plazo posible, sin forma de juicio, pero con audiencia de las partes, si el nombre propuesto est
comprendido o no en la prohibicin. Estas actuaciones estarn exentas de impuestos.

Esto del orden de los apellidos es una regla que no todos siguen. En Argentina tienen un solo
apellido (padre). En algunos pases la mujer toma en el matrimonio el apellido del marido. En la
prctica nacional (cada vez menos) era usual que las mujeres despus de su apellido incorporaran
el de.

102

El orden de los apellidos ha dado lugar a apasionados debates en sistemas jurdicos


comparados y en chile ya que muestra una posicin subordinada de la madre. El proyecto del
boletn 4149-18 detenido desde mayo del 2009 permite elegir el orden de los apellidos. Siguiendo
la ley espaola del 99 y la francesa del 2005 lo que permite es elegir el orden de los apellidos, bajo
la condicin que se aplique a todos los hijos.
(Determinacin de la filiacin arts. 180 y 183 y 184)
Si va la madre a inscribir ella puede reconocerlo y ponerle su apellido, otro, o repetido.
El nombre es para toda la vida salvo excepciones. Estas excepciones estn contenidas en una
ley reciente denominada de cambio de nombre y apellidos 17344. Se puede (tramite judicial)
cambiar el nombre una sola vez cuando, uno u otro sean ridculos (nombre o apellido), risible o
menoscaben moral o materialmente, 2) cuando el solicitante haya sido conocido por ms de 5
aos con nombre o apellido distintos de los propios, 3) en los casos de filiacin no matrimonial
para cambiar los apellidos.
El nombre es un derecho para su titular?
As lo insina el art __ de la ley de cambio de nombre, por eso algunos consideran que el
nombre sera un derecho de la personalidad y adems un atributo, que poseera una dimensin
moral que permitira excluir a otros de su uso y que tendra una proyeccin patrimonial que
permitira al titular aprovecharse de los frutos de su explotacin econmica.
Es obligatorio o hay un deber de utilizar ese nombre? Razones de polica indican que si es
necesario para efectos administrativos y control de identidad. Sin embargo los seudnimos tienen
una utilizacin en la prctica nacional , ellos no aparecen regulados en las leyes civiles de persona
y familia, pero si aparecen mencionados a propsito de la propiedad intelectual ya que es usual
que los artistas los ocupen. As el art ___ de la ley de propiedad intelectual seala en la letra e)
que se presume autor de la obra seudnima, salvo prueba, aquel que aparezca como tal en su
divulgacin con su nombre, seudnimo, firma o signo.
Adems del nombre, la identidad de las personas producto de la tecnologa es posible
individualizar a alguien con el genoma humano. Al descifrarlo se permiti descubrir una identidad
de las personas mucho ms precisa que la huella digital. Es una identidad que no tiene
connotacin social pero que si es precisa. Podran constituir una forma de individualizacin muy
precisa. Por disposicin de la ley 19970 se cre el registro nacional de ADN que declara a la huella
como dato sensible y establece niveles de reserva respecto de su utilizacin. Se aplica a
condenados por delitos. Al respecto de la filiacin se reconoce una libre investigacin biologa que
conduce a algunos a sostener que existira una especie de derecho a la identidad biologa, o sea, a
conocer a sus progenitores.
Clase 37 Lunes 01 de noviembre de 2010
Feriado.
Clase 38 Martes 02 de noviembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
103

Art. 1547, inciso 3 Piedra angular del sistema de responsabilidad contractual.


Art. 1547 CC: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Obligacin de resultados: el deudor promete obtener cierto resultado. Para acreditar su
incumplimiento basta que se pruebe no haber conseguido ese resultado. Es consistente al art.
1547, inciso 3.
Obligacin de medios: el deudor promete hacer todo lo posible por obtener algo. (Mdicos).
Para comprobar su incumplimiento se debe probar que no hizo todo lo posible.
Tradicionalmente la jurisprudencia ha dicho que el art. 1547, inciso 3, Involucra una presuncin
de culpa en materia contractual.
Jueves 11 8:30 hrs. Aula Magna, Asistencia obligatoria. Ctedra de Jean Louis Halperyn sobre
unificacin del derecho de contratos en Europa.
Nombre (Coninuacin)
Es el atributo que ms desarrollo ha tenido en la actualidad.
(ii) Capacidad
Potencialidad de ser titular de derechos y obligaciones. Es consustancial a la persona, en ese
sentido se distinguen dos tipos:
a) Clases de capacidad
a.1) Capacidad de Goce
La tenemos todos. Potencialidad de ser titular de derechos y obligaciones.
a.2) Capacidad de ejercicio
Es la aptitud de ejercer individualmente los derechos y obligaciones. No todos tienen
capacidad de ejercicio porque no todos pueden ejercer sin la ayuda de un tercero sus derechos, ya
que hay personas limitadas. Las limitaciones provienen de la juventud o de la locura..
b) Clases de incapacidad
b.1) Incapacidad general

104

Se es incapaz (de ejercicio, todos tenemos capacidad de goce)


La regla general dice que todos son capaces de ejercicio salvo si se encuentra en estados
excepcionales (Art. 1446 en materia de contratos). El Art. 1447 establece quienes son incapaces.
Art. 1446 CC: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces.
Hay incapaces absolutos e incapaces relativos. Los motivos no tener la suficiente madurez para
expresar su voluntad o bien, no tienen voluntad.
Absolutos
Los absolutamente incapaces son: dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente.
Infantes: Para precisar su sentido, consultar Art. 26. Todo el que no ha cumplido 7 aos. No
son capaces de cometer actos ilcitos y por ello no son imputables.
Art. 26 CC: Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn
que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado
de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y
menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.
1) Impber: hombre menor de 14 y mujer menor de 12. Son absolutamente incapaces segn el
art. 1447.
Art. 1447 CC: Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este
inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que
la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Entre la pubertad y la mayora de edad se denominan adultos menores.
2) Dementes: La demencia es un concepto jurdico que dice relacin con una alteracin de las
facultades mentales que provoca una incapacidad para administrar personalmente sus bienes. Es
una nocin jurdica que se sustenta en una enfermedad mental. (Art. 456 en tutelas y curaduras)
Para la declaracin de incapacidad es necesario un juicio que declare su interdiccin. Los actos
anteriores a la declaracin de interdiccin son vlidos a no ser que se pruebe que el que los
ejecut estaba en estado de demencia [en esa poca]. (Art. 465)
Art. 456 CC: El adulto que se halla en un estado habitual de demencia, deber ser privado
de la administracin de sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos.
La curadura del demente puede ser testamentaria, legtima o dativa.
105

Art. 465 CC: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern
nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin,
sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.
El CC no define que enfermedades mentales son suficientes para estimar demente a alguien.
La jurisprudencia seala que es cualquiera que impida a una persona la capacidad de administrar y
dirigir sus bienes propios.
Se puede pedir la rehabilitacin de un declarado demente ante el tribunal. (Art. 468)
Art. 468 CC: El demente podr ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si
apareciere que ha recobrado permanentemente la razn; y podr tambin ser inhabilitado de
nuevo con justa causa.
Se observar en estos casos lo prevenido en los artculos 454 y 455.
3) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente. Antes de la reforma del
2003 era el sordomudo que no puede darse a entender por escrito. Esto, debido a que las tcnicas
de rehabilitacin de la sordera permiten darse a entender por lenguaje de seas u otros. Estas
personas tienen voluntad, pero no la pueden dar a conocer, por ello, es esencial que una persona
que ha cado en la incapacidad aprenda un sistema de comunicacin, de lo contrario puede ser
declarado incapaz. (Art. 469 y ss)
Art. 469 CC: La curadura del sordo o sordomudo, que no puede darse a entender
claramente y ha llegado a la pubertad, puede ser testamentaria, legtima o dativa.
Estos incapaces absolutos se distinguen de los incapaces relativos, sin embargo, ambas son
capacidades de ejercicio. La diferencia es que los incapaces absolutos no pueden actuar de forma
alguna en el derecho y slo lo pueden hacer mediante su representante. As, si llegan a actuar sus
actos son nulos (Art. 1688).
Art. 1688 CC: Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo
que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Relativos
Los incapaces relativos son los menores adultos y los disipadores (los que mal gastan su
dinero) que se hayan bajo interdiccin. Antes se agregaba a las mujeres, pero se elimin
nominalmente ya que, de hecho, no puede administrar los bienes de la sociedad.
Clase 39 Jueves 04 de noviembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna

106

Incapaces relativos (Continuacin)


Menores adultos, o sea, pberes hasta los 18 aos y los disipadores interdictos (aquellos que
administran de lama manera su peculio dndose a mal gastarla, es una conducta de vida lo que
lleva a que puedan ser declarados en interdiccin). Art 1447, inciso 3.
Art. 1447 CC: Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este
inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que
la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Esta incapacidad se diferencia de la absoluta ya que estos pueden actuar en algunos aspectos
en la vida del derecho cuando se los permita su representante legal, o bien, pueden actuar a
travs de l.
El CC define a los representantes en el art- 43 Son representantes legales de una persona el
padre o la madre, el adoptante y su tuto o curador.
La incapacidad relativa tambin genera la nulidad relativa del acto.
b.1) Incapacidad especial o prohibiciones
Adems, hay ciertas prohibiciones que impiden ciertos actos (art 1447, inciso final). As se
muestra en el artculo 1796 y ss. que declara nulo los contratos de compraventa entre cnyuges
no divorciados y entre padre o madre e hijo sujetos a patria potestad. Esto, debido a que en el
caso de haber acreedores esto puede llevar al traspaso de patrimonio con el fin de distraer. El art.
798 y ss. Tambin establece otra prohibicin.
Art. 1793 CC: La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Art. 798 CC: Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a
largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la
cosa fructuaria
(iii) Nacionalidad (Remisin a Derecho Constitucional)
Vnculo jurdico que une a una persona con un Estado derivando derechos y obligaciones
recprocos.
Desde el punto de vista del derecho civil estos derechos que derivan de la nacionalidad, los
cuales estn en el art. 19 de la CPR y que revisten un doble inters. Algunos constituyen los
llamados derechos de la personalidad, personalsimos, instransmisibles, imprescriptibles, que
107

forman parte de la nocin de persona, a veces, incluso ms que los mismos atributos; algunos de
estos derechos corresponden a temas del derecho privado.
El art. 56 del CC hace la diferencia entre chilenos y extranjeros y el art. 57 establece que en lo
regular no se harn discriminaciones arbitrarias con los extranjeros, salvo excepciones
establecidas.
Art. 56 CC. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son
extranjeros.
La nacionalidad tiene su regulacin en los arts. 10 y ss. de la CPR.
(iv) Domicilio
a) Domicilio poltico y civil
Es el asiento jurdico de una persona, esto es, el lugar donde ejerce sus derechos y cumple sus
obligaciones. El art. 59 define el domicilio, hay un domicilio poltico (art. 60) el cual es relativo al
territorio del Estado que usualmente proviene de la nacionalidad o residencia permanente o
definitiva, por tanto, es regulado por la propia CPR, teniendo en cuanta el art. 14 del CC que obliga
a los extranjeros a respetar la ley chilena; y uno civil, regulado como atributo por el CC, el cual est
constituido por un elemento fsico y un elemento espiritual. El elemento fsico consiste en la
residencia (art. 59) y el elemento espiritual se refiere al nimo de permanecer en esa residencia
(art. 59).
Art. 59 CC: El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del
nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil.
Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
En principio el derecho privado distingue tres cosas: la habitacin, residencia y domicilio.
La habitacin es donde duerme, pernocta una persona. Esto puede ser accidental o variable.
La residencia es la habitacin permanente, donde usualmente se duerme; y el CC en el art. 68
afirma que la residencia hace de domicilio civil cuando las personas no lo tienen en otra parte. Por
tanto, el domicilio es la residencia acompaada de la intencin de constituir esa residencia en
asiento de su vida social y jurdica. Usualmente este elemento fsico que define la residencia y este
elemento espiritual que hace la diferencia coincide (art. 62).
Art. 62 CC: El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su
profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
Art. 68 CC: La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que
no tuvieren domicilio civil en otra parte.

108

Luego, el CC agrega otras presunciones afirmativas (para establecer el domicilio) y negativas


(para negarlo).
b) Presunciones positivas y negativas del domicilio
Art. 63: no se presumir como domicilio una residencia transitoria. Es una presuncin negativa.
Art. 64: se presume el nimo de permanecer al realizar ciertas actividades. Es una presuncin
positiva.
Art. 65: el domicilio civil no se pierde por establecerse en otro lugar mientras se conserve a la
familia y el asiento personal de sus negocios.
Art. 63 CC: No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente,
domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa
propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias
aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin
temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante.
Art. 64 CC: Al contrario, se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en
un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro
establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar
un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por
otras circunstancias anlogas.
Art. 65 CC: El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en
otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus
negocios en el domicilio anterior.
As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma
manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia
y el principal asiento de sus negocios.
c) Clases de domicilio (general y especial; legal y convencional; real, voluntario o de hecho)
Se sostiene que existe un domicilio general (la generalidad de sus negocios) y un domicilio
especial (aquel que es vlido para sus actuaciones o gestiones), vlido p. ej. para el art. 49 del CPC
o el que menciona el art. 2350 del CC que exige que el fiador tenga fijado un domicilio dentro de la
jurisdiccin de la Corte de Apelaciones, tambin al final de los contratos es comn que se fije un
domicilio.
Art. 2350 CC: El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal;
que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o elija
domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los inmuebles, excepto
en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no existan en el
territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los inmuebles no
hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.

109

Tambin hay una clasificacin entre domicilio legal, que es el que impone la ley (art. 72 y 73
el representado tiene el domicilio de su representante y los sirvientes tienen domicilio con sus
amos), loa arts. 64 y 66 (domicilio de los religiosos en su parroquia) tambin fijan situaciones
especiales; un domicilio convencional (que coincide con el especial) como se aprecia en el art. ; t
el domicilio real, que es el efectivo que atiende a la nocin de residencia (arts. 59 y 62).
d) Pluralidad de domicilios
El art. 67 aborda algunos problemas comunes, como p. ej. cuando hay pluralidad de domicilios
se acepta, pero se opta por el que tenga relacin con los hechos.
Art. 67 CC: Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo
tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones
exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo.
El domicilio es importante, puesto establece el lugar donde se ejercen los derechos y las
obligaciones.
El art. 1587 en materia de pagos seala que el pago debe hacerse en el lugar establecido por la
convencin (domicilio especial), si no hay designado un domicilio especial se hace en el domicilio
del deudor, o si se trata de una obligacin de cuerpo cierto se hace en el lugar donde estaba la
cosa (art. 1588). Tambin el art. 955 que seala que la sucesin se abre en el ltimo domicilio.
Art. 1587 CC: El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
Art. 1588 CC: Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
(v) Estado civil
a) Caractersticas
El art. 304 define el estado civil de una manera muy defectuosa, ya que parece una de
capacidad.
Art. 304 CC: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Lo compone lo siguiente:
Es una calidad que emana de la ley, semi permanente (ya que puede mutar con el tiempo) que
tiene toda persona, el cual es uno e indivisible (ya que no se pueden tener dos estados civiles
provenientes de una misma fuente)
b) Fuentes del Estado civil

110

Provienen de dos instituciones de derecho de familia: la filiacin (que adscribe a una persona a
una familia determinada) y el matrimonio (acto voluntario que funda una nueva familia).
Filiacin y matrimonio dan origen a lo que se denomina parentesco, que a su vez, provoca una
serie de derechos y obligaciones civiles.
El parentesco, el matrimonio, la filiacin y la nocin de familias se revisar en Derecho Civil VI
En materia de Estado civil todo es de orden pblico, salvo en cuanto al matrimonio se accede
voluntariamente.
El estado civil en general es personalsimo (que no se puede transferir o transmitir), por ello se
dice que no admite de representacin civil, salvo en casos voluntarios por mandatarios (art. 103).
Por esto mismo las acciones que derivan son intransmisibles (arts. 182, 272, 317) e inembargables
(2460 y 2466) e imprescriptibles (art. 2498 en relacin con el 320)
Art. 182 CC: El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de
reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta.
Art. 272 CC: Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable.
Se excepta de esta regla la emancipacin por muerte presunta o por sentencia judicial
fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser dejadas sin efecto por el
juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su
existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste que la recuperacin
de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que d lugar a la
revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.
La revocacin de la emancipacin proceder por una sola vez.
Art. 317 CC: Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o
el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre
contra el hijo.
Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra
de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido
cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
Art. 2460 CC: La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia; pero
podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos
precedentes.
Art. 2466 CC: Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn
de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos
dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como
usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los
cuales podrn subrogarse los acreedores.

111

Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario,
segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Sin embargo, no ser embargable el usufructo
del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto
a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Art. 2498 CC: Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o
muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados.
Art. 320 CC: Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya
pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que
pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce.
Las acciones que correspondan se ejercern en conformidad con las reglas establecidas en
el Ttulo VIII y, en su caso, se notificarn a las personas que hayan sido partes en el proceso
anterior de determinacin de la filiacin.
Asimismo las fuentes se dividen en hechos jurdicos, actos jurdicos y sentencias que se derivan
del matrimonio y la filiacin. P. ej. un hecho jurdico como el nacimiento est relacionado con la
filiacin; un acto jurdico es el matrimonio; otro acto jurdico es el reconocimiento del hijo
extramatrimonial; las sentencias pueden terminar un matrimonio o establecer filiacin.
La filiacin y el matrimonio que actan a travs de los H A o S dan origen al parentesco. ste se
adquiere por adopcin o por consanguineidad o afinidad (parientes consanguneos o afines).
El art. 28 define el parentesco por consanguineidad que es el que deriva de aquella relacin en
que una persona desciende de la otra o se vinculan por un antepasado en comn.
Art. 28 CC: Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
El art. 31 define el parentesco por afinidad que es el que existe entre el cnyuge y la familia del
otro cnyuge.
Art. 31 CC: Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
El parentesco se determina por la lnea y por el grado.
La lnea dice relacin con el hecho de descender uno de otro o tener un antepasado comn Si
se desciende de uno o de otro se habla de lnea recta y si se tiene un antepasado en comn se
habla de lnea colateral.
El grado es el nmero de generaciones que separan a in individuo del otro y se contabiliza
segn la separacin de generaciones (Art. 27).

112

Art. 27 CC: Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de
generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos
primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea
recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es
ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal.
El estado civil se prueba por las partidas, Revisar art. 307 y 308 en relacin con los arts. 310 y
312 que tratan de la posicin notoria del estado civil y los arts. 315 y 316 que tratan sobre la
sentencia para probar parentesco. Si no hay partidas puede probarse por la posicin notoria del
Estado civil.
Art. 307 CC: Podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su
autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una
misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar.
Art. 308 CC: Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los
contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos
casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes.
Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de
que se trata.
Art. 310 CC: La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en
haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y
sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su
marido, y por el vecindario de su domicilio en general.
Art. 312 CC: Para que la posesin notoria del estado de matrimonio se reciba como prueba
del estado civil, deber haber durado diez aos continuos, por lo menos.
Art. 315 CC: El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos
que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Art. 316 CC: Para que los fallos de que se trata en el artculo precedente produzcan los
efectos que en l se designan, es necesario:
1 Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada;
2 Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor;
3 Que no haya habido colusin en el juicio.
La separacin judicial de la NLMC no pone trmino al matrimonio, slo a la convivencia en
comn y el rgimen patrimonial.
(vi) Patrimonio
Es un atributo de la personalidad segn algunos.

113

Se tratara de un conjunto de derechos y obligaciones susceptibles a apreciacin pecuniaria y


que deberan tener todas las personas. Atributo nico, imprescriptible, inembargable, etc. Se
tratara de una universalidad jurdica compuesta por todos los derechos y obligaciones.
El Cdigo Civil no trata al patrimonio. El art.2465 sobre el derecho de prenda general
permitira inferir que existe un patrimonio independientemente del conjunto de bienes que lo
componen. Ello explicara como el patrimonio pasa a los sucesores, el derecho de prenda y la
subrogacin real.
Art. 2465 CC: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo1618.
Clase 40 Lunes 08 de noviembre de 2010
Suspendida por el profesor.
Clase 41 Martes 09 de noviembre de 2010
Suspendida por el profesor.
Prueba Oral.
Clase 42 Jueves 11 de noviembre de 2010
Clase del profesor Halprin.
Clase 43 Lunes 15 de noviembre de 2010
Clase del ayudante Jos Antonio Snchez
Apuntes de clase.
David Bruna
D. Derechos de la personalidad
(i) Concepto y enumeracin
Diferencias entre:
Atributo de la personalidad: Es una cualidad que distingue a una persona de otras (1) y
adems facilitan su actividad en cuanto sujetos de derecho (2).
Derechos Subjetivos: Poderes de actuacin que se le confieren a los particulares, y en
particular a su voluntad de actuar. Queda sujeto a la voluntad de la persona y pueden ser
usados por la persona para satisfacer sus deseos.
Derechos de la Personalidad: Derecho sobre elementos que son inherentes a la persona o que
defienden intereses ligados a la persona.
Entonces, los atributos y los derechos son algo inherente a la persona y tienen por fin dar
mayores facilidades para el ejercicio de los derechos. La diferencia es que los derechos de la
personalidad son una mayor realizacin de los atributos. Los derechos son un fenmeno
contemporneo que se comenz a dar post guerra.
De esto se desprende la declaracin de los DD.HH. a l se liga el pacto de San Jos de Costa
Rica sobre derechos fundamentales.

114

Los derechos de la personalidad ofrecen una proteccin acabada de los intereses de la


persona, son algo mucho ms avanzado que los atributos.
Por ejemplo, el domicilio, atributo de la personalidad tiene su sofisticacin en el derecho a la
intimidad. ste ltimo es algo mucho ms elaborado ya que integra creencias, pensamientos,
costumbres, etc.
De acuerdo al profesor Figueroa son derechos subjetivos en la medida en que pueden ser
exigidos ante la privacin, perturbacin o amenaza con un recurso de proteccin.
Por otro lado se sostiene que los derechos subjetivos tienen un sujeto y un objeto. En este
sentido los detractores de darles una calidad de derechos subjetivos se apoyan en la idea de que
en los derechos de la personalidad el sujeto y el objeto del derecho se encuentra confundido. En
contra de ello se sostiene que el sujeto de proteccin es la persona y el objeto est ntimamente
ligado a ella. Como se puede ver, es un juego de palaras.
En cuanto al fundamento, los derechos de la personalidad tienen un origen pre estatal ya que
segn la escuela natural, emanan de la persona y el Estado slo los puede reconocer, no crear.
As, la importancia de reconocer un derecho por parte del Estado viene dada desde el
momento en que el derecho se hace exigible.
Sin embargo, la tendencia mayoritaria actualmente tiende a identificar el fundamento de los
derechos de la personalidad en la dignidad humana. Ese sera el concepto fundamental, y no la ley
humana o la ley natural. De esta forma, la dignidad humana es transversal a todos los derechos.
En definitiva, los derechos de la personalidad tienen un fundamento supra jurdico y el
ordenamiento slo se debe preocupar de otorgar medios de exigibilidad.
En cuanto a las caractersticas, varan segn el autor. Alessandri seala que:
1. Son generales: todos tienen derechos de la personalidad. Esto es tan drstico que se
sostiene que no es posible constatar que exista una persona sin derechos de la
personalidad.
2. Son absolutos: la mayora de la doctrina lo identifica con el hecho de hacerlos exigibles
ante toda persona. (Art. 578 Son oponibles slo a ciertas personas a duferencia de los
derechos de la personalidad) En este sentido ocurre la horizontalidad de los derechos.
Esto no quiere decir que no tienen lmite ya que este est dado, a lo menos, por su
contenido.
3. Son extra patrimoniales: no son susceptibles de una apreciacin pecuniaria, en este
sentido no entran en el patrimonio y por tanto, no son transferibles ni transmisibles. El
carcter extra patrimonial no quiere decir que no sean reparables en dinero. Slo la
afectacin es cuantificable, la indemnizacin aplica para compensar, no para reparar. +
4. Son esenciales: nunca pueden faltar, el ser humano los tiene desde que nace hasta que
muere.
5. Son _____: no pueden venderse, transferirse, transmitirse, etc.
6. Son imprescriptibles: no se extinguen por su desuso.
Los derechos de la personalidad cumplen como funcin la proteccin de ciertos intereses
vinculados a la persona, protegen intereses, rasgos y ______.
115

(ii) Marco normativo de los derechos de la personalidad


Tipologa
Tambin se encuentra en conflicto debido bsicamente a que los derechos de la personalidad
son casi infinitos y por ello no se pueden agrupar todos. La clasificacin ms grande es la engloba a
Derechos que protegen la inviolabilidad fsica y Derechos que protegen a inviolabilidad
psicolgica.
Entre ellos se encuentran: Derecho a la vida e integridad fsica y corporal, derecho a disponer
del propio cuerpo y del propio cadver, derecho a la libertad (en sentido amplio), derecho al
honor, derecho a la intimidad, derecho a la imagen, los derechos morales de autor, derecho a la
propiedad industrial, derecho a la inviolabilidad epistolar, etc.

El derecho a la vida se encuentra protegido por el ordenamiento civil y penal y slo se limita
por la figura de la legtima defensa.
El derecho a disponer del propio cuerpo y del propio cadver tiene relacin con el problema
de la donacin de rganos, proceso que se encuentra regulado estrictamente por la ley.
Autores sostienen que una vez que un rgano se separa del cuerpo adquiere una cierta
condicin que permite disponer de l e incluso comerciarlo, pero esto es bastante discutible
El derecho a disponer del propio cadver seala que, cumpliendo con ciertas formalidades,
uno puede dejar su cadver para la investigacin con fines cientficos.
El derecho a la libertad es reconocido en un sentido amplio (libertad de trabajo, de circulacin,
etc.). En el cdigo civil esta libertad se manifiesta en los arts. 106, 1545, etc., tambin de
reconocer filiacin.
Derecho de honor, imagen, secreto epistolar: revisar seminarios.
Derecho moral de autor se expresa en la ley n _______ en sus arts. 14 y 15 que dan la
posibilidad de ser nico autor reconocido, de no ser editado. Con este derecho se suscita un
problema, este derecho es transmisible y esto va en contra de la definicin de los derechos de
la personalidad.

La Constitucin establece el Recuso de Proteccin para la proteccin de algunos derechos


garantizados en su artculo 19 ante la privacin, perturbacin y amenaza de alguno de ellos.
En el mbito administrativo se dispone la sancin al funcionario que atente contra los
derechos de la personalidad. Esto estar reglado por cada organismo y es independiente al nivel
penal.
En el mbito penal se encuentran tipificados muchos delitos contra la persona como el
asesinato, el secuestro e incluso el derecho de autor.
En el tema de la responsabilidad civil es relevante la discusin sobre la responsabilidad
contractual, ya que sta slo hace muy poco tiempo se encuentra amparada por indemnizacin.
Esto es relevante ya que la mayora del dao mdico se produce en sede contractual. Este
reconocimiento se liga a la evolucin del reconocimiento que se le ha dado al dao moral; primero
slo se reconoca como el dolor y luego evolucion como una infraccin de derechos de la
personalidad.

116

Tiene importancia la dilucin sobre si todos los derechos de la personalidad son derechos
fundamentales. Los derechos de la personalidad nos permiten entender que una persona sin ellos
no es persona, en este sentido, no todos los derechos fundamentales son derechos de la
personalidad, p. ej. el derecho de propiedad. An as es bastante cuestionable el hecho de que un
vagabundo no sea una persona. En otro plano, hay derechos fundamentales que no son
inherentes a la personalidad. A pesar de esto, el profesor Barros seala que ambos conceptos son
equiparables slo con la distincin de que unos se refieren al mbito civil y otra en el mbito
constitucional. Adems de esto el profesor Figueroa sostiene que otra acepcin sera la de
derechos esenciales.
Tambin tiene relevancia la discusin acerca de si los derechos de la personalidad
corresponden a las personas jurdicas o no. La doctrina se inclina por la posicin de que s pueden
ser titulares de algunos derechos como p. ej. el derecho a la honra, pero no de otros como el
derecho a la vida. La importancia de reconocer derechos de la personalidad a las personas
jurdicas tiene relevancia en el mbito de la responsabilidad civil, la indemnizacin del dao moral
es una de las discusiones ms importantes que se ha dado en este sentido.
Clase 44 Martes 16 de noviembre de 2010
Suspendida por el profesor.
Clase 45 Jueves 18 de noviembre de 2010
Apuntes de Clase
David Bruna
Clase anterior
Derechos de la personalidad, fundamentos, caractersticas, tipologas, efectos de la
vulneracin, relacin con los DD.FF., personas jurdicas.
Derechos de la Personalidad (Continuacin)
La vulneracin de los derechos de la personalidad da como resultado la responsabilidad civil
extracontractual. La coercin se efecta a travs de una indemnizacin, lo cual corresponde a la
responsabilidad civil.
Autorizacin general a favor del titular: una utilizacin general no permite la
utilizacin para ponerla en cualquier lugar. En contra, al sacarse este tipo de fotografas no
puede acotarse.
Autorizacin especfica si se habl, aunque sea de manera somera, el modelo debe
asumir el riesgo de estar incorporado a un reportaje que iba hablar de impotencia.
Los derechos de la personalidad son una teora de origen germnico y, grosso modo,
pertenecen a la persona slo por el hecho de ser tal.
Desde el mbito civil son importantes ya que pertenecen a toda persona y por ello, son
derechos originarios, absolutos inalienables, intransmisibles e imprescriptibles. Todas las personas
tienen derechos de la personalidad, por tanto, o todos los DD.FF. son derechos de la personalidad,
como p. ej. la propiedad.

117

Los efectos de la violacin de un derecho de la personalidad, cunado tienen un sentido


patrimonial, se estima que son renunciables. No se est renunciando al derecho, sino uqe
simplemente y con posterioridad a la generacin del ilcito es negociar algunas consecuencias
patrimoniales de la violacin.
La particularidad de los derechos de la personalidad es que se utilizan en conflictos entre
particulares y con mucho menos frecuencia, en relaciones entre particulares y el estado. Estos
derechos actan en contradiccin recproca como principios que estn en conflicto. El Cdigo Civil
no contiene derechos de la personalidad debido a que la conceptualizacin a travs de
declaraciones universales y constitucionales es posterior a la dictacin del Cdigo. Se deben al
aumento del bienestar, de la calidad de la vida, a las dos grandes guerras y la necesidad de
reafirmar los DD.HH. y tambin a muchas otras causas.
En Chile se han desarrollado en el mbito Constitucional y en Tratdos Internacionales como el
PDDHH y la convencin de 1__9.
La lista de derechos de la personalidad y va desde aspectos de proteccin a la parte fsica,
hasta la proteccin moral de la persona. An cuando no ests contemplados como tal en el CC su
naturaleza es cercana a los atributos de la personalidad ya que constituyen propiedad intrnseca a
toda persona, la misma doctrina sostiene que emanan de la naturaleza humana.
En general, la proteccin de estos derechos se efecta por medios constitucionales, penales y
civiles. Constitucionales: recurso de aparo y recurso de proteccin. Penales: todos aquellos tipos
que protegen la vida, la integridad fsica y otros que se proyectan hacia la proteccin de intereses
morales, como la propia violacin de la correspondencia privada.
Todas las protecciones se obtienen por indemnizacin de perjuicios por responsabilidad
extracontractual.
Hay DD.FF. que atraviesan todas las ramas del derechos y que desde la perspectiva civil se
analizarn al estudiar la responsabilidad civil extracontractual.
Hay dos grupos de derechos de la personalidad que tienen un componente civil inmediato, ya
que, por una parte, integran la nocin misma de persona; y por otra, se oponen frecuentemente
entre particulares; y porque integran el mbito histrico de competencia del derecho civil.
El primer grupo de estos derechos de la personalidad se refieren a los derechos que protegen
la dimensin fsica de la persona. Se protegen intervenciones mdicas biolgicas y tambin se
protegen muchas veces de lo que el mismo individuo puede hacer sobre su propio cuerpo.
El segundo grupo de derechos de la personalidad ya no protegen a la persona en su mbito
corporal, sino ms bien en su mbito espiritual, como p. ej. la privacidad y honra.
Ambos grupos se vinculan a la nocin de dignidad que recorre todo el derecho civil.
Derechos que protegen el cuerpo
Estos problemas se tratan generalmente desde la perspectiva de la biotica y lo que importa
es que ella trata la disposicin del propio cuerpo.
118

Es difcil tratar los temas relacionados con el lmite de la intervencin del cuerpo. Son tan
difciles ya que (1) los avance de la tecnologa son constantes y (2) porque las posiciones
ideolgicas (religiosas) son constantes, pero estticas. Estos alcances tienen que ver con el
derecho a la vida.
La funcin del derecho privado en estas materias es adaptar en normas jurdicas las decisiones
sociales que puedan tomarse respecto de los lmites de esas reglas. Donde no existen reglas, el
derecho privado tambin cumple una funcin ya que, con sus principios y categoras, sirve de
fundamento y contribuye al debate.
Las discusiones son antiguas, pero se hacen ms relevantes desde los aos 80.
Tradicionalmente en el derecho comparado se estima que los derechos de la personalidad
representan un lmite ().
La dignidad no est expresamente en el Cdigo civil (slo est en sentido negativo como
indignidad en materia sucesoria). Usualmente la libertad se enfrenta con la dignidad.
Es por ello que la labor de la jurisprudencia es fundamental para decidir cundo hay colisin de
derechos. En el caso del sistema que sirvi de modelo al CCCh, se introdujo en los aos 90 y luego
se modific el 2004 en el art 16 la proteccin del cuerpo y su integridad.
Clase Recuperativa Jueves 25 de noviembre de 2010
(iii) Proteccin civil de los derechos de la personalidad: dignidad (Biotica), honra y privacidad
La discusin de la biotica en Chile se ha centrado en la utilizacin de la Pldora del da
Despus, bajo el argumento de que es abortiva, tambin algunas discusiones vagas sobre
eutanasia (centradas ltimamente en animales).
Privacidad y honra
Este par de derechos de la personalidad son los que ms han evolucionado en los ltimos aos
y en ellos se refleja de manera critica la oposicin de bienes jurdicos (oposicin de bienes
privados v/s la garanta de intereses generales). La evolucin ha venido de normas
constitucionales (19, n 4 y 5). El CC tiene nociones muy generales de privacidad y no consta como
un derecho, se puede encontrar solo una privacidad fsica respecto de algunos bienes
(servidumbres que se establecen sobre n predio a favor de otro predio, como las servidumbres de
cercado, luz y vista, etc.). Esto protege la intromisin fsica y la mirada de otro sobre el bien del
titular. Es consistente con el trato preferente que da el cdigo a la propiedad inmobiliaria. El CC
habla del honor en el 2331 que est prximo a ser declarado inconstitucional.
Estas reglas del CC son insuficientes frente al avance tecnolgico, y en particular, de los medios
de comunicacin. La proteccin del jardn secreto se da en mayor medida en sociedades ms
industrializadas y desarrolladas, generando una gran paradoja. A pesar de ser paradjico es la
nica manera de fijar individualidad

119

Estos derechos se fundan en la dignidad humana. Han sido fortalecidas con la accin de la
Constitucin, en particular, por el denominado Recurso de Proteccin, que es un elemento til
para resguardar estos derechos de la personalidad.
Privacidad
Depende de la amplitud que se le d a la libertad de expresin. Son derechos en conflicto y
tensin reciproca siempre. La reduccin del mbito de la privacidad se debe, en ocasiones, a una
mayor valoracin de la libertad de expresin y viceversa. El derecho a la privacidad consiste
simplemente en excluir de la mirada de otros ciertos aspectos de la propia vida, por tanto, la
infraccin de la privacidad no est dada por la veracidad de lo que se diga, sino en entrometerse
en la vida del otro.
En ocasiones, el recurso de proteccin no es suficiente, ya que, junto a la violacin de la
intimidad, el agente que cometi el acto ilcito recibe provecho de ello, por lo tanto es
conveniente plantear esto en el mbito de la responsabilidad extracontractual. Esto es til para
detener los efectos del acto ilcito y conseguir una indemnizacin de los perjuicios morales y
tambin patrimoniales.
La jurisprudencia en la materia es extraordinariamente sutil y en el derecho chileno hay
sentencias muy destacables. Hay fallos magnficos que se analizaran en el curso de responsabilidad
Extracontractual.
La responsabilidad civil tiene una virtud en la materia, tiene contornos bastante elsticos, as,
los conflictos entre derechos tienen un espacio y los contornos de ambos derechos se flexibilizan
para determinar si en un determinado caso prima la libertad de expresin o la privacidad. Una de
las condiciones de la responsabilidad es la negligencia, la cual es un criterio muy plstico y se
puede adaptar para ver qu es lo que se debe esperar de ciertas personas. Es consistente tambin
la responsabilidad civil con un principio democrtico en que, por definicin, no puede existir
censura previa; lo cual no quiere decir que a posteriori, deba ser sancionado con indemnizacin de
perjuicios.
Hay algunas leyes nacionales que regulan ciertos aspectos de la privacidad. Ante todo, la ley de
prensa 19733 (libertad de informacin y ejercicio del periodismo); sanciona la privacidad, tipifica
delitos y seala indemnizaciones. Otra ley es la 19628 que se denomina errneamente sobre
proteccin a la vida privada y en verdad se refiere a los atentados de la privacidad por medio de
la intromisin en bases de datos. La ley es catica, ya que reconoce muchas excepciones. Tambin
la ley 19970 establece la restriccin y reserva que debe existir en la proteccin de bancos de datos
genticos. Algunas leyes procesales tambin se refieren a la privacidad en procesos (19998?).
La privacidad se protege por tipos de dao (violacin de domicilio, de correspondencia, de
conversaciones telefnicas).
A travs de la proteccin de la privacidad se comprenden ciertos atributos de la personalidad
como el nombre, la imagen, la voz.
Honra
120

Se refiere esencialmente a nuestro nombre o conocimiento que se tiene por otros en mbitos
relevantes de relacin. La honra s es afectada por insultos intolerables (Segn los usos) o cuando
se difunden hechos falsos que afecten la reputacin. Esa es la diferencia entre la injuria (insulto) y
difamacin (divulgacin de hechos falsos).
El Cdigo penal sanciona la injuria (deshonra o descredito de una persona) y la calumnia
(imputacin de un delito falso). La ley de prensa 19733 tambin hace referencia a estos tipos
penales para definir los ilcitos cometidos por medios de comunicacin social, admitiendo que la
excusa de verdad solo es pertinente cuando existe un inters comprometido (art 30).
El dao moral por atentados contra la honra se indemniza an en personas jurdicas.
4. Sujetos de la relacin obligatoria: personas jurdicas. Nociones generales. Personas jurdicas
sin fines de lucro
540- 542
Un anlisis detallado de las personas jurdicas escapa hoy al derecho civil, gran parte de ellas
salieron del cdigo civil y formaron entes particulares. La codificacin del siglo XIX no se preocup
mucho de las personas jurdicas y esto fue porque las miraba con cierto resquemor debido a que
dejaban abierta la opcin al corporativismo. La visin individualista del cogido no poda entonces
sino mirar con sospecha a las personas jurdicas.
En el art. 547 del CC se menciona que las personas jurdicas con fines de lucro no estn
comprendidas en ese ttulo del C sino que se encuentran en otros ttulos o en el Cdigo de
Comercio. Entonces, estas personas o son sociedades comerciales o deben ser miradas como
contratos. Por tanto bajo el ttulo XXXIII slo se encuentra la regulacin de las personas jurdicas
sin fines de lucro.
En la actualidad, la perspectiva de sacar del mbito civil a las personas jurdicas con fines de
lucro ha cambiado. Se consideran a todas con actitud patrimonial y un sistema de administracin
que no deja de evolucionar e incluso se les reconocen atributos extrapatrimoniales (honra,
privacidad). Esto se debe a varias razones, la principal es que las personas jurdicas con fines de
lucro sin claces y fundamentales en toda economa capitalista (Georges Ripert: Los aspectos
jurdicos del capitalismo moderno).
Las persona jurdicas sin fines de lucro se han visto incrementadas, ya que tienen ventajas
fiscales y adems en nuestro pas existen formas legales de eludir la solemne declaracin legal que
tales personas no pueden perseguir el enriquecimiento de sus socios.
El derecho nacional reconoce la prorrogativa de constituir estas personas incluso en la misma
constitucin. La doctrina por su parte ha elaborado varias teoras para explicar su funcionamiento.
As, tambin hay una gran cantidad de personas sin fines de lucro que escapan al derecho civil
como las personas jurdicas de derecho pblico (administrativo), sindicatos (laboral) o sociedades
de responsabilidad limitada o en comanditas (comercial).

121

A. Concepto y caractersticas de las personas jurdicas


Probablemente el concepto de persona es uno de los ms utilizados pero al mismo tiempo uno
de los ms ambiguos del derecho. Desde ya, la nocin de persona no se utiliza tan solo para
designar a los individuos de la especie humana sino para designar a otras entidades que no son
humanas,
En un sentido civil el concepto de persona surge para determinar quines pueden ser objeto
de imputacin de derechos y obligaciones y as la nocin de persona se presenta como una gran
abstraccin que no necesariamente se vincula al individuo de la especie humana. El
reconocimiento de personalidad a todos los individuos de la especie humana es un fenmeno de
la modernidad.
La nocin de personalidad es un concepto inventado por el derecho. En sociedades totalmente
primitivas no haba una abstraccin de este concepto de persona. A abstraccin se da en el
derecho romano tardo y la edad media para vincularlo al corporativismo. El advenimiento de las
sociedades liberales rompe el esquema del corporativismo y las sociedades comerciales
comienzan a tener una importancia mayor. El capitalismo se ampara en sociedades comerciales ya
que es una manera de que un grupo de personas define cierta cantidad de dinero a los negocios y
deje fuera su patrimonio personal, o sea, slo se arriesga una parte del patrimonio propio.
Cuando el estado dej de tener el monopolio de la creacin de personas jurdicas stas
comenzaron a gestarse naturalmente. En la actualidad esto es as slo en las personas jurdicas sin
fines de lucro.
El derecho reconoce personalidad a los grupos, a determinados capitales y a algunas obras de
beneficencia. En la materia, la tendencia est marcada por la consagracin de diversas formas de
crear lo que se denominan patrimonios de afectacin que es una de las formas de entender las
personas jurdicas.
(i) Concepciones doctrinarias
La concepcin doctrinaria del patrimonio de afectacin es destinar una cierta cantidad de
bienes a un fin determinado y en el fondo separar un patrimonio asignndole un fin y objetivo
preciso de tal forma que en la persecucin y obtencin de ese fin la persona jurdica responda solo
con ese patrimonio. As, las fundaciones generalmente son esto una bolsa de dinero destinada a
un fin. Y tambin las sociedades de responsabilidad limitada (los socios responden con su aporte
y no con todo su patrimonio).
Hay parte de la doctrina que sostiene que las personas jurdicas son slo la agrupacin de
personas, pero otros sostienen que son ms bien un ente nuevo.
(ii) La persona jurdica en el Derecho chileno (regulaciones)
La tendencia actual en la materia reconoce 4 orientaciones
1. Cuando se pone acento en el patrimonio a travs de la creacin de figuras legales que
siguen esta lgica de atribuir personalidad jurdica a un patrimonio destinado a un
122

objetivo, como en el caso de la responsabilidad limitada y las empresas individuales de


responsabilidad limitada (19857) (empresas que son siempre comerciales y se sujetan a las
reglas de la responsabilidad civil que intentaron poner fin a la prctica de constituir
sociedades de responsabilidad limitada con un socio con 99%)
2. Creacin de consorcios de sociedades. Estos renen a dos personas jurdicas (usualmente
con fines de lucro) para complementar sus capitales y sus ventajas comparativas con el
objeto de ejecutar un proyecto. Es usual en construcciones complejas, estudios de
abogados, etc.
3. Tiene que ver con las necesidades de economas de escala. (fusin de D&S con Falabella)
Cuando crece el acaparamiento de una sociedad se convierte en rentable.
4. Ha una discusin en materia de personas sin fines de lucro a simplificar y descentralizar el
otorgamiento de la personalidad jurdica con el objetivo de que muchas ms personas se
constituyan como personas jurdicas. Aqu existe un riesgo ya que las personas jurdicas
tienen beneficios tributarios lo que incentiva a su uso como disfraz de negocios.
B. Clasificacin de las personas jurdicas
Hay dos grandes grupos de personas jurdicas: las que son de derecho pblico y las que son de
derecho privado. Estas a su vez se dividen en con y sin fines de lucro.
(ii) Personas jurdicas de Derecho Privado
a) Personas jurdicas con fines de lucro (Remisin a Derecho Comercial)
Sociedades
Aparecen definidas en el Art. 2053 del CC. Esto, ya que, ante todo, son contratos en los cuales
se ponen cosas en comn con fines lucrativos. Como aadidura forman una persona jurdica
distinta a la de los socios. La relevancia de la sociedad es que permite la creacin de un patrimonio
distinto al propio lo que permite reducir el riesgo. Adems permite aunar esfuerzo, trabajo y
bienes para lograr un objetivo econmico.
La atribucin de personalidad corre una suerte distinta a la posibilidad de establecer un
patrimonio separado. Lo importante es que al atribuir personalidad jurdica a las sociedades la
responsabilidad cae en otros miembros y tienen administracin y representacin separada
Tipos de sociedades:

Ateniendo a sus objetivos particulares: (Art ).


o Civiles: las otras
o Comerciales: se constituyen para actos de comercio

Atendiendo a las personas que las componen: importan las personas (son contratos intuitio
persona)
o Colectivas (2061 y ss): Son importantes las personas que las componen. Se extinguen
con la muerte de los socios. No se utilizan mucho ya que los socios son responsables
con su propio patrimonio.

123

De responsabilidad limitada: Se limita el patrimonio a slo el de la sociedad. Est


regulada en la Ley 3_____

Atendiendo al capital:
o Sociedades Annimas: da lo mismo quines sean los accionistas. Tienen muchos
socios. Lo que importa es patrimonio y no las personas. (18046). So sociedades de
capital dividido en acciones y por esencia se reparten libremente.
o Sociedad colectiva comercial:
o Sociedad en comandita (2061, 461 y ss) Uno o ms de los socios se obligan slo hasta
su aporte.

b) Personas jurdicas sin fines de lucro


El derecho atribuye personalidad a distintos entes con distintos propsitos. En el caso de estas
personas se les atribuye la personalidad por inters general. Se dividen en corporaciones y
fundaciones. Existen otras como asociaciones gremiales y sindicatos que hoy en da tienen un
limitado alcance.
Ambas personas jurdicas (corporaciones y fundaciones) tienen su regulacin en los Arts. 545 y
ss. del CC.
Las corporaciones tienen su sustento en agrupaciones que datan del derecho romano y sobre
todo tienen su antecedente en los gremios, el municipio e incluso las iglesias. Son un conjunto de
personas que trabajan con un fin de inters general
Las fundaciones tienen su origen en las denominadas causas pas, que eran asignaciones
testamentarias modales. Son un conjunto de bienes que se destinan a un inters general.
B.1) Corporaciones
En las corporaciones subyace la idea de que un grupo de personas puede perseguir un inters
colectivo y puede expresar voluntad mediante determinados rganos. La propia constitucin
reconoce estos grupos intermedios. Esta idea estaba presente en el movimiento del
contractualismo. En la ley civil se encuentra regulados en los arts. 545 a 564 del CC ms el
reglamento de concesin de personalidad jurdica de concesin de personalidad jurdica en el
anexo del cogido.
La corporacin es un fin de personas que se renen para alcanzar un fin comn a todas ellas,
fin comn que no tiene que tener un carcter lucrativo. Entonces su esencia es la asociacin de
personas. Este acto asociativo se efecta con las formalidades que prescribe la ley. Entonces sus
elementos bsicos son la existencia de varios miembros, un fin licito, determinado y no lucrativo.
Como emana de su propio concepto, las personas en las corporaciones son imprescindibles
para cumplir el fin, por tanto si mueren, desaparece la persona jurdica. El fin debe ser de inters
general pero puede generar beneficio para los asociados. Lo que importa que los beneficios
econmicos que se vayan a obtener no sean distribuidos entre los socios sino que se inviertan y
reinviertan en el fin de inters general.

124

Se forman por ley y por aprobacin del Presidente de la Repblica, para ello se debe celebrar
la escritura pblica y luego se somete a probacin del Presidente de la Repblica mediante el
departamento de Personas Jurdicas del Ministerio de Justicia.
En sntesis la constitucin de una corporacin tiene dos etapas. La constitucin por escritura
pblica que debe ser firmado por todos los constituyentes (Art. 2 del reglamento de concesiones)
adems debe contener los estatutos del Art. 4 que contengan nombre y domicilio, fines y medios,
categoras de socios, derecho y deberes de los mismos, formas de inclusin y exclusin y rganos
de atribucin y miembros que la componen.
Para simplificar esto el min justicia ha elaborado estatutos tipos para constituir clubes
deportivos, centros de madres, etc. (leer Art. 29)
Luego viene la autorizacin. Luego de firmar el acta de constitucin se solicita al P de la R a
travs del Ministerio de Justicia que autorice. El Presidente de la Repblica debe autorizarlo por
Decreto Supremo que se publica en el Diario Oficial y slo desde entonces tiene efecto desde la
fecha de publicacin. Los gastos corren por cuenta de los solicitantes. Se aprueban siempre y
cuando no vayan contra los lmites del orden pblico, las buenas costumbres y las leyes.
En cuanto a la reforma de los estatutos se aplican las normas de los mismos si las hay. Hay
reglas de qurum especiales (Art. 18) (leer Arts. 27 y 24)
Los rganos de la corporacin
Se regulan en los estatutos, por tanto las disposiciones legales son supletorias (Art 550, inciso
final CC). En trminos generales los rganos son:
Asamblea de socios: rgano deliberativo. Necesitan el qurum que mencionen los estatutos o
la mayora absoluta de los asistentes (Art 18), salvo para la reforma o disolucin (2/3). La voluntad
de la sala es la voluntad de la corporacin (Art 550). Hay reglas de cmo citar a esta asamblea en
los Arts. 16 a 20
Directorio; rgano administrativo. Administra y representa. Es elegido por la asamblea de
socios, representa jurdicamente y de manera judicial y extrajudicial a la corporacin por
intermedio de su presidente (Art. 552 CC)
B.2) Fundaciones
El CC no los define, pero son agrupaciones de bienes para un fin.
Tienen como elemento central un fin no lucrativo.
Las reglas para su formacin se encuentran en el Art 563 del CC y los Arts. 3, 5, 27, 30, 31 y 32
del reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones. En
general, las disposiciones son las mismas que para la creacin de corporaciones. Todo esto se
resume en que es un acto de voluntad de fundador aprobado por el Presidente. Se realiza en dos
fases:

125

1. Una o varias personas, precisando lo mismo que se necesitaba en las corporaciones,


puede manifestar su voluntad por (1) un testamento, en este caso se crea por legado
(asignacin a ttulo personal y no universal), si el testamento es incompleto el Presidente
debe suplir los vacos; (2) por declaracin del fundador, al igual que las corporaciones.
2. Aprobacin por el Presidente, al igual que las corporaciones,
Los rganos que las integran son un poco distintos (Art 562). Los rganos pueden ser
sealados por el testador, de lo contrario lo har el Presidente. Generalmente las fundaciones son
administradas por un directorio.
En cuanto a la extincin (Art 564 del CC y 33 del Reglamento) se agrega a las causales la
extincin del patrimonio.
Los bienes de las corporaciones y fundaciones, luego de su desaparicin, no pueden repartirse.
Los estatutos deben definir un fin benfico o de lo contrario pasa a ser patrimonio del Estado.
Todas las dems disposiciones (qurums, citaciones, TODO lo dems, es igual que en las
corporaciones).
C. Atributos de las personas jurdicas
Respecto de las personas jurdicas se efecta la siguiente divisin: atributos patrimoniales v/s
atributos extrapatrimoniales.
Por el auge que han tenido las sociedades comerciales, los atributos patrimoniales son los que
han tenido mayor desarrollo y relevancia.
(i) Capacidad
Las personas jurdicas tienen capacidad de goce. Art. 545: capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones, Por tanto no es discutido que las personas jurdicas tienen capacidad de
goce y ejercicio. La discusin se da en cuanto al objeto; algunos sealan que pueden ejercer
derechos y contraer obligaciones slo en relacin al objeto para el que fueron constituidas.
Usualmente este problema de la especialidad del objeto se presenta en sociedades comerciales y
se resuelve mediante la astucia de los abogados. En el objeto (escritura pblica) se debe incluir la
clusula final que establezca que la sociedad podr celebrar contratos con objetos relacionados y
no relacionados al objeto social.
En cuanto a la voluntad existen dos posiciones: Algunos sostienen que la persona jurdica no
puede tener voluntad y por ello slo puede actuar a travs de su representante. Otros sostienen
que s puede tener voluntad y para ellos los rganos de la persona expresaran la voluntad de la
persona y no slo de su representante. La propia ley establece qu rganos son competentes
dependiendo de qu tipo de persona jurdica se trate para deliberar y administrar. Generalmente
son rganos deliberativos la asamblea de socios o accionistas que adopta las decisiones ms
importantes de la sociedad. Los rganos de administracin son directorios y gerentes.
(ii) Patrimonio

126

Es la razn de existencia de la sociedad de capitales Es un conjunto de bienes derechos y


obligaciones adscrito al cumplimiento de un determinado objetivo. Todas las personas jurdicas
tienen patrimonio y no solo las que persiguen fines de lucro. Lo que sucede es que en caso de las
que persiguen fines de lucro, la creacin y aumento del patrimonio es el objeto de la sociedad, en
cambio en las otras el patrimonio es solo un medio para cumplir el fin para el cual fueron creadas.
L importante es que en la mayora de las personas jurdicas existe una separacin entre el
patrimonio de la sociedad y el patrimonio de los socios y ello permite limitar la responsabilidad e
la actuacin al patrimonio de la sociedad.
La pregunta que surge es si ms all de estos atributos patrimoniales pueden tener atributos
extrapatrimoniales. A grandes rasgos se dice que no, pero existen atributos que son consistentes
con los fines de la persona por tanto deben reconocrsele.
(iii) Nombre
Las personas jurdicas tienen un nombre que es un objeto de proteccin, esto se aprecia
cuando la misma persona se constituye como marca (Falabella S.A. es una propiedad industrial
mixta marca y diseo, est inscrita en el registro de propiedad industrial. Con ello tiene la
propiedad sobre ese nombre)
En las sociedades de personas que persiguen fines de lucro (como la colectiva o la de
responsabilidad limitada) est limitado al objeto o bien al nombre de los socios que integran la
sociedad. En la sociedad de capitales (SA) el nombre est asociado al objeto o bien es un nombre
de fantasa. En las sociedades sin fines de lucro el nombre est asociado al objeto.
La relevancia del nombre en la actualidad es que, ms all de la proteccin que puede tener el
mismo (proteccin que proviene de varias fuentes: propiedad industrial si se inscribe como marca,
nocin de competencia desleal si en el caso de no estar inscrito como marca puede entenderse
que hay un aprovechamiento de la fama de otros, y por ltimo, de atentados que provoquen un
dao al prestigio o reputacin de la persona jurdica, tambin puede provenir del nombre de
dominio).
(iv) Domicilio
Debe sealarse en los estatutos. Esto resulta relevante para el cumplimiento de las
obligaciones y la jurisdiccin, adems de efectos tributarios. Tambin es relevante para
determinar en qu registro de comercio debe inscribirse si se trata de una sociedad comercial.
(v) Nacionalidad
A veces se presentan conflictos de derecho internacional privado que dicen relacin con
determinar la ley aplicable para un conflicto que involucra una sociedad trasnacional. Usualmente
se utilizan los criterios del lugar donde se constituy, el lugar donde opera y el lugar donde se
encuentran los controladores de la persona jurdica.
Tienen derechos de la personalidad las personas jurdicas?

127

No tienen lazos de parentesco, pero s se habla de sociedades madres y filiales, pero esto tiene
que ver con la relacin de dependencia. LA sociedad matriz est en la punta de la pirmide y las
filiales van cayendo.
De los otros derechos de la personalidad el que se ha discutido si existe es la honra, la imagen,
la reputacin, en definitiva la valoracin social que tiene esa persona jurdica
Tradicionalmente en chile se ha dicho que no existe dao a la honra de una persona jurdica y
derechos extrapatrimoniales en general, ya que ellos, se dice, son solo de las personas naturales.
Recientemente esto ha ido cambiando. Desde los aos 90 se ha aceptado en contadas
oportunidades demandas de responsabilidad civil por atentado a una persona jurdica.
Tambin se da la discusin sobre si acaso hay dao moral con respecto a una persona jurdica.
Existen algunos fallos en este sentido que dan cuenta de una progresiva aceptacin de
consideracin de estos atributos de la persona jurdica. La ms importante es la de la Corte
Suprema de 2008 (LegalPublishing: 39240), y tambin la de la CS de 2004.
Tener atributos es ejercer derechos y ejercer derechos implica tener una responsabilidad por
los actos que se cometen. Las personas jurdicas pueden ser declaradas responsables desde tres
perspectivas:
1. Penal: No pueden ser objeto de penas. Esto comienza a matizarse cuando en algunos
ordenamientos se establece la disolucin de una persona (lo que se equipara a condena a
muerte). Recientemente se public una ley sobre responsabilidad penal de las empresas
es aplicable slo a los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo, cohecho
de un funcionario pblico nacional e internacional (empresas del estado y corporaciones
de derecho privado) Esta responsabilidad se configura cuando un funcionario con
facultades de administracin y supervisin cometa alguno de estos delitos en beneficio de
la empresa y que la empresa no haya prevenido esto. La regla general en los delitos
econmicos es la inversa, o sea, que las personas jurdicas responden penalmente con
multas o disolucin.
2. Civil contractual: sin lmites. Las sociedades comerciales surgen para contratar y si no
cumplen los contratos, responden. Usualmente se dice que responden cuando actan a
travs de apoderados habilitados para suscribir el contrato. Hay ciertas presunciones y
mandatos que se establecen particularmente en defensa del consumidor. En el mbito
comercial es responsabilidad del abogado de la contraparte ver si quien firma tiene poder
suficiente, Si lo tiene habr responsabilidad, si no, no.
3. Civil extracontractual: Si acta el rgano de la sociedad se estima en trminos generales
que hay una expresin de la sociedad, por tanto, responde por ese hecho personal, la
sociedad. Si no acta el rgano, sino un dependiente (funcionario, empleado), si acta en
el ejercicio de sus funciones puede hacerse responsable extracontractualmente la
sociedad entera por responsabilidad del hecho ajeno. (Lo que ocurri en el accidente de
TurBus. El conductor es dependiente de la empresa TurBus que efectu esta accin daina
en el ejerci de sus funciones, eso puede hacer responsable a la empresa).
D. Responsabilidad de las personas jurdicas

128

Las personas jurdicas deben constituirse para fines lcitos, pero tienen el problema que se
pueden prestar para abusos. Estos abusos son bastante perseguidos. El estado interviene en las
personas jurdicas sin fines de lucro, pero no en las con fines de lucro, por ello stas se prestan an
ms para abusos.
En algunas ocasiones la organizacin escapa de los fines que ha tenido para constituirse. Estos
casos son los menos, por lo que no ponen en riesgo la
Esto se ha tratado de regular con la creacin de la empresa individual, cosa que no ha dado
los frutos esperados.

Las reas donde se cometen estos ilcitos son:


Esencialmente por fraude a la ley. P. ej. la evasin tributaria (herencia por sociedades).
Evadir restricciones contractuales (usualmente para ir en contra de la libre competencia).
Responsabilidad Civil: se da en el caso de la construccin. Usualmente se divide el grupo en
varias sociedades para responder con poco patrimonio. Ante esto se puede usar la teora del
levantamiento de velo, la cual permite ir en contra de los patrimonios que estn tras la
sociedad para perseguir otras sociedades o las sociedades matrices.
Derechos del consumidor: inoponibles algunos contratos, principalmente para evitar
traspasos.
Responsabilidad por productos defectuosos: se persigue al vendedor y al fabricante.

Las consecuencias de estos ilcitos dependen: si es infraccin a la ley, hay nulidad; si es de


contrato se aplica la figura del incumplimiento contractual; si hay un problema de responsabilidad,
se aplican diferentes sanciones.

5. Objetos de la Relacin Obligatoria


En derecho Civil IV se estudiarn los bienes y derechos reales sobre ellos, fundamentalmente
la propiedad y los otros (que corresponden en su mayora a desmembramiento de la propiedad).
Adems se tratarn las clasificaciones de bines (corporales, incorporales; materiales, inmateriales),
etc.
6. Fuentes y clasificacin de las obligaciones
En derecho Civil III, ms que estudiar las fuentes de las obligaciones se analizar el Rgimen
General de las Obligaciones (clasificaciones, modos y extincin).
A grandes rasgos las fuentes de las obligaciones son: hechos lcitos y hechos ilcitos. Los
primeros se estudiarn en Derecho Civil II (contratos).

129