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Mdulo 4

Seguros. Transporte.
Servicios
Profesionales

8 Contrato de
Transporte
8.1 Contrato de transporte
En este tipo de contrato, un sujeto contractual llamado transportista,
lleva personas o cosas de un lugar a otro (destino).
El transportista puede realizar profesionalmente el traslado de ms de una
cosa o persona, lo que aumenta la ganancia y disminuye el precio del
servicio o, contrario sensu, cuando el traslado es de menor cantidad de
personas o cosas, el costo es superior. El propietario del medio de
transporte puede constituirse en la persona del transportista, o puede
delegar esta actividad en un tercero.
Es sabido que, en la actualidad, el aumento de la poblacin ha generado
que las personas deban vivir en lugares ms alejados producindose, en tal
sentido, una fuerte expansin en el territorio de las viviendas. Estas
personas son las usuarias del servicio de transporte que, como
consecuencia de lo antes expuesto, ha aumentado notablemente.
Ello ha llevado a los transportistas a ofrecer distintos servicios, tanto para
el traslado de personas con fines tursticos, escolares, etc. - o de
mercaderas y prever tasas de ganancia.
Situndonos en la regulacin que efecta el nuevo Cdigo Civil y Comercial,
debemos sealar que slo quedan incluidos los transportes por va
terrestres o, contrario sensu, no estn incluidos los transportes llevados a
cabo en otros mbitos distintos de la superficie terrestre (Beres, 2015, p.
707). As las cosas, los transportes por va area, acutica, y el llamado
transporte multimodal, se encuentran regulados por leyes especiales.1

8.1.1 Definicin
Existen considerables cambios en la definicin del contrato de transporte
plasmada en el nuevo Cdigo Civil y Comercial respecto al antiguo Cdigo
de Comercio.

Art- 1281 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

Conforme el art. 1280, hay contrato de transporte cuando una parte


llamada transportista o portador se obliga a trasladar personas o cosas de
un lugar a otro, y la otra, llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un
precio o flete.2
Esta definicin omite incluir algunos elementos esenciales del concepto de
contrato de transporte entre los cuales encontramos: el tiempo de
ejecucin del transporte; la conducta de diligencia en el cumplimiento de
sus deberes que el porteador debe tener al momento de transportar
objetos, de gran importancia al momento de determinar la responsabilidad
por daos y la diferencia entre transportista convencional y efectivo.3

8.1.2 Caracteres
El contrato de transporte se caracteriza por ser:

Tpico.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Consensual.
No formal: no exige solemnidades para su celebracin.
De adhesin: es la forma ms corriente, se plasma en formularios
preimpresos.
Profesional: el transportista es un profesional al que se le exige el
cumplimiento de determinadas obligaciones.
De consumo: cuando se celebra con destino a un consumidor o
grupo familiar.

8.2 La regulacin del transporte en el


Derecho argentino
En doctrina se intenta asimilar al contrato de transporte con otros
contratos regulados en el ordenamiento jurdico. En cierta medida,
comparte determinadas similitudes con los contratos de depsito,
mandato y locacin.
La similitud ms marcada la tiene con el contrato de locacin de obra, ya
que, en ambos, la finalidad es obtener un resultado.
2
3

Art. 1280 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


En el Cdigo Comercial anterior, esto se encontraba en el art. 163.

Como mencionramos en el punto caracteres del contrato de transporte,


posee tipicidad y, a partir de la reforma del Cdigo Civil y Comercial, fue
incluido en el Ttulo IV (Contratos en particular), Captulo 7, Secciones de la
1 a la 3. Es as que, a ms de las similitudes que guarda con otros
contratos, tiene una regulacin propia y con efectos y finalidades
determinados.

8.2.1 Disposiciones generales. mbito de aplicacin


Actualmente, con la unificacin del Cdigo Civil y Comercial, se ha incluido
el Contrato de Transporte en el Ttulo 4, Captulo 7, Seccin 1, en los
arts. 1280 al 1318. En la primera seccin, se regulan las Disposiciones
generales a los transportes de personas y cargas; luego la segunda
seccin relativa al transporte de personas; y en la tercera seccin, el
transporte de cosas.
Podemos diferenciar distintos tipos de transporte, segn los siguientes
criterios, a saber:
Segn la naturaleza del inters: servicio pblico o servicio
privado.
Segn la causa: en servicios que derivan de relaciones
contractuales y, dentro de sta, podremos sub-clasificarlo en
oneroso o gratuito. O como contrapartida de los primeros, en
servicios que derivan de una fuente extracontractual, que a su vezpodemos clasificar en transporte benvolo, de cortesa, o
clandestino.
Segn el objeto transportado: en transporte de personas o
transporte de cosas.
Segn el medio: en transporte terrestre (ferroviario,
automotor), fluvial (martimo), y aeronutico (areo).
Segn la conexin: en transporte escolar, de emergencia (caso
de la ambulancia), de caudales, etctera. En estos supuestos, el
deber de diligencia es mayor y especfico de la actividad puntual
que se lleva a cabo.

8.2.2 Transporte gratuito. Oferta al pblico


Sabido es que el contrato de transporte se presume oneroso. No obstante
ello, podemos encontrar una categora de contratos gratuitos, es decir,
aquellos en los que el transportista no recibe a cambio una suma de dinero
en concepto de precio.
En este punto, es preciso destacar que no debe confundirse a esta
categora de contratos gratuitos con el denominado transporte benvolo.

Existe transporte benvolo o de complacencia cuando el conductor de un


vehculo, por un acto de cortesa y con intencin de beneficiar a alguien, lo
traslada de un punto a otro, sin que la persona favorecida con el transporte
se obligue a prestacin alguna (Llambas, 1993).
Los elementos caractersticos de esta clase de transporte son los
siguientes: un acto de colaboracin, el traslado; que no exista
consentimiento expreso; comportamientos lcitos y un acto de cortesa, o
sea, en beneficio del transportado (liberalidad).
En cuanto al contrato gratuito, el Cdigo Civil y Comercial actualmente
vigente prev en su art. 1282 que, por regla, no se regir por las normas
del contrato de transporte oneroso previsto en el captulo 7 bajo la rbrica
Transporte.4 Sin embargo, acto seguido, seala la excepcin a la
mencionada regla, indicando que s quedar comprendido en esta
regulacin cuando sea realizado por un transportista que ofrece sus
servicios al pblico, en ocasin de su actividad.
La actual regulacin diferencia estos dos tipos de transporte, pues, en
tanto el transporte benvolo no cuenta con una naturaleza contractual, el
transporte gratuito la supone. En el transporte benvolo existe una
liberalidad, en tanto que en el transporte gratuito, el transportista se
encuentra obligado a realizarlo sobre la base de una relacin jurdica
anterior (por ejemplo: boleto gratuito para jubilados).
Por otra parte, el artculo 1283 regula la obligacin que pesa sobre el
transportista que ofrece sus servicios al pblico. Este es el transportista
que lleva a cabo su actividad organizado como una empresa. El cdigo
dispone que, por regla, se encuentra obligado a aceptar los pedidos
compatibles con los medios ordinarios que tenga disponibles.5 En este
caso, el pasajero o cargador tendrn la obligacin de seguir las
instrucciones que le imparta el transportista. La excepcin, por su parte, se
encuentra dada por la existencia de un motivo serio de rechazo6, como
puede ser, por ejemplo, el hecho de que el pasajero o la carga pongan en
peligro la seguridad del traslado.

8.3 Plazo del transporte. Prdida del


flete por retraso
El actual Cdigo Civil y Comercial, en su art. 1284, expresamente establece
que el transportista debe realizar el traslado convenido en el plazo
pactado en el contrato o en los horarios establecidos y, en defecto de
Art. 1282 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
Art. 1283 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
6
Art. 1283 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
4
5

ambos, de acuerdo a los usos del lugar en que debe iniciarse el


transporte.7
En el caso en que no se cumpla con el tiempo pactado y la cosa o persona
no llegue a destino en el tiempo pactado, habr un incumplimiento
contractual. Ese retraso puede ser de minutos, horas, das, y da lugar a una
responsabilidad por los daos que cause el retardo y debe ser resarcida.
En cuanto a la prdida total o parcial del flete por retraso, el nuevo cdigo
establece, en su art. 1285:
Producido el retraso en el traslado de las cosas
transportadas, si el transportista no pruebe la causa ajena,
pierde una parte del flete proporcional al retraso, de modo
tal que pierde el total si el tiempo insumido es el doble del
plazo en el que debi cumplirse. Lo dispuesto por este
artculo no impide reclamar los mayores daos causados por
el atraso.8

8.3.1 Responsabilidad del transportista. Transporte


sucesivo o combinado
El transportista tiene la obligacin de velar por la seguridad tanto de las
personas como de las cosas -equipajes- trasladadas; adems de su
responsabilidad por incumplimiento del contrato o retraso en su ejecucin,
responde por lo siniestros que afecten a los pasajeros y por la avera o
prdida de sus cosas.9 Cualquier clusula limitativa de esa responsabilidad
se tiene por no escrita.10
El actual art. 128611 establece que frente a la produccin de algn dao a
las personas transportadas, el transportista responde conforme con el
sistema de responsabilidad establecido por el art. 1757 y siguientes.
A su vez, en la misma norma (artculo 1286, CCC), se prev para los daos
producidos en el transporte de cosas que el transportista se excuse
probando la causa ajena, considerndose causa ajena al vicio propio de la
cosa transportada.
El fundamento de esta solucin obedece a que cuando se celebra un
contrato de transporte, la finalidad de ese contrato es que la cosa
transportada llegue a destino en el tiempo estipulado y sana y salva, por lo
Art. 1284 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
Art. 1285 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
9
Art. 1291 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
10
Art. 1292 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
11
Art. 1286 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
7

que, si no llega en tal estado, no puede el transportista alegar que tom


todas las precauciones necesarias. Slo puede eximirse de responsabilidad
demostrando que el dao fue por una causa ajena o vicio propio de la cosa.
En lo referente a la responsabilidad por equipaje -deterioro o prdida-, el
art. 129312 establece que se aplican las normas relativas al transporte de
cosas, esto es, el valor de las cosas o el de su deterioro en el tiempo y el
lugar en que se entregaron y debieron ser entregadas al destinatario, salvo
que se trate de objetos de valor excesivo que el pasajero lleve consigo y no
se haya declarado a la empresa de transporte, con anterioridad al viaje, en
cuyo caso el transportista no responder por ese mayor valor.13 Tampoco
es responsable por la prdida del equipaje de mano y de los dems efectos
que hayan quedado bajo la custodia del pasajero, a menos que ste pruebe
la culpa del transportista.
Cabe destacar que, para poder reclamar el resarcimiento, es preciso probar
el dao, las pertenencias perdidas y el valor de las mismas, lo que resulta
por dems engorroso. El juzgador debe tener en cuenta, al momento de
determinar la indemnizacin por la prdida, el destino del viajero, la
cantidad de das, el nivel socio econmico, etc.
Conforme con la jurisprudencia, el legislador puede fijar un sistema de
tarifas con topes para las indemnizaciones, siempre y cuando no
sobrepasen los lmites de la constitucionalidad, esto es, no pueden
degradar o desnaturalizar el derecho, alterndolo cualitativamente.
En aquellos casos en que el pasajero lleve consigo elementos de valor,
deber declararlos en la empresa de transporte, antes de emprender el
viaje, de manera tal que pueda reclamar su valor en caso de prdida o
deterioro de los mismos.
Adems, conforme al artculo 1283 del Cdigo Civil y Comercial:
El transportista que ofrece sus servicios al pblico, est
obligado a aceptar los pedidos compatibles con los medios
ordinarios de que dispone, excepto que exista un motivo
serio de rechazo; y el pasajero o el cargador estn obligados
a seguir las instrucciones dadas por el transportista
conforme la ley o los reglamentos. Los transportes deben
realizarse segn el orden de los pedidos y, en caso de que
haya varios simultneos, debe darse preferencia a los de
mayor recorrido.14

12

Art. 1293 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1294 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
14 Art. 1283 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
13

8.4 Modalidades especiales. a.


Transporte de personas. b. Transporte
de cosas
Segn se seal antes, el contrato de transporte puede clasificarse segn
su objeto, en transporte de personas y transporte de cosas.

a. Transporte de personas
Estamos frente a un subtipo de contrato de transporte que se caracteriza
porque su objeto son: personas, y el medio de transporte es: terrestre
(automotores, trenes, subterrneos).
El art. 128815 aclara que el transporte de personas incluye el embarco y
desembarco, resultando la empresa transportadora responsable de las
personas y equipajes trasladados durante todo el trayecto.

b. Transporte de cosas
Estamos frente a un subtipo de contrato de transporte que se caracteriza
porque su objeto son: las cosas y el medio de transporte es: terrestre
(colectivos, trenes, subtes).
En cuanto a los requisitos, caracteres y determinadas obligaciones, se
aplican las normas generales del contrato de transporte.

Modalidades especiales
Entre las modalidades especiales, adems del ya mencionado contrato
gratuito a cuya explicacin nos remitimos, encontramos al transporte de
escolares, regulado por la ley nacional Nro. 24.449 que, en su art. 55,
establece:
En el transporte de escolares o menores de 14 aos, debe
extremarse la prudencia en le circulacin y cuando su
cantidad lo requiera sern acompaados por una persona
15

Art. 1288 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

mayor para su control. No llevarn ms pasajeros que plazas


y los mismos sern tomados y dejados en el lugar ms
cercano posible al de sus domicilios y destinos. Los vehculos
tendrn en las condiciones que fije el reglamento slo
asientos fijos, elementos de seguridad y estructurales
necesarios, distintivos y una adecuada salubridad e higiene.
Tendrn cinturones de seguridad en los asientos, de primera
fila.16
Se trata de un tipo de transporte que requiere de extremada prudencia y
control por parte de las autoridades municipales que son las encargadas de
emitir las autorizaciones pertinentes a los fines de la circulacin de estos
vehculos.

8.5 Transporte de personas


8.5.1. Concepto y Delimitacin temporal
Entendemos que hay contrato de transporte de personas cuando una parte
llamada transportista se obliga a trasladar a personas de un lugar a otro
conforme con lo convenido y en el plazo y horarios estipulados,
comprendiendo este traslado el embarco y desembarco; y la otra, llamada
pasajero, se obliga a pagar un precio cierto en dinero como
contraprestacin de su traslado.

8.5.2. Sujetos. Objeto. Forma


Los sujetos del Contrato de Transporte de personas son:
a. El transportista: es aquel sujeto de la relacin jurdica que se
obliga a trasladar de manera segura a una o ms personas a un
destino, a travs del medio acordado y a cambio del precio
pactado.
b. El Pasajero: es aquel sujeto que se encuentra ubicado en el otro
polo de la relacin jurdica nacida en virtud del contrato de
transporte, que es trasladado hacia un destino acordado a
cambio del pago del precio que realiza al transportista.
Art. 55 - Ley 24.449 Ley Nacional De Trnsito Honorable Congreso de la Repblica
Agentina.
16

El objeto de este contrato es el traslado. ste puede ser de personas o de


cosas. En este caso, es el traslado de personas de manera segura al destino,
en el tiempo, y por el medio pactado.
La forma del contrato de transporte de personas: el contrato de transporte
no requiere de ninguna formalidad para su celebracin, puede ser celebrado
de manera expresa o tcita.

8.5.3. Obligaciones de las partes: a. Obligaciones del


transportista. b. Obligaciones del pasajero

Obligaciones del transportista

Entre las obligaciones del transportista, el Cdigo Civil y Comercial, en su


art. 1289, menciona las siguientes:
Son obligaciones del transportista respecto del pasajero:
a) proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el
disponible reglamentariamente habilitado;
b) trasladarlo al lugar convenido;
c) garantizar su seguridad;
d) llevar su equipaje.17

Obligaciones del pasajero

Por otro lado, el art. 1290 del Cdigo Civil y Comercial prev en su
articulado las obligaciones del pasajero, entre las cuales encontramos la
obligacin de:
a) pagar el precio pactado;
b) presentarse en el lugar y momentos convenidos para
iniciar el viaje;
c) cumplir las disposiciones administrativas, observar los
reglamentos establecidos por el transportista para el mejor
orden durante el viaje y obedecer las rdenes del porteador
o de sus representantes impartidas con la misma finalidad;
d) acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las
medidas y peso reglamentarios.18
17

Art. 1289 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

8.5.4. Rgimen de responsabilidad. Extensin de la


responsabilidad. Clusulas limitativas.
Responsabilidad por el equipaje y por objetos de valor
no declarados. Otros supuestos de responsabilidad

Remisin. Se recomienda, para revisar este subtema, dirigirse a la


bibliografa de lectura obligatoria: Lorenzetti, Ricardo, (1999, tomo 3, pg.
739 y sgtes.).

8.5.5. Extincin
El nuevo Cdigo Civil y Comercial no regula de manera especfica las
causales de extincin del contrato de transporte de personas, pero puede
inferirse de los principios y reglas del derecho comn que informa que este
contrato se extingue por:
1) cumplimiento de contrato,
2) rescisin,
3) imposibilidad de cumplimiento.

8.6 Transporte de cosas


8.6.1 Concepto
Entendemos que hay contrato de transporte de cosas cuando una parte
llamada transportista o portador se obliga a trasladar cosas de un lugar a
otro de acuerdo con lo convenido, en el plazo, modalidad, y horarios
estipulados; y la otra, llamada cargador, se obliga a pagar un flete como
contraprestacin de su traslado.

8.6.2 Sujetos. Objeto. Forma: la carta de porte. Gua

Sujetos

Entre los sujetos que forman parte del contrato de transporte de


cosas encontramos:
18

Art. 1290 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

10

o El Transportista o Portador: quien contrae la obligacin.


o El Cargador: quien encarga la conduccin de las mercaderas al
transportista.
o El Destinatario: no es parte del contrato, es quien recibe la cosa
objeto de transporte.

Objeto
Como lo dijimos recientemente al tratar el transporte de personas,
el objeto del contrato de transporte es el traslado, en este caso, de
cosas, de manera segura al destino, en el tiempo y por el medio
pactado.

Formas: la carta de porte

La carta de porte es un instrumento que constituye el ttulo representativo


de las mercaderas transportadas, en el que se plasma el acuerdo entre las
partes, pero no es un requisito esencial para la configuracin del contrato
y, en caso de no haberse confeccionado, el vnculo contractual pude
probarse por cualquier otro medio de prueba. Una vez que la carta fue
confeccionada, un ejemplar es para el cargador y otro para el porteador.
El art. 1298 del actual Cdigo Civil y Comercial reza: El transportista tiene
derecho a requerir del cargador que suscriba un documento que contenga
las indicaciones enunciadas en el artculo 1296 y las estipulaciones
convenidas para el transporte. Su emisin importa recibo de la carga.19
As como el transportista tiene derecho a requerir del cargador la carta de
porte, el cargador tiene derecho a exigir al porteador que la suscriba y se la
entregue, siendo ese documento el llamado doble ejemplar y puede ser
nominativo, a la orden o al portador. Si se trata de un documento a la
orden, los derechos que nacen del contrato frente a aquel se pueden
transmitir por endoso.20
Estamos frente a un ttulo de crdito que representa el tipo y valor de las
cosas transportadas. Como tal, puede ser ejecutado, ya que tiene los
caracteres de literalidad, autonoma y abstraccin.
Entre los elementos propios de este instrumento se encuentran:
1) Fecha y firma del emisor.
2) Nombres, domicilios, lugar de entrega.
3) Designacin de los efectos, calidad, peso, medida.
4) Flete, determinando si est pago o debe cancelarse.
5) Plazo de entrega.
19
20

Art. 1298 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1299 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

11

Como hemos mencionado ut supra, no es obligatoria la confeccin de la


carta de porte, pudiendo, en dicho caso, el cargador exigir al transportista
que le entregue un recibo de carga denominado gua, con el mismo
contenido de la carta.21
En el caso de haberse extendido el segundo ejemplar o la carta de porte o
la gua, el cargador tiene la disposicin de la carga y puede modificar las
instrucciones dadas al transportista, con obligacin de reembolsar los
gastos y resarcir los daos derivados de ese cambio.22
Conforme el art. 1301, cualquier estipulacin que no se haya plasmado en
el segundo ejemplar de la carta o en la gua, no es oponible a los terceros
portadores de buena fe. El documento debe ser entregado al transportista
contra la entrega por ste de la carga transportada.23

8.6.3 Obligaciones del cargador


Son obligaciones del cargador:

o Declarar el contenido de la carga, identificar los bultos


externamente;
o Presentar la carga con el embalaje adecuado;
o Indicar el destino y el destinatario;
o Entregar al transportista la documentacin requerida y;
o Entregar al porteador documentos especiales, en caso de
ser requeridos, al mismo tiempo que la cosa a transportar.24

8.6.4 Obligaciones del transportista


Son obligaciones del transportista:
- Poner la carga a disposicin del destinatario (entrega y traslado), en
el lugar, plazo y modalidades convenidas.25
- Deber de seguridad y custodia.
- Entregar la carta de porte al porteador, en caso de que el cargador
la haya librado.26
- Entregar la mercadera en el estado en que la recibi, salvo causa
ajena.27
21

Art. 1300 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1302 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
23
Art. 1301 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
24
Art. 1296 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
25
Art. 1305 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
26
Art. 1305 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
22

12

8.6.5 Responsabilidad del cargador


El art. 129728 establece que el cargador es responsable de los daos que
sufran el transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la
omisin o la inexactitud de las indicaciones o de la falta de entrega o de la
irregularidad de la documentacin.
Por otro lado:
Si el transporte no pudo ser iniciado o completado o la
entrega no se pudo efectuar por el hecho del cargador, o de
un portador legitimado del segundo ejemplar de la carta de
porte o de la gua, o del destinatario, el transportista tiene
derecho al precio o a una parte proporcional de ste, segn
sea el caso, y al reembolso de los gastos adicionales en que
haya incurrido.29

8.6.6 Responsabilidad del transportista. Limitacin


El transportista contrae una obligacin y es la de llevar las cosas sanas, con
las debidas precauciones dependiendo de la mercadera de que se trate y a
entregarlas de acuerdo con las condiciones convenidas en el contrato, en
determinado tiempo y lugar.
Frente al cargador, el art. 1309 Cdigo Civil y Comercial, determina la
siguiente responsabilidad:
El porteador que entregue las cosas al destinatario sin
cobrar los crditos propios o los que el cargador le haya
encomendado cobrar contra entrega de la carga, o sin exigir
el depsito de la suma convenida, es responsable frente al
cargador por lo que le sea debido y no puede dirigirse contra
l para el pago de sus propias acreencias. Mantiene su
accin contra el destinatario.30
Si el transporte de las cargas es impedido o excesivamente retrasado por
causa no imputable al porteador, ste debe informar inmediatamente al
27

Art. 1306 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1297 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
29
Art. 1316 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
30 Art. 1309 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
28

13

cargador y pedirle instrucciones. Deber custodiar la carga. Si las


circunstancias imposibilitan el pedido de instrucciones, el transportista
puede depositar las cosas, y si estn sujetas a rpido deterioro o son
perecederas, puede hacerlas vender para que no pierdan su valor.31 Por
otro lado, si la prdida se produce por causas naturales, esto es, que por la
misma naturaleza de la cosa puede sufrir disminuciones, el transportista
responder slo por las disminuciones que excedan la prdida natural.32
Por otro lado, el transportista puede acordar -en el caso de tratarse de
cosas frgiles que puedan deteriorarse, animales, o determinados objetos
que requieran de caractersticas diferentes para su transporte- que
responde slo probando su culpa.33 Esta es la nica situacin en que el
transportista puede limitar su responsabilidad.34
Si al recibir la mercadera el destinatario la hace corroborar y se determina
que hubo averas o prdidas, el transportista deber reembolsarle los
gastos.

8.6.7 Derechos del destinatario. Efectos de la


recepcin de las cosas transportadas
El destinatario no es parte en el contrato, es simplemente el beneficiario,
quien recibe la carga mercadera- transportada y, como tal, tiene un
conjunto de derechos desde que la mercadera llega a destino o desde el
vencimiento del plazo del transporte, pudiendo ejercer esos derechos
contra el pago al transportista del crdito derivado del transporte.
Conforme lo prev el art. 130635 en su ltima parte, el destinatario no est
obligado a recibir las cosas con daos que impidan su uso o consumo que
les son propios
Con la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial, se han introducido
modificaciones en el plazo de pago del flete, regulando que el destinatario
no pueda ejercer los derechos nacidos del contrato de transporte contra el
transportista si no ha abonado al mismo sus crditos derivados del
transporte. Esto es, en el momento de la entrega de las cargas el
destinatario debe abonar el flete y los gastos.
El art. 131436 establece que el destinatario puede, a su costa, hacer
controlar el estado de la mercadera, antes de recibirla y, en caso de

31

Art. 1307 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1312 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
33
Art. 1310 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
34
Art. 1313 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
35
Art. 1306 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
36
Art. 1314 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
32

14

determinarse que hubo prdida o avera, el transportista deber


reembolsar los gastos.

8.6.8 Transporte sucesivo


En esta modalidad contractual no es el transportista quien subcontrata a
otros, sino que el contrato se celebra directamente con varios
transportistas encargados de llevar la mercadera a travs de diferentes
tramos, es decir, desde el comienzo del vnculo contractual se contrata con
determinados sujetos y cada uno de ellos es responsable por su tramo
(obligacin mancomunada), salvo disposiciones en contrario.
As, el actual Cdigo Civil y Comercial, en su art. 1287, regula la
responsabilidad, al establecer:
En los transportes sucesivos o combinados a ejecutar por
varios transportistas, cada uno de ellos responde por los
daos producidos durante su propio recorrido. Pero si el
transporte es asumido por varios transportistas en un nico
contrato, o no se puede determinar dnde ocurre el dao,
todos ellos responden solidariamente sin perjuicio de las
acciones de reintegro.37
El transportista sucesivo tiene derecho a hacer constar en la carta de porte,
o en un documento separado, el estado en que recibi las mercaderas a
fin de eximirse de responsabilidad por cargas que le fueron entregadas en
mal estado. El ltimo transportista representa a los dems para el cobro de
sus crditos y el ejercicio de sus derechos sobre las cargas transportadas.38
Los daos que se producen por interrupcin del viaje se deben determinar
en razn del trayecto total39 sin perjuicio de la aplicacin del art. 128740,
primer prrafo.

37

Art. 1287 Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 1318 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
39
Art. 1295 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
40
Art. 1287 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
38

15

9 El contrato de seguro.
Parte general
9.1 Tcnica del seguro
En cuanto a la operacin tcnica que implica la existencia de un contrato
de seguro, no es factible de ser entendida aisladamente como la asuncin
de las consecuencias daosas de un riesgo, al que se encuentra sometido
una determinada persona, sino que debe considerarse en la base del
contrato de seguro la existencia de dos elementos esenciales: la estadstica
y la mutualidad.
La conformacin de una mutualidad que consienta la distribucin, entre
una masa de sujetos expuestos a riesgos inciertos y futuros, de la carga que
conlleva su efectiva realizacin, es uno de los fundamentos principales de
la operacin tcnica inserta en el contrato de seguro. Pues, ella supone
transformar el riesgo individual en un riesgo colectivo. As, desde el punto
de vista de la mutualidad, el contrato de seguro apunta ms a una causa-fin
relacionada con la dispersin de ese riesgo individual en una pluralidad de
riesgos, que constituyen una verdadera comunidad.
En sntesis, la mutualidad es el efecto que se deriva de la agrupacin de
riesgos con el fin de constituir un fondo de primas que garantiza la
seguridad que necesitan los asegurados y terceros como potenciales
acreedores frente al patrimonio de la empresa asegurada, que al haber
asumido los riesgos de un evento daoso, futuro e incierto, deber
responderles. Vemos, entonces, cmo este fondo de prima es un elemento
importante al momento de la ejecucin por el asegurador de su obligacin
principal.
En correlacin a ello, el mtodo estadstico de relevamiento de
probabilidades es una de las herramientas madres del contrato bajo
anlisis, que permite o facilita determinar anticipadamente el costo que
deber afrontar cada uno de los integrantes de esa comunidad de riesgos.
En otros trminos, la estadstica nos permite visualizar la relacin que
asume la empresa aseguradora, frente a los siniestros y la masa de
asegurados o, lo que es igual, nos permite determinar la frecuencia o
repeticin, de manera regular de un hecho daoso incierto y futuro; por lo
que se trata de un mtodo de apreciacin utilizado por las empresas
aseguradoras. A su vez, debe tener en cuenta riesgos cuyo objeto, valor y

16

duracin sean de naturaleza homognea y fundarse principalmente en su


dispersin y no en su generalizacin.
Existe una diferencia entre la probabilidad de un siniestro y la frecuencia
con que ese riesgo se vuelve cierto. La finalidad del contrato de seguro es,
en parte, disminuir o eliminar esa diferencia, a los fines de que la
contribucin de cada individuo a la comunidad de riesgo sea suficiente
para satisfacer las necesidades de aquellas personas que han sufrido
efectivamente un siniestro o hecho daoso.
En la homogenizacin de los riesgos, destacamos que, en un primer
momento, se implementa un mtodo de seleccin de riesgos por asumir
por parte del asegurador, agrupndolo a travs de distintas ramas,
surgiendo, de esa manera, una identidad cualitativa de los riesgos a los que
se encontrarn expuestos. Dicha operacin se llama realizacin o
conformacin de una cartera. A los fines de mantener equilibradas las
distintas carteras de una empresa aseguradora, suele recurrirse asimismo a
instituciones como el coseguro y el reaseguro, que permiten homogeneizar
los riesgos de distintas carteras o porfolios.
Desde el punto de vista tcnico, la operacin del seguro se basa en un
clculo de probabilidades, donde debern tenerse presentes los preceptos
propios de las estadsticas y riesgos seleccionados.
Ahora bien, prever el nmero de siniestros que van a acontecer y que
encuentran relacin con los riesgos asegurados, constituye un clculo de
probabilidades que no es factible lograr a travs de estadsticas. stas,
debemos aclarar, se establecen sobre la base de riesgos pasados y
conocidos.
La estadstica, la frecuencia y el costo promedio de los hechos daosos
pasados son los elementos que contribuyen a que la empresa aseguradora
pueda establecer anticipadamente la cotizacin del contrato de seguro en
particular.
El clculo de probabilidades, efectivamente, suministra al asegurador los
medios que le permiten establecer una previsin del costo de los siniestros
y as determinar las primas que debern acumularse para afrontar las
obligaciones comprometidas.
Cabe recordar que la estadstica se basa en la mayor cantidad de muestras
o casos pasados posibles, favoreciendo, de esa manera, a una mayor
exactitud de los clculos y disminuyendo el margen de error, lo que no
sera posible si se tomaran en cuenta los riesgos nuevos. Tal medicin
disminuira el rigor del clculo.
La empresa aseguradora determina:
a) La tarifa de los premios.

17

b) Condiciones generales de la pliza.


La primera de las mencionadas es elaborada sobre la base de la estadstica
que tiene en cuenta el presupuesto financiero en cada ao de vigencia del
seguro, para hacer frente a las obligaciones contractuales. Dicha actividad
es realizada por la aseguradora a travs de la divisin en categoras
homogneas de la masa de riesgos.
En mrito de lo expuesto, surge la necesidad de que la empresa
aseguradora opere con contenidos contractuales de adhesin, propios de
las actividades de contratacin en masa. Como contrapartida, no existe
etapa de negociaciones previas al perfeccionamiento del contrato. Tales
circunstancias conllevan que el asegurado no tenga otra alternativa que
adherir o desistir de la contratacin, lo que lo pone en una clara situacin
de desequilibrio contractual, tornando inviable pensar en que exista una
categora de contratos de seguro paritarios.
Pero la empresa aseguradora, constituida como una actividad
econmicamente organizada, presta un servicio para el asegurador. sta,
en efecto, se constituye por medio de sociedades autorizadas, sometidas a
control estatal, cuyo objetivo es la produccin de servicio con nimo de
lucro. La actividad aseguradora no escapa al alma mater de todo negocio,
que es la rentabilidad.
Se ha explicado ya que la mutualidad proviene de la recaudacin de la
masa de asegurados, que son los que permiten, por un lado, solventar las
obligaciones asumidas por la empresa, y, por el otro, obtener la
rentabilidad propia de la actividad. Y tambin hemos referido a que la
estadstica slo nos permite conocer una probabilidad en la que
tericamente el riesgo incierto y futuro puede acontecer. De ello surge la
necesidad de que la empresa aseguradora intente cubrirse, o de alguna
manera garantizar las disparidades negativas existentes entre la
probabilidad y la realidad.
El instrumento apropiado para optimizar la rentabilidad de la empresa
aseguradora lo constituye el contrato de reaseguro, que viene en auxilio
de la aseguradora para lograr una mejor dispersin y divisin del riesgo de
la cartera, siendo una de sus principales ventajas que se reducen las
consecuencias del acontecimiento en la realidad de un siniestro, para la
empresa aseguradora, ya que a travs del contrato de reaseguro transfiere
todo o bien parte del riesgo asumido por el asegurador.
En efecto, el contrato de reaseguro se acuerda en ocasin en que el
asegurador tiene un potencial desborde cuantitativo de los riesgos que
asume y explota comercialmente, o bien cuando asume riesgos de
determinada naturaleza y que generalmente resultan extraordinarios.

18

9.2 Contrato de seguro. Parte General


9.1 Tcnica del seguro
9.2 Contrato de seguro
9.2.1 Definicin, origen y evolucin del contrato de
seguro
La Ley de Seguros tiene su origen en el ao 1958 cuando el Gobierno de la
Nacin le encomend la tarea de preparar un proyecto de ley general de
seguros al distinguido jurista y especialista en derecho de seguros, el Dr.
Isaac Halpern. Proyecto que, una vez concluido a mediados del ao
siguiente-, fue elevado al Poder Ejecutivo y, con posterioridad, a la
Comisin Asesora, Consultiva y Revisora pertinente. En mayo de 1961 se
elev el proyecto definitivo de la ley que constaba de 256 artculos en los
que se legislaba al contrato de seguro y reaseguro, y a las entidades
aseguradoras y su rgimen de control. Seis aos despus, el proyecto tom
forma legislativa, cuando fue sancionada la ley 17.418, el 30 de agosto de
1967, excluyendo las entidades aseguradoras que fueron finalmente
reguladas con el dictado de la ley 20.091 (Lpez Saavedra, 2012, en Rivera,
2015).
En el ao 1998 se presentaron varios proyectos de reforma de la ley de
seguros, los que fueron remitidos al Congreso de la Nacin, pero no
llegaron a tener estado parlamentario.
En el nuevo Cdigo Civil y Comercial unificado (2012), actualmente vigente,
no se ha regulado sobre la temtica relativa a los concursos y quiebras, la
navegacin y los seguros, continuando vigentes las antiguas leyes
especiales. En este sentido, viene al caso destacar que el Senado y la
Cmara de Diputados de la Nacin, al elevar el proyecto del mencionado
cdigo a los fines de su tratamiento y posterior sancin, en el ao 2012, no
incluyeron -en el art. 3 del respectivo informe- a estas leyes especiales (de
navegacin y seguros) como leyes derogadas. A su vez, en la misma ocasin
se expres que:

Las leyes que actualmente integran, complementan o se


encuentran incorporadas al Cdigo Civil o al Cdigo de
Comercio, excepto lo establecido en el artculo 3 de la
presente ley, mantienen su vigencia como leyes que

19

integran o complementan al Cdigo Civil y Comercial de la


Nacin aprobado por el artculo 1 de la presente.41

Por su parte, los fundamentos del proyecto expresan que ste es


respetuoso con lo que se da en llamar microsistemas autosuficientes de
derecho, es decir, respeta las leyes especiales, y entre ellas nombra la Ley
de Concursos y Quiebras, y la Ley de Seguros, que tienen autonoma y a las
que el Cdigo Civil y Comercial Unificado no modifica.
No obstante continuar vigente la ley de seguros nro. 17.41842 cuyo estudio
nos convoca, el especialista en derecho de seguros y actual integrante de la
Comisin Directiva de la Asociacin Argentina de Derecho de Seguros, Dr.
Hctor Miguel Soto, nos ensea que la sustitucin de la anterior normativa
del derecho comn por el rgimen unificador del sistema jurdico privado
Argentino, ha producido impactos aunque de manera indirecta- en el
rgimen jurdico de los contratos de seguros; por ejemplo, al introducir
importantes modificaciones en materia contractual. As, seala que la
previsin general de tres formas de contratacin, en: 1. contratos
paritarios (entre pares o discrecionales), 2. contratos de adhesin, y 3.
contratos de consumo, es dable de trasladarse al rea de los seguros bajo
las dos ltimas modalidades.
En Argentina, los contratos de seguros siempre tienen clusulas
predispuestas, porque son determinadas en su contenido por la
Superintendencia de Seguros, es decir, no hay plena libertad de
contratacin. Por lo tanto, a partir de la nueva legislacin, no podra
hablarse de contratos discrecionales en materia de seguros, aunque s nos
podemos encontrar con contratos de seguros por adhesin y de consumo.
Recordamos que, en trminos generales, los contratos de consumo son
aquellos en que una persona fsica o jurdica adquiere bienes con destino
final a su propio consumo o al de su grupo familiar o tendiente al
cumplimiento de su objeto social.
Por su parte, los contratos de adhesin son aquellos en los que el tomador
puede o no ser un consumidor, que contrata sobre la base de clusulas
predispuestas.
La nueva regulacin legal del derecho comn (nuevo Cdigo Civil y
Comercial vigente desde el 1 de agosto de 2015) otorga un tratamiento
muy especial al contrato de consumo en el captulo tercero del libro
tercero.

41

Art. 5 del proyecto de ley para el tratamiento y sancin del texto del nuevo Cdigo Civil y
Comercial Unificado para la Repblica Argentina.
42
Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

20

En lo relativo a los daos por accidentes de trnsito, por los que son
demandada de corriente las aseguradoras, a partir de la previsin de la ley
de defensa del consumidor conforme a la cual sta era aplicable a aquellos
que estuvieran expuestos a una relacin de consumo, se empez a
interpretar que el tercero vctima en un accidente de trfico era
equiparable al consumidor en el contrato de seguros que exista entre el
responsable y su aseguradora. Sin embargo, los fundamentos del proyecto
del nuevo Cdigo Civil y Comercial vinieron a echar luz sobre este asunto al
aludir en forma expresa a este ejemplo y expresar que esta interpretacin
constitua un error. Ello despej toda duda interpretativa al respecto,
dejando el concepto de consumidor circunscripto a los sujetos que
clsicamente han sido considerados consumidores.
Ms all de las consideraciones efectuadas, consideramos que existe una
marcada necesidad de adaptar, en un futuro cercano, la regulacin de la
ley de seguros vigente desde el ao 1967, conforme con las reformas
instauradas por el Cdigo Civil y Comercial al rgimen jurdico Argentino,
verbigracia, en materia de plizas de responsabilidad civil al desaparecer la
separacin entre responsabilidad contractual y extracontractual43, respecto
del consentimiento informado para las plizas de responsabilidad mdica44,
en lo relativo a la conceptualizacin del dolo45, a la responsabilidad de los
escribanos46, al hecho de que nadie puede en representacin de otros
efectuar consigo mismo un acto jurdico, lo que puede ser de inters y
tener aplicacin en la operacin de determinados agentes institorios47, la
normativa sobre contratos de adhesin48, las clusulas abusivas, los
contratos de consumo49, el contrato de transporte50, los plazos de
prescripcin51, entre otros (Lpez Saavedra 2012, en Rivera, 2015).
A fin de profundizar an ms en esta temtica se recomienda la lectura de
Rivera, Julio (2012) Comentarios al Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Definicin del contrato de seguro


El contrato de seguro tiene por finalidad garantizar un riesgo. Esta garanta
se realiza de manera permanente y profesional (no ocasional), siendo su
finalidad afrontar las obligaciones contradas en el contrato con los
asegurados, terceros y beneficiarios.
43

Arts. 1708 y ss Cdigo Civil y Comercial Argentino.


Art. 59 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
45
Arts. 271 y ss. Cdigo Civil y Comercial Argentino.
46
Arts. 299 y ss. Cdigo Civil y Comercial Argentino.
47
Art. 368 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
48
Arts. 984 a 989 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
49
Arts. 1092 a 1122 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
50
Arts. 1280 a 1318 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
51
Arts. 1560 a 1565 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
44

21

En la bsqueda de un concepto nico del contrato de seguro, podemos


afirmar que el principio indemnizatorio abarca todos los riesgos, tanto de
seguros patrimoniales como de personas, pudiendo distinguir simplemente
distintas modalidades contractuales. Estas modalidades respetan los
mismos principios o normas propias de la disciplina y ello es lo que est
previsto en nuestro ordenamiento positivo. En efecto, algunas especies de
seguros, como los de personas, accidentes personales o el seguro colectivo,
presuponen la existencia de un dao (lesiones o muerte). ste se traduce
en el reconocimiento de una determinada suma de dinero con carcter
indemnizatorio, obligacin propia del asegurador que vara segn las
circunstancias contractuales. El principi indemnizatorio tiene plena
vigencia para rubros como daos emergentes, gastos farmacuticos,
asistencia mdica y otros. En los casos de que la indemnizacin fuese
parcial, el principio indemnizatorio se ve atenuado, pero contina siendo
aplicable.
La ley 17.418, en su art. 1, define a este contrato diciendo: hay contrato
de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin,
a resarcir un desafo o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento
previsto.52
As las cosas, el contrato de seguro es un contrato por medio del cual una
de las partes, el asegurador, se obliga a pagar al asegurado o a un tercero
la prestacin convenida, contra el pago de un precio, que es denominado
prima, subordinando la efectiva prestacin al acontecimiento de un
riesgo incierto y futuro.
Previo a dar comienzo al tratamiento pormenorizado del contrato de
seguro, y de su regulacin legal, debemos aclarar que el seguro no elimina
el dao, sino, simplemente, traslada sus consecuencias desde el agente
pasivo (persona que carga con el riesgo) al asegurador. Este ltimo cargar
con los eventos econmicos desfavorables y el costo de una eventual
indemnizacin.

9.2.2 Partes
En el contrato de seguro existen dos partes: 1. el asegurador; y 2. el
asegurado.
El asegurador se compromete a resarcir las consecuencias perjudiciales o
daosas sufridas, derivadas de la verificacin de un siniestro, a cambio de
un precio en dinero.

52

Art. 1 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

22

El asegurado, por su parte, se obliga a pagar una prima peridica a la


empresa aseguradora, a cambio de una cobertura de naturaleza pecuniaria
a cargo de la ltima en el supuesto en que se produzca el evento daoso
descripto en la pliza.
Sin embargo, a los fines de una mayor comprensin de este elemento del
contrato de seguro, diferenciaremos a los sujetos que intervienen en
atencin a su etapa de formacin. Para ello, partiremos de considerar los
elementos comunes a todos los contratos. Estos son: el consentimiento, el
objeto y la causa.
El primer elemento (consentimiento) nos lleva necesariamente a la nocin
partes o sujetos del contrato. En el caso particular del contrato de seguro,
seguidamente diferenciaremos a estos sujetos conforme con la etapa
precontractual o contractual en que se encuentren las negociaciones.
En una primera etapa precontractual, denominamos asegurando o
asegurable a aquella persona que, de concretarse la firma del contrato,
asumir el rol de tomador del seguro, pudiendo tratarse de una persona
fsica o de existencia ideal, destinataria de la invitacin a ofertar que le
dirige el asegurador. Es de remarcar que si bien el asegurable es libre de
contratar o no, si llegase a formalizarse el contrato, su solicitud u oferta
deber versar sobre las condiciones generales predispuestas por el
asegurador, que van a integrar el contenido del contrato y que ser
reflejado en la pliza. Por su parte, el asegurable es quien pretende
contratar el seguro y sobre quien pesa el deber de informar al asegurador,
con la debida lealtad y buena fe, la situacin de riesgo que pretende
asegurar, debiendo responder de la misma manera a las solicitudes de
informacin adicional que efecte el asegurador.
De ms est decir que, en esta etapa precontractual, el asegurable no es
parte del contrato, ya que ste no existe todava. Sin embargo, la conducta
del asegurable, en cuanto a la informacin del riesgo brindada, se relaciona
con varios conceptos que estudiaremos a lo largo del presente trabajo,
tales como: agravacin del riesgo, reticencia, inters asegurable y otros.
El asegurador es aquella empresa privada (no puede tratarse de una
persona individual) que, actuando profesionalmente, presta una actividad
econmicamente organizada y cuya finalidad consiste en la prestacin de
servicios. El hecho de que el asegurador sea una empresa y no una persona
individual, se explica al comprender que la empresa puede llegar a prestar
mejor y mayor garanta de ejercicio continuo de la actividad, pudiendo
adems contar con la solidez financiera adecuada.
De hecho, es el mismo Estado, a travs de sus rganos competentes, el que
exige una solvencia mnima y especfica para llevar adelante la actividad
aseguradora. A su vez, el hecho de que como empresa tenga que actuar
profesionalmente, significa que la actividad que presta debe ser de manera

23

continua y no ocasional, debe tratarse de su actividad habitual. Asimismo,


en cuanto a su finalidad al haber dicho que consiste en la produccin de
servicios, debemos necesariamente deducir que stos son ofrecidos a
terceros interesados.
De tal modo, la empresa aseguradora puede ser definida como la entidad
de carcter privado, que tiene como objetivo principal asumir riesgos
ajenos por medio de un fondo de primas y de esa manera hacer frente a
prestaciones e indemnizaciones a las que se ha obligado frente a sus
asegurados, o bien resarcir los daos y perjuicios sufridos por terceros.
Continuando con nuestro desarrollo, entendemos que el titular del inters
asegurable es aquella persona que tiene inters de preservar su
patrimonio de algn peligro. As, frente a la produccin del siniestro, donde
se produce un dao a sus bienes o a su integridad fsica, el asegurador
responde econmicamente.
Es interesante destacar que a veces la persona titular del inters
asegurable no es la misma persona que concluye el contrato (llamado por
lo general el tomador), entendiendo a aquella persona titular del inters
asegurable como quien tiene derecho a percibir la indemnizacin que
corresponda, la cual deber ser afrontada por el asegurador, siendo sta
una de sus principales obligaciones. Mientras que el tomador, sea o no
coincidente con el titular del inters asegurable, nunca deja de ser aquella
persona obligada al pago de la prima.
Por regla general, el destinatario del resarcimiento o de la obligacin
comprometida por la empresa aseguradora es la persona del tomador, ya
que usualmente coincide con la persona del titular del inters asegurable.
Existen ocasiones en donde el destinatario del resarcimiento es un tercero,
distinto del tomador, que recibe el nombre de beneficiario.
Para comprender acabadamente la figura del beneficiario, podemos
mencionar el seguro de vida en beneficio de un tercero, donde se
establece que en caso de muerte de la persona que concluy el contrato,
se abone a un tercero sobreviviente. Este beneficiario es un tercero frente
al contrato de seguro, ya que no es deudor frente al pago de la prima, pero
s es titular del derecho a recibir la prestacin comprometida por la
empresa aseguradora, debido a la condicin de beneficiario establecida en
el contrato de seguro. En consecuencia, no estar obligado al pago de la
prima, pero s a exigir el cumplimiento de las obligaciones y prestaciones
de la aseguradora.
Objeto
En lo que atae a la determinacin del riesgo asegurado, por regla ste se
determina segn acuerdo contractual, teniendo en cuenta que el objeto

24

del contrato sea de acuerdo al ordenamiento jurdico vigente, debiendo


respetarse en todo momento la licitud del objeto.
Cuando se realice un contrato de seguro cuyo objeto sea contrario a las
normas jurdicas vigentes, es decir, sea ilcito, ya sea porque no respete
una norma imperativa, se trate de un objeto prohibido, o bien infrinja el
orden pblico, la moral o las buenas costumbres, el mismo ser pasible de
una sancin legal de nulidad.
Adems, vienen en nuestra ayuda normas especficas de la Ley de seguros,
donde debemos tener en cuenta que, segn el Art. 2 Ley de Seguros53,
podr asegurarse toda clase de riesgo en tanto y en cuanto exista un
inters asegurable, salvo que expresamente se encuentre prohibido por
ley.
Otro principio que contina reafirmando la obligacin de la licitud del
objeto del contrato de seguro, es aquel que establece que en los contratos
de seguros por daos patrimoniales slo podrn ser objeto del contrato los
riesgos en donde existiere un inters econmico lcito de que un siniestro
no ocurra o acontezca.
Amn de estas dos disposiciones, no debemos olvidar las normas generales
contenidas en nuestro Cdigo Civil, arts. 279 y 39154, donde se establece
que el objeto de los actos jurdicos debe ser lcito, y la sancin de nulidad,
respectivamente. Tenemos que tener en claro que cuando se realiza un
contrato de seguro, es necesario individualizar el riesgo que asume la
empresa aseguradora para estar en grado de determinar y limitar la
extensin de la cobertura que asumir sta.
A su vez, esta limitacin de la descripcin de la cobertura se realiza
mediante indicaciones positivas o exclusiones propiamente dichas a la
garanta comprometida por la empresa aseguradora.

9.2.3 Elementos especficos: a. Inters. b. Riesgo. c.


Precio
Los elementos especficos del contrato de seguro son tres: i. el inters
asegurable; ii. el riesgo; y iii. la prima
i) El interese asegurable consiste en la voluntad de querer
mantener indemne un valor incorporado a una relacin jurdica de
contenido econmico que vincula a un sujeto con un objeto.

53
54

Art. 2 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Arts. 279 y 391 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

25

ii) El riesgo consiste en la eventualidad de que se realice un


acontecimiento futuro, no dependiendo de la voluntad de las partes. La
consecuencia de la realizacin del riesgo es el siniestro.
iii) La prima es el precio, retribucin, o remuneracin que paga el
asegurado al asegurador por las obligaciones que este ltimo asume; es
decir, es la contraprestacin. Su cuanta es fijada en relacin con la
proporcin del riesgo a cubrir por el asegurador.
Reza el artculo 2 de la ley de seguros que: El contrato de seguro puede
tener por objeto toda clase de riesgos si existe inters asegurable, salvo
prohibicin expresa de la ley.55
A su vez, el artculo 3 del mismo plexo normativo expresamente prev
que:

El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin


el siniestro se hubiera producido o desaparecido la
posibilidad de que se produjera. Y contina diciendo: Si se
acuerda que comprende un perodo anterior a su
celebracin, el contrato es nulo slo si al tiempo de su
conclusin el asegurador conoca la imposibilidad de que
ocurriese el siniestro o el tomador conoca que se haba
producido.56

Como consecuencia de ello, la existencia del riesgo y del inters asegurable


es un elemento esencial para que exista contrato de seguro. Por lo tanto,
es indispensable que se encuentren reflejados en el tenor literal del
contrato.
Pero cabe preguntarse, entonces:

Cmo se concreta esto en el contrato de seguro?

En el contrato de seguro, se emplea el concepto de riesgo para interpretar


dos ideas diferentes: una, entendiendo al riesgo como objeto asegurado; y
55
56

Art. 2 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 3 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

26

la otra, considerndolo como posible ocurrencia por azar de un


acontecimiento que produce una necesidad econmica y cuya aparicin
real o existencia se previene y garantiza en la pliza, y obliga al asegurador
a efectuar la prestacin o indemnizacin pactada.
Para que el riesgo pueda ser objeto del contrato de seguro debe reunir
como caractersticas esenciales, el ser: incierto y aleatorio; fortuito,
posible, concreto, de contenido econmico y, por regla, lcito (aunque esta
ltima caracterstica admite algunas excepciones).
La identificacin del riesgo es realizada en un primer momento de manera
genrica haciendo mencin slo a la naturaleza del evento susceptible de
producir un dao (por ejemplo, robo, incendio, etc.), pero luego este riesgo
se especifica a travs de la individualizacin del inters asegurable. Este
inters que, en adelante, ser un inters asegurado es otro elemento
fundamental que nos sirve para la individualizacin del riesgo, ya sea que
se trate de seguro sobre daos patrimoniales o de personales. Todo esto se
realiza a travs de indicaciones positivas. Por ltimo, se efecta la
enunciacin de un conjunto de eventos y circunstancias que quedan
excluidas de la cobertura.
Ahora bien:

Qu se entiende por indicaciones positivas?

Podemos afirmar que se trata de aquel conjunto de indicaciones que


contiene la descripcin de los riesgos cubiertos o asumidos por la empresa
aseguradora; por lo tanto, todo aquello que no se encuentra enunciado o
descripto como cubierto, no est garantizado por el contrato de seguro.
Los sucesos excluidos de cobertura pueden derivar de exclusiones directas
o indirectas.
Las exclusiones directas de cobertura son el conjunto de indicaciones
negativas que surgen de las condiciones de la pliza, generales o
particulares que, establecidas de manera clara, expresamente enuncian de
modo descriptivo las hiptesis que carecen de cobertura asegurativa.
Por su parte, la exclusin indirecta de cobertura alude a la situacin
hipottica que no se encuentra descripta dentro del marco conceptual del
contrato de seguro mediante indicaciones positivas, y, por ende, no se

27

encuentra asegurada, pues, como antes dijimos, el riesgo debe encontrarse


claramente definido. La empresa aseguradora, al precisar en el contrato de
seguro el riesgo tomado o asumido por el que se encuentra en adelante
eventualmente obligada a pagar una indemnizacin, ha fijado los lmites de
la garanta. Fuera de ellos, el siniestro no cuenta con cobertura.
Se deriva de lo expuesto que los beneficios otorgados por el contrato de
seguro, no podrn ser en principio excluidos, salvo clusula expresa que as
lo determine. Y contrario sensu, los siniestros que no se encuentran
contemplados en el riesgo asumido mediante el contrato de seguro no
sern garantizados.

En conclusin: tanto el riesgo cubierto como el riesgo excluido


tienen un factor en comn: ambos deben encontrarse
detallados o delimitados de manera cierta en el contrato, aun
cuando, frente a los supuestos de no seguro, deban, a veces,
identificarse implcita o indirectamente.
En este sentido, debe considerarse cubierto todo supuesto que se
encuentre comprendido en la descripcin general del riesgo, salvo aquellos
supuestos expresamente excluidos.
En cuanto a la extensin del riesgo, a menudo nos encontramos con que
las clusulas o condiciones establecidas en el contrato de seguro no se
encuentran redactadas de manera clara, o bien no contienen la suficiente
precisin. Es por ello que a veces su interpretacin es dudosa. En estos
supuestos y atento las distintas interpretaciones que pueden derivarse, se
establece como regla que en caso de duda sobre la extensin del riesgo,
debemos inclinarnos positivamente por la obligacin del asegurador de
responder como convenido.
A esta altura de nuestro anlisis, tenemos que tener en claro que, como
regla, una vez determinado el riesgo en el contrato de seguro, se cubren
todos los supuestos que no fueron excluidos directa o indirectamente a
travs de un conjunto de enunciados de no seguro. Sin embargo, a veces
es necesario establecer expresamente la cobertura del riesgo frente a
determinados siniestros en el contrato de seguro, ya que, en caso de que
no se encontrasen excluidos de comn acuerdo por las partes, lo pueden
estar preceptivamente. Con esto nos estamos refiriendo a aquellos
siniestros excluidos de la cobertura en virtud del abanico normativo
vigente, pero que de comn acuerdo por las partes han incluido o admitido
en el contrato.

28

As, la exclusin de cobertura del riesgo importa la limitacin del riesgo


asegurado, pero tal afirmacin no abarca aquellas previsiones establecidas
en el contrato de seguro. Por lo tanto, la empresa aseguradora no se halla
obligada a garantizarla ni el asegurado tiene derecho a exigir un
resarcimiento frente a un dao o prestacin no prevista. Esto ocurre
porque el evento no se encuentra contractualmente establecido a cargo
del asegurador, ni percibi una prima por garantizarlo.
De tal modo, definimos a la exclusin de cobertura como aquella
manifestacin contractual donde ambas partes, luego de una negociacin,
explcita o implcita, acuerdan que el asegurador no tomar a cargo, ni
garantizar aquellas consecuencias que derivan de la realizacin del riesgo.
Es decir que el riesgo se encuentra formalmente excluido de la garanta
comprometida por la empresa aseguradora.
Podemos concluir, entonces, que habr riesgo excluido o evento que no se
encuentre cubierto, toda vez que el siniestro se verifique en circunstancias
que el contrato las prevea como no idneas para hacer funcionar la
cobertura prevista en el contrato.
Tambin es necesario diferenciar la exclusin de cobertura de otro
concepto, la clusula limitativa o exonerativa de responsabilidad. Esta ha
sido definida como aquella que tiene por fin eliminar total o parcialmente
la obligacin de reparar o resarcir por parte de la empresa aseguradora y
correlativamente el derecho del damnificado a exigir un resarcimiento
frente al siniestro producido. En otras palabras, esta clusula busca liberar
o atenuar la obligacin del deudor (el asegurador); y desde el punto de
vista del acreedor (tomador), importa renunciar a los derechos de ejercer
una pretensin reparatoria, previamente a la situacin de verificarse el
dao.
Por lo tanto, debemos poner el acento en la siguiente distincin: una cosa
es la clusula de exclusin de cobertura, donde se apunta a la materia de
la que trata el contrato de seguro; y otra la clusula limitativa de
responsabilidad, donde se hace hincapi en los efectos obligacionales
emergentes del contrato.
La clusula de exclusin de cobertura, tanto de fuente normativa como de
fuente convencional, apunta a describir circunstancias o acontecimientos
en que el siniestro se encuentra fuera de la cobertura asegurativa.
La clusula de exclusin de cobertura tiene sustento en las siguientes
consideraciones.
Subjetivas: el dolo o la culpa grave del tomador o beneficiario o del
asegurado.

29

Objetivas: hechos de guerra civil o internacional, motn o tumulto popular,


incendio o explosin causados por terremoto.
Temporales: daos a la explotacin agrcola que sufra el asegurado en una
determinada etapa o momento de la explotacin, tales como la siembra o
cosecha.
Espaciales: daos en el seguro de transporte por viajes efectuados
innecesariamente por rutas o caminos extraordinarios.
Con relacin a la fuente contractual, estas detallan o especifican
circunstancias particulares frente a las cuales el siniestro no se encuentra
bajo el amparo del seguro. A veces en estos casos reproducen artculos de
la L.S., basndose tambin en consideraciones subjetivas y objetivas.
En cuanto al concepto de siniestro, ya nos encontramos en grado de
entender que el riesgo es una eventualidad prevista en el contrato. De este
modo, podremos confirmar que el siniestro es la realizacin del riesgo
determinado previa y formalmente en el contrato de seguro.
Nuestra ley de Seguros no nos otorga una nica definicin de siniestro. Por
lo tanto, corresponder establecerlo en el texto de la pliza del seguro y a
los jueces en sus resoluciones.
Tenemos que tener en claro que la garanta de la compaa aseguradora se
encuentra subordinada a los siguientes presupuestos:
1) la produccin del siniestro;
2) que el siniestro se encuentre establecido en el contrato de seguro,
lo que en otras palabras significa que no se encuentre excluido de
comn acuerdo.
Si el siniestro se encuentra excluido o no previsto en el contrato, no opera
la garanta de la compaa aseguradora, ya que es una hiptesis no prevista
contractualmente. Por lo tanto, el asegurador funda su falta de obligacin
en que se ha verificado un siniestro no garantizado en las clusulas
contractuales.
Presenta inters el supuesto en que es suspendida la cobertura
asegurativa por falta de pago de la prima. En este caso, el asegurador no
se halla obligado al resarcimiento, ya que el siniestro sucedi durante el
perodo en que se encontraba suspendida su cobertura. En sentido
contrario a ello, otra posicin doctrinaria y alguna jurisprudencia sostienen
que el no pago de la prima no implica la suspensin de la garanta, ni la
exclusin de riesgos, sea legal o convencional, ni mucho menos la nulidad
del contrato.

30

Debemos destacar que toda agravacin del riesgo asumido que, si hubiese
existido al tiempo de la celebracin, a juicio de peritos hubiera impedido el
contrato o modificado sus condiciones, es causa especial de rescisin del
mismo. En este caso, el tomador tiene el deber de denunciar al asegurador
las agravaciones causadas por un hecho suyo, antes de que se produzcan; y
las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente despus de conocerlas.57
Si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurador no est
obligado a su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia
de la agravacin del riesgo, excepto que: a) el tomador incurra en la
omisin o demora sin culpa o negligencia; b) el asegurador conozca la
agravacin al tiempo en que deba hacrsele la denuncia.58
Las disposiciones sobre agravacin del riesgo no se aplican en los
supuestos en que se provoque para precaver el siniestro o atenuar sus
consecuencias o por un deber de humanidad generalmente aceptado.
Por ltimo, debemos diferenciar que mientras el evento constituye una
posibilidad de realizarse, estamos frente a lo que llamamos RIESGO; en
cambio, cuando dicho evento se concret o verific, estamos frente a un
SINIESTRO.
El Precio
El patrimonio de la empresa aseguradora se encuentra constituido por las
disponibilidades que provienen de los aportes o prestaciones de los
asegurados, inversores, entre otros.
El aporte que realizan de manera individual todos y cada uno de los
asegurados, conforme con criterios tcnicos especficos, recibe el nombre
de prima de seguro, cuyo conjunto -considerando a todos los asegurados
de una misma empresa aseguradora- concurre a conformar lo que se ha
dado en llamar fondo de primas. Este fondo de primas reviste vital
importancia en el mercado de los seguros.
La prima de seguro se encuentra regulada en la seccin VIII de la ley de
seguros nro. 17.418, a partir del artculo 2759, que expresamente establece
la obligacin del tomador del seguro de pagar una prima de seguro.
Asimismo, establece este dispositivo que, en el seguro por cuenta ajena, el
asegurador tiene derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si el
tomador ha cado en insolvencia. Luego, el asegurador tiene derecho a
compensar sus crditos contra el tomador en razn del contrato, con la
indemnizacin debida al asegurado o la prestacin debida al beneficiario.

57

Arts. 37 y 38 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 40 Ley 17.418 Ley de Seguros Honorable Congreso de la Nacin Argentina
59
Arts. 27 y ss - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
58

31

Como correlato de la obligacin del tomador del seguro de abonar la


prima, el artculo 28 de la ley de seguros establece que, salvo oposicin del
asegurado, el asegurador no puede rehusar el pago de la prima ofrecido
por tercero, con la limitacin del artculo 134 del mismo plexo legal.60
El monto de la prima es establecido por la empresa aseguradora en funcin
del riesgo asegurado.
Ahora bien, cuando el asegurado ha denunciado errneamente un riesgo
ms grave que aquel que realmente desea asegurar, tiene derecho a la
rectificacin de la prima por los perodos posteriores a la denuncia del
error, de acuerdo con la tarifa aplicable al tiempo de la celebracin del
contrato. Lo mismo sucede cuando el riesgo ha disminuido, en cuyo caso el
asegurado tiene derecho al reajuste de la prima por los perodos
posteriores, de acuerdo con la tarifa aplicable al tiempo de la denuncia de
la disminucin.61 Por otra parte, cuando exista agravacin del riesgo y el
asegurador optase por no rescindir el contrato o la rescisin fuese
improcedente, corresponder el reajuste de la prima de acuerdo con el
nuevo estado del riesgo desde la denuncia, segn la tarifa aplicable en este
momento.62 Por ltimo, y conforme lo establece el art. 33 de la ley de
seguros, en los casos de reticencia en que corresponda el reajuste por esta
ley, la diferencia se pagar dentro del mes de comunicada al asegurado.63
En cuanto al lugar de pago de la prima, establece la ley de seguros que ste
ser el domicilio del asegurador o el lugar convenido por las partes. Sin
embargo, tambin prev que el lugar de pago se juzgar cambiado por una
prctica distinta, establecida sin mora del tomador. No obstante, el
asegurador podr dejarla sin efecto comunicando al tomador que en lo
sucesivo pague en el lugar convenido.64

La prima es debida desde la celebracin del contrato pero


no es exigible sino contra entrega de la pliza, salvo que se
haya emitido un certificado o instrumento provisorio de
cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al
comenzar cada perodo de seguro.

60

Art. 28 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 34 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
62
Art. 35 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
63
Art. 33 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
64
Art. 29 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
61

32

La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace


presumir la concesin de crdito para su pago. 65

Siguiendo el artculo 31 de la ley de Seguros, se indica.

En este supuesto, en defecto de convenio entre partes, el


asegurador podr rescindir el contrato con un plazo de
denuncia de un mes. La rescisin no se producir si la prima
es pagada antes del vencimiento del plazo de denuncia.
El asegurador no ser responsable por el siniestro
ocurrido durante el plazo de denuncia, despus de dos das
de notificada la opcin de rescindir. 66

Si el pago de la primera prima o de la prima nica no se efectuara


oportunamente, el asegurador no ser responsable por el siniestro
ocurrido antes del pago.
Finalmente, cabe destacar que cuando la rescisin del contrato de seguro
se produzca por mora en el pago de la prima, el asegurador tendr derecho
al cobro de la prima nica o a la prima del perodo en curso.

9.2.4 Formacin del contrato


Un contrato se forma cuando una persona hace una oferta o propuesta y
ella es aceptada por la otra parte, aceptacin que tiene que llegar a
conocimiento de la primera.
En tal sentido, la ley de seguros prev, en su art. 4, que: El contrato de
seguro es consensual. Los derechos y obligaciones recprocos del
asegurador y asegurado, empiezan desde que se ha celebrado la
convencin, aun antes de emitirse la pliza.67

65

Art. 30 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 301 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
67
Art. 4 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
66

33

De tal modo, contina estableciendo que la propuesta del contrato de


seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador.68

9.2.5 Forma, prueba e interpretacin del contrato


Uno de los puntos ms importantes del contrato de seguro es la pliza y se
emite una vez aceptado el contrato. Dicha aceptacin se interpreta como
manifestacin de voluntad de ambas partes con miras a celebrar el
contrato.
Entendemos por pliza al documento mediante el cual se instrumenta el
contrato de seguro, all constan los derechos y obligaciones de las partes y
contiene condiciones generales -a las cuales el asegurado adhiere sin
discutir- y particulares.
La pliza se formaliza por escrito a los fines probatorios. El art. 11 de la Ley
17.418, en su primer prrafo establece: el contrato de seguro slo puede
probarse por escrito sin embargo, todos los dems medios de prueba sern
admitidos, si hay principio de prueba por escrito.69
El mencionado artculo contina diciendo:

El asegurador entregar al tomador una pliza debidamente


firmada, con redaccin clara y fcilmente legible. La pliza
deber contener los nombres y domicilios de las partes el
inters o la persona asegurada; los riesgos asumidos; el
momento desde el cual stos se asumen y el plazo; la prima
o cotizacin, la suma asegurada; y las condiciones generales
del contrato. Podrn incluirse en la pliza condiciones
particulares.
Cuando
el
seguro
se
contratase
simultneamente con varios aseguradores podr emitirse
una sola pliza.70

La formalizacin de la pliza brinda una mayor certidumbre al contenido de


las voluntades de las partes, lo que luego quedar reflejado en la
documentacin probatoria pertinente, lo que disminuira en muchos casos
el nivel de conflicto judicial. Pero, adems, existe otra ventaja, ya que en
aquellos casos en los que se judicialice un conflicto, el juez podr contar
con un valioso documento que delimitar con gran precisin la intencin
68

Art. 4 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 11 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
70
Art. 11 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
69

34

de las partes al momento de contratar, no debiendo remitirse a ningn tipo


de anexos.
Destacase una vez ms que la pliza constituye el perfeccionamiento del
contrato, al ser su prueba fundamental, sirviendo adems como gua
interpretativa del contrato. Recordemos que la aceptacin de la propuesta
o solicitud no requiere forma alguna, debiendo entenderse aceptada con la
emisin de la pliza. En este sentido, el art. 12 de la Ley de Seguros
establece:

Cuando el texto de la pliza difiera del contenido de la


propuesta, la diferencia se considerar aprobada por el
tomador si no reclama dentro de un mes de haber recibido
la pliza.
Esta aceptacin se presume slo cuando el asegurador
advierte al tomador sobre este derecho por clusula inserta
en forma destacada en el anverso de la pliza.
La impugnacin no afecta la eficacia del contrato en lo
restante, sin perjuicio del derecho del tomador de rescindir
el contrato a ese momento.71

La pliza es el reflejo de un contrato ya perfeccionado, constituyendo un


acto propio de la ejecucin contractual, aunque como puede inferirse el
contrato precede a la emisin de la pliza. Conforme lo prev el art. 14 de
la citada Ley, el asegurado tiene derecho, mediante el pago de los gastos
correspondientes, a que se le entregue la copia de las declaraciones que
formul para la celebracin del contrato y copia no negociable de la
pliza.72
La forma ad probationem de la pliza no slo encuentra su fundamento en
una funcin de certidumbre, sino tambin en determinar con mayor
precisin la voluntad de las partes, quedando definidas tambin las
capacidades de las personas al momento de la celebracin, como as
tambin las circunstancias de tiempo y lugar en que se celebr el contrato,
lo que en distintos supuestos acarrear determinadas consecuencias
jurdicas. En efecto, de tal manera se conocen en detalle la existencia y
lmites del negocio, todo lo relativo a los sujetos que lo llevan adelante, su
relacin jurdica, su objeto y contenido, lo que tambin va eliminando la
necesidad de interpretaciones ulteriores y asimismo disminuyendo el nivel
de judicializacin de conflictos. Sin perjuicio de lo expuesto, debemos tener
71
72

Art. 12 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 14 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

35

presente que la forma de la pliza no es constitutiva, ni solemne, lo que


significa, ni ms ni menos, que su inobservancia no afecta la existencia del
contrato.

9.2.6 Plazo
Generalmente, se celebra por perodos anuales y es un contrato de tracto
sucesivo. As se presume, salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se
calcule por un tiempo distinto.73 El contrato puede ser prorrogable.
El plazo tiene incidencia decisiva en la responsabilidad del asegurador,
pues sta comienza a las doce horas del da en el que se inicia la cobertura
y termina a las doce horas del ltimo da del plazo establecido, salvo pacto
en contrario.

No obstante el plazo estipulado, y con excepcin de los


seguros de vida, podr convenirse que cualquiera de las
partes tendr derecho a rescindir el contrato sin expresar
causa. Si el asegurador ejerce la facultad de rescindir, deber
dar un preaviso no menor de quince das y reembolsar la
prima proporcional por el plazo no corrido. Si el asegurado
opta por la rescisin, el asegurador tendr derecho a la
prima devengada por el tiempo transcurrido, segn las
tarifas de corto plazo. 74

La ley de trnsito indica en su artculo 19, la prrroga tcita prevista en el


contrato, slo es eficaz por el trmino mximo de un perodo de seguro,
salvo en los seguros flotantes.75

Cuando el contrato se celebre por tiempo indeterminado,


cualquiera de las partes puede rescindirlo de acuerdo con lo
antes expuesto. Es lcita la renuncia de este derecho de
rescisin por un plazo determinado, que no exceda de cinco

73

Art. 17 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 18 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
75
Art. 19 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
74

36

aos. Las disposiciones de este prrafo, no se aplican al


seguro de vida. 76
Esta ley, indica en su artculo 20, la liquidacin voluntaria de la empresa
aseguradora y la cesin de cartera aprobada por la autoridad de contralor,
no autorizan la rescisin del contrato. 77
Sabemos que, por regla, el siniestro se encuentra cubierto, si se verifica
que el plazo por el que el asegurador asume la garanta por el riesgo, se
encuentra contractualmente previsto.
Por lo expuesto, resulta necesario distinguir entre:
1) siniestros que generan daos instantneos o eventos realizados
durante le vigencia del contrato de seguro y en que el dao se culmina en
el mismo lapso de vigencia;
2) siniestros en donde el evento se realiza durante la vigencia del
contrato, y el dao se prolonga o se extiende ms all de una vez vencido
el mismo.
En ambos supuestos, vemos que el siniestro se produjo cuando se comenz
a causar dao o la consecuencia en la persona del asegurado, ya sea que se
trate de un seguro de inters o de un seguro de la persona.
Por lo tanto, si la realizacin del riesgo necesita de un evento daoso o
susceptible de serlo, el asegurador o la empresa aseguradora slo cubrirn
las consecuencias daosas del siniestro producido durante la vigencia del
contrato de seguro.
De todo esto inferimos que, si el evento ocurre antes del comienzo de la
vigencia del contrato de seguro, y a pesar de ello el dao extiende su
duracin una vez ya vigente el contrato de seguro, el asegurador no asume
garanta respecto de aqul, ya que la misma se encuentra subordinada a
que el siniestro acaecido se produzca durante la vigencia del contrato.
Ahora bien, si un siniestro acaece durante la vigencia del contrato de
seguro, pero las consecuencias daosas se prolongan ms all de
extinguido el mismo contrato, el asegurador debe responder (pese a la
moderna tendencia de limitar este tipo de obligaciones y responsabilidades
del asegurador a travs de las denominadas claims made).
Otra situacin a tener en consideracin es cuando el dao se manifiesta
luego del vencimiento del contrato de seguro, pero el evento que lo gener
se realiz durante la vigencia del contrato. En este caso, como el siniestro
es una cuestin indivisible respecto del dao que lo origina, se mantiene la
76
77

Art. 19 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 20 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

37

obligacin de responder por parte del asegurador o la empresa


aseguradora. Esto es, el asegurador debe hacerse cargo de las
consecuencias daosas manifestadas una vez que ya ha finalizado el
contrato de seguro, pero siempre que el evento se haya originado durante
la vigencia del contrato.
La manifestacin tarda de las consecuencias daosas, producidas una vez
extinguido el contrato de seguro, motiva la necesidad de que, a los fines de
decidir con respecto a la garanta del asegurador, se est al tanto del
momento en que se produce el evento, siempre y cuando exista la debida
relacin de causalidad con relacin al dao.

9.2.7 Seguro por cuenta ajena


El seguro de persona por cuenta ajena se encuentra regulado en forma
especial en la seccin VII de la ley de seguros.78
REGLA:

Excepto lo previsto para los seguros de vida, el contrato


puede celebrarse por cuenta ajena, con o sin designacin del
tercero asegurado. En caso de duda, se presume que ha sido
celebrado por cuenta propia.
Cuando se contrate por cuenta de quien corresponda o
de otra manera quede indeterminado si se trata de un
seguro por cuenta propia o ajena, se aplicarn las
disposiciones relativas a los seguros por cuenta ajena si
surge del contrato que se asegur un inters ajeno. 79

Conforme lo establece la ley de seguros, el seguro por cuenta ajena obliga


al asegurador, aun cuando el tercero asegurado invoque el contrato
despus de ocurrido el siniestro. 80

Cuando se encuentre en posesin de la pliza, el tomador


puede disponer a nombre propio de los derechos que
resultan del contrato. Puede igualmente cobrar la
indemnizacin, pero el asegurador tiene el derecho de exigir
78

Seccin III - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Art. 21 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
80
Art. 22 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
79

38

que el tomador acredite previamente el consentimiento del


asegurado, a menos que el tomador demuestre que
contrat por mandato de aqul o en razn de una obligacin
legal. 81

Y sigue en el artculo 24, indicando que los derechos que derivan del
contrato corresponden al asegurado si posee la pliza. En su defecto, no
puede disponer de esos derechos ni hacerlos valer judicialmente sin el
consentimiento del tomador. 82

El tomador no est obligado a entregar la pliza al


asegurado, ni al sndico ni al liquidador del concurso o
quiebra de aqul antes de que se le haya abonado cuanto le
corresponda en razn del contrato. Puede cobrarse, con
prelacin al asegurado o sus acreedores sobre el importe
debido o pagado por el asegurador. 83

9.2.8 Seguro flotante o de abono


El seguro de abono es llamado tambin seguro flotante porque se
instrumenta mediante una pliza flotante. A travs de esta modalidad
contractual se garantiza un conjunto de intereses sujetos a seguro en
momentos distintos, es decir que se asegura una universalidad de cosas
que deben permanecer en el lugar que se indica en el contrato, aunque sus
elementos puedan cambiarse porque no se los individualiza. Pueden
venderse, consumirse, sustituirse, etc., con tal que la universalidad
permanezca en su sustancia con independencia de los cambios en los
elementos particulares que la conforman. Por ejemplo, cuando un
empresario deposita la mercadera que comercializa y guarda en stock para
la venta en un determinado lugar y la asegura contra el riesgo de robo e
incendio. Para que el seguro cubra el eventual siniestro, ese stock de
mercadera (o el que la reemplaza; por ejemplo, por reposicin) debe
permanecer en el local indicado.

81

Art. 23 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 24 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
83
Art. 25 - Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
82

39

9.2.9 Obligaciones y carga del asegurado. Obligacin


de pagar la prima. Carga de mantener el estado del
riesgo. Carga de informar el acaecimiento del
siniestro. Carga de informar los daos sufridos. Carga
de prevenir el siniestro. Carga de evitar y disminuir
los daos. Salvamento. Prohibicin de cambiar las
cosas daadas
En virtud del contrato de seguros, el asegurado tiene las siguientes cargas,
obligaciones y prohibiciones:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)

Obligacin de pagar la prima.


Carga de mantener el estado del riesgo.
Carga de informar el acaecimiento del siniestro.
Carga de informar los daos sufridos.
Carga de prevenir el siniestro.
Carga de evitar y disminuir los daos. Salvamento.
Prohibicin de cambiar las cosas daadas.

9.2.10 Obligaciones del asegurador. Obligacin de


indemnizar. Pronunciamiento sobre el derecho
Por su parte, al asegurador le corresponden las siguientes obligaciones:
1) Obligacin de pronunciarse sobre el derecho a la indemnizacin.
2) En caso afirmativo, la obligacin de indemnizar.
Para profundizar sobre las obligaciones del asegurado y del asegurador, se
recomienda al alumno remitirse a la bibliografa de lectura recomendada.

9.3 Siniestro
La ley de Seguros84 no da una definicin de Siniestro. Como consecuencia
de ello, se deber establecer en el texto de la pliza del seguro qu se va
entender por siniestro, y, asimismo, a los jueces en las resoluciones
judiciales que emitan en los casos concretos sometidos a su decisin.
Para dar una nocin de siniestro, recordamos que el riesgo es una
eventualidad prevista en el contrato. A partir de ello, podemos sostener

84

Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

40

que el Siniestro es la realizacin del riesgo determinado previa y


formalmente en el contrato de seguro, y asumido por la aseguradora.
Ahora bien, la garanta de la compaa aseguradora se encuentra
subordinada a los siguientes presupuestos:
1) la produccin del siniestro;
2) que el siniestro se encuentre establecido en el contrato de
seguro, lo que en otras palabras significa que no se encuentre excluido de
comn acuerdo.
Si el siniestro se encuentra excluido o no previsto en el contrato, no opera
la garanta de la compaa aseguradora, ya que es una hiptesis no prevista
contractualmente. Por lo tanto, el asegurador funda su falta de obligacin
en que se ha verificado un siniestro no garantizado en las clusulas
contractuales.

9.4 Determinacin de la
indemnizacin
Conforme con el principio de reparacin integral, la indemnizacin
pecuniaria que debe pagar la aseguradora ante un evento daoso previsto
en la pliza como riesgo asegurado, busca la recomposicin de las cosas o,
lo que es igual, volver las cosas a su estado anterior. A esta operacin
tambin se la denomina cuantificacin del dao. La suma que se
determine no debe ser mayor a ese lmite.

10 Contrato de
servicios profesionales
El contrato de servicios profesionales es aquel por el cual una parte,
llamada profesional o tcnico, se compromete a realizar una labor de su
especialidad, y la otra parte, llamada cliente, se compromete a pagar una
retribucin u honorario como contraprestacin a favor de la primera.
Ello as, el objeto de este contrato se encuentra dado por la actividad que
el profesional o tcnico se obliga a realizar y la retribucin u honorario que
el cliente se obliga a pagar. La actividad debe ser posible y lcita, al igual
que el objeto de cualquier contrato.

41

10.1 Sujetos
Los sujetos son el profesional y el cliente.
El profesional es el sujeto que ofrece y se obliga a efectuar una labor que
corresponde a la esfera de sus incumbencias.
El cliente es el sujeto que solicita la prestacin profesional y paga por ella
una remuneracin.

10.2 Caracteres
Se trata de un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, consensual,
informal, de consumo, e intuitu personae.

10.3 Teoras jurdicas sobre el contrato


profesional
Existen muchas teoras sobre la calificacin del contrato profesional.
Ensea Lorenzetti (2009) que las principales posturas doctrinarias sobre
esta cuestin permiten mencionar las siguientes teoras:

Teora del mandato.


Teora de la locacin de servicios.
Teora de la locacin de obra.
Teora del contrato atpico.
Teora del contrato multiforme.
Teora del contrato profesional.

Para profundizar en el contenido de de cada posicin, remitimos al alumno


a la lectura de la bibliografa de lectura obligatoria antes citada.

10.3.1 El debate sobre la necesidad de habilitacin


En general se ha entendido que la nocin de profesional es ms abarcativa
que la de tcnico o experto, desde que implica la existencia necesaria de
una habilitacin previa y un reglamento en cuanto al modo en que se debe
ejercitar la actividad a la que refiera la profesin, tal el caso de la profesin

42

de abogado que se encuentran estudiando. Se justifica esta exigencia en la


trascendencia o impacto social que poseen las actividades que
desempean los profesionales en general, ponindose especial nfasis en
los casos en que se encuentra involucrada la vida o salud de las personas
como es en la profesin de los mdicos, o en los que traen aparejadas
consecuencias en los pilares fundamentales del Estado, tal el caso de la
abogaca en cuanto se relaciona con la administracin de justicia, y la
docencia que se encuentra encaminada a la formacin de las personas con
clara repercusin en el grado de civilizacin e integracin social que de ella
se deriva, de las que dependen, en gran medida, la pacfica convivencia
entre los miembros de una comunidad.
No obstante lo referenciado, hay quienes cuestionan este recaudo por
considerar que el cursado de una carrera universitaria o intermedia para
lograr el ttulo habilitante, no asegura la idoneidad de los profesionales.
Otras posiciones crticas afirman que la capacitacin adquirida en las
facultades, debe revalidarse pasado un perodo de tiempo para impedir
que los egresados queden desactualizados en sus conocimientos.

10.3.2 Definicin normativa de profesional


El vocablo profesional es un trmino ambiguo. Para superarlo, la ley debe
dar una definicin. El viejo Cdigo de Comercio defina al comerciante,
haciendo referencia al modo de vivir o profesin, de lo que se infiere que
entenda por profesional a cualquier persona que se dedique a una
actividad de manera habitual, para su subsistencia. De esta manera, en la
nocin de profesional quedaba comprendida la de tcnico sin un ttulo
habilitante. Para otros, en cambio, profesional es slo aquella persona que
cuenta con un ttulo habilitante. En tanto una posicin intermedia admite
que se trata de una persona que se dedica en forma habitual a una
actividad, que la presta de manera onerosa y cuenta con un permiso o
habilitacin, sea universitario o intermedio.

10.4 Prueba
En cuanto a la prueba, rige el principio liminar de libertad probatoria. Por lo
tanto, puede ser acreditada tal calidad por cualquier medio de prueba.

43

10.5 El profesional: obligacin nuclear


La obligacin nuclear del profesional o tcnico es la de prestar el servicio o
realizar la actividad contratada, en el tiempo, en el lugar, y en la forma
convenidos. Adems, debe comunicar al cliente cuando no pueda cumplir
con el servicio o la actividad pactada; debe guardar secreto profesional, y
responder por su negligencia o dolo.

10.5.1 La tesis de la obligacin de medios y de


resultado
Existen distintas posiciones respecto a la naturaleza jurdica de la
prestacin objeto del contrato que nos ocupa. En tal sentido, existe un
sinfn de posiciones doctrinarias. Slo explicaremos aqu la existencia de
dos corrientes clsicas: una que considera que se trata de una obligacin
de medios, y otra opuesta que afirma que se trata de una obligacin de
resultados.
La primera posicin considera que el profesional se compromete a realizar
una actividad adoptando todos los recaudos necesarios y una actitud
diligente para arribar a un determinado resultado que es el querido por el
cliente. Esta posicin considera que la naturaleza del contrato es la de una
locacin de servicios.
La segunda postura sostiene, en cambio, que el profesional se obliga a un
determinado resultado, por lo que entiende que el contrato engasta en la
categora de locacin de obra.
Lorenzetti (2009) considera que esta distincin es inoperante para explicar
el funcionamiento de este contrato. Entiende este autor que ms bien hay
que explicar por qu en algunos casos es ms rigurosa la exigencia de
cuidados que en otros, por qu algunas veces hay resultados y en otros
medios (Lorenzetti, 2009). Efectuadas estas consideraciones, propone la
solucin que adopta nuestro nuevo Cdigo Civil y Comercial, y que consiste
en afirmar que se trata de una obligacin de hacer, cuyo contenido vara en
funcin de una serie de parmetros tales como la costumbre, la tica, la
ciencia mdica, el compromiso asumido frente a la contraparte, la
presencia de riesgo para los bienes jurdicos protegidos, como la libertad,
el patrimonio, la vida y la salud, etc.

44

10.5.2 Principales caractersticas


El contrato de servicios profesionales se caracteriza por ser: consensual,
informal, bilateral, conmutativo y oneroso.

10.6 El profesional: deberes


secundarios de conducta
El profesional asume una serie de deberes a la par del deber principal que
le ha sido encomendado. Estos deberes profesionales reciben en la
doctrina el nombre de secundarios y se encuentran enderezados a
preservar los intereses del cliente evitando as causarle un perjuicio. Entre
estos deberes secundarios que seguidamente analizaremos, se presentan
como de gran trascendencia el deber de informacin y asimismo los
deberes de buena fe y de confidencialidad.

10.6.1 El deber de informacin


El deber de informar es el ms importante de todos los deberes
secundarios que recaen sobre el profesional. Consiste en dar a conocer al
cliente todos los datos necesarios para que ste pueda decidir con absoluta
libertad la conveniencia de encomendarle la realizacin de la actividad a la
que se dedica, evitando de tal modo que el cliente ingrese al vnculo
contractual en inferioridad de condiciones dado el desconocimiento de las
cosas, e incluso la eventual produccin de algn dao.

10.6.2 Principales deberes


Adems de la prestacin principal, como antes lo indicamos, el profesional
se obliga a otros deberes, entre los que se encuentran el deber de informar
antes mencionado, y, a la par, el deber de confidencialidad, el de buena fe,
el de colaboracin, el de seguridad, el de cuidado y custodia, y el deber de
continua actualizacin.
Para profundizar sobre su contenido, remitimos a la lectura de la
bibliografa obligatoria en Lorenzetti (1999, T II, p. 630).

45

10.7 El locatario: obligacin nuclear


del pago del precio
El cliente, por su parte, se obliga de manera principal a pagar el precio o
retribucin como contraprestacin de la actividad profesional contratada.
Esta retribucin es pactada libremente por las partes del contrato de
servicios profesionales.

10.8 El locatario: deber de


colaboracin
Adems del pago del precio pactado, el cliente tiene el deber de
colaboracin que consiste en la obligacin de cooperar con el profesional
prestador de servicios; por ejemplo, dndole a conocer los datos
necesarios segn las caractersticas del servicio contratado y recibiendo el
servicio ejecutado conforme con lo convenido.

10.9 Contratos profesionales


especiales
10.9.1 Contrato de consultora y "engineering"
El contrato de consultora tuvo sus orgenes a fines del siglo XIX, con el fin
de regular asuntos referidos a la produccin, ya sea relacionada por
empleo, o a la eficiencia en mquinas y la productividad en fbricas, ya que
en aquella poca se trataba de asuntos de gran importancia para los
empresarios. Es importante destacar que durante la Segunda Guerra
Mundial, los consultores desarrollaron un papel importante, ya que
optimizaron el esfuerzo blico, ampliando y mejorando todos aquellos
mtodos destinados a acrecentar la productividad en las industrias de
armamentos, as como en la definicin y contenido de cargos en los staff
gerenciales.
En la actualidad, el Banco Mundial (en: www.bancomundial.org) ha
establecido lineamientos para prestatarios y consultoras, previendo que los
servicios de consulting encierran, a su vez, cuatro reas bien definidas:

46

1) estudios previos a la inversin,


2) servicios de preparacin,
3) servicios de implementacin,
4) servicios de asistencia tcnica.
Resulta importante, asimismo, establecer la diferencia entre consultora,
entendida como aquel conocimiento que posibilita infinitas posibilidades y
derivaciones, y consulting como aquella rama o rea del anterior.
Teniendo en cuenta la naturaleza de las actividades llevadas a cabo por los
actores de este contrato, definimos al contrato de consultora como aquel
cuyo objetivo consiste en la prestacin de servicios realizada por
especialistas o tcnicos de distintas disciplinas que, adoptando alguna
forma jurdica, llevan a cabo proyectos de ingeniera en general,
dedicndose, a su vez, a tareas administrativas y tareas de gestin durante
el curso de la realizacin de las obras como tambin aquellas tareas de
asesoramiento tcnico en las distintas y concatenadas fases de ejercicio y
manutencin de la obra misma.
A su vez, debemos tener presente la ley 22.460, creada para regular la
contratacin y promocin de los servicios de consultora en el espacio
estatal. Esta ley defini al contrato de consultora en su Art. 2,
estableciendo que es toda prestacin de servicios profesionales, cientficos
y tcnicos de nivel universitario, cumplidos bajo forma de locacin de obra
intelectual o de servicios, y realizadas por firmas consultoras o
consultores.85
Segn el Banco Mundial (en: www.bancomundial.org), los servicios de
consultora son desarrollados por los siguientes sujetos activos que, por lo
general, se corresponden con organizaciones como las siguientes:
1) estudios profesionales;
2) sociedades y empresas de consultora privadas, pblicas o
corporaciones;
3) firmas asistentes
descentralizadas de l);

del

gobierno

(no

pertenecientes

4) empresas estatales;
5) organizaciones privadas sin fines de lucro;
6) organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales;
85

Ley 22.460 Ley de Contratacin y Promocin de Servicios de Consultora Estatal - Honorable


Congreso de la Nacin Argentina.

47

7) universidades.

Qu alcances tienen las funciones del consulting?

Con respecto al mbito de actuacin de las firmas de consultora, podemos


afirmar que con el tiempo se ha ido extendiendo significativamente,
volvindose incluso cada vez ms complejo, siendo una consecuencia
directa de la complejidad de los negocios en los que se aplica.
En efecto, desde los orgenes del contrato, las consultoras se encargaban
principalmente del tiempo y del movimiento y, en cuanto a la disciplina, la
consultora marchaba junto con la Ingeniera Industrial. Una vez
transcurrida la etapa fundacional, entendida como las primeras pocas de
este siglo, el consulting avanz hacia un estadio relacionado con el
anterior, donde focaliz todo su objetivo en el anlisis de la disposicin de
las plantas fabriles, el estudio del trabajo y el control de la produccin, lo
cual sigui as hasta fines de la dcada del 50. Es as como, a partir de all,
tenemos que destacar que los consultores, no slo ayudaron y colaboraron
con sus clientes a superar problemas que se les iban presentando durante
la marcha de la actividad, sino que tambin cooperaron a abandonar, por
la crisis que estaban pasando, las cooperativas importantes, por medio de
la realizacin de planes futuros, para as, ms tarde, pasar a administrar los
proyectos y a colaborar en su ejecucin.
En la actualidad, los entendidos en la materia establecen que existen
cuatro reas generalmente abordadas por las grandes empresas de
consulting:
a) la consultora en estrategia y reestructuracin corporativa;
b) la consultora en efectividad organizacional;
c) la consultora de tecnologa de informacin;
d) la asesora funcional.
En los ltimos aos, las consultoras con ms prestigio en el mundo apuntan
a dirigir sus objetivos hacia la consultora sobre planificacin financiera, ya
que por medio de ella se trata de aconsejar a los clientes sobre la forma de
asegurar los activos que poseen de sus carteras de inversin y de qu clase
de colocaciones elegir, en donde, por otro lado, indirectamente tratan
activamente de buscar gestores con dinero y evaluar su actuacin.
Es as como, segn la gua del Banco Mundial, el contrato de consultora o
consulting es aquel que consiste en realizar previamente estudios sobre

48

temas importantes como la inversin, los servicios de preparacin, los de


implementacin y de asistencia tcnica. Es ms, este contrato de
consultora suele ir ms all, ya que es posible que su objeto consista en
estudios importantes, tales como: factibilidad tcnica y econmica, el
presupuesto de costos y la previa determinacin de los planes de
amortizacin de los mismos, realizacin de proyectos preliminares, el
desarrollo del proyecto general, junto con los respectivos pliegos tcnicos,
adems de la preparacin de proyectos de ejecucin, el requerimiento de
ofertas dirigidas a los posibles clientes-empresas- interesados en la
realizacin de las tareas, junto con la seleccin y evaluacin de obras y
eleccin de adjudicatarios, la supervisin y el control de todas y cada una
de las actividades desarrolladas por la obra, entre otros.
Debido a la gran cantidad de tareas que puede llegar a desarrollar una
consultora en el ejercicio de su funcin y ante el requerimiento de sus
clientes, es necesario destacar las distintas reas de responsabilidad en la
que sta se desempea y su alcance en relacin a circunstancias en donde
se produzca un hecho daoso.
Muchas veces, esta responsabilidad se desarrolla paralelamente y con
independencia de una forma contractual en donde se hayan establecido
normas de conducta de manera recproca. Y otras veces, frente a la
responsabilidad que surge como consecuencia de la realizacin del
contrato, las partes limitan especficamente su conducta determinndola
en el mismo contrato. Por lo tanto, en el primer supuesto, estamos frente a
una responsabilidad extracontractual; en cambio, en el segundo supuesto,
nos colocamos frente a una responsabilidad contractual.
Nos ubicaremos dentro del contrato de consultora, frente a una
responsabilidad de tipo contractual, donde los lmites de conducta estarn
fijados por los papeles que las partes han firmado al momento de
perfeccionamiento del contrato entre el comitente y la consultora.
Ms an, ya habiendo desarrollado los diferentes tipos de modalidad
contractual que tiene el consulting, y en virtud de los diferentes tipos de
relacin entre cliente-consultor, en donde vimos que van desde el
convencional hasta el turn-key, es notorio que las responsabilidades en
cada uno de ellos van in crescendo, debido a la mayor injerencia con que el
consultor participa sobre las operaciones llevadas a cabo y del giro social
del cliente con respecto a la anterior.

49

10.9.2 Contadores, auditores, sndicos. Costumbres y


finalidad econmica. Responsabilidad frente a
terceros
Remitimos en este punto a la bibliografa obligatoria: Lorenzetti, 1999,
(tomo 2, pg. 643 y siguientes).

10.9.3 Contrato de asesoramiento, de administracin


y gestin gerencial ("management")
El contrato de Management refiere al gerenciamiento de las empresas, es
decir, a la conduccin de sus destinos por un plazo establecido por medio
del contrato, con la conviccin de que, alejndonos del know how y los
especialistas de su staff que por lo general son ejecutivos de primer nivel
con conocimientos y formacin profesional internacional, se puede llegar a
colocarla ptimamente en el mercado, obteniendo as una elevada
produccin con relacin a la que viene generando el negocio hasta ese
momento.
En sntesis, el contrato de Management sirve para regular todo lo referente
a la direccin, conduccin, administracin o gestin de una empresa.
Tenemos que tener en claro que esta figura est siendo usada en nuestro
pas; por ejemplo, en el mbito de las cadenas hoteleras, donde se
concede o transfiere el gerenciamiento de una sociedad a otra empresa
(la sociedad gerente o manager), en las condiciones que se hubiesen
estipulado en el contrato en virtud del caso concreto.
Por lo general, esta clase de contrato suele caracterizarse en virtud de las
siguientes pautas.
Los activos de la empresa gerenciada son otorgados en administracin a la
sociedad gerente. El plazo de duracin del contrato, por lo general, es
prolongado. Se suelen establecer entre las partes prrrogas sucesivas de
manera automtica, pero en este caso por plazos ms cortos, las que se
perfeccionan por lo menos con dos o tres meses de anticipacin al
vencimiento del plazo establecido contractualmente.
Por lo general, la transferencia o la cesin de la direccin, administracin o
gerenciamiento de los bienes implican:

El manejo de los fondos que se vayan acumulando.


El nacimiento y arreglo en cuanto a la publicidad del
emprendimiento y del nuevo vnculo establecido entre las partes.

50

La direccin de toda la planta del personal de la sociedad


gerenciada, inclusive de las personas con carcter de jerrquico,
con poder de traslado, reemplazo y remocin.
El poder de diagramar estrategias de crecimiento o de expansin
tanto a nivel nacional como a nivel internacional.
La facultad o poder de realizar programas de marketing, concebir y
realizar Works Shops, etc.
Elegir sistemas de manejo del negocio comn, de auditora, y los
sofs a emplear para los equipos de computacin.
Dedicarse de lleno a la apertura y conquista de mercados nuevos o
establecimientos con los recursos existentes, auditando la calidad
en la prestacin del servicio tanto en stos como en las plazas
habituales.
Realizar estudios estadsticos sobre el crecimiento del negocio y
contratar consultoras para que optimicen el manejo empresario.
Hacerse responsable de la gestin de cobros y pagos, as como
tambin la cartera de morosos.
Realizar las cuentas de resultados de la operatoria de manera
mensual, la anual o la definitiva.
Establecer las modalidades puntuales en cuanto a vigilancia e
inspeccin.

Como advertimos, el proceso visto supone flujo de capital, tecnologa,


gerenciamiento, habilidades tcnicas e iniciativa de un pas a otro. A su vez,
se ha ido gestando un verdadero cambio en los negocios internacionales,
en donde las tradicionales formas de inversin extranjera directa han ido
cambiando hacia la incorporacin de la participacin activa de empresas
que vienen de pases desarrollados, mediante su propia instalacin en
el pas, o mediante la colocacin de sus propios productos, servicios y
tecnologas en el mercado nacional.
Es as que nos encontramos con el contrato de Management,
fundamentalmente en los sectores que pasaremos a analizar.
Al saber que el turismo es un factor de crecimiento econmico importante
en la mayora de los pases del mundo, la industria hotelera ha tenido un
importante desarrollo en los ltimos aos, y, por ende, no ha sido ajena al
uso del contrato que nos encontramos estudiando.
En lo que respecta al negocio de la hotelera, encontramos que existe una
vinculacin entre cadenas reconocidas a nivel mundial, ya sea por su
prestigio y su alto nivel en prestacin de servicios, en donde se encargar
de administrar bajo su enseanza, y teniendo en cuenta sus mtodos, uno
o algunos hoteles que pertenecen a la sociedad inversora verncula, tras
reciclarlos segn instrucciones de la sociedad manager.

51

Otras veces, estas grandes empresas hoteleras crean sus propias cadenas a
nivel internacional por medio de corporaciones trasnacionales. De este
modo, dichas compaas, que, a su vez, incorporan nuevos integrantes
permanentemente, actan mediante contratos Standard, utilizando para
perfeccionarse la adhesin a los verdaderos dueos o aquellos potenciales
de emprendimientos hoteleros en pases extranjeros, los que otorgan
a la sociedad gerente el control total sobre la construccin y la fase
operacional del proyecto.
Ante lo expuesto, el contrato de Management adquiere una gran
utilidad en la explotacin de diferentes proyectos de minera primaria,
actividades de exploracin y perforacin petrolera, refineras, industria
mecnica pesada y proyectos siderrgicos, plantas y fundiciones de
aluminio, as como fbrica de productos de caucho y vidrio.
Otras veces, ante la imposibilidad de que las empresas privadas
puedan otorgar mayores actividades que ayuden al desarrollo econmico
de un pas determinado, el Estado decide intervenir de manera directa
asumiendo una conducta de responsabilidad primaria en la planificacin,
desarrollo y crecimiento de la economa local.
De este modo, el contrato en cuestin puede ser visto como un
instrumento valioso para que las empresas pblicas posean el manejo y la
destreza tcnica necesaria para el establecimiento y funcionamiento de
proyectos de capital, as como tambin para el desarrollo y avance de
industrias manufactureras.

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Referencias
Beres, A. J., (2015). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, analizado, comparado
y concordado. Buenos Aires: Ed. Hammurabi.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la
Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Llambas, J. (1993). Tratado de Derecho Civil. Obligaciones. Ed. Abeledo Perrot.
Ley 17.418 Ley de Seguros - Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Ley 24.449 Ley Nacional De Trnsito Honorable Congreso de la Repblica
Agentina.
Lorenzetti, R. (1999). Tratado de los Contratos. Buenos Aires: Ed. Rubinzal Culzoni.
Rivera, J. C. (2012). Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. Buenos Aires: Ed. Abeledo Perrot.
Banco Mundial (s.f.). Recuperado de www.bancomundial.org

www.21.edu.ar

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