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LA CESIN DE CUOTAS DE S.R.L.

CARACTERIZACIN Y
LIMITACIONES A SU TRANSMISIBILIDAD
VERN, ALBERTO VCTOR
Voces
SOCIEDAD COMERCIAL ~ SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
~ CESION ~ LIMITACION DE RESPONSABILIDAD ~ CUOTA SOCIAL ~ LEY
DE SOCIEDADES COMERCIALES ~ CESION DE DERECHOS ~ APORTE
SOCIETARIO ~ PARTICIPACION SOCIETARIA ~ TRANSFERENCIA DE
CUOTA SOCIAL ~ DERECHO DE PREFERENCIA ~ DERECHOS DEL
SOCIO ~ CONSTITUCION DE SOCIEDAD ~ CONTRATO ~ COMPRAVENTA
~ ORDEN PUBLICO ~ DONACION ~ FONDO DE COMERCIO ~
PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD ~ TRANSMISION DE BIENES A
TITULO GRATUITO ~ CESION DE CUOTAS ~ INTERPRETACION DE LA
LEY ~ SOCIEDAD DE FAMILIA ~ SOCIEDAD ENTRE CONYUGES
Publicado en: LA LEY 30/06/2010, 1
Sumario: I. Naturaleza jurdica y caracterizacin. II. Limitaciones a
la transmisibilidad de las cuotas.

"En la cesin de la cuota se sustituyen las formas propias de los ttulos de


crdito por las formas ordinarias de la cesin de derechos, respondiendo
sta a exigencias de la circulacin de un bien que posee un valor intrnseco;
adems, la cuota constituye nicamente el vnculo socio-sociedad".

I. Naturaleza jurdica y caracterizacin


1. Transmisin originaria y derivativa
La cesin de cuotas de una S.R.L., prevista en los arts. 152 a 155 de la
LSC, merece que su examen tenga presente los caracteres y aspectos
significativos de la cesin de derechos en general, como los arts. 1140,
1184 y 1434 del Cd. Civil. (1) La transmisin adquisitiva de la cuota
social es originaria (pertenece al momento constitutivo de la sociedad o al
momento del aumento del capital), adquiriendo vida por la aportacin bajo
la forma de instrumento de participacin; toda otra forma de adquisicin
es derivativa (como la cesin, donacin, adjudicacin). La distincin entre
los dos modos de adquisicin originario y derivativo est en que el derecho
nace, como derecho social, con el acto constitutivo o con el acuerdo de
aumento, mientras que con la enajenacin de la cuota fundamenta el
ejercicio del derecho personal del socio, por el que el adquirente asume en
la sociedad la misma posicin jurdica del que ha enajenado, creando una
sustitucin en la titularidad de la cuota, esto es, en los derechos y
obligaciones inherentes a la participacin. (2)
2. Derecho continuado del socio
1

La cesibilidad de las cuotas sociales es un derecho del socio, que si bien el


contrato puede restringir, no puede, en cambio, eliminar (art. 153, LSC),
siendo factible su cesin desde la constitucin de la sociedad hasta la
terminacin de la liquidacin. (3)
3. Contrato definitivo y no preliminar
Tambin resulta que la cesin de la cuota social constituye entre las partes
un contrato perfecto, de eficacia real y obligatoria, y no un contrato
preliminar (4) (siempre que se haya cumplido con los requisitos de
publicidad e inscripcin). De aqu que la cesin de cuotas pactada en un
acuerdo previo, en el que se prevea el pago total del precio como requisito
para la celebracin del contrato definitivo, no autoriza al cedente a
reclamar el pago de este saldo pendiente, si omiti ofrecer el cumplimiento
de la prestacin a su cargo, esto es, la celebracin del contrato definitivo
de cesin, mxime si las cuotas eran adquiridas por el gerente
(demandado, en el caso) para la sociedad, no quedando aqul, en ningn
caso, personalmente obligado. (5) El mismo Tribunal que as se expidi
explic en otro caso, al ao siguiente, la fenomenologa de los contratos
preliminares y definitivos en los siguientes trminos: (6)
a) La nulidad que eventualmente pudo padecer el denominado "boleto de
compraventa de cuotas sociales" fue cubierta por la suscripcin ulterior
del denominado "contrato definitivo", que fue perfeccionado por escritura
pblica y que contena en todos sus aspectos esenciales las mismas
clusulas que el titulado primer contrato.
b) El contrato preliminar puede definirse como aquel que las partes se
obligan a celebrar uno futuro, denominado "definitivo", cuyo contenido ha
quedado determinado en el preliminar; empero, resulta indiscutible que el
preliminar es ya un contrato y, como tal, obligatorio, pues es una
convencin concluida que obliga a celebrar el contrato definitivo o mejor
dicho, el contrato de segundo grado.
c) Puede afirmarse que el contrato preliminar contiene virtualmente el
vnculo que en rigor nace del contrato definitivo, ya que, concluido el
preliminar, no puede uno sustraerse al contrato definitivo o a la ejecucin
en forma especfica.
d) Existe un perfecto paralelismo de tipo entre el contrato preliminar y el
contrato definitivo correspondiente, pues en el preliminar ya estn
determinados los elementos esenciales del contrato definitivo. Sin
embargo, ambos contratos se distinguen siempre, segn el criterio de que
el preliminar no es nunca suficiente para determinar la transferencia o la
constitucin del derecho.
4. No resulta de orden pblico?
Durante la vigencia del rgimen anterior a la sancin de la ley 22.903
(Adla, XLIII-D, 3673), se afirmaba, con razn, que la normativa sobre
cesin de cuotas era de orden pblico, (7) inderogable por el contrato en
cuanto estableca requisitos legales mnimos para la cesin, aunque nada
se opona a que estos requisitos se agravaran, aumentando las mayoras o
2

fijndose un plazo de incesibilidad o extendindolos a los socios, etctera.


(8) No creemos que ahora pueda afirmarse lo mismo, pues se impone como
regla la libre transmisibilidad de las cuotas, y como excepcin el pacto
contractual en contrario (art. 152, prr. 1, LSC), mantenindose la
posibilidad de que el contrato social limite la transmisibilidad de la cuota,
en tanto no importe su prohibicin (art. 153, prr. 1, LSC); para colmo, se
declara que las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, en el caso
de que el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, son
inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres
meses de su incorporacin (art. 155, prr. 2, LSC).
5. Cesin de derecho y no compraventa?
Las cuotas sociales no pueden ser objeto de compraventa, pues ni por su
naturaleza ni por su carcter representativo son cosas; su transferencia
slo puede hacerse por cesin de derecho, y se opera sin que sea menester
la "tradicin" del ttulo; sin perjuicio del derecho a su reintegracin por el
cedente que indebidamente la retuviere. (9)
6. Cesin de cuota y cesin de accin
A diferencia de lo que ocurre con la accin, en la cesin de la cuota se
sustituyen las formas propias de los ttulos de crdito por las formas
ordinarias de la cesin de derechos, respondiendo sta a exigencias de la
circulacin de un bien que posee un valor intrnseco; adems, la cuota
constituye nicamente el vnculo socio-sociedad, en tanto la accin,
adems de este vnculo, contiene todas las caractersticas de un valor
mobiliario que puede circular en un mercado de valores; de aqu que "la
naturaleza destacadamente anticirculatoria es revelada por la libertad
dejada a los contratantes en las disposiciones del acto constitutivo para
excluir o limitar la transferencia". (10) No obstante esta afirmacin, en
nuestro caso el actual sistema de cesin de cuotas se aparta de sus
fundamentos tradicionales para aproximarse a las caractersticas de la
accin. Insistimos en que no creemos que, para combatir la discutida
"proliferacin" de las sociedades annimas de familia, se acuda al recurso
de fisurar algunos de los pilares que sostienen la naturaleza de la SRL,
como, en este caso, la desviacin que provoca la regla y su corte de la
libre transmisibilidad de las cuotas.
7. Modificacin del contrato social?
Sostinese que la cesin de cuotas sociales, aun entre socios, es un acto
ajeno al contrato de sociedad y sus modificaciones, (11) pese a que lo que
se transmite es el derecho de socio en la sociedad. (12)
Este posicionamiento encuentra una slida argumentacin adversa que
considera "que la cesin de cuotas en la SRL s comporta un cambio del
estatuto social y, por consiguiente, de la primitiva sociedad, sobre todo
porque en este tipo social cobra suma importancia la identidad de los
socios, y por ser, como dice Halpern, una sociedad basada en la confianza
recproca de los asociados. Por ende, ante tal circunstancia de

transferencia de cuotas, la misma debe darse a conocer ante el organismo


de control". (13)
8. Inalterabilidad de la personalidad societaria
La transferencia de las cuotas sociales de una SRL por sucesivas cesiones
o ventas, no implica jurdicamente un cambio de la primitiva sociedad,
pues sus alcances, finalidades y atributos son distintos de las personas de
sus miembros; (14) luego, la cesin no altera la personalidad jurdica de la
sociedad, (15) por lo que no puede confundirse el patrimonio social que las
cuotas representan con el patrimonio de los socios. (16)
9. Transferencia de fondo de comercio?
Un antiguo fallo haba sentado, acertadamente, que la cesin de sus
respectivas cuotas sociales por los dos nicos socios de la S.R.L. no
importaba la transferencia de un fondo o establecimiento comercial en los
trminos de la ley 11.867 (Adla, 1920-1940, 524), mxime cuando la ley lo
autoriza sin que se afecte la garanta del patrimonio social (art. 1675, Cd.
Civil). (17)
Es que el reemplazo del socio no afecta a la sociedad ni produce la
resolucin parcial de su contrato, (18) con mayor razn cuando no media
desplazamiento patrimonial, y no importa relacin de sucesin sino de
mera continuacin. (19) "A menos que se lo confunda con la solvencia de
los nuevos socios, no encaja considerar el estado patrimonial individual
para decidirse por los requisitos de la ley 11.867". (20) Precisamente, las
consideraciones precedentes coinciden con los fundamentos de un fallo, al
sentar que el hecho de que las partes hayan celebrado un acuerdo de
cesin de la totalidad de las cuotas de una SRL no priva al acto de su
naturaleza de cesin de partes sociales de propiedad de los socios, negocio
distinto a la venta de los bienes que componen el activo de la sociedad, o a
la transmisin del fondo de comercio o hacienda. Ello as, aun cuando
hayan convenido el pago del valor de las mercaderas que se encontraban
en el local comercial explotado por la sociedad, pues tal acuerdo es una
convencin accesoria de la cesin de cuotas, cuyo precio integra el precio
total de la operacin. (21)
Tampoco debe inducir a confusin la disolucin de la sociedad con la
transferencia de sus cuotas; una cosa es la disolucin de la sociedad, que
conlleva la etapa liquidatoria con la distribucin final, y otra muy distinta
es la transferencia de una parte social. (22)
10. Donacin o cesin gratuita de cuotas
Explicitando las caractersticas de sta figura Solari Costa seala que: (23)
a) Ms all de la disquisicin de si se trata de una donacin o una cesin
gratuita segn se priorice la transmisin de las cosas en el primer caso,
o los derechos en el segundo, ambas figuras se regulan por similar
normativa, o sea la de la donacin.

b) La donacin de cuotas de SRL es pues, un contrato mediante el cual el


titular de las cuotas se obliga a transmitir la propiedad por medio de un
acto unilateral entre vivos a favor del donatario, quien acepta la donacin
sin compensacin o sea a ttulo gratuito.
c) El acto de donar o ceder gratuitamente cuotas es un acto personal del
socio; por tanto, no requiere que la sociedad como entidad colectiva,
modifique sus estructuras y mucho menos su contrato.
d) Las cesiones gratuitas o donaciones a hijos (u otros herederos
legitimarios) no son objetables (a lo sumo, generan un derecho de
compensacin o colacin a favor de los dems hijos que no recibieron las
cuotas o acciones); las cesiones gratuitas o donaciones a terceros son
pasibles de una accin de reduccin y de revocacin del dominio
transferido.
II. Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas
11. Rgimen anterior a la reforma de la ley 22.903
El texto originario del art. 154, LSC, contemplaba las siguientes
limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas:
a) Cesin de cuotas a terceros. La cesin a terceros extraos a la sociedad,
se sostuvo, tena por efecto hacer ingresar un nuevo socio a la sociedad,
(24) estableciendo el art. 152, prr. 1, como lo haca el rgimen anterior
(ley 11.645), que para ello era necesario el acuerdo de socios que
representaran tres cuartos del capital social cuando la sociedad tuviera
ms de cinco socios, o la unanimidad cuando tuviera cinco o menos,
agregndose que no entraba en estos cmputos el capital del socio cedente.
Pero, adems, la normativa societaria original explicitaba varias cuestiones
que venan suscitando dudas durante el rgimen anterior; as, la fijacin
del plazo dentro del cual los socios podan oponerse a la cesin (quince
das); resultaba claro que los socios oponentes eran partes en el juicio,
adems del representante de la SRL; la fijacin del plazo de diez das para
ejercer derecho a prorrateo entre los socios, y el derecho de los socios o de
la sociedad a impugnar el precio ofrecido por el tercero a fin de ejercer el
derecho de preferencia (art. 153, versin original, LSC).
b) Cesin entre los socios. El art. 152, prr. ltimo, declaraba que la cesin
de cuotas era libre entre los socios, salvo las limitaciones establecidas en
el contrato constitutivo o cuando variara el rgimen legal de mayoras. La
libre cesibilidad a que se refera la norma encontraba excepcin en la
variacin del rgimen legal de mayoras, en las limitaciones contractuales,
restricciones a la cesiblidad y en que hubiera prestaciones accesorias
conexas. (25) En cuanto a la primera restriccin apuntada, Farina
expresaba que el art. 152 no aclaraba si el socio cedente deba requerir la
conformidad de los otros socios con la mayora que dicha norma, en su
prr. 1, impona para el caso de cesin a terceros; o si deba aplicarse la
mayora del entonces art. 160, prr. 2; y si frente a la oposicin de sus
consocios caba al cedente el recurso judicial del entonces art. 152, prr.
3, para el supuesto de cesin de terceros. (26) Conclua el autor citado en
5

que la solucin ms justa era aplicar la mayora necesaria para la reforma


del contrato social (antiguo art. 160, prr. 2, LSC) sin computarse el
capital del socio cedente, pues, en definitiva, el caso no se limitaba a un
mero cambio del titular de las cuotas cedidas, sino que aparejaba una
modificacin sustancial en el funcionamiento de la sociedad al alterarse el
rgimen legal de mayoras. Compartimos la apreciacin de Farina de que,
en el supuesto, deba darse la mayora necesaria para reformar el contrato
social, pues la alteracin del rgimen legal de mayora no slo importaba
una modificacin contractual, sino tambin el trnsito del subtipo de SRL
a otro.
12. El actual artculo 153, reformado por la ley 22.903
Como lo explica la Exposicin de motivos de la ley 22.903 (cap. II, secc. IV,
5), la regla de la libre transmisibilidad es morigerada con un amplio
margen para su limitacin en virtud de clusulas contractuales,
posibilitando la oposicin si media justa causa; por lo dems, el cauce
abierto a la autonoma privada queda supeditado al establecimiento de
procedimientos adecuados y a un plazo mximo (que no podr exceder de
treinta das) para objetar la cesin o ejercer la preferencia.
Represe que en el actual rgimen el principio de la libre transmisibilidad,
como las limitaciones de que puede ser objeto este principio, prescinde de
si el adquirente es socio o no. En consecuencia, se dispone que:
a) El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas,
pero no prohibirla.
b) Se reputan lcitas las clusulas restrictivas que requieran la
conformidad mayoritaria o unnime de los socios, y que confieran un
derecho de preferencia a los socios o a la sociedad (en este ltimo caso, si
la sociedad adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o
reduce su capital).
c) Para la validez de las clusulas restrictivas indicadas, el contrato debe
establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la
conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero el plazo para
notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr pasar de
treinta das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del
interesado y el precio. A su vencimiento se tendr por acordada la
conformidad y por no ejercitada la preferencia.
d) En fin, y como lo resolviera un pronunciamiento relativamente reciente
(27) corresponde desestimar el pedido de la actora de decretar una medida
cautelar consistente en impedir al restante socio transmitir sus cuotas
sociales, cuando el contrato social de la sociedad prev expresamente la
libre transmisibilidad de las cuotas sociales, no existiendo clusula alguna
que contenga las particularidades relativas a la cesin de cuotas que
faculta el artculo 153, segundo prrafo, de la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla,
XLIV-B, 1319).
13. Disposicin normativa no inderogable y sociedades de familia
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Respecto de las clusulas restrictivas impuestas por la normativa (art.


153, prr. 2, LSC) debe entenderse que la disposicin no es inderogable,
pudiendo el contrato constitutivo o sus modificaciones, atemperarlas (v.gr.,
exigir una minora) o disminuirlas. Esta interpretacin, que entendemos es
la correcta, se opone a los clsicos sistemas restrictivos en los que se
supone que las limitaciones legales son inderogables, resultando as que el
contrato puede agravarlas, mas no disminuirlas. (28) De aqu que no sea
desatinada nuestra apreciacin de que la reforma dispuesta por la ley
22.903 da una vez ms prueba deliberada de sustituir la sociedad
annima cerrada o de familia por un suerte de SRL, que ms se aproxima
a la sociedad annima que a la propia tipologa con que actualmente se la
inviste, sin interesar que se lesionen o no fundamentos que sustentan
tanto a uno como a otro tipo societario, pues bien se ve, en este caso, que
uno de los elementos esenciales que caracterizan a la SRL las
restricciones legales a la libre cesin de las cuotas no se las inserta en el
contexto de la normativa societaria como disposicin inderogable.
Con todo hallamos razn a Achares Di Orio cuando, el referirse a la
limitacin al principio de la libre transmisibilidad va contractual o
estatutaria, seala que: (29)
a) Es de gran importancia en las sociedades de familia, donde el
componente personal es fundamental, haciendo a su propia existencia
como tal; de otra forma es decir, con la libre transmisibilidad podr
ocurrir que las participaciones societarias sean transmitidas a "no
familiares", por lo que es necesario introducir en el contrato o estatuto
limitaciones a la transmisibilidad.
b) La cuestin es cmo establecer dichas limitaciones para alcanzar el fin
mencionado. Respecto de la SRL, el art. 153, LSC, luego de disponer la
posibilidad de limitar la transmisibilidad de las cuotas, expresa que son
lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime
de los socios a la transmisin en cuestin. En este tema, la utilidad del
protocolo estriba en que en l se puede pactar, por ejemplo, que las
transmisiones de participaciones slo sern vlidas cuando efecten a
favor de descendientes del o de los "fundadores", o a favor de los cnyuges
de dichos descendientes, etc., y, a su vez, la obligacin de los restantes
socios de oponerse a la transmisin, en el caso que se intentara violar tal
estipulacin. As, se lograr que el cedente transfiera sus participaciones
slo a los "familiares" convenidos, y que los dems socios puedan oponerse
en caso contrario. As, las clusulas de "conformidad" o "agrado" se ven
complementadas.
c) Por ende, complementando el contrato social con el protocolo se lograr
que las participaciones puedan ser transferidas slo a miembros de la
familia, con la extensin que se haya pactado.
d) Esta solucin cuenta a su favor con la reserva que ofrece en cuanto a
que la limitacin consistente en que la transmisin sea slo viable a favor
de familiares ser nicamente conocida por los firmantes del protocolo. Sin
embargo, no parece que exista obstculo legal alguno para que la clusula
mencionada sea insertada directamente en el contrato social. Sin duda,
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perder la reserva que ostentara de la otra manera, pero gana en


seguridad por cuanto, al estar plasmada en el contrato social, ser
oponible a los terceros, quienes conocern la limitacin mencionada.
Entindase bien: plasmada slo en el protocolo, la inobservancia de la
clusula responsabilizar al cedente y a quienes otorguen su acuerdo a la
transferencia al "no familiar", pero la cesin ser vlida, por cuanto, al no
hallarse especificada en el contrato social, ser inoponible al cesionario,
quien, por otra parte, no estar alcanzado por los efectos del protocolo,
atento a su carcter de tercero respecto del acto. Si, en cambio, se admite
la posibilidad de instrumentacin de la clusula limitativa en el contrato
social, nada de esto ocurrir, pues el tercero no podr alegar
desconocimiento.
14. Forma de la cesin y derecho de tanteo
Reputamos lcito exigir una forma especial para la cesin (v.gr., la escritura
pblica, aunque sea un medio de dudosa eficacia para el caso); (30) as
tambin se puede aceptar la implementacin de un derecho de tanteo a
favor de la sociedad o de los socios, a fin de evitar el acceso a la sociedad
de personas que no gocen de la confianza de los dems socios. (31)
15. Restriccin y no prohibicin
En suma, el contrato social puede estipular restricciones a la cesin de
cuotas, siempre que la transferencia no resulte de hecho irrealizable, pues
se caera as en una prohibicin indirecta de cesin. Frente a un texto
contractual limitado, el tribunal no est autorizado para estimar una
interpretacin extensa, cuando se trata justamente de clusulas
limitativas, materia en la cual las restricciones deben ser explcitas,
porque constituyen una excepcin al principio de la libertad mercantil. Si
pudo decirse simplemente que el cedente no operara en el ramo de la
sociedad cuyas cuotas transmita, y no readopt tan elemental frmula,
forzoso es tolerar luego conductas acaso equvocas, pero no francamente
prohibidas. (32)
16. Cesin entre cnyuges
En relacin con la problemtica de la adquisicin de la calidad de socio,
pero esta vez de una sociedad de los tipos permitidos, se plantea el
interrogante de si es o no procedente la cesin de cuotas de una SRL entre
cnyuges, pronuncindose la jurisprudencia por la negativa, fundndose
en que: a) el contrato de venta de dichas cuotas no puede tener lugar entre
marido y mujer (art. 1358, Cd. Civil); luego, la cesin no es legalmente
posible; b) no es lo mismo integrar una SRL que transferir cuotas de ella,
porque en el primer caso existe un contrato de sociedad cuyo capital se
constituye con aportes al nuevo ente creado por contrato y no entre s; c) no
hay razn alguna que autorice suponer que la LSC, por el hecho de
permitir la constitucin de sociedad, derogara implcitamente claras
prohibiciones del Cdigo Civil (arts. 1358 y 1807, inc. 1), que tienden a
evitar el fraude en perjuicio de terceros y violar la regulacin legal de la
sociedad conyugal, y d) el propio art. 27, prr. 2, de la LSC, al disponer
sobre la forma en que debe liquidarse la situacin creada en otros tipos de
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sociedades cuando el cnyuge adquiera por cualquier ttulo la calidad de


socio del otro y sealar que uno de los procedimientos es el de que
cualquiera de los esposo ceda su parte, indica "a otro socio o a un tercero",
excluyndose as al cnyuge. (33)
En nuestra opinin, el fallo reseado se margina del propsito de la LSC
en cuanto al problema de la sociedad conyugal. Bsicamente se abstrae de
lo que fue claramente expresado en la Exposicin de motivos de dicha ley,
esto es, que el art. 27 soluciona, por supuesto que slo para el mbito
mercantil, el problema aludido, prescindiendo de si la normativa de la
sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que
los esposos constituyan sociedad comercial. (34) Cmo explicar que la
normativa societaria de carcter especial admita expresamente la
constitucin de SRL entre cnyuges, y rechace las cesiones de cuotas entre
ellos? Se olvida, acaso, que la permisin no opera como exclusiva para un
acto (constitucin de la sociedad), sino para un tipo societario, que se
origina en este acto, funciona y se extingue, esto es, para todo el iter de su
vida. (35) Las razones expuestas nos inducen a afirmar que no es de
aplicacin, en el caso, el art. 1358 del Cd. Civil.
El segundo argumento, si bien est correctamente planteado (distincin
entre transferencia de cuota y aporte de capital), pierde relevancia frente a
la inaplicabilidad del art. 1358 del Cd. Civil, segn nuestro punto de
vista. En cuanto al ltimo argumento cesin forzosa a otro socio o
tercero, en el caso de sociedades de tipo personalista vedada a los
cnyuges, no creemos procedente la aplicacin de esta exigencia al caso
de la SRL, dados los trminos expresos de la ley y la diferenciacin tajante
que ella hizo entre los regmenes econmicos-societarios de los esposos:
sociedades en las que la responsabilidad de los socios es ilimitada y
solidaria, y sociedades en las que la responsabilidad de los socios es
limitada.
17. Adquisicin de las cuotas por la sociedad
El art. 152, versin original, de la LSC dispona que si los socios no
ejercan la preferencia o la ejercan parcialmente, las cuotas podan ser
adquiridas por la sociedad con utilidades o por reduccin del capital
social, dentro de los diez das siguientes a los diez que tenan los socios
para ejercer la opcin de compra.
Actualmente, y dado lo dispuesto por el actual art. 153 (modificado por la
ley 22.903), la posibilidad de que la sociedad adquiera las cuotas de un
socio slo puede darse cuando en el contrato social se prevea la clusula
de adquisicin (con utilidades o reservas disponibles, o mediante
reduccin del capital) como derecho preferente en el caso de cesin de
cuotas. Lo reiteramos: primero se permita que la compra preferente fuera
ejercida por socio y sociedad; despus, que deba respetarse la prevalencia
de los socios; ms adelante la sociedad poda ejercer el derecho preferente.
Actualmente, en cambio, ello slo es posible si el contrato social
reglamenta el derecho de preferencia como clusula restrictiva que
prevea el modo de adquisicin por la sociedad de las cuotas sociales que se
transmiten.
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Acorde con la posicin sustentada por la doctrina francesa, la sociedad no


puede ser socia de s misma, razn por la cual podr adquirir las cuotas
reduciendo el capital social (quedando las cuotas automticamente
anuladas) o con ganancias o reservas disponibles (36) (procediendo la
amortizacin de dichas cuotas); por tanto, no es posible concebir cuotas
vacantes cuyos derechos los ejerza la sociedad contra s misma. (37) En
cualquiera de estos casos ha de observarse el qurum y mayora para la
deliberacin de los rganos sociales, pues en el primero hay una decisin
sobre el destino de las ganancias distribuidas y en el segundo una
modificacin del contrato social.
Como lo seala Halpern, por analoga resulta aplicable el art. 220, prr.
1 (mas no los prrs. 2 y 3) de la LSC, o sea que en el supuesto de
adquisicin por la sociedad de las cuotas debe proceder inexorablemente a
cancelarlas "previo acuerdo de reduccin del capital". (38) Lo que no se
aclar es que entindese que la inaplicabilidad de los incs. 2 y 3 resulta
de lo dispuesto expresamente por la frase "sustitutiva" del segundo prrafo
del art. 153, LSC: son lcitas las clusulas que requieran la conformidad
mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de
preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con
utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
No hace mucho tiempo se resolvi que en el marco de un proceso de
rendicin de cuentas iniciado por el socio de una sociedad de
responsabilidad limitada, corresponde rechazar la excepcin de falta de
legitimacin activa esgrimida en base a la existencia de una cesin de
cuotas sociales, ya que de los recibos acompaados surge que quien los
extendi fue la misma sociedad, siendo que la validez de la adquisicin de
sus propias cuotas por el ente requiere la existencia de una clusula
contractual que prevea la adquisicin como derecho preferente, extremo que
no surge del contrato social ni de sus modificaciones. (39)
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) GRISPO, Jorge D., La cesin de cuotas en las S.R.L., "Prctica y
actualidad societaria Errepar", n 99, may. 2005, p. 2, con cita de
LORENZETTI, Tratado de los contratos, t. II, p. 18, y LLAMBIAS, Tratado
de derecho civil. Obligaciones, t. II, p. 611.
(2) BRUNETTI, Antonio, Tratado del derecho de las sociedades, tr. F. de
Sol Caizares, Mxico, Uthea, 1960, t. III, p. 145.
(3) HALPERIN, Isaac, Sociedades de responsabilidad limitada, Buenos
Aires, Depalma, 1960, p. 149. Apoya esta ltima afirmacin en un fallo de
la CNCom, sala B, 10/06/59, "Fleming S.R.L.".
(4) Cass. Sez. I, 22/06/63, n 1692, "Banca, Borsa e Titoli di Credito",
1963, p. 524, citado por MILLOZZA, Giuseppe, Codice delle. Comentato
con la pi recante giurisprudenza a con la doctrina pi antorevole, Milano,
Pirola, 1978, p. 611.

10

(5) CNCom., sala E, 10/02/2004, Errepar, "Doct. soc. y conc.", may. 2005,
p. 595, con nota de FAVIER DUBOIS (p.), Eduardo M., Contrato preliminar
y frustrada cesin de cuotas sociales.
(6) CNCom., sala E, 28/12/2005, Rafti, Ricardo Francisco c. Sabio, Angel
Luis y otros, s/ordinario, Errepar, "Doct. soc. y conc.", julio/2006, pp.
848/849.
(7) Interpretacin del anterior art. 152 de la LSC (CCivCom BBlanca, sala
I, 12/11/81, ED, 98-604).
(8) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 150.
(9) CCiv. y Com., Rosario, sala I, 10/08/61, Juris, 20-86, y Rep. La Ley,
1962-1428, n 22.
(10) BRUNETTI, Tratado, t. III, p. 147.
(11) Son actos extrasociales que slo obligan a quienes los estipularon, sin
comprometer al sujeto colectivo, ni alterar el elenco de sus miembros
(CCivCom BBlanca, sala I, 12/11/81, ED, 98-604); tambin, CNCom, sala
B, 7/10/60, LA LEY, 101-962. Al ceder el causante las cuotas sociales
pas a ser tercero respecto de la sociedad, y a los actores, sus nicos y
universales herederos, alcanzan los efectos de esa convencin, que se
extienden pasiva y activamente en lo que a ellos concierne, conforme al
art. 1195 del Cd. Civil (CNCom, sala A, 10/09/68, LA LEY, 133-417, y
ED, 33-523).
(12) Adversamente, se estima que la cesin de cuotas, al hacer perder la
condicin de socio al cedente y adquirirla el cesionario, provoca la
modificacin del contrato social (VACAREZZA, Alejandro, Manual prctico
de sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, Astrea, 1999, p.
42).
(13) GRIPSO, La cesin de cuotas en las S.R.L., "Prctica y actualidad
societaria Errepar", n 99, may. 2005, p. 5.
(14) CNPaz, sala IV, 27/05/58, Rep. La Ley, 1958-1267, n 5. As tambin,
la cesin de las cuotas de una SRL no es configurativa de una cesin ilegal
del arrendamiento, que autoriza el desalojo, toda vez que con ella no ha
variado la personalidad jurdica de la sociedad, una de cuyas
caractersticas es, precisamente, la cesibilidad de las cuotas (CNPaz, sala I,
11/12/65, LA LEY, 119-441; en sentido similar, CNPaz, sala IV, 26/12/67,
LA LEY, 131/1178, 18.124-S). Aun si se admitiera que la venta de cuotas
en una SRL import una transferencia de locacin procede el rechazo del
desalojo si el contrato autorizara expresamente la cesin, sin subordinara
al previo consentimiento por escrito del locador (CNPaz, sala II, 25/08/67,
LA LEY, 131-1100, 17.692-S).
(15) CNPaz, sala I, 11/02/65, LA LEY, 119-441.
(16) CSJN, 06/12/61, Fallos, 251:434.

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(17) CComCap, 18/06/43, LA LEY, 30-870; JA, 1943-II-838, y GF, 165-IX.


En contra, VEDOYA GREEN, Luis M. J., La cesin de cuotas en las
sociedades de responsabilidad limitada y la ley 11.867 (Adla, 1920-1940,
524), JA, doctrina 1947-III-103, siempre que se encubra la transmisin de
un establecimiento comercial o industrial; deben aplicarse las
disposiciones de la ley 11.867 sobre transferencia de fondos de comercio,
si se ha hecho cesin de la totalidad de las cuotas de una sociedad de
responsabilidad limitada (CNCom, sala D, 13/09/73, ED, 52.486). En un
generoso desarrollo fundamentativo, ZUNNINO, Jorge O., Fondo de
comercio, 2 ed., Buenos Aires, Astrea, 2000, pp. 451/453 y 480/483,
considera que la cesin de la totalidad de las cuotas sociales (y, aun, de
acciones o partes de inters de las SA y Soc. Col., respectivamente), o de
una cantidad que implique por s misma la mayora de derecho para
conformar la voluntad social de una sociedad en cuyo patrimonio sobre un
fondo de comercio, tiene por causa la adquisicin del establecimiento
aunque el objeto formal del negocio sea la cuota social.
(18) SEARA, Jorge P., Transferencia del fondo de comercio, Buenos Aires,
1965, p. 170.
(19) CCivCom Rosario, sala III, 05/03/64, LA LEY, 115-471.
(20) GARCIA CAFFARO, Jos L., Publicidad de la cesin total de cuotas de
una sociedad de responsabilidad limitada, LA LEY, 125-835.
(21) CNCom., sala E, 10/10/96, LA LEY, 1998-D, 654, y Errepar, II,
028.004.002, 16. Ms recientemente, CCivCom Santa Fe, sala II,
26/09/2005, Errepar, "Doct. soc. y conc.", dic. 2005, p. 1579, con nota de
YODICE, Alejandro, SOMAGLIA, Gabriel, Inaplicabilidad de la ley 11.867
de fondo de comercio a la transferencia de cuotas que representan el 100%
del capital social.
(22) CNCom., sala A, 17/04/79, LA LEY, 1979-B, 537.
(23) SOLARI COSTA, Osvaldo, Donacin o cesin gratuita de cuotas de
S.R.L. y de acciones de S.A., Errepar, "Doct. soc. y conc.", marzo/2007, pp.
235/238.
(24) CCivCom BBlanca, sala I, 12/11/81, ED, 98-604.
(25) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 152.
(26) FARINA, Juan M., Tratado de sociedades comerciales. Parte especial,
Rosario, Zeus, 1977, p. 257.
(27) CNCom., sala C, 13/04/2007, Feldman, Romn Andrs c. De
Tommaso, Francisco Nicols, s/medida precautoria, Errepar, "Doct. soc. y
conc.", febrero/2008, p. 147, 9.
(28) "En general, en el derecho comparado, adems de las limitaciones
establecidas por la ley, se suele permitir que los estatutos estipulen
mayores, pero no menores, restricciones a la ley de transmisin de las
participaciones sociales. Incluso en algunos casos, como sucede en el
12

sistema de la ley inglesa (Companies Act de 1948, section 28), se considera


la estipulacin de restricciones a la libre transmisin de las
participaciones sociales como elementos esenciales para caracterizar este
tipo de sociedades" (ALVAREZ QUELQUEJEU, Luis C., La sociedad de
responsabilidad limitada como instrumento de la concentracin de
empresas, Valladolid, Universidad de Valladolid, 1958, p. 203).
(29) ACHARES-DI ORIO, Federico, El protocolo familiar. A propsito de la
autonoma de la voluntad, sus lmites y el contrato social, RDCO, n 240,
enero/febrero 2010, p. 14.
(30) "Pues no supone una restriccin mucho mayor de la que representa la
intervencin de un agente de bolsa o corredor de comercio en la
transmisin de las acciones de las sociedades annimas" (ALVAREZ
QUELQUEJEU, La sociedad de responsabilidad limitada, p. 204).
(31) ALVAREZ QUELQUEJEU, La sociedad de responsabilidad limitada, p.
204. "La limitacin puede referirse al cedente o al cesionario y la condicin
hacer referencia al asentimiento de los rganos de la sociedad" (BRUNETTI,
Tratado, t. III, p. 148). "Las restricciones pueden estar referidas a las
personas; por ejemplo, a las calidades de ellas, cuando una sociedad fue
compuesta por determinados profesionales o por personas de un mismo
oficio, o requerir que siempre sean argentinos, o que tengan determinado
perodo de residencia en el pas" (ARECHA, Martn GARCIA CUERVA,
Hctor N., Sociedades comerciales. Anlisis y comentario de la ley 19.550 y
complementarias, Buenos Aires, Depalma, 1975, p. 243).
(32) CNCom, Sala D, 04/07/91, LA LEY, 1991-E, 520.
(33) Juzg1InstComRegCap, firme, 18/10/76, ED, 72-331.
(34) Exposicin de motivos, cap. I, secc. V, 1.
(35) En Francia las cuotas sociales son libremente cesibles entre cnyuges,
salvo que el contrato social estipule un rgimen de aceptacin previa como
si se tratara de la cesin a un tercero extrao a la sociedad (ley del 24 de
julio de 1966, art. 44, prrs. 1 y 2).
(36) De este modo se subsana una falta del texto anterior, que
advirtiramos oportunamente, cuando no entendamos por qu se
desechaba la posibilidad de que la sociedad adquiriera las cuotas sociales
con reservas libres, lo que s era admitido en la adquisicin de acciones de
una sociedad annima (art. 220, inc. 2).
(37) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 145.
(38) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 145.
(39) CNCom., sala D, 23/09/2008, Travaglini, Francisco Hctor y otros c.
Facciuto, Hctor Osvaldo, LA LEY, 2009-B, 163, y Errepar, "Doct. soc. y
conc.", diciembre/2009, pp. 1317/1324, con nota a fallo de FAVIER
DUBOIS (p.), Eduardo M. FAVIER DUBOIS (h.), Eduardo M., La compra

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de propias cuotas por la SRL, la demanda y el derecho de informacin del


socio en un caso judicial.

La Ley2011

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