Direito das Coisas/Reais

23 fevereiro 2016
Filipe Cassiano dos Santos

Direito das sucessoes

Vicissitude de situaes juridicas.
O fenomeno compreende todas as vicissitudes que vao desde a bertura da
sucessao, at a aquisio definitiva pelos sucessores
artigo 2024
2031 momento e lugar
"Is de Cujus Ieneditare agitun"
Transmisso e Sucesso
[A+] Na sucessao alguem ocupa a posicao de de cujus, nao ha trasnmissao
de uma esfera juridica para outrm
objeto da sucesso a herana (situaes juridicas, nao por coisas ou bens,
ja que o que interessa, e a posio do herdeiro face a situaes juridicas
como a propriedade, nao o objeto desta
2025 objeto de sucessao
a sucessao nao inclui:
as situaes que sao inseparaveis de uma dada pessoa ex: casamento,
direitos de personalidade, contrato de trabalho
Situaes que a lei declara que nao podem subsistir para alm da morte
ex:1443 "nao pode exceder a vida do usufruturio" 1444 n1 se o
usufrutuario trespassar a outrem o seu direito e o cessionario morrer antes
do cessedente h
A(usufruturio) cedente trespassa a B Cessionrio
so se extingue com a morte do A
e o cessionario morrer antes do cedente o usufruto subsiste at a morte do
cedente
Obrigao que se extingue por perdo REMISSO 863
2155 2156
Reduco de liberalidades inoficiosas

Interesse preponderantemente etico ou moral, do individuo - situao

juridica pessoal : situaes juridicas familiares
Contrato a favor de terceiros 443 ex seguro de vida
460 prazo
designao operao intelectual pela qual se determinam os sucessiveis de
alguem! sucessivel(expetativa juridica de) diferente de sucessor
titulos de vocao sucessoria (lei testamento contrato)
Sucessao legal
testamento- ato unilateral
A promessa unilateral
Diz-se promessa pblica, a declarao feita mediante anncio divulgado
entre os interessados, na qual o autor se obriga a dar uma recompensa ou
gratificao a quem se encontre em determinada situao ou pratica certo
facto (positivo ou negativo) art. 459 CC.
O autor do negcio fica obrigado prestao logo que haja algum que se
encontre na situao prevista tenha praticado ou deixar de praticar o facto
mesmo que esse algum, credor dele, no saiba que existe a promessa
pblica.
uma declarao negocial receptcia, tem como destinatrio um sujeito
indeterminado, mas determinvel. O art. 460[25] CC, determina que:
-

Se a promessa tiver prazo ela dura enquanto se mantiver o prazo;

Se no tiver prazo, pode ter um termo imposto pela natureza ou pelos

fins da promessa e tambm caducar findo esse perodo.
A promessa pblica, como negcio unilateral que , no se identifica com as
ofertas ao pblico a que se refere o art. 230 CC. Estas so propostas
negociais que, fazendo parte de um contrato in itinere ou em mera
expectativa, s se aperfeioam com a aceitao de outra parte, que
completa o ciclo da formao contratual.
Testamento revogavel, nao depende de aceitao! um acto singular, e
valido o testamento em que duas ou mais pessoas dispom a favor de
pessoas diferentes, ou seja A e B dispom por testamento, indo os bens de
A para C e os bens de C para D
Testamento um ato pessoal
Substituio pupilar Algum deixa, em testamento, uns bens a um menor.
Essa pessoa pode escolher a quem que esses bens ficam a pertencer caso
o menor venha a falecer antes de atingir a maioridade.

No fundo, como se estivesse a fazer um testamento para valer depois da

morte do beneficirio.
Na substituiao pupilar o progenitor substitui se na feitura de um
testamento ao filho menor, sa substituicao quase pupilar o progenitor
substtui se ao filho interdito, quer uma quer a outra so podem abranger os
bens que o filho tenha adquirido por via do testatdor ainda que por titulo de
via nao sucessoeria ambas suprem a capacidade testamentaria. pela
substituicao pupilar e quase pupilar encontra se um secessor testamentario
para o substituir
E valido o testamento em que o testador

Artigo 363. do Cdigo Civil

1- Os documentos escritos podem ser autnticos ou particulares.

2- Autnticos so os documentos exarados, com as formalidades legais,

pelas autoridades pblicas nos limites da sua competncia ou, dentro do
crculo de actividade que lhe atribudo, pelo notrio ou outro oficial pblico
provido de f pblica; todos os outros documentos so particulares.
2- Os documentos particulares so havidos por autenticados, quando
confirmados pelas partes, perante notrio, nos termos prescritos nas
leis notariais.

Decorre desta norma, de forma expressa, que a autenticidade, s pode ser

conferida a um documento por autoridade pblica ou oficial pblico, dotados
de f pblica. Desde logo porque a f pblica uma prerrogativa exclusiva
do Estado que, no uso dela, atravs dos seus agentes (notrios ou outros,
mas sempre oficiais pblicos), confere garantias de verdade e autenticidade
aos documentos (e actos) em que intervm.

A disposio do Cdigo Civil a que nos reportamos, mais do que um

comando legal do nosso ordenamento jurdico, a consagrao expressa de
regras e princpios que emanam da prpria natureza dos conceitos de f

pblica e autenticidade: esta s existe se conferida por entidade dotada

daquela.

Contudo, o n 1 do artigo 38 do Decreto-Lei 76-A/2006 de 29 de Maro,

estabelece, no mbito do regime de reconhecimentos de assinaturas e da
autenticao e traduo de documento, que advogados e solicitadores
podem autenticar documentos particulares.

Poder um no oficial pblico conferir autenticidade a um documento?

Poder um acto praticado por um particular, por mais respeitveis que
sejam as suas funes, estar dotado de f pblica? E poder o legislador,
por decreto, determinar que pode conferir f pblica a um acto aquele que
no a detm?

A resposta negativa a todas estas questes bvia! Sempre o foi, no nosso

sistema jurdico e no h razes para que no continue a s-lo!

Significa isto que o legislador entendeu por bem conferir a advogados e

solicitadores a possibilidade de autenticarem documentos (dotados de
legado poder pblico que s o legislador daquele diploma especfico parece
conhecer) mas que apesar disso, no parece que tais documentos, assim
pretensamente autenticados, deixem de ser meros documentos
particulares, que jamais podero ser considerados como os documentos
previstos no n 3 do artigo 363 do Cdigo Civil. A interveno de advogados
e solicitadores no lhes altera a natureza de documento particular.

Vale isto por dizer que, na perspectiva da Ordem dos Notrios, a interveno
de advogados e solicitadores no pode conferir aos documentos fora
probatria superior do documento particular, apesar da tentativa do
legislador em dispor de forma diferente.

Mas mesmo que se entendesse que o valor probatrio dos documentos,

assim pretensamente autenticados, fosse o que o artigo 38, n 2, do
referido Decreto-Lei 76-A/2006 lhe pretende atribuir, nunca poderiam, ainda
assim, tais documentos ser aceites como suficientes para titular factos ou
negcios jurdicos que a lei sujeita a forma mais solene que o documento
escrito particular.

Com efeito, fora probatria e forma da declarao negocial no so a

mesma coisa, como resulta, desde logo, de forma inequvoca, do disposto
no artigo 377 do Cdigo Civil.

Desta norma ter-se-ia que extrair a regra segundo a qual, mesmo que os
documentos autenticados por advogado ou solicitador tivessem fora
probatria semelhante dos documentos autenticados por notrio (o que
como j explicmos, no nos parece ser manifestamente o caso) no
substituem o documento autenticado (por oficial pblico, necessariamente)
quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto.

Deve pois concluir-se que carecem de forma legal os documentos

autenticados por advogados e solicitadores, sempre que a lei exija, para a
validade da declarao negocial ou para titular o facto respectivo, forma
mais solene que a de documento escrito particular (documento autntico ou
autenticado).

valido o testamento feito pelo medico no leito da morte? 2194

A interdito por cegueira beneficia em testamento B, 6 meses depois B

nomeado tutor de A, 1 ano depois A morre, valida a disposio
testamentaria a favor de B?
2192 Olveira ascenso diz que validao, porque a iligitimadade ativa deve
verificar se na data da feitura do testamento.
O professor acha que no, por causa da essencia da nocaode testamento
2179, porque prejudica a revogabilidade, prejudica a capacidade de A pode
revogar o testamento sendo B j seu tutor, e a tutela implica incapacidade
total do testador,mesmo nao havendo sugestao, na data da insttutuicao do
testamento, pode ter passado a haver para a sua no revogao
O testamento um ato formal
Nuncuoativo
Tetamento cerrado(2206) e publico(2205)

Conceito

Diz-se testamento o acto unilateral e revogvel pelo qual uma pessoa

dispe, para depois da morte, de todos os seus bens ou de parte deles.
Artigo 2179., n. 1, do Cdigo Civil.

no entanto permitido incluir nos testamentos disposies de carcter no

patrimonial, como, por exemplo, a confisso, a perfilhao, a designao de
tutor e a reabilitao de sucessor indigno. cfr. arts. 2179. n. 2, 358. n4,
1853. b), 1928. n 3, 2038. n.1 , todos do Cdigo Civil.

O testamento um acto pessoal, no pode ser feito por meio de

representante ou ficar dependente do arbtrio de outrem. Cfr. art. 2182. do
Cdigo Civil.

So incapazes de testar os menores no emancipados e os interditos por

anomalia psquica Cfr. art. 2189. do Cdigo Civil.
.
um acto livremente revogvel, no podendo o testador renunciar
faculdade de o revogar, no todo ou em parte. Cfr. art.s 2179. . 1 e 2311.
do Cdigo Civil.

No entanto, se o testamento contiver o acto de perfilhao, a revogao no

afecta a perfilhao que se mantm vlida. cfr. art. 1858. do Cdigo Civil.

O testamento um acto singular, sendo proibidos os testamentos de mo

comum, ou seja, no podem testar no mesmo acto duas ou mais pessoas.
Cfr. art. 2180. do Cdigo Civil.

Formas de Testamento

O testamento pode ser:

a) escrito pelo notrio no seu livro de notas; Cfr. art. 2205 . do Cdigo Civil.
(chamado testamento pblico).

b) manuscrito e assinado pelo testador, ou manuscrito por outra pessoa a

rogo do testador e por este assinado. Cfr. art.s 2206. do Cdigo Civil e
106. n. 1 do Cdigo do Notariado, conjugados. (chamado testamento
cerrado).

O testamento cerrado deve ser aprovado por notrio, nos termos da lei
do notariado. Art. 2206. n. 4 do Cdigo Civil.

O testador pode, se o entender, depositar o testamento cerrado no Cartrio

Notarial. O testamento depositado pode ser retirado pelo testador ou por
procurador com poderes especiais.

Interveno de testemunhas instrumentarias:

A lei impe que no testamento intervenham duas testemunhas. Cfr. n. 1,

alnea a) e n. 3 do art. 67. do Cdigo do Notariado.

O notrio pode dispensar a interveno das testemunhas, em caso de

urgncia e dificuldade de as conseguir, fazendo disso meno no
testamento. Cfr. art. 67. n. 2 do Cdigo do Notariado.

Podem ainda intervir peritos mdicos para abonarem a sanidade mental do

testador, a pedido deste ou do notrio. Cfr. n. 4 do artigo 67. do Cdigo do
Notariado

Documentos necessrios

O artigo 61. do Cdigo do Notariado estabelece a no aplicabilidade do

disposto nos seus artigos 54. a 58., bem como do prescrito nos n.s 1 e 2
do artigo 59., pelo que, no que toca a matria atinente s menes
relativas ao registo predial, matriz, harmonizao do ttulo com aqueles
e constituio da propriedade horizontal, nenhuma prova documental
obrigatria.

- So entanto sempre necessrios os documentos de identificao do

testador e das duas testemunhas, que podem ser em alternativa:

- o bilhete de identidade ou documento equivalente, se tiver sido emitido

pela autoridade competente de um dos pases da Unio Europeia;
- a carta de conduo, se tiver sido emitida pela autoridade competente de
um dos pases da Unio Europeia;
- o passaporte.

Sucessoes
Hierarquia de titulos de vocao
1234-

Herdeiros
Herdeiros
Herdeiros
Herdeiros

de
de
de
de

vocao
vocao
vocao
vocao

legitimria
contratual
testamentaria
legitimria
Vocaes anomalas!!

Indiretas
Sucessivas
Temos de seguir a ordem da hierarquia de titulos de vocao, ponto
por ponto.

Entre o sucessilve e o decujes mas tambem

34. Vocao directa e indirecta
Se a vocao directa a regra, a indirecta d-se quando algum chamado
sucesso no apenas em ateno relao existente entre o sucessvel e
o de cuius, mas tambm em funo da sua posio perante um terceiro, que
no entra na sucesso mas serve de ponto de referncia para a devoluo.
Na vocao indirecta no h nenhum fenmeno de dupla vocao, mas que
o que se passa , to-s, que a vocao do sucessvel prioritrio, que no
pode ou no quer aceitar, vai moldar, a vocao de outrem que, como que
vai ocupar a sua posio sucessria.
Quer dizer, a vocao indirecta chama naturalmente, tambm, um
sucessvel subsequente. S que a vocao deste no autnoma, pois se

justape do sucessvel, que no pde, ou no quis aceitar, o qual lhe serve

de ponto de referncia.
So tradicionalmente apontadas como modalidades de vocao indirecta, a
substituio vulgar ou directa (art. 2281 segs. CC); o direito de
representao (arts. 2039 segs. CC) e o direito de acrescer (arts. 2301
segs. CC).
O ius delationis, um direito instrumental potestativo, naturalmente
susceptvel de avaliao pecuniria, integrante do patrimnio do
transmitente, ainda que reportado herana de um outro de cuius.
Os herdeiros do transmitente detm, uma vocao directa face ao
transmitente, mas indirecta relativamente sucesso a que este chegou a
ser chamado.

35. Vocaes anmalas: a substituio directa ou vulgar

Vem regulada nos arts. 2281[31] segs. CC, e consiste na designao pelo
testador de algum que, se substitua ao sucessvel prioritrio institudo,
para o caso de este no poder ou no querer aceitar a herana ou o legado
(arts. 2285/2 2302 CC).
O substituto acaba por ser um sucessvel institudo sob condio
suspensiva, pois a sua vocao depender sempre da resoluo ou da no
concretizao da vocao do substitudo, qual ter que sobreviver. O
substituto , assim, um sucessvel subsequente, pois o seu chamamento s
se concretiza num momento ulterior data da abertura da sucesso,
embora retroagindo a esse momento.
Pode ser: singular, plural (art. 2282 CC), recproca (art. 2283/2 e 3 CC) e
de um ou mais graus.
No caso do substituto no poder ou no querer aceitar, e se tiver
descendentes, parece ser de aplicar analogicamente o art. 2317-b CC, que
impedir o funcionamento do direito de representao se a vocao do
substituto no tiver chegado a existir.
A substituio directa em princpio, no parece dever operar, se a vocao
do substitudo tiver chegado a concretizar-se, dando azo transmisso do
direito de suceder; salvo talvez, se puder interpretativamente (art. 2187
CC) vislumbrar-se na clusula testamentria uma inteno institutiva de
uma substituio fideicomissria, pois de outro modo no se v que possa o
testador predeterminar uma sucesso j alheia.
A mais caracteriastica que alguem no pode aceitar a pre morte, antes do
autor da sucessao!

A hipotese no querer aceitar, so em caso de repudio, a hipotese no

poder aceitar um no
poder juridico
4
1-No sobrevivencia que inclui a comoriencia 68
2- indignidade
3- deserdao
4 ausencia

D-se quando a lei chama os descendentes de um herdeiro ou legatrio a

ocupar a posio daqueles que no pde ou no quis aceitar o legado (art.
2039 CC).
O art. 2040 CC, define o mbito do direito de representao, que considera
aplicvel tanto sucesso legtima e legitimria, como sucesso
testamentria.
O direito de representao constitui uma excepo regra da sucesso
legtima de que o parente mais prximo exclui o parente mais afastado de
cada classe (art. 2135 CC). No direito de representao, o parente mais
afastado substitui o parente mais prximo que no quis ou no pde
suceder, sucedendo em vez dele.
Pressupostos do direito de representao:
a)
Sucesso legal, depende de dois pressupostos (art. 2042 CC[32]): o
primeiro a falta de um parente na primeira ou na quarta classe de
sucessveis do art. 2133 CC (descendentes do de cuius ou irmos e
descendentes). A noo de falta de um parente, compreende as hipteses
de pr-morte, incapacidade por indignidade, deserdao, ausncia e
repdio. O segundo pressuposto, a existncia de descendentes do parente
excludo da sucesso.
b)
Sucesso testamentria, segundo o disposto no art. 2041 CC, a
representao d-se na sucesso testamentria, no caso de pr-morte, de
repdio e de ausncia (art. 120 CC), mas j no no caso de incapacidade. A
representao no admite na sucesso testamentria em qualquer das
circunstncias previstas no art. 2041/2 CC:

O testador designou um substituto para o herdeiro e legatrio (art.

2041/2-a CC);

Se o fideicomissrio no puder ou no quiser aceitar a herana, fica

sem efeito a substituio, e a titularidade dos bens hereditrios considera-

se adquirida definitivamente pelo fiducirio desde a morte do testador (art.

2041/2-b CC);

A representao no se verifica no legado de usufruto ou de outro

direito pessoal (art. 2041/2-c CC).
No haver lugar ao direito de representao se tiver sido designado
substituto ao herdeiro ou legatrio (art. 2041/2-a CC), sendo que parece
admissvel, que a substituio possa relevar no mbito da sucesso
legtima, onde afastaria igualmente o direito de representao.
No haver tambm lugar ao, direito de representao (art. 2041/2-b CC)
em relao ao fideicomissrio, nos termos do art. 2293/2 CC. O
fideicomissrio, herdeiro ou legatrio testamentariamente institudo para
quem reverter os bens do fiducirio por morte deste, tem, para concretizar
a sua vocao sucessria, que lhe sobrevier, facto futuro e incerto, que
desse modo, acondiciona (arts. 2293/1 e 2294 CC).
Quanto ao fiducirio que no possa ou no queira aceitar e que
eventualmente tenha descendentes. Ainda aqui no funciona o direito de
representao, por fora do converso do fideicomisso em substituio
directa ditada pelo art. 2293/3 CC.
No se verifica tambm o direito de representao relativamente ao legado
de usufruto ou de outro direito pessoal, o que se entende facilmente, porque
a natureza vitalcia ou pessoal desse tipo de situaes jurdicas, ainda que
de cunho patrimonial, no se harmonizar evidentemente, com o efeito
jurdico da ocupao pelo representante da posio sucessria detida pelo
representado.
A sucesso testamentria tambm no revelar o direito de representao
na hiptese de instituio de herdeiro ou legatrio sob condio suspensiva
(arts. 2229 segs. CC).
O direito de representao origina trs tipos fundamentais de efeitos:
1)
Chama sucesso quem, de outro modo, no sucederia, por no ser
um sucessvel prioritrio, nem testamentrio, nem legal (arts. 2135 e
2138 CC);
2)
Opera por estripes (linha recta descendente art. 1580 CC do
sucessvel prioritrio que no pde ou no quis aceitar) ou por subestripes
(art. 2044/1 e 2 CC);
3)
Confinadamente sucesso legal, dispe o art. 2045 CC, a referncia
ao parentesco, facto designativo legal , realmente, explcita da
especialidade desse efeito, pelo que, a circunstncia de o direito de
representao operar no caso de estripe nica s releva em sede de
sucesso legal, nomeadamente legitimria.

Vocacao

ESQUEMA DE RESOLUO DE CASOS PRTICOS DIREITO DAS SUCESSES

Publicado em Dezembro 28, 2010 por R
1 De quem a herana?

Quem o autor da sucesso?

Que tipo de vocao (legtima, contratual ou testamentria)?

Distinguir herdeiro (aquele que sucede na totalidade da quota ou numa

quota do patrimnio do falecido; sucede em bens indeterminados; chamado
a ocupar a posio do falecido; chamado titularidade de um conjunto de
relaes jurdicas que pertenciam ao falecido; SUCESSOR A TTULO
UNIVERSAL) de legatrio (Sucede em bens ou valores determinados; recebe
uma ou certas relaes jurdicas que pertenciam ao falecido.

2 Quem chamado? 2024. e 2032.

3 Tm capacidade? 2033. e 2034. a 2038.

4 Aceitaram ou repudiaram? 2050. a 2067.

5 Algum dos herdeiros morreu antes do autor da sucesso?

Presuno de comorincia 68./2 quando morrem duas pessoas

simultaneamente ou em momentos to prximos que no permitam
determinar a ordem cronolgica das suas mortes, presume-se que
morreram ao mesmo tempo, no havendo entre eles transmisso de
herana ou legado.

6 H Direito de representao? 2039. a 2045.

PARTILHA 2101. a 2123.

7 Clculo da Massa Patrimonial: 2162.

Massa Patrimonial =
Bens deixados
Doaes (sujeitas ou no colao)
colao (2110.)
(MP)

(BD)

(D)

(Do)

Dvidas
Despesas

+
sujeitas

(DSC)

Colao: 2104. restituio para igualao da partilha. Os descendentes

que queiram entrar na sucesso do ascendente devem trazer massa da
herana os bens ou valores que lhe foram dados pelo autor da sucesso.

Despesas sujeitas colao: despesas extraordinrias que se tornam muito

pesadas, uma vez que podem implicar mudanas radicais na vida da
famlia, visto estarem acima do nvel econmico da famlia. NO SE
INCLUEM DESPESAS DE SADE

Se o autor fizer uma doao e estipular que por conta da quota disponvel,
essa doao no est sujeita colao.

SUCESSO LEGITIMRIA: no pode ser afastada pelo autor da sucesso. Faz

parte da sucesso legal.

8 Encontrada a Massa Patrimonial tem de se encontrar a Legtima (2159.)

poro de bens de que o autor da sucesso no pode dispor.

MP= yLegtima = 2/3 de y

Ou

Legtima =1/2 de y

2159./1 se h mais de um filho ou pelos menos um filho e Cnjuge

2159./1 e 2 se h s um filho ou s o Cnjuge

9- O resultado encontrado denomina-se Legtima Global

10 Seguidamente divide-se o valor da Legtima Global pelo nmero de

herdeiros existentes . Obtm-se a Legtima parcial

11- Verifica-se se algum dos herdeiros recebeu uma doao sujeita

colao e nessa altura que esse valor abatido SUA legtima parcial.

12- Somam-se as legtimas e esse valor retirado dos bens deixados,

depois de previamente deduzidas as dvidas.

13 No caso de haver um valor positivo estamos perante a Quota

Disponvel (que vai ser dividida pelos herdeiros legitimrios aps a deduo
das doaes no sujeitas colao.

Sucesso Legtima:

14 Clculo da Quota Disponvel

Quota disponvel
Indisponvel)

Massa Patrimonial

Legtima

(Quota

15- Para cada herdeiro calculado o montante total que inclui as doaes,
sujeitas e no sujeitas colao, j recebidas, com o restante valor que tem
a receber.

A SOMA DOS VALORES DOS HERDEIROS TEM DE SER IGUAL MASSA

PATRIMONIAL (ter em conta os arredondamentos)

Aspectos que podem ter relevncia para a resoluo do caso prtico

Vocao indirecta: acontece sempre que o chamado no quis ou no pode

aceitar, sendo ouro chamado em vez dele, tal como acontece no direito de
representao e na pr-morte.

Direito de representao Requisitos:

Sucesso legal

Falta de um parente

Pr-morte

Incapacidade por indignidade 2034.

Deserdao 2166.

Ausncia

Repdio

Sucesso testamentria

Falta de um parente

Pr-morte

Ausncia

Repdio

DIREITO DE REPRESENTAO
Descendentes

TRANSMISSO DO DIREITO

Herdeiros

uma violao da regra de que o parente mais prximo tem preferncia

sobre o mais afastado
vs
uma normal transmisso da sucesso
O descendente s tem capacidade sucessria perante o autor da sucesso e
no face ao representado
Os herdeiros tm capacidade sucessria
face ao autor da sucesso, mas tambm em relao ao transmitente de
quem so herdeiros do direito de aceitar ou repudiar a herana ou legado

Direito de acrescer: 2301. e seg.

Incapacidades: No direito de representao o herdeiro s tem de ser

capaz perante o autor da sucesso (Ex.: A pai de B e av de C. C incapaz
perante B. B morre e na sucesso de A, C tem direito de representao. C
recebe a herana de A, pois perante ele no se coloca qualquer questo de
capacidade).

Deserdao 2166. acto pelo qual, atravs de testamento, o autor da

sucesso priva os seus herdeiros legitimrios da legtima. S pode ter por
base uma das causas tipificadas na lei. Pode ser impugnada judicialmente

com fundamento na inexistncia da causa invocada, caducando tal aco ao

fim de dois anos aps a abertura do testamento 2167.

Indignidade 2034. : A declarao deve ser obtida judicialmente. Quando

declarada a indignidade , a devoluo da sucesso tem-se por inexistente e
o indigno equiparado ao possuidor de m f quanto aos bens em que
sucedera, porm a indignidade no prejudica o direito de representao dos
seus descendentes.

Para readquirir capacidade sucessria tem o autor da sucesso de,

expressamente, o reabilitar, via testamento ou escritura pblica 2034. a
2038.

As causas que determinam a incapacidade sucessria por indignidade

justificam a revogao das doaes 974.
No acresce porque a sucessao faz se por estirpes

Se A disposer dos seus bens a favor de B com clausula de reversao a fvor de

C mas acrescentar que se o C falecer sem descendestes, os bens revertem
a favor de B

Acrescer

A e B adquierem um imovel em lisboa que destinam ao arrendamento

comercial, celebram entre ambos um acordo escrito convencionado que as
despesas remetidas a compra e manuteno do imovel so 60 abel 40
bento, na mesma percentagem a distribuio das rendas, convencionaram
ainda que as rendas serao depostadas na conta conjuta deonde sao pagas

todas as despesas relativas ao imovel distribuindo ao final de cada ano o

montante
qualifica o acordo

a distino entre uma sociedade civil ou comercial e uma compropriedade e

uma distino importante , desde logo que implica a aplicaao de distintos
regimes juridicos, no art 1408 Cc, o comproprietario pode dispor da sua
cota na comunhao sem o consetimento dos outros
o socio nao pode dispor da sua participscao social sem o consetimento dos
restantes, este e o princiipio, que vigora para as sociedades comerciais
exceto nas sociedades anonimas em que isso nao existe este principio
o artigo 1412 cc assegura a cada comproprietario o direito de exigir a
divisao da coisa comum, sem que possa convencionar se a divisao por um
periodo superuiior a 5 anos, NAO existe no Csc, qualquer semelhanca com
este regime, quando uma sociedade e ccriada nao lhe e fixado qualquer
prazo para o seu termo, e po que se pretende, e mesmo que ela dure o
maxiomo tempo possivel, na finalidade do seu objeto social,

Agrupamentos

DIpdireito restritivo, conflito de leis e eventualmente conflito de jurisdioes,

para a doutrina alema, uma doutrina que e tambem seguida em italia, esta
prespectiva restritiva, e um umaa prespectiva defedda como aquel aque
deve ser acolhida, sendo certo que mesmo nestes paises que rrestrigem o
dip a um direito de naturaxa instrrumental os seus manuais
abarcammaterias, como o reconhecimento das sentencasextrangeiras, e
este, materia procesual civil internacional, ultrapassa o ambito de direito de
conflitos pois que, uma coisa e discutirmos qual a lei a aplicar, a uma
relao juridica plurilocalizada, a qual o tribunal competente, para dirimir
este conflit,uma coisa coisa distinta e verificar se os pressupostos, de uma
sentenca proferida porum tribunal estrangeiro sao ou nao contrarios ao
nosso direito, de forma a que essa sentenca possa twer o seu
reconhecimento, confirmado ou negado, o reconhecimento de sentencas
estrangeiras, pela sua natureza, ja nao e uma materia formal, e uma
materia de natureza material, e tnto assim que as sentencas estrangeias
que os seus pressuposto, contrariem principios fundamentais da lei do
estado, onde o reconhecimento foi requerido, terao de ver forcosamento
esse reconhecimento ser recusado.

Para a doutrina anglo-saxnica o mbito do DIP deve abarcar as matrias

dos conflitos de leis e das jurisdies e do reconhecimento das sentenas
estrangeiras, podemos dizer que a doutrina anglo-saxnica se limita a
seguir a doutrina alem, porque a doutrina alem embora nos seus manuais
introduza a matria do reconhecimento das sentenas estrangeiras
quantioriza sobre estas matrias apenas aceita que o DIP seja um direito de
conflitos, por isso os anglo-saxnicos, j deram um passo em frente no
alargamento do mbito do DIP. mbito mais alargado ainda vamos
encontrar na doutrina francesa que considera que o DIP deve abarcar
matria de natureza material, como sejam as matrias relativas atribuio
da nacionalidade ou aos direitos dos estrangeiros que so matrias que se
afastam da qualificao de matrias instrumentais e formais. Pil, e outros
representantes da doutrina francesa acrescentam ainda ao mbito do DIP o
reconhecimento dos direitos adquiridos num pas estrangeiro.
Sintetizando para a escola francesa o DIP dever ocupar-se para alm das
matrias relativas ao conflito de leis e ao conflito de jurisdies as matrias
que concernem s questes de capacidade dos sujeitos, nacionalidade,
direitos dos estrangeiros e direitos adquiridos em pas estrangeiro.
Esta problemtica do mbito do DIP levanta algumas questes, desde logo
levanta o problema da coerncia do objeto da disciplina estudada, a
autonomia de uma determinada disciplina -lhe conferida em grande parte
pela coerncia do seu objeto. Em Portugal, o grande mentor foi o professor
Machado Vilela que no seclo passado levou o ensino do DIP para a
universidade de coimbra e para alm de lhe ter cabido a funo de
legislador como, com grande primazia, a funo de doutrinador.
Machado Vilela atribuiu ao mbito do DIP uma grande extenso, dando-lhe
uma grande abertura, referiu Machado Vilela que a problemtica que os
direitos adquiridos no estrangeiro ou por cidados estrangeiros, uma
verdadeira questo prvia discusso de saber qual a lei aplicvel a uma
determinada relao juridica, isto , uma questo prvia ao conflito de
leis, porque desde logo preciso saber se aquele direito existe e s no
momento posterior podemos discutir uma questo controvertida que o
envolva.
Eu no posso discutir qual a lei a aplicar a um determinado sujeito se no
tiver primeiro resolvido o problema da sua nacionalidade, primeiro tenho de
reconhecer a nacionalidade, trata-se de uma questo prvia.
Por isso, a doutrina portuguesa reconhecendo que se trata de matria de
diferente natureza sendo certo que as questes de estado, de capacidade,
de reconhecimento de sentenas estrangeiras tm uma natureza material e
as questes de conflitos de leis e de conflitos de jurisdio tm uma
natureza formal defende que todas estas matrias tm uma origem que lhes
comum, o facto de serem consequncia de relaes juridicas
plurilocalizadas.

E por isso, esta diferena de caracter formal, nao deve impedir o DIP, muito
pelo contrrio, de acolher no seu mbito ou objeto, matrias que embora
tenham diferentes naturezas tm em comum nascerem do chamado
comrcio internacional. E este comrcio internacional obriga muitas vezes a
resolver primeiro os problemas de nacionalidade, como uma verdadeira
questo prvia, e s depois o problema do chamado conflito de leis e como
h uma grande interao entre estas matrias natural que as mesmas se
encontrem de forma unitria no objeto do DIP e esta tradicionalmente a
orientao da doutrina portuguesa.

comebte a seguinte afirmao

O DIP tem como normas tipicas, as chamadas normas de conflito, que sao
dotadas de eleemntosd de conecxao que indicam qual a lei masi proxima,
atendendo a natureza dessas normas, tipicas do DIP, PODEMOS AFRIMAR
que o DIP um direito alheio aos valores da justica material.
Breve comentario

O DIP realiza a justia em dois estdios. No primeiro estdio atravs da

escolha do elemento de conexo mais adequado. Num segundo momento
atravs de um controlo e de uma modelao da soluo material do caso.
A justia concretiza-se na ideia de supremacia do Direito, bem como num
conjunto de valores materiais e formais.
Da ideia de supremacia do Direito decorre, para a regulao das relaes
transnacionais, que o Direito deve orientar os aspectos essenciais da
conduta social dos sujeitos destas relaes por meio de critrios vinculativos
e que deve assegurar a resoluo dos conflitos sociais atravs de meios
jurisdicionais e segundo regras jurdicas.
Esta ideia relaciona-se intimamente com os valores formais do Direito de
Conflitos. De entre estes valores cumpre referir, em primeiro lugar, os da
certeza e da previsibilidade.
Segundo, o valor da harmonia internacional de solues. As divergncias
entre os sistemas nacionais de Direito de Conflitos prejudicam a certeza e a
previsibilidade do Direito aplicvel. Estas divergncias podem originar
conflitos de deveres para os sujeitos das situaes transnacionais e
situaes coxas, que se constituram segundo um dos Direitos em
presena mas no so reconhecidas por outro dos Direitos envolvidos.
Terceiro, a tutela da confiana. Deve evitar-se a invocao da tutela da
confiana quando esto em causa meras exigncias de certeza e
previsibilidade jurdicas.

Ligadas ideia de supremacia do Direito e aos valores formais de Direito de

Conflitos surgem ainda duas exigncias:
1) a exigncia de limites aplicao no tempo e no espao do Direito de
Conflitos, que decorre antes de mais da considerao da norma de conflitos
como critrio social de conduta e da tutela da confiana;
2) a exigncia de um certo favorecimento da validade dos negcios e da
legitimidade dos estados, para alm do fundamento pela tutela da
confiana, que pode encontrar justificao na justia igualitria: este
favorecimento pode compensar as incertezas e dificuldades acrescidas que
resultam do contacto da situao com diversos Estados.

De entre os valores materiais do Direito assumem especial relevncia no

DIP, alm da confiana, a dignidade da pessoa humana, a igualdade, a
adequao, o equilbrio e ponderao, a liberdade e o bem comum.
Actualmente, possvel afirmar-se que o DIP est, mais do que nunca,
aberto s
influncias valorativas do exterior, pelo que no se pode admitir que seja
alheio a
princpios fundamentais Ordem Jurdica, consagrados na Constituio de
cada
Estado.
Assim, perfeitamente normal, e at necessrio, que o DIP nacional de
cada
Estado e, mais concretamente, o sistema de normas de conflitos vigente em
cada
Ordenamento Jurdico, se encontre imbudo por aqueles que so os valores e
princpios
constitucionais fundamentais desse sistema.

Com isso no se quer, contudo, significar que as normas de conflitos sejam

normas constitucionais ou tenham sequer a pretenso de o ser. No o so,
da mesma
forma que no o so, por exemplo, as normas que regulam o contedo do
negcio
jurdico e que constam do Cdigo Civil.

Contudo, parece claro e mais que evidente para todos ns que h uma
necessidade de compatibilizar
hierarquicamente num

aquelas

normas,

que

se

encontram

plano inferior ao das normas constitucionais, com os princpios e valores

fundamentais,
vigentes na Constituio, enquanto Lei Fundamental de cada Estado.
Por muito que a justia do DIP de cada Ordenamento Jurdico vise, em
primeira
linha, garantir a certeza e a estabilidade jurdica, permitindo assegurar a
plena
validade de situaes jurdicas, mesmo que constitudas luz de outros
Ordenamentos Jurdicos, o que certo que tambm essas normas, cujo
intuito a
salvaguarda dessa
constitucionais,

estabilidade,

podero

colidir

com

os

valores

que

carcter

fundamentais, vigentes nesse sistema jurdico.

Assim, actualmente
essencialmente

no

restam

dvidas

de

formal das normas de conflitos conhece limites, j que os valores que o DIP
Das Inconstitucionalidades do Direito Internacional Privado Guineense
Mnica Lice de Freitas
5
prossegue esto amplamente relacionados com os valores do Ordenamento
Jurdico no

Origens do DIP
O DIP no foi colher as suas origens do direito romano, no que o direito
romano no tivesse relaes que podemos designar plurilocalizadas, como
resolveram ento os romanos este problema?

O "Jus Civile" originariamente um direito exclusivo do cidado romano, o

estrangeiro no latino no tem acesso ao "Jus Civile", mesmo quando os
romanos submeteram os povos vizinhos ao seu dominio s os povos latinos
tiveram direito aplicao do "Jus Civile", sendo assim foi necessrio criar
um corpo de normas que resolvesse os conflitos derivados das relaes que
ocorriam entre romanos e peregrinos (estrangeiros), esse corpo de normas,
designou-se "Jus Gentium", este "Jus Gentium", destinava-se a disciplinar ou
regular asrelaes hibridas entre romanos e no romanos.
Mas o "Jus Gentium" tinha um problema, no era um direito completo, no
abrcava todas as matrias da vida jurdica, no contemplava por exemplo o
direito sucessrio, e muitas leis peregrinas acabaram por ser reconhecidas
pelo "pretor peregrini" - tutor peregrino- daqui nasceu uma prtica que era
nova de aplicao de leis diferentes pelo mesmo juz, de acordo com as
partes.
estes problemas foram ignorados pelos romanos, porque no existem
normas de conflito no direito romano.
Durante a idade mdia at ao sculo XIII nada de muito novo se passou que
possa ajudar-nos a situar as origens do DIP, podemos dizer que as remotas
origens do DIP remontam aos finais do sculo XIII. No o DIP moderno, no o
DIP como o sabemos hoje, mas um DIP rudimentar que tinha j problemas
idnticos aos problemas da atualidade e uma procura de solues para os
mesmos.
A Histria diz-nos que apartir do sculo XI, as cidades porturias da bacia do
mediterrnio: Bolonha, veneza, pdua, gnova, flandres, eram randes
centros de comrcio e tinham as suas regras conceptuinarias, que regiam a
sua vida comercial, cada uma destas cidades tinhas as suas regras prprias,
os seus estatutos, esses estatutos so Direito privado e diferem entre si, de
cidade para cidade, o que significa que no so direito privado uniforme. A
vida comercial origina multiplos contactos entre gentes de diferentes
cidades, mercadores de Veneza e Bolonha cruzam-se com mercadores da
Flandres ou de Gnova e estes contactos comerciais ou mesmo de mbito
familiar geram naturalmente conflitos e em casos de conflitos que estatuto
aplicar? A primeira soluo era aplicar sempre a lex fori ( lei do lugar onde a
ao intentada),mas esta rapidamente se percebeu no ser a melhor
soluo e neste contexto que no sculo XIII surgem solues para esta
problematica para estes conflitos de estatutos. Estatutos que foram
deixando de ser consuetudinrios e passaram lentamente a ser objeto de
compilao escrita.

Escola de Bolonha

Os doutrinadores da Escola de Bolonha comearam por reinterpretar e

discutir os velhos textos romanos,numa tentativa de encontrar neles uma
resposta para estes problemas e vo surgindo teses, umas mais audaciosas
do que outras, uma dessas teses advoga que o direito local tem como limite
de aplicao as fronteiras do seu estado,mas ento, sendo assim, que leia
aplicar aos estrangeiros?
Nos sculos XII e XIII no houve uma resposta satisfatria para esta
pergunta, contudo visionrios como Aldrico vieram defender que "quando os
ligantes pertencem a vrios estatutos o juz deve aplicar o estatuto que lhe
parecer melhor para regular a causa".

Teoria dos Estatutos sc XIII a 18

Chama-se teoria dos estatutos ao conjunto de teoria ou elaboraes

doutrinais, elaboradas acerca dos limites de aplicao dos diferentes
estatutos, h um principio de reconhecimento do Direito do estrangeiro, isto
, dos estatutos das outras cidades e da possibilidade do mesmo vir a ser
aplicado por um determinado juz local, durante estes cinco sculos h um
aspeto relevante e comum, os juzes reconhecem a existncia e a validade
dos diferentes estatutos, reconhecem tambm a existncia de conflitos e
resolvem-nos aplicando um dos estatutos existentes e no criando novas
leis.
Durante estes cinco sculos, a forma de resolver o conflito de estatutos que
se aceita existir e se reconhece, j no foi, como fizeram os romanos criar
lei material para o efeito, mas sim abordar o problema atravs de juzos de
natureza formal ou de natureza instrumental, muito similares aos juzos que
temos hoje quando falamos de normas de conflito, surgem a este proposito
varias escolas de pensamento que vo dominando cronolgicamente os
vrios sculos, a escola italiana tem o seu domnio entre os sculos 14 a 16,
a escola francesa domina o pensamento do sculo 16 ao sculo 18 e por fim
a escola holandesa que preponderante durante o sculo 17.

A escola italiana reconhece no primeiro momento que o direito local no

deve ser aplicado aos estrangeiros, Brtolo, um jurisconsulto desta escola,
admite que o juz aplique a um estrangeiro, direito processual local, mas
quanto ao fundo da causa, ou ao mrito da causa, dever aplicar-lhe lei
estrangeira, bartolo e baldo so ilustres pensadores da escola de bolonha e
so professores Peruza, segundo Baldo preciso distinguir os estatutos que
dizem respeito s coisas, que dizem respeito s pessoas, e os estatutos que
dizem respeito as coisas devem ser estatutos territoriais, j os estatutos que
dizem respeito as pessoas devem ser extra territoriais, porque
devemaplicar-se aos sujeitos, onde quer que estes se encontrem e este

pensamento de Baldo um pensamento que podemos transportar at aos

tempos do moderno DIP, podemos transportar at aos dias de hoje, porque
tambm nos dias de hoje sabemos que o elemento de conexao
determinante quando estao em causa matrias pessoais, o elemento de
conexao lex patria e nesse sentido a lei da nacionalidade extraterritorial
mas quando esto em causa coisas imoveis, o elemento de conexao
preponderante o elemento de conexaolex rei cite, e nesse sentido o direito
das coisas (imveis) territorial.

A escola francesa teve dois representantes Dumoulin e D'argentre, o

grande contribuito de D'argentree, foi o hoje designado principio da
autonomia da vontade, defendeu este pensador que h materias em que as
partes devem poder escolher livremente qual o estatuto que querem ver a
si aplicado, por exemplo o regime de bens do casamento, tratando-se de um
casamento de sujeitos de diferentes cidades, caber a estes adoptar o
estatuto da cidade de um deles.
D'argentre, numa linha bem diferente de Dumoulin, defende a
territorialidade, dentro de um territrio a lei obriga nacionais e estrangeiros
e retoma com este pensamento o principio de que cada estatuto tem como
limite de aplicao a fronteira do seu estado, considera que assim para os
estatutos de natureza real mas admite excepes quando se trata de
estatutos de natureza pessoal.

A escola holandesa dominou o pensamento do sculo 17 e diz-se holandesa

porque foi nessa regio geogrfica que o pensamento desta escola teve
uma maior projeo a par do conceito de territorialidade os pensadores
desta escola defenderam que os estados ou as cidades podem aplicar leis
estrangeiras com base numa especie de principio de reciprocidade ou
principio de convenincia, uma cidade deve aplicar um estatuto de outra
cidade se nas mesmas circunstncias essa outra aplicar o seu estatuto, este
principio de reciprocidade um principio que vigorou at aos nossos dias.

As teorias dos estatutos trouxeram elementos importantes para o chamado

DIP moderno mas faltava dar um grande passo que s veio a ser dado no
sculo 19 para podermos falar do DIP moderno, porque durante estes cinco
seculos o que verdadeiramente se discutiu nao foi a relao juridica mas
sim os limites de aplicao das leis e esta nova abordagem a partir da
relao juridica so viria a acontecer no seculo 19, sculo que marca a
viragem para o chamado moderno DIP, o que vai acontecer pela mo de
trs autores: Savini, Mancini e Pillet, pelo pensamento destes tres autores
que o DIP vai entrar na era moderna, para tras fica a discusso acerca dos
limites de aplicao das leis, saber se so territoriais ou extraterritoriais,
um pensamento dos estatutarios, os novos pensadores do DIP, vm

deslocalizar o problema, vo centralo na relao juridica, vao questionar

pela primeira vez, no qual o limite de aplicao de uma lei, mas qual a lei a
aplicar a uma relaao juriridica plurilocalizada num primeiro momento.

07-03-2016
Depois do pensamento mediaveal dos estatutarios, que colocavam a
questao de saber como resolver o conflito de leis emtorno das proprias leis,
em torno dos estatutos das cidades questionando se essas leis tinham uma
natureza territorial ou se algumas delas deviam ser extra trritoriais, surge o
pensamento novo, uma abordagem diferente, um verdadeiro virar de pgina
que nos transporta ate aos tempos modernos. Esse virar de pagina feito
por savigny, este autor trouxe o DIP dos tempos medievos para a
actualidade.
Savigny defendia que o problema do conflito de leis deve ser resolvido a
partir da propria relaao juridica, ao contrario dos estatutarios no importa
discutir qual o limite de aplicao das leis mas importa discutir qual a
natureza da relaao juridica controvertida e em consequncia qual a lei que
lhedeve ser aplicvel .
Savigny defendia que assim como as pessoas tm um lugar de pertena,
tm um domicilio, as relaes juridicas tm de igual modo um lugar de
pertena, o lugar a que savigny chama sede da relao juridica, assim
sendo importa apurar ou determinar para cada relaao juridica qual a sua
sede e quais so os elementos que permitem perante o caso concreto
determinar essa sede, os elementos que savigny considerou serem
determinantes para ditar a sede da relaao juridica seriam o domicilio dos
sujeitos, o lugar da situao das coisas, o lugar da celebraao dos actos, o
lugar do cumprimento das obrigaes, estavam assim desenhados a partir
do pensamento de savigny aqueles que so designados at hoje como
elementos de conexao.
E esta abordagem inovadora e verdadeiramente revolucionria em relao
ao DIP transportou este direito no so para as universidades mas tambm
para o direito positivo passando a integrar os codigos civis do inicio do
sculo XX.
Mancinni previligiou como principio fundamental a nacionalidade,
considerava ele que a nacionalidade de cada sujeito o seu patriminio, o
que ele pode reclamar perante a . E os estados tm de respeitar a
nacionalidade dos cidadaos estrangeiros.
Para Manccini h um direito privado que necessrio e um direito privado
que voluntrio, o necessrio o que regula as relaes familiares, as

relaes sucessrias e as questes de capacidade dos sujeitos, por sua vez

o direito privado voluntrio o direito regulador dos contratos e dos
designados regimes de bens,podendo cada sujeito dispor dele como
entender e por isso se designa voluntrio. No Direito privado necessrio os
sujeitos no podem em funo da sua vontade recusar a sua aplicao, essa
aplicao necessria, j quando se trata de relaes jridicas que cabem
no mbito do Direito privado voluntario, os sujeitos podem dispensar a
aplicao da lei da sua nacionalidade e adoptar uma lei de um outro estado.
Cada sujeito pode reclamar para si prprio em nome do principio da
nacionalidade o respeito pelo seu direito privado nacional mas cada Estado,
em nome do seu direito pblico pode opor-se aplicao desse principio.
Exceo de ordem publica internacional

Pelo pensamento de Mancinni temos aqui anunciado aquilo que hoje

denunciamos de Princpio de Excepo da Ordem Pblica Internacional.

Pillt
O contributo deste autor foi igualmente importante para o chamado
pensamento do DIP moderno, para Pill o conflito de leis deve colocar-se em
sede de aplicao das leis, sendo certo que h relaes juridicas que
implicam que determinadas leis sejam aplicadas com uma caracteristica de
generalidade e h outras que implicam uma outra caracteristica, a
permanncia. As leis que comungam da caracteristica da generalidade
devem servir para garantir a ordem social ou ordem pblica e as questes
relativas aos direitos de propriedade. Aplicam-se por via da sua
caracteristica de generalidade a todos os cidados que se encontrem num
determinado territrio.
J a caracterstica da permanncia tem a ver com matrias de natureza
pessoal ou de estatuto pessoal, questes de mbito familiar e sucessrio, do
estado e da capacidade dos sujeitos e dizem-se permanentes porque
aplicam-se aos sujeitos onde quer que eles se encontrem.
Doutrinas Universalistas
Estes trs autores inspiraram o Direito Internacional Privado de princpios de
natureza geral que devem ser comuns a todos os Estados e por isso
trouxeram para o DIP teses designadas universalistas, no sculo XIX tomase conscincia de que o verdadeiro DIP deve ser uniforme e universalista, os
Estados ao legislarem o DIP devem faze-lo de forma a ir ao encontro no
dos seus interesses nacionalistas mas sim de interesses denatureza geral
que sejam aceites pelo maior nmero possvel de Estados.

Estamos a falar dos valores indicadores e que so tambm fim para o DIP,
so os valores da harmonia juridica internacional. Estas doutrinas
universalistas estiveram presentes . E influenciaram de forma
determinante movimentos de codificao que tinham por finalidade evitar
forum shopping.
O DIP ideal estava longe de ser aquele que indicava apenas qual a lei
competente, o DIP ideal usaria criterios universais, criterios comuns a todos
os estados.
A harmonia juridica internacional surge como um valor supremo do DIP.
Estes princpios que consideramos ainda hoje muito relevantes no deixam,
como fcil de ver, de concretizao absoluta e possvel e nesse sentido
ser utopicos, por via disso e tambm porque a histria do sculo XX foi
dominada por polticas nacionalistas nazismo, fascismo, os valores do
universalismo acabaram por ser questionados e postos em causa, e como
iremos ver muitos defensores do universalismo quando vestiram a pele de
legisladores sucumbiram aos valores do nacionalismo.

Portugal e Machado Vilela

A doutrina portuguesa foi influenciada de forma determinante no que toca
ao DIP pelo pensamento de um autor: Machado Vilela.
Machado Vilela foi um pensador e foi professor da cadeira de DIP na
Universidade de Coimbra, a primeira universidade onde foi ensinado DIP em
Portugal, este autor comeou por apresentar alguns estudos, mas podemos
considerar que ele o primeiro a estudar de forma exaustiva e completa
todas as materias do DIP. Para Machado Vilela o mbito do DIP muito
alargado engloba conflitos de leis, questes de estado e capacidade dos
sujeitos, direitos dos estrangeiros e questoes de natureza processual e
sentenas de natureza estrangeira.
O seu pensamento foi expresso no Tratado elementar, teorico e pratico de
DIP, uma obra ainda hoje considerada a mais completa e exaustiva no que
toca ao DIP. Universalista por convico Machado Vilela quando na pose de
legislador sucumbe aos valores do nacionalista, negando a sua prpria
doutrina, tal ficou a dever-se a questes de natureza histrica. Machado
Vilela estava a legislar no Estado Novo. Este episdio no retiraa Machado
Vilela todo o valor e outros autores que posteriormente se dedicaram ao
estudo do DIP retomam sempre os valores universalistas da sua obra.

Teoria da norma de conflitos

Normas bilaterais e normas unilaterais

At agora, sempre que falmos de normas de conflitos referimo-nos a
normas bilaterais, entendemos por normas bilaterais aquelas normas que
atravs da aplicao do seu elemento de conexao determinam como lei
competente uma lei que pode ser nacional ou estrangeira e por via disso
designam-se normas bilaterais, estas so as normas tpicas do DIP contudo
h sistemas juridicos que contm normas de distinta natureza, normas que
podemos designar como sendo normas unilaterais por oposio ou
bilateralismo das primeiras. Estas, a unilaterais delimitam o domnio de
aplicao das leis do ordenamento juridico onde vigoram, podemos ainda
acrescentar a esta classificao as designadas normas inperfeitamente
bilaterais, exemplo delas o artigo 51 n 1 e 2 do Cdigo Civil, so normas
que aplicam lei nacional a lei estrangeira mas ocupam-se de certas relaes
jurdicas relacionadas com lex fori.
Artigo 51, n 1
A defesa que podemos considerar excepcional do sistema unilateralista, foi
feita por um autor chamado Roland Quadri que apresentou determinados
argumentos de defesa destas teses ocorrentes unilateralistas, o primeiro
argumento de defesa do unilateralismo sustentava que cada Estado s tem
competncia para fazer aplicar as suas prprias leis e assim sendo os
tribunais do Estado no podem aplicar lei estrangeira,por outro lado,
segundo argumento, aplicar lei estrangeira na lex fori depender sempre da
vontade de aplicao dessa lei, como forma de garantir a continuidade das
relaes juridicas e porque assim o bilateralismo no consequencia de
nenhum principio fundamental do DIP mas consequncia de uma politica
de interesse do estado.
Estrutura das normas de conflito
As normas bilaterais obedecem ao seguinte esquema: As questes juridicas
pertencentes a categoria x sero resolvidas de acordo com a lei, a que a
situao concreta estiver ligada, atravs da chamada conexo mais forte.
Esta a estrutura das normas bilaterais e estas tm trs elementos
constitutivos tm um objeto de conexao, um elemento de conexao, e uma
consequencia juridica.
O objecto de conexao a previsao da norma, uma previsao que no caso das
normas de conflito tem de ser muito elstica, muito flexivel e por isso se
designa conceito de Quadri.
O elemento de conexao o elemento localizador, o elemento que vai
determinar qual a lei que ir ser aplicada aquela relao juridica ( lex patria,
lex rei cite, lex fori,).
A consequncia juridica de acordo com a sua designaao a consequencia
que resulta da aplicao de um determinado elemento de conexao, de uma

norma de conflitos a uma relao juridica concreta conduzindo a aplicao

de uma lei de onde derivar uma consequncia jurdica.
Como e evidente, as normas unilaterais no so dotadas desta construo,
so normas que podem ser enunciandas do seguinte ,modo: as relaes
juridicasque tm com um determinado estado uma determinada conexo
sero reguladas pelas lei deste estado.
A principal politica apontada ao unilateralismo de que estas normas
unilaterais no cobrem todas as situaes possiveis,para o fazer foroso
recorrer analogia, sendo certo que atravs do recurso analogia, estamos
a transformar normar unilaterais em normas bilaterais.
Modelos de conexo no bilateralismo
Nas normas bilaterais podemos encontrar dois modelos ou dois sistemas de
conexo, um modelo ou sistema de conexo nica e um modelo ou sistema
de conexo plurima, na conexo nica existe um nico elemento de
conexao na norma, que indica a aplicao de uma nica lei, por exemplo,
quando o elemento de conexo a lex domicilium, em causa estara apenas
a lei do domicilio do sujeito, nas normas de conexao plurima ou plural estar
em causa a aplicao de duas ou mais leis, fixam-se na norma varias
conexes e o julgador optar pela conexao que se mostre mais efetiva ou
por exemplo pela conexao que garanta a validade do negocio, nestas
normas de conflito foroso que o julgador recorra a juizos de valor, na
escolha do elemento de conexao e falamos de conexao alternativa,
alternativa poque o julgador perante o caso concreto, opta pela conexao
que segundo o seu juizo de valor se torna mais efetiva ou ajustada dizendo
de outro modo, opta pela conexao que segundo o seu juizo de valor levar a
aplicao da lei mais proxima do sujeito.
Outras conexoes existem para alem das conexoes alternativas falamos da
chamada conexao cumulativa, neste caso a norma de conflitos faz depender
a aplicao de uma lei, do reconhecimento do direito ou da situao por
outra lei.
Pode fazer-se depender a constituio de um bingo de adopo da
conformidade de duas leis, a lei reguladora entre o adoptando e a familia de
origem e a lei do adoptante, falamos da chamada adopao internacional.
Conexo distributiva
Na conexo plurima encontramos ainda a chamada competencia
distributiva, na conexao distributiva, as normas de conflitos distribuem-se
por duas ou por mais leis ou sistemas juridicos as condioes de validade
dessas leis, por exemplo, a competncia para contrair casamento avalia-se
em relao a cada um dos conjuges pela respetiva lei nacional.
Conexao subsidiaria

Neste caso as normas de conflitos estabelecem uma conexao primria e na

falta dessa conexao primaria indicam uma conexao subsidiria, por
exemplo, a lei da nacionalidade comum e na falta dela a lei do domicilio
comum.

Pergunta Para entregar

Da idade mdia aos nossos dias o DIP fez um longo caminho, com breves
incurses ao direito romano. Discorra em no mais de uma pgina sobre os
vrios pontos relevantes deste percurso comentando, a afirmao supra.
Importancia dos estatutarios, se os romanos tiveram influencia

O Direitointernacional privado tem um pendor fortemente formal e de

natureza instrumental mas que no reponde por essa via
todas as
problematicas
que
se
levnatam
nas
relaoes
juridicas
plurilocalizadasoriginada
a) Comente esta afirmao dizendo sintenticamente porque e que o DIP tem
um pendor fortemente instrumental?
b) enuncie pelo menos uma situao plurilocalizadasoriginada numa relao
juridica plurilocalizada que no tenha resposta no chamado dip instrumental
ou tradicional, e diga como pode o DIP dar o seu contributo para a resoluo
desse problema
a)no procura a lei mais justa, mas sim a lei mais proxima
b)o caso chamoni adaptao
conceito quadro e problrma da qualificao
por meio de conceitos tecnico juridicos, que as normas de conflito,
definem o seu campo de aplicao, definem o espao ou a area juridica, em
que o elemento de conexo da norma, e chamado a a operar.
Tais conceitos tm uma caracteristica, eles podem incorporar uma
multiplicidade de conteudos juridicos e por isso chamamos a esse obejto de
conexo um conceito quadro, esse quadro no e um quadro rigido, mas
antes atyendendo a natureza das relaes juridicas que a norma de conflitos
regula, um quadro flexivel dotado de elasticidade pois so deste modo
possivel abarcar uma multiplicidade e diversidade de instituitos provindos
de diferentes reas do planeta.
Determinada regra de conflitos, refere-se por exemplo ao instituto do
divorcio, a pergunta que se colaca saber o que o divorcio para a

previso dessa normal, ser que s cabe na previso da norma de conflitos,

o divorcio tal como ele regulado na lei portuguesa ou ser que na previso
da norma de conflitos pode caber o talak, um verdadeiro divorcio no sistema
muculmano, mas que e completamente distinto do instituto do divorcio na
sociedade ocidental. Nos sistemas muukmanos, onde vigora o talak, ele
traduz o repdio do marido pela mulher, sem que esta possa ser chamada,
ou possa opor-se, unilateral)
Segundo a prespetiva internacional, tambem chamada teoria da
qualificao pela que lex fori, a determinao dos conceitos, obtem se
recorrendo ao direito interno, ou ao direito material da lex fori, o interprete,
deve proceder a qualificao fazendo a chamada referencia automatica a
lex fori, o que significa que deste modo que tudo o que no e igual ao que
xse encontra regulado no direito interno, no cabe no conceito quadro da
norma de conflitos. Esta viso tradicional ou de referencia lex fori, padece
de eviodentes dificuldades, desde logo porque contraria os principios do
DIP, que colocam em p de igualdade todos os sistemas juridicos, no
reconhecendo ao nosso direito interno nenhuma superioridade relativamete
aos demais sistemas juridicos. A teoria da referencia automatica, facilitaria
a vida do interprete, mas no satisfaria os fins do DIP. Surgem outras
prespetivas nomeadamente pela voz de rabel que defende a necessidade
de construir e interpretar a norma de conflitos em funo dos varios
sistemas cujo a aplicao essa norma e susceptivel de desencadear,
entende este autor que no e com recurso ao direito material que a norma
de conflitos cumpre a vocao internacional para que foi criada, e rabel
advoga assim o recurso ao metodo da comparao, isto e o recurso ao
metodo do recurso comparado. Para este autor so comparando os institutos
dos varios sistemas envolvidos sera possivel apurar o contedo dos
conceitos que so usados pelas normas de conflitos, Rabel sublinha que os
conceitos das normas de conflitos, so verdadeiras formas elasticas e que
no so moldes vazios, e que atravs do metodo da comparao sera
possivel captar ao nvel dos vrios sistemas, uma essencia e um fim
comum.
Este metodo, chamado da comparao e um metodo que deu um importate
contributo para aquilo que veio a chamar se de dupla qualifico, no
podemos esquecer que quanto a interpretacao das normas existem
determinados principuios que so tao validos que aundo falamos de DIP ou
de direito interno, e um deste principios e de que qualquer interpretacao,
sera sempre teologica, o que significa que um interprete deve ter sempre
em conta qual sera o fim da norma, ora se o DIP tem uma justia propria,
tem uma intencionalidade propria, que o afasta da justia e da
intencionalidade do direito interno, nesse espao distinto que devemos
considerar especial, em que o direito internacionar privado se move, que
devemos fazer a interpretao das suas normas, o que sigfica que a
interpretao das normas de conflito tem de ter um certo grau de
autronomia, no e possivel inter pretar uma norma de conflito, como se ela
pertencesse apenas a lex for, pois j sabemos que ela pertence a um

quandro mais almplo que valores, tao amplo que luta pela harmonia juridica
internacional, e neste quadro autonomo, onde o dip se move e se constroi,
que temos de fazer a sua interpretao
As duas prespetivas antes enunciadas, no so bastantes para resolver o
problema da qualificao, a primeira a da referencia automatica a lex fori,
no o pelas razoes enunciadas, porque redutora e contraria aos fins e
aos principios do DIP, e a segunda fica aqum das necessidades
interpretativas que se colocam em sede de conceito quadro . O nosso
codigo civil no art 15 adotou a dupla qualificao, a qualificao tem por
objeto preceitos juridico materiais, e o problema da qualificao consite
num primeiro momento de averiguar qual o conteudo da norma do
complexo de normas do instituto ou dos institutos que numa hipotetica lex
causi regulam aquela relao juridica concreta, este o primeiro momento
da qualificao, num segundo momento interprete, atento s caracteristicas
dessas normas ou instituitos da lex causi averigua se as mesmas cabem ou
no na categoria da conexo da lex fori, isto se o legislador de dip da lex
fori deu anorma de conflitos nomeadmanrte no seu elemento de conexao,
um quadro que permita subsumir esses institutos ou normas reguladoras da
relao juridica e que vigoram na lex causi, o nosso sistema juridico afastou
se assim de toda a teoriaque perconisa o recurso ao ponto de vista do
direito material da lex fori, o codigo civil portugues repudia o processo
segundo o qual para chegar a determinao da regra de conflitos aplicavel,
h que subsumir a questao ao direito interno da lex fori, h que fazer uma
referencia automatica. A lei portuguesa tomou uma posio contraria, por
exemplo : se um dterminado sistema juridico regulamenta a promessa de
casamento como uma relao juridica familiar, forcoso incluir essa
promessa de casamnrto no objeto de conexo ou na categori de conexo,
que tenha haver com relaes familiares, mesmo que no direito interno a
primessa de casamento no tenha qualquer relevania juridica
Onosso artifgo 15 ao consagrar a dupla qualificao mais no faz do que
consagrar tambem o principio da paridade de tratamento, os factores de
aplicabilidade das leis estrangeiras, so os mesmo dos fatores de
aplicabilidade da lex fori, ora a teoria tradicional ou de referencia
automatica, preveligia sempre a alex fori, e viola claramente, o principio da
paridade de tratamento. Por vezes colocam se problemas que tm a ver
com conflitos qualificao, e uando esetes ocorrem so os tribunais que
tem de optar por uma das duas qualificaes em confronto.
Exemplo: A e B prometem mutuamente em casamente, e tem nacionalidade
alema, algum tempo depois em frana revoga a sua promessa, para o
direito interno alemo, as relaes entre os esponsais cabem no ambito das
relaes familiares, o direito frans, no tem nenhuma norma relatica
promessa de casamento e por conseguinte em frana, a rututa de uma
promessa de casamento so pode ser encarada do ponto de vista da
responsabilidade extra contratual, ora assim sendo estamos perante duas
hipoteses de qualificao, uma no ambito das relaoes de naturea familiar,

Alemanha, e outra que no estando especialmente regulada, pode vir a ser

enquandrada no ambito das relaoes contratuais.
Perante a situao concreta temos um conflito de qualificaes, mas na
Alemanha a promessa de casamento especialmente regulada, o mesmo
no aocntecendo em frana, ao interprete, cabera decidir qual das
qualifices deve presidri, e no havendo resposta no quadro legal, deve se
lancar se mao dos principios gerais do direito que faz prevalecer o que e
especial sobre o geral.