Derecho Económico Trabajo

Facultad de Derecho y Ciencias
Polticas
Escuela Profesional de Derecho
TEMA
EL DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS

ECONMICO DEL DERECHO
CURSO
DOCENTE
: VALDIVIA HERRERA, YENNY
ESCUELA
DERECHO
CICLO
VI
INTEGRANTES :
ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO
- GARCIA GUERRERO, MARINO

- YUPANQUI PAGUELO ELVIS
- GUTIERRES ROMERO DIANA
-
TRUJILLO PER
DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

DERECHO
2012
L DERECHO DE
PROPIEDAD Y EL
ANLISIS
ECONMICO DEL
DERECHO
DEDICATORIA:
A nuestros
queridos padres, que
Constante mente nos apoyan no
Solo, Econmicamente si no
Tambin Moralmente y acadmicamente.

DERECHO
AGRADECINIENTO:
A la profesora VALDIVIA HERRERA,
YENNY por las oportunidades que nos
da
para
incrementar
nuestros
conocimientos que nos servirn para
ser
unos
buenos
futuros
administradores con xito.
INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene como finalidad el estudio EL DERECHO DE
PROPIEDAD
Y
EL
ANLISIS
ECONMICO
DEL
DERECHO
contemporneamente, una gran parte del derecho se origina en las
distintas formas de solucionar los diferentes problemas sin contravenir
la ley. Este es un fenmeno reconocido y, por lo tanto, vale la pena
iniciar el estudio del
Anlisis Econmico del Derecho. Se ha dicho que El Anlisis Econmico
del Derecho estara integrado por el Viejo Anlisis y el Nuevo
Anlisis. En
efecto el Viejo Anlisis o Derecho
Econmico,
aplic
el Anlisis
Econmico
solo
al
conjunto
normativo
con contenido
econmico
manifiesto,
excluyendo
aquellas
relaciones
en
que aparentemente no tenan contenido
econmico. Con la integracin, el anlisis econmico se aplica a todas
las reas,
incluyendo aquellas que presentan stas ltimas
caractersticas.
Como consecuencia de lo anterior, en la presente sesin
abordaremos, aquellas reas del Derecho en el que debe aplicarse el
Anlisis Econmico a fin de determinar si la normatividad jurdica resulta

DERECHO
siendo eficiente y por tanto minimiza costos. Las reas que se
estudiarn son: El Derecho de Propiedad, (los Derechos Reales,
Responsabilidad Civil).
Dejamos a consideracin de quienes puedan dar lectura a este
pequeo pero muy significativo trabajo de investigacin
universitaria que de una manera u otra esperamos que tenga un
impacto en nuestros compaeros en su conocimiento de manera
muy significativa dentro de esta materia.
INDICE GENERAL
Contenido
INTRODUCCIN................................................................................................... 4
DERECHO DE PROPIEDAD................................................................................... 6
NORMAS VIGENTES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO...........................17
propiedad en la constitucin poltica del per...............................................17
propiedad en la el codigo civil peruano.........................................................28
DEFINICIN DEL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO....................................35
EL DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO.
.......................................................................................................................... 47
Conclusin:................................................................................................. 63
doctrinas..................................................................................................... 64
jurisprudencias........................................................................................... 65
anexos........................................................................................................ 67
bibliografa:................................................................................................. 68

DERECHO
DERECHO DE PROPIEDAD.
Breve enfoque histrico de la propiedad.
La propiedad en todas las pocas ha estado cerca del hombre y de los
grupos sociales. Henry Len y Jean Mazeaud, sobre la propiedad han
dicho:
Que, segn parece,
en todos
ha sido colectiva en su origen:

la
tribu.
La
propiedad,
los
los
bienes
pueblos,
la propiedad
pertenecan
al
clan
derecho individual ha debido aparecer
primeramente en cuanto a los objetos mobiliarios, los vestidos, y luego

los instrumentos de trabajo.
Los inmuebles dedicados al alojamiento
fueron con bastante rapidez objeto de una apropiacin, al menos

familiar. Pero la tierra permaneci mucho tiempo en propiedad del clan.
En un principio fue cultivada en comn y por cuenta de todos.
Luego el
cultivo y el disfrute se convirtieron en objeto de una divisin temporal

entre las familias, la atribucin del disfrute se hizo perpetua.
propiedad de
los
As
la
fondos se encontr dividida entre familias; mas
adelante entre individuos. Producida la Revolucin Francesa, aparece

una burguesa que ansia el poder para imponer
los postulados de la
revolucin; y para ello hace uso de dos recursos que tena a su alcance:
a) El instrumento material, constituido por el pueblo que lo acompao
durante la Revolucin; y b) El
instrumento formal, constituido por la
legislacin. En ste ltimo aspecto, retoma el ordenamiento jurdico

romano; abstracto e individualista. La propiedad se eleva al nivel de un
dogma,
convirtindose en un derecho
sagrado
inviolable,
asignndole, desde el punto de vista poltico, el mismo nivel que los

siguientes derechos: La libertad,
la seguridad, la resistencia a
la
presin. A todas se les da el comn carcter de derechos naturales e

DERECHO
imprescriptible del hombre. El derecho de propiedad alcanza as, una
elevada categora conceptual.
Los conceptos doctrinarios que se
fraguaron en el
proceso de
la
Revolucin Francesa, se plasman en el C.C. Napolenico de 1804, en

cuyo artculo 544, se estableca: La propiedad es el derecho de gozar y
disponer de las cosas del modo ms absoluto con tal que no haga de
ellos uso prohibido por la ley o los reglamentos. Obsrvese que la
limitacin est referida slo a la ley y a los reglamentos. Este era su
tope, podra decirse, porque el derecho de gozar y disponer de la
propiedad es absoluto. Posteriormente, por influencia de la Iglesia
empieza a amenguarse los conceptos tan rgidos, respecto a la
propiedad.
El torrente
doctrinario
social
cristiano,
ha
sido quien
influy
decisivamente en la concepcin sobre la propiedad. El Papa Len XIII,

en su encclica Rerum Novarum, aludi a la propiedad privada Segn la
Iglesia:
La
libre
iniciativa personal
en el
campo econmico sera
utpico. Si a dicha iniciativa le fuera permitido disponer libremente

de los medios indispensables para su afirmacin.
Igualmente, en base a la influencia de la Constitucin de Weimar de
1919; y enbase al mensaje social cristiano, es que empieza, en
las
legislaciones modernas, a darse una conceptualizacin de la
propiedad en funcin al inters social, an as
la propiedad constituye
un derecho pleno que debe tender a absorber todas las posibilidades

de utilizacin de la cosa, siempre y cuando no lo est por la ley vigente.
Es a partir de aqu, que los criterios sociales empiezan a aparecer en
las constituciones.
La Constitucin
Italiana de 1947,
introduce
la
funcin de la propiedad privada, en la segunda fraccin del artculo

42, en los siguientes trminos: La propiedad privada es reconocida y

DERECHO
garantizada por la ley, la que determina sus modos de adquisicin y de
goce as como sus lmites, a fin de asegurar su funcin social y de
hacerla accesible a todos.Por su parte la Constitucin Espaola en su
artculo 33: Reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
Establece que la funcin social de stos derechos delimitar su
contenido, de acuerdo con las leyes y que nadie podr ser privado de
sus bienes y derechos sino por causa justificada de utilidad pblica o
de
inters social
mediante
la correspondiente
indemnizacin y de
conformidad con lo dispuesto por las leyes.En nuestro Pas, la

Constitucin de 1979, estableci respecto a la propiedad, en su artculo
124 que: La propiedad obliga a usar los bienes en armona con el
inters social. El Estado promueve el acceso a la propiedad en todas
sus modalidades. La ley seala las formas, obligaciones,
y garantas del
derecho
de
artculo
se
La propiedad es inviolable. El Estado la
125
lea:
propiedad. Por
garantiza. A nadie puede privarse de la suya

necesidad
conforme
y
a
justipreciada.
utilidad
ley,
La
ley
pblica
previo
de
pago
establece
sino
dinero
formas
parte
por
inters
en
las
su
limitaciones
en
causa
el
de
social, declarada
de
de
indemnizacin
procedimiento,
valorizacin, caducidad y abandono. En la expropiacin por causa de

guerra, de calamidad pblica,
remodelacin
de
de
el
energa,
centros
pago
para
poblados
de
la
reforma
o
agraria
para aprovechar
indemnizacin
fuentes
justipreciada puede
hacerse en efectivo, por armadas o en bonos de aceptacin obligatoria y

libre disposicin,
redimibles
forzosamente en dinero. En
tales
casos la ley seala el monto de la remisin, plazos adecuados

de
pago,
intereses reajustables peridicamente, as como la parte de
la indemnizacin que debe pagarse necesariamente en dinero en forma

previa. El vigente Cdigo Civil,
inspirado en la Constitucin de 1979
en su artculo 923, establece: La propiedad es el poder jurdico que

DERECHO
permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse
en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley. Como
se
observa
hay
una
constante
referencia
al
inters
social
como la conclusin de un proceso que se gest durante el siglo XIX, al

romperse el sagrado derecho e
imprescriptible que el
liberalismo
pretendi otorgarle a la propiedad, mejor dicho al derecho de propiedad.

El
carcter
individualista de
la propiedad
fue criticado por
Von
ihering, para quien: La propiedad no poda ser un castillo inaccesible...

dejando al arbitrio de la
y
el ms
frvolo
incomprensin,
el
capricho,
desaforado egosmo del
la
terquedad
individuo, ya que la
propiedad deba servir, como un elemento para el desarrollo integral de

la sociedad.
Esta breve historia y los cambios en la concepcin de la propiedad a
llevado a Fernando de Trazegnies a decir: La propiedad no va a ser para
nosotros la fuente de todas las virtudes sociales, presente en todas las
pocas histricas, ni tampoco ser la causa de todos los males que ha
sufrido la humanidad. Ms modestamente,
propiedad
como
regulacin
social,
obligaciones
una
es
de
decir,
que vara
los
hombres
de
como
tantas
un
la
formas histricas
sistema
de
de
derecho
con el tiempo, que adquiere deferentes
significaciones concretas, y
que
la
entenderemos
que no
tienen
otro
sentidos
que el
una determinada poca quieran darle. A
continuacin aade: ... la propiedad no es concepto universal

sobrepase la historia, sino un concepto histrico;
que
la propiedad es lo
que los hombres quieren que sea; y los hombres quieren cosas distintas
segn los tiempos
PROPIEDAD Y CONSTITUCIN. En el artculo 70 de la Constitucin de
1933: El derecho de propiedad privada es
inviolable. El Estado lo
garantiza. Se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los

DERECHO
lmites de
ley.
A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pblica,

declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnizacin
justipreciada que incluya compensacin por el eventual perjuicio.
Hay
accin
ante
el Poder
Judicial
para
contestar
el
valor
de
la propiedad que el Estado haya sealado en el procedimiento de

expropiacin. Uno
MERCADO es
el
de
los
respeto
pilares
de
la
ECONOMA DE
la propiedad privada, en sus siguientes
aspectos: En su manifestacin mobiliaria e inmobiliaria,

patrimonio
(acciones,
civil
(ej.
vivienda)
establecimientos,
marcas,
del
se trate del
patrimonio mercantil
patentes,
etc.)
en
las
actividades agraria, industrial, minera o pesquera. Se observa, entonces,

que la declaracin del artculo 70, es sumamente clara cuando
prescribe:
EL DERECHO DE PROPIEDAD ES INVIOLABLE; y por tanto que ha
recogido slo parte esencial del artculo 125 de la Constitucin de 1979.
Por
ello,
la expropiacin,
slo podr producirse si media: Causa de
seguridad nacional (exclusivamente); o necesidad pblica declarada por

Ley, y previo pago de indemnizacin justipreciada. Se afirma que se han
eliminado los vagos conceptos de la Constitucin de 1979, en que se
indicaba que a nadie poda privarse de su propiedad, sino por causa de:
Utilidad pblica o de inters social. Estos
que
justificaron
mismos
que
se
propiedad privada.
la
expropiacin
invocan
para
Igualmente,
de
titular
se ha
conceptos
los bancos;
a
los
establecido
fueron
y
los
son
los
invasores
de
como
regla
general.
LA MISMA CONDICIN JURDICA
EXTRANJEROS
(Sean
PARA
LOS
NACIONALES
personas naturales o jurdicas), en relacin al
derecho de propiedad (art. 71): En cuanto a la propiedad, los

DERECHO
extranjeros, sean personas naturales o jurdicas, estn en la
misma
condicin que los peruanos, sin que, en caso alguno, puedan invocar
excepcin no proteccin diplomtica. Tal declaracin trae como
consecuencia que:
Las inversiones nacionales y extranjeras se sujetan a las mismas
condiciones.
No existen privilegios en favor de uno u otro (art. 63 de la

Constitucin).
Se
garantiza
la
libre
tenencia
disposiciones
de moneda
extranjera (art. 64 de la Constitucin).

La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior son
libres (art.63 de la Constitucin).Bajo ste mismo esquema
constitucional
puede explicarse
la
legislacin que sobre el
particular se ha ido expidiendo, tales como:
Rgimen
de
estabilidad
jurdica
las
inversiones
extranjeras (Dec. Leg. 662).
Ley Marco para el crecimiento de la Inversin Privada (Dec. Leg.

757).
Ley de Promocin de la Inversin Privada en la Empresas del

Estado (Dec. Leg. 674).
Segn estas concepciones, la exclusin del derecho de propiedad debe

ser total, de modo que permita la transferibilidad, para lo cual deben
cumplirse tres requisitos:
Que
la propiedad
(posibilidad de excluir)
est
reconocida
objetivamente por el derecho positivo (art. 923 del C.C.).

DERECHO
Que,
la
transmisin
de
la
propiedad
se
transfiera
de
manera efectiva de un titular a otro.

Que la transmisin de la propiedad se base en un signo de
cognocibilidad
que permita
los
derechos
a los terceros
identificar objetivamente quien goza de la titularidad para excluir.

LA PROPIEDAD Y LOS DERECHOS SOBRE LOS BIENES.
La propiedad supone: Derecho de posesin, es decir dominio sobre la
cosa u objeto,
frutos
ya
derecho
sea
de
bajo
usufructo,
es
la modalidad de
decir
percibir
sus
rentas o de produccin,
derecho de reivindicacin, es decir la

posibilidad
de
de
recuperarlo
tercera persona,
propietario del
cuando
ha
cado
el
derecho de disposicin,
bien
en
poder
significa que el
bien puede transferirlo a otra persona. La
teora del
Derecho civil aade tres caractersticas que resultan esenciales en el

concepto clsico del derecho de propiedad: LA ABSOLUTEZ, que permite
ser enfrentada a cualquier otra persona o institucin. EXCLUSIVIDAD, el
bien slo pertenece a su propietario y no a otra persona y por tanto es
quien puede ejercer
la propiedad.
PERPETUIDAD,
el
derecho de
propiedad es eterno y jams termina, salvo el caso de transferencia.

No obstante y pese a que se dice que ste es el concepto clsico y que
ha cambiado, se pretende darle vigencia nuevamente. En efecto, el
derecho de propiedad,
Los
bienes muebles
segn
nuestra
e inmuebles,
normatividad
registrables o no,
comprende:
los bienes de
uso y consumo y los bienes de produccin. Se estatuye un conjunto de

instituciones jurdicas que garantizan la intangibilidad del
propiedad y
derecho de
la libre iniciativa. Esto explica el porqu se reconoce la
libertad en la produccin de bienes y servicios y el comercio exterior

(art. 63 primer prrafo).

DERECHO
La intencin es clara; dar libre
juego al
dueo del
capital
para
invertirlos sin trabas, como si fuera un recurso propio equivalente al

vehculo que usa, la ropa que se pone el alimento que consume. El
valor de los bienes de consumo son distintos al valor de los bienes de
produccin, decir lo contrario sera admitir que en el supuesto de una
expropiacin de los bienes de produccin, tambin se incluiran los
bienes de consumo, tal como por ejemplo, la casa habitacin.
Ello no es cierto, pero sin embargo sirve para lograr el apoyo de la
poblacin, bajo el supuesto que stos bienes tambin sern afectados.
As resulta que la defensa
todas
las
de
propiedades,
la
propiedad,
es
defensa
de
no importando la naturaleza de los bienes
implicados, ni tampoco la concentracin de
riqueza
propietario.
por
De
la
sta manera,
abogar
que
tiene
cada
la socializacin de los
bienes de produccin, equivaldra, en el sistema ideolgico social

predominante, a expropiar todo a la larga, inclusive la casa
habitacin1
La inviolabilidad de la propiedad a que se refiere el artculo 70 de la
vigente constitucin viene a constituir el reconocimiento expreso del
concepto que se tiene
concebido
la
por
Declaracin
el
sobre
liberalismo,
Universal
la
propiedad,
cuya expresin
de los
tal
la
como
fue
encontramos en
Derechos Humanos. La referencia
genrica de la propiedad nos lleva una vez ms a la confusin entre los

bienes de consumo con los bienes de produccin.
necesariamente,
necesidades
ser
objeto de proteccin porque
individuales bsicas del
habitacin, etc.). Los
Los primeros debe,
segundos,
individuo y su
satisfacen
familia: casa
cuya propiedad corresponde o est
en manos de los sectores pudientes, si pueden o deben ser objeto de

restricciones.
1
Rubio Correa, Marcial y Bernales Ballesteros, Enrique: Obra citada.

DERECHO
LOS DERECHOS REALES. Los
regulados
en
secciones,
dentro de
integrantes
Derechos
el
Libro
del
frutos
Principales,
Reales,
se
encuentran
vigente Cdigo Civil,
los que se ubican
accesorios,
Reales
Derechos
como
en cuatro
los bienes: clases,

productos,
son
la
los
partes
llamados
posesin
la
propiedad, los Derechos Reales de Garanta que comprenden: la prenda

y la hipoteca. Instituciones centrales de este Libro, son: La posesin, la
propiedad, la prenda y
institucin de
la hipoteca,
la propiedad.2
destacando dentro de ellos
La posesin es
concebida
la
como el
ejercicio de hecho de uno de los poderes inherentes a la propiedad Por

su parte la propiedad, como ya se ha visto, se concibe
como
un
poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar

un bien.3
.
NORMAS VIGENTES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO

PROPIEDAD EN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 70
Derecho de propiedad. Expropiacin El
derecho de propiedad es
inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armona con el bien

2
La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad

(art. 896 C. C).
3
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar

un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la
ley (art. 923 C. C.).

DERECHO
comn y dentro de los
su
propiedad
sino,
lmites de ley. A nadie puede privarse

exclusivamente,
por
causa
de
de
seguridad
nacional o necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago en

efectivo de indemnizacin
justipreciada
que
incluya
compensacin
por el eventual perjuicio. Hay accin ante el Poder Judicial para

contestar
el
valor
de
la propiedad que el Estado haya sealado en
el procedimiento expropiatorio.
COMENTARIO
Esta norma tiene tres partes bien marcadas: (I) la declaracin expresa
de que la propiedad es inviolable, (II) el sealamiento de los lmites al
ejercicio de la propiedad, y (III) la regulacin de la expropiacin.
Veamos cada una por separado.
1. Inviolabilidad de la propiedad
Qu quiere decir que la propiedad en inviolable? Dicho sea de paso, lo
mismo decan las Constituciones de 1979 (artculo 125) y 1933 (artculo
29). Inviolable significa que nadie la puede afectar, desconocer o
cuestionar. Inviolable quiere decir que el propietario no puede ser
privado de su derecho, salvo que sea por una decisin judicial. No puede
violar la propiedad un particular y tampoco el Estado. Este, por el
contrario, "la garantiza", es decir, asegura que respetar la propiedad y
que la har respetar. Hay pues una evidente
relacin entre
la
inviolabilidad de la propiedad que, repito, el Estado garantiza o asegura,

y su inclusin como derecho fundamental en el artculo 2,
la Constitucin.
Por
cierto,
inciso 16 de
es perfectamente coherente que este
derecho fundamental tan reconocido y protegido pueda ser defendido a

travs de la accin de amparo. La "inviolabilidad" de la propiedad en el
Texto Constitucional est ms referida a que el Estado no puede privar
de ella a los particulares, salvo que sea a travs de la expropiacin.

DERECHO
Esto es as en la doctrina, y se infiere tambin del hecho
continuacin de la inviolabilidad est consignada,
de que a
casi de inmediato,
la expropiacin.
En la Constitucin de 1979 esto era ms notorio porque la expropiacin
vena inmediatamente despus de la declaracin de inviolabilidad. En la
Constitucin actual
sus
lmites.
ha
intercalado
el
tema
del
ejercicio
Pero inmediatamente despus viene la regulacin de la
expropiacin. Es
debe
se
respetar
el Estado
la
entonces
quien
en
primer
lugar
propiedad privada. No puede tocarla, menos an
apropirsela.
2. Lmites al ejercicio de la propiedad
El ejercicio de la propiedad no es irrestricto, tiene limitaciones. Son dos:
el bien comn y la ley. La propiedad debe ejercitarse en armona con el
bien comn y dentro de los lmites de la ley. La Constitucin de 1979
deca que los bienes deben usarse1259 en armona con el
social.
Idntica norma contena la Constitucin de 1933,
inters
luego de
modificada en 1964. Cuando se discuta la Constitucin actual hubo

largo debate sobre este punto y se acord reemplazar
la nocin de
inters social por la de bien comn.

El inters social estuvo incluido en las Constituciones de 1933 y 1979,
pero entre los constituyentes de 1993 hubo temor a mantener ese
concepto porque haba sido utilizado como causal expropiatoria de
predios para la reforma agraria y de la
Banca.
por
Por
eliminar
consiguiente
el
los
concepto de
autores
fallida
de
expropiacin
de
la
la Constitucin optaron
inters social,
tanto como causal
expropiatoria como para regular el ejercicio del derecho de propiedad. El

concepto de bien comn tiene su origen en encclicas papales de inicios
del siglo pasado. Es el bien general, el bien de todos. Es aquello que

DERECHO
beneficia a la generalidad de las personas, a diferencia del inters social
que responde a la conveniencia de un determinado sector social. Por
esto el concepto del inters social se incluy para los efectos de la
reforma agraria. Se trataba de favorecer a los campesinos que no eran
propietarios de tierras. El concepto de inters social para regular el
ejercicio del derecho de propiedad est
pases. A
diferencia
ello, 4
de
en
en
la Constitucin
de
otros
ninguna Constitucin hemos
encontrado la referencia al bien comn. La supresin del inters social

puede originar, por ejemplo, que no se pueda limitar el ejercicio de la
propiedad atendiendo al inters de los pobladores de asentamientos
humanos o al de los mineros o industriales.
Volviendo al Texto Constitucional,
de
la propiedad debe ejercerse dentro
los lmites de la ley. La Constitucin admite expresamente, en
consecuencia, que se dicten leyes que limiten o restrinjan la manera

cmo el propietario ejercita su derecho. Parecera entonces que la
propiedad no es como antao, un derecho absoluto como afirma la
abrumadora mayora de la doctrina, pero en verdad no es as.
La
propiedad sigue siendo un derecho absoluto a pesar de que puede ser

recortado. Es absoluto porque a diferencia de los dems derechos
reales, confiere a su titular todas las facultades o atributos sobre el bien.
Hay casos en que
la
ley establece restricciones.
Por ejemplo,
en
materia de propiedad predial, el Cdigo Civil contiene todo un subcaptulo (artculos 959 al 964) que establece limitaciones por razn de
vecindad; y el artculo 957 dice que
sujeta
la
zonificacin,
subdivisin que determinan

ejemplo
de
4
el
Reglamento
de
los
las
la
propiedad
procesos
disposiciones
Construcciones.
predial
est
de habilitacin y
respectivas,
Como
por
consecuencia
esta normativa, el propietario de un terreno ubicado en zona
CONGRESO DE LA REPBLICA. "Diario de los Debates - Debate Constitucional Pleno
1993". Tomo 1, Publicacin Oficial 1998, pp. 879 Y ss

DERECHO
residencial no puede destinarlo a actividad industrial. Es
sealar,
sin
embargo,
que
la
ley
que
limite
el
preciso
ejercicio
de
la propiedad no puede llegar al punto de desnaturalizarla. Cmo lo

hara? Si en determinado tipo de propiedad la ley restringiera algn
atributo del propietario al extremo de hacerlo desaparecer, tal ley sera
inconstitucional porque estara privando al propietario de una facultad
esencial. No se tratara de una limitacin sino de una de s naturalizacin
de la propiedad.
3. Expropiacin
La nica va para que el Estado prive a una persona de su
derecho
de propiedad es la expropiacin, dice la norma bajo
comentario. La expropiacin es
Administrativo,
aun
cuando
una
sin
institucin
duda
de
Derecho
tiene efectos en el mbito
del Derecho Civil porque produce la extincin del derecho de propiedad

(artculo 968 del Cdigo Civil). La expropiacin se funda en que el
inters pblico prima sobre el
dos cosas: que
inters particular. Pero esto presupone
las causales de expropiacin estn expresa y
previamente establecidas en la ley, y por
tanto, no queden libradas
al criterio del gobernante; y que el Estado pague al particular el precio

justo del bien expropiado. En cuanto a
justifican la expropiacin,
las causales o motivos que
la actual Constitucin ha sido ms restrictiva
que las de 1979 y 1933. En efecto, hoy solo se puede expropiar por
causa de seguridad nacional o necesidad pblica.
La Constitucin de 1979 autorizaba la expropiacin por causa de
necesidad y utilidad pblicas o de inters social y la de 1933, modificada
en 1964 por la Ley N 15252, por causa de utilidad pblica o de inters
social. Qu se entiende por estos conceptos?
La necesidad pblica
alude a lo que es indispensable, a lo que el inters pblico requiere;

por ejemplo,
la expropiacin de predios para construir un hospital.

DERECHO
En cambio, la utilidad pblica se refiere a lo que produce un beneficio,
una ventaja. La obra no es indispensable pero s conveniente; es el caso,
por ejemplo, de las expropiaciones que hacen posible la construccin de
una va expresa o un corredor vial. El inters social es, como ya se dijo
anteriormente a propsito del ejercicio de la propiedad, aquello que
beneficia a un determinado sector social. Este fue el caso de las
expropiaciones para la reforma agraria. La Constitucin de 1933, en su
texto original, permita expropiar solo por causa de utilidad pblica. Sin
embargo, como haba consenso en el Congreso en los aos sesenta
para llevar a cabo la reforma agraria, se modific la Constitucin a
travs de
la Ley N 15252,
ya mencionada, agregndose el inters
social como causal expropiatorio. Se trataba de responder al
inters
de un grupo social, el de los campesinos que no eran propietarios de

tierras. La Constitucin actual, decamos, es ms restrictiva. En efecto,
solo se puede expropiar
por
necesidad pblica o por
seguridad
nacional. Lo primero ya lo vimos. Lo segundo es aquello que responde a

la preservacin de la nacin; por ejemplo,
conflicto
armado
se
expropian
tierras
en
para
el
caso
de
un
la construccin de un
cuartel. Por cierto, en la medida que las causales de expropiacin son

ms restringidas, la proteccin al derecho de propiedad privada es
mayor.5 Otro
punto
del
del
precio
con
relacin
la
expropiacin
es
el
pago
bien expropiado. La doctrina acepta que en aras del
inters pblico, el Estado prive al particular de su derecho de propiedad,

pero rechaza que no le pague el valor del bien. La
1933
hablaba
de
"previa
indemnizacin
Constitucin
de
justipreciada". Cuando en
la dcada del sesenta se debati la reforma agraria, para la cual haba

por cierto
porque el
que expropiar predios, se tropez con la dificultad del pago

Estado no contaba con
los
recursos
requeridos.
Los
propietarios insistan que conforme a la Constitucin el pago deba ser

5
Jorge Eugenio. Instituciones de Derecho Civil. Los Derechos Reales. Tomo 1.

Editorial Castrilln Silva S.A., Lima, 1952

DERECHO
previo y en dinero. Ante esta situacin se aprob en el Congreso la
modificacin del artculo 29 de la Constitucin, principalmente en dos
puntos: (i) se incluy el inters social como causal de expropiacin, y
(ii) se autoriz el pago por cuotas o mediante bonos de aceptacin
obligatoria en las expropiaciones para la reforma agraria y otros
como
el
ensanche
acondicionamiento
de
fines
poblaciones,
el
aprovechamiento de fuentes de energa y expropiaciones por causa de

guerra o calamidad pblica. La Constitucin de 1979 mantuvo lo del
inters social y el pago por cuotas o en bonos en los casos ya indicados.
Pero ambas cosas fueron suprimidas, repito, por la actual Constitucin.
Tres
comentarios
finales con relacin a la expropiacin. Solo por
ley cabe expropiar.

decisin
del
Adems,
el
incluir
la
Antiguamente
Poder Ejecutivo,
importe
de
compensacin
pero
poda
ahora
hacerse
esto
la indemnizacin
del
tambin
no
es
por
posible.
justipreciada
debe
perjuicio que hubiere. El justiprecio
comprende, en consecuencia, no solo el valor mismo del bien que

podramos llamar el dao emergente, sino tambin el lucro cesante. La
Constitucin
actual,
repito,
protege
ms
al
propietario
dos Constituciones anteriores. Otro punto es que el
que
las
propietario
expropiado puede cuestionar el valor de la propiedad que el Estado

estableci en el
proceso expropiatorio.
expropiacin misma si
No puede discutir
esta se declar conforme a
ley,
la
pero s
el
precio. Por cierto, si la expropiacin es arbitraria, el expropiado tiene

expedita la accin de amparo en defensa de su derecho de propiedad.
Artculo 71
Igualdad y lmites a extranjeros en cuanto a la propiedad En cuanto a la
propiedad, los extranjeros, sean personas naturales o jurdicas, estn
en
la misma
condicin
que
los
peruanos,
sin
que,
en
caso
alguno, puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica. Sin

DERECHO
embargo,
dentro de cincuenta kilmetros de
las
fronteras,
los
extranjeros no pueden adquirir ni poseer por ttulo alguno, minas,

tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni
indirectamente, individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder,
en beneficio del Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso
de necesidad pblica expresamente declarada por decreto supremo
aprobado por el Consejo de Ministros conforme a ley.
Comentario6
El
primer
peruanos
prrafo
de
esta
norma
declara
la
diplomtica.
Es
decir,
no
invocar
excepcin
veces
excluidos
ni
proteccin
pueden pretender un estatus superior al
de los peruanos. Sin embargo, puede ocurrir al revs:

a
entre
y extranjeros en cuanto a la propiedad. El texto dice luego
que los extranjeros no pueden
son
igualdad
de
algunas
los
extranjeros
actividades econmicas,
las
cuales quedan reservadas, exclusiva o mayoritariamente, a peruanos.

Esto
tampoco es posible conforme a
la norma constitucional
bajo
comentario.
Las
Constituciones
de
1933
1979
contenan
anlogas
disposiciones. La primera en su artculo 32, la de 1979 en el artculo

126. En ambos casos, al igual que en la presente, se estableca que los
extranjeros no pueden invocar situaciones de excepcin ni proteccin
diplomtica. Pero
conforme
extranjeros,
personas naturales o jurdicas, tampoco pueden ser
sean
la
Norma
Constitucional
los
prohibidos de la propiedad de ciertos bienes o de su participacin en

determinadas actividades. Por esta razn, no son
Constitucin
los
aquellas
extranjeros
normas
de menor
de determinadas
Jorge Avendao Valdez
rango
con
su
la
que excluyen a
actividades econmicas
restringen el porcentaje de su titularidad. En

6
conformes
segunda
o que
parte,
la

DERECHO
norma
bajo
comentario
excluye
la
propiedad
y posesin de
extranjeros de los bienes que all se indican, y que estn ubicados

dentro de los cincuenta kilmetros de las fronteras. La misma regla
estaba incluida en las Constituciones de 1933 y 1979. La prohibicin
obedece a razones de seguridad nacional. Los extranjeros no pueden
adquirir
ni
poseer,
por
ttulo alguno,
minas,
tierras,
bosques,
aguas, combustibles o fuentes de energa dentro del rea indicada. No

pueden hacerla directa ni indirectamente, lo cual debe entenderse que
tampoco es posible que sean
de
sociedades
se descarta que su
otras
propietarios
poseedores
travs
personas jurdicas. Desde luego, tambin
titularidad se produzca a travs de interpsita
persona (un peruano). Dice la norma que no pueden los extranjeros

poseer "por ttulo alguno", lo cual descarta
inmediata,
ya
sea
como
la
posesin
mediata
arrendatarios, usufructuarios,
comodatarios, concesionarios, etc. Puede un extranjero ser acreedor de

un peruano con la garanta hipotecaria de un inmueble situado dentro de
los cincuenta kilmetros? Creo que s, pero si se ejecutara dicho bien
no
podra
el
acreedor
extranjero
acceder
su propiedad o
posesin.
Qu ocurre jurdicamente si un extranjero resulta propietario o
poseedor de un bien ubicado dentro de los cincuenta kilmetros? La
regla dice que el extranjero pierde, en beneficio del Estado, el derecho
adquirido.
Puede decirse que el acto de adquisicin es nulo? La
respuesta parecera ser afirmativa por tratarse de un acto contrario a la

ley. Pero como la propia norma dice que la propiedad se pierde
en
favor
La
del
Estado,
nos
parece
que
esta
es
la
sancin.
adquisicin produce efectos pero de inmediato se pierde el derecho

adquirido, el cual pasa al Estado. La norma comentada concluye que los
extranjeros solo pueden ser propietarios o poseedores dentro de los
cincuenta kilmetros, cuando se trate de un caso de necesidad pblica

DERECHO
declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros. La
Constitucin de 1933 no contena una regla como esta. La de 1979 tena
disposicin similar a la actual pero con dos diferencias: la excepcin no
se basaba en la necesidad pblica sino en la necesidad nacional
la declaracin no deba estar contenida en un decreto supremo sino en

una ley.
La diferencia entre necesidad pblica y necesidad nacional
ya se
coment a propsito del artculo 70. La primera es la que se refiere a la

funcin pblica del Estado, a la necesidad de todos. La segunda
alude
la
proteccin
o preservacin de la nacin. Ms amplio es el
concepto incluido en la Constitucin actual porque lo pblico comprende

tambin
lo nacional.7
Pero este mayor
mbito,
sumado a que
la
declaracin puede hacerse por el Poder Ejecutivo, presenta el riesgo de

que el Gobierno
propiedad
abuse
posesin
de
la
excepcin
reconozca
la
de extranjeros en la zona de los cincuenta
kilmetros sin la debida justificacin. Cul
podra ser
un caso de
necesidad pblica que autorice la propiedad o posesin de extranjeros

en el rea indicada? Imagino un proyecto que requiere una gran
inversin y tecnologa muy avanzada, que debe realizarse en el rea
vecina a la frontera porque all est el recurso natural a explotarse. Esto
podra justificar
Pero
los
la
emisin
del
decreto
supremo mencionado.
gobiernos deben ser muy cautos en estas declaraciones y, de
ser posible, deben autorizar el derecho de extranjeros pero sujeto a un

plazo de caducidad.
PROPIEDAD EN LA EL CODIGO CIVIL PERUANO
CAPTULO PRIMERO DISPOSICIONES GENERALES Definicin DE
PROPIEDAD
7
BIDART CAMPOS, Germn. Tratado elemental de Derecho Constitucional

argentino. Tomo 1, Ediar, Buenos Aires

DERECHO
ARTICULO 923
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley.
CONCORDANCIAS:
C. art 2 ne. 16), 70, 71
1111, 1130, 1484
823 art. 3
C.e. arts.78, 136, 156,327,488,660, 1066,
C.p.e. arts. 20, 24, 586 D.LEG.822 art. 18
D.LEG.
LEY 26887 arts.22, 91, 110,443 D.S. 017-93-JU5 art. 57 ne.
1)
Comentario
Esta norma define la propiedad, que es sin duda el ms importante de
los derechos reales. La propiedad puede ser analizada desde muchos
puntos
de vista:
histrico,
sociolgico,
econmico,
antropolgico,
poltico, etc. Nosotros nos limitamos ahora a sus aspectos jurdicos.

La propiedad es, en primer lugar, un poder jurdico. El poder adopta
muchas formas. As, hay el poder de la fuerza, el poder poltico, el poder
blico. En este caso es un poder que nace del Derecho. Recae sobre un
bien o sobre un conjunto de bienes, ya sean corporales (cosas) o
incorporales
(derechos).
Cuatro
atributos
derechos
propiedad a su titular: usar, disfrutar, disponer y reivindicar.
confiere
la

DERECHO
Usar es servirse del bien. Usa el automvil quien se traslada con l de
un lugar a otro. Usa la casa quien vive en ella. Usa un reloj quien lo lleva
puesto y verifica la hora cuando desea.
Disfrutar es percibir los frutos del bien, es decir, aprovecharlo

econmicamente. Los frutos son los bienes que se originan de otros
bienes, sin disminuir la sustancia del bien original. Son las rentas, las
utilidades. Hay frutos naturales, que provienen del bien sin intervencin
humana, frutos industriales, en cuya percepcin interviene el hombre, y
frutos civiles, que se originan como consecuencia de una relacin
jurdica, es decir, un contrato (artculo 891). Ejemplo de los primeros son
las cras de ganado; ejemplo de los frutos industriales son las cosechas o
los bienes que se obtienen de la actividad fabril; y ejemplo de los frutos
civiles son los intereses del
dinero o la merced conductiva de un
arrendamiento.
Disponer es prescindir del bien (mejor an, del derecho), deshacerse de
la cosa, ya sea jurdica o fsicamente. Un acto de disposicin es la
enajenacin
del
bien;
otro
es
hipotecario;
otro,
finalmente,
es
abandonarlo o destruirlo. Nos dice tambin el Cdigo que el propietario

puede reivindicar el bien. Reivindicar es recuperar. Esto supone que el
bien est en poder de un tercero y no del propietario. A qu se debe
esto? Muchas pueden ser las causas, desde un desalojo o usurpacin,
hasta una sucesin en la que se dej de lado al heredero legtimo y
entr en posesin un tercero que enajen a un extrao, el cual ahora
posee. En cualquier caso, el propietario est facultado, mediante el
ejercicio de la accin reivindicatoria, a recuperar el bien de quien lo
posee ilegtimamente. Por esto se dice que la reivindicacin es la accin
del propietario no poseedor contra el poseedor no propietario (poseedor
ilegtimo, habra que precisar).
8
ROMERO ROMAA, Eleodoro, Derecho Civil, Los Derechos Reales, Tomo 1, Segunda
Edicin, Lima; PUIG BRUTAU

DERECHO
Los atributos clsicos de la propiedad son el uso, el disfrute y la
disposicin. La reivindicacin no es propiamente un
atributo sino el
ejercicio de la persecutoriedad, que es una facultad de la cual goza el

titular de todo derecho real. El poseedor, el usufructuario, el acreedor
hipotecario, todos pueden perseguir el bien sobre el cual recae su
derecho. No nos parece entonces que la reivindicacin deba ser
colocada en el mismo nivel que los otros atributos, los cuales, en
conjunto, configuran un derecho pleno y absoluto. Ningn otro derecho
real confiere a su titular todos estos derechos.
Aparte de los atributos o derechos del propietario, la doctrina analiza
los caracteres de la propiedad, que son cuatro: es un derecho real; un
derecho absoluto; un derecho exclusivo y un derecho perpetuo.
En cuanto a lo primero, la propiedad es el derecho real por excelencia.
La propiedad establece una relacin directa entre el titular y el bien. El
propietario ejercita sus atributos sin la mediacin de otra persona.
Adems, la propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra todos.
Es esta la expresin de la llamada "oponibilidad" que caracteriza a todos
los
derechos reales y, en especial, a la propiedad. Es tambin un
derecho absoluto porque confiere al titular todas las facultades sobre el

bien. Esto ya lo vimos: el propietario usa, disfruta y dispone. El
usufructo, en cambio, no es absoluto pues solo autoriza a usar y
disfrutar.
La propiedad es exclusiva (o excluyente, podra decirse mejor), porque
elimina o descarta todo otro derecho sobre el bien, salvo desde luego
que el propietario lo autorice. Tan completo (absoluto) es el derecho de
propiedad que no deja lugar a otro derecho. La institucin de la
copropiedad (propiedad que ejercitan varias personas) no desvirta este
carcter de la exclusividad porque en la copropiedad el derecho sigue
siendo uno. Lo que ocurre
es que lo ejercitan
varios titulares. Estos

DERECHO
constituyen un grupo, que es el titular del derecho y que excluye a
cualesquiera otros.
Finalmente, la propiedad es perpetua. Esto significa que ella no se
extingue por el solo no uso. El propietario puede dejar de poseer (usar o
disfrutar) y esto no acarrea la prdida del derecho. Para que el
propietario
pierda su derecho ser necesario que otro adquiera por
prescripcin. Esto lo dice el artculo 927 que en primer trmino sanciona

la imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria, con lo cual se declara
la perpetuidad del derecho que esa accin cautela; y en segundo lugar
dice que la accin no procede contra quien adquiri el bien por
prescripcin, lo que significa que no hay accin (y por tanto la propiedad
ya se ha extinguido) si otro ha adquirido por prescripcin. El artculo
923, objeto de estos comentarios, dice en su parte final que la propiedad
debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de
la ley. Esto requiere ciertas precisiones:
1) La norma alude al inters social porque cuando se expidi el
actual Cdigo estaba vigente la Constitucin de 1979, la cual
deca, en su artculo 124, que la propiedad obliga a usar los
bienes en armona con el inters social. Pero la actual Constitucin
ha eliminado el inters social, reemplazndolo en el artculo 70
por la nocin del bien comn. Debemos entonces entender que el
artculo 923 del Cdigo Civil est modificado: hay que leer "bien
comn" en vez de "inters social".9
2) Hay diferencia entre el bien comn y el inters social? S la hay.
El bien comn es el bien general, el bien de todos. El inters
social, en cambio, es el que puede tener un grupo social
determinado.
As,
por
ejemplo,
existe
el
inters
de
los
PEA BERNALDO DE QUIROZ, Manuel, Derechos Reales, Derecho Hipotecario,

Segunda Edicin, Editado por la sesin de publicaciones de la Universidad de Madrid,
Madrid, 1986

DERECHO
campesinos, de los empresarios y de quienes viven en pueblos
jvenes. Otra diferencia es que la nocin de "bien" alude a
beneficio, a lo que es conveniente. El "inters", por otra parte,
responde a la satisfaccin de una necesidad.
3) Como consecuencia de lo anterior, es distinto que el ejercicio de
la propiedad armonice con el inters social o con el bien comn.
En el primer caso, por ejemplo, el ejercicio de la propiedad e
incluso
su subsistencia pueden ceder ante un programa de
vivienda para personas de escasos recursos, lo cual ciertamente

no se dara cuando est de por medio el bien comn.
4) Otros lmites que pueden imponerse al ejercicio de la propiedad
resultan de la ley misma. Es decir, la ley puede imponer
vlidamente lmites a la propiedad. Ejemplos de esto son la
imposibilidad de la disposicin total de sus bienes que se impone
a un testador que tiene herederos forzosos, y la determinacin por
ley de la rentabilidad de ciertos bienes (caso de las viviendas de
bajo costo).
5) Surge una pregunta elemental: cmo se puede explicar que la
propiedad sea un derecho absoluto y al mismo tiempo admita
limitaciones
restricciones?
La
respuesta
es
que
comparativamente con otros derechos reales, la propiedad es

absoluta. Ningn otro derecho real confiere todas las facultades
juntas. Pueden estar restringidas, pero estn todas.
DEFINICIN DEL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO.
nos
informa
que
es
una
perspectiva
Alfredo
de
Bullard
ver
Gonzlez,
el Derecho, que
parte de los aportes de la economa y que utilizando los mtodos del

DERECHO
Anlisis Econmico los aplica al Derecho, bsicamente, con el fin de
medir los costos y beneficios que se generan en la aplicacin de las
normas jurdicas y en los distintos sistemas jurdicos entre los cuales se
puede optar.
Agrega que la definicin puede ser un poco complicada, pero, en
realidad, los principios son muy sencillos: consiste en tratar de analizar
el Derecho utilizando el sentido comn de los economistas. Seala,
adems que bsicamente, este sistema, consiste en trasladar o utilizar
el mtodo analtico de los economistas a las instituciones jurdicas. Lo
que se persigue es tener una herramienta para determinar el efecto de
las normas en la sociedad,
Ello
puede
constituirse
su aplicacin en un sentido
en
un
mecanismo
otro.
efectivo
de
contribucin al logro de una justicia autntica.

Como
una
siguiente
forma
de
dar
grfica diciendo:
una mayor
Una
permitira
entenderlo
mejor.
cualquier
rama
Derecho,
del
explicacin,
explicacin
Esta metodologa
sea
penal,
hace
prctica
es
aplicable
la
nos
a
civil, constitucional,
societario, de familia u otros. Por ejemplo, si yo quisiera saber qu

aspectos
debo
introducir en
la
legislacin para
favorecer el
intercambio econmico puedo optar entre varias opciones,

siempre de ver
los costos y los beneficios de la aplicacin de la norma.
As, puede ser aplicado para entender

norma en
tratando
los incentivos que genera una
relacin con ciertas conductas por ella prescritas. En el
Derecho Penal es posible demostrar cmo puede generarse un

contrasentido si se aplicara la cadena perpetua para los violadores de
menores de edad. Ante esta propuesta, la reaccin natural inicial es
aprobar
esta
pena.
delito abominable
drsticamente.
La
que,
violacin
de
entendemos,
menores
debe
nos
ser
parece
un
sancionado
No obstante, si uno utiliza el anlisis econmico, debe

DERECHO
tomar en cuenta cuales son los incentivos para esta inconducta. La
sancin impuesta al delincuente busca reducir
cometer
el
delito,
pero
los
incentivos
los
incentivos
para
tambin dependen de la
posibilidad de ser detectado y sancionado. Por esto tratar de cometer

el
delito de aquella manera en que
borrando
puede
los
rastros
hacer
de
sea ms difcil
su accin. Una
de
ser
las
detectado,
cosas
que
el delincuente para no ser detectado es matar a la
vctima; como el delincuente ya cometi la violacin y prev que tiene

cadena perpetua, sabe que matando a la vctima
sancionado,
pues
no
puede
haber
dos
ya
no
puede
ser
cadenas perpetuas. Como
la pena va a ser la misma, pero disminuye la posibilidad de ir a la crcel.

La sancin esperada se reduce en realidad. La conclusin es que el
delincuente va a tener un incentivo generado por una norma, por lo que
puede afirmarse la decisin imponer cadena perpetua al violador de
menores, es una psima decisin. Bajo este supuesto, el acto siguiente a
la violacin va a ser matar a la vctima.
Concluye el autor citado sealando que la aplicacin de ste tipo de
anlisis, implica una autntica
reforma en dos niveles: En el
marco
jurdico; y en el pensamiento jurdico. En el fondo el anlisis econmico

del Derecho no es otra cosa que un buen entrenamiento de nuestro
sentido comn.
Como
el
consecuencia
anlisis jurdico
encaminados
de
los
lmites
tradicional,
han
carencias
surgido
observadas
diversos
en
enfoques
la superacin de tales lmites. Este es el caso de
Anlisis Econmico del Derecho.

Se afirma que el
anlisis
jurdico
tradicional
es esencialmente
formalista y la interpretacin de la norma es eminentemente literal e

incide en sus elementos ms destacados, que se ubica en el mbito de
derecho positivo. Adems se considera que el conocimiento jurdico es

DERECHO
autnomo y por
tanto precisa de otras reas para su anlisis y
aplicacin.
No
obstante,
resulta
claro
que
el Derecho
tiene
relacin
con
los Ciencias sociales, con la Antropologa, la Economa y otras ciencias.

En consecuencia, el
Anlisis Econmico del
Derecho pretende
relacionar a la economa y al
Derecho como un modo de abordar interdisciplinariamente fenmenos
sociales determinados
2 Por su parte Anbal Sierralta Ros3, indica que si bien el desarrollo del
Anlisis
Econmico
aplicado
mbito
ha ampliado considerablemente, al haberse aadido, a los
se
al Derecho
es
relativamente
nuevo,
su
primigenios trabajos de economa sobre tributacin, distribucin, utilidad

pblica, los que se refieren a la asignacin de la inflacin, control de
precios,
recesin
reglamentacin de estructuras oligoplicas o
monoplicas, desarrollo de exportaciones, adems de otros. Ubicamos,

como los ms importantes e interesantes los que se refieren a la
regulacin de las prcticas, cuyo estudio tiene implicancias para la
poltica legal, sirve para que la economa explique el comportamiento de
los mercados.
De
ste
modo
el
Anlisis
Econmico
fenmenos econmicos frente al
permite
entender
los
Derecho, a la administracin de
justicia y a los criterios que deben seguirse para estructurar la ley.

Las
teoras
y mtodos
al
sistema jurdico, en temas comunes como el rgimen de seguro,
contrato y propiedad, la
procedimientos
civil,
empricos
teora
penal
de
la
la
economa,
prctica
del
se
aplican
castigo,
los
y administrativo, a la teora de la

DERECHO
legislacin y a la aplicacin de la ley y de la administracin judicial.
Mientras que el Derecho y la Economa anteriormente confinaban
atencin
las
leyes
que
regulaban
relaciones
su
econmicas
explcitas y, por cierto, a un subgrupo limitado de dichos preceptos como

el de la indemnizacin, el rgimen de alimentos, las costas judiciales y
personales, el campo de lo juseconmico es de mayor dimensin
4 ORIGEN.- No es una teora nueva. Aparece en Estados Unidos,
aproximadamente, en los aos
sesenta.
La
partida
de
nacimiento
del anlisis econmico puede encontrarse, quizs, en el artculo

de
Ronald Coase,
aportes
los
que
aparece
artculos ms
justo paralelamente
importantes
con
los
de Guido Calabresi,
bsicamente El costo de los accidentes y el artculo Reglas de

propiedad, reglas de responsabilidad y las reglas de inalienabilidad: un
vistazo a la catedral
5 Ellos,
principalmente,
identificaron
TRANSACCIN,
continua
un concepto
que
que
Ronald
denominaron
Coase,
COSTOS
DE
nos demostraba cuales eran los costos de utilizar
el sistema contractual. A partir de all,

sistema
sealando,
extracontractual,
un
explicaron
sistema
porqu
existe
un
de propiedad y, sobre todo,
comenzar a entender a todas las instituciones jurdicas en base a su

funcin econmica.
Los aportes de Coase han sido tan importantes que en el ao 1991 se le
otorg el premio nobel de Economa, incluso, los dos premios Nobel de la
Economa posteriores, el de Gary Becker y el que se otorg a Douglas
North, han dado valiosas herramientas para el desarrollo del anlisis
econmico del derecho en los ltimos aos.

DERECHO
Digamos que quiz los dos precursores ms importantes del AED, que
podran ser
considerados
los
fundadores,
son
Ronald
Coase
Guido Calabresi.
Algunos, sin embargo, querrn incluir a Richard Posner en la lista
6 Sierralta Ros, al aludir al origen del Anlisis econmico, precisa
que:
nace como
manifestacin
propsito
de
una
de
respuesta
los fenmenos
posibilitar
un
la
cada
jurdico
vez ms
creciente
econmicos
al
desarrollo armonioso del mercado en el
que primen los intereses individuales de los operadores econmicos

por encima de las leyes que, a veces, pueden impedir el
eficiente
actuar
recuento
de
tales
respecto a
agentes.
la evolucin del
Posteriormente,
hace
un
Anlisis Econmico del
Derecho,
remontndolo a los aos de 1700 y 1800, conforme se ver a

continuacin7
CESAR BECCARIA BONESANA (1764), es considerado el primer precursor
de sta nueva corriente, quien logr relacionar el Derecho Penal con la
economa, realizando un anlisis econmico de los delitos y de las
penas, en su obra,
de las perspectivas del dao a la sociedad y del
factor disuasivo que proporciona la crcel y la sancin penal.

BENTHAM Y WAGNER, son quienes despus de un siglo completan el
grupo de precursores. Bentham, publica en 1864 Theory of Legislatin,
referida a la teora
positivista
del
comportamiento
humano
como
una teora econmica.

Wagner
obra
(Alemania),
en
una
segunda
edicin
ampliada
de
su
(1876), expone sus investigaciones sobre los efectos y los
cambios en las necesidades econmicas sobre el Derecho.

DERECHO
RONALD
SOCIAL
COASE,
publica
en
1960
artculos
sobre
el
Costo
(el problema del Costo Social). Hace una crtica a las tesis de
Pigou, en cuanto a la
intervencin del
Estado.
GUIDO CALABRESI,
estudia la Responsabilidad
Civil. Los dos ltimos fueron los que aplicaron el anlisis econmico de
forma sistemtica a
las reas de
las
leyes que no
regulaban
manifiestamente las relaciones econmicas.

JHON RAWLS, en el mismo periodo de Coase, publica sus primeros
trabajos y su razonamiento
defiende una concepcin de la justicia,
distancindola de la tradicin del pensamiento liberal
(extremo
conservador) y del
introduce
llamado Estado de
Bienestar
fuere ingrediente igualitario en la ley y en la distribucin de los

bienes (Sierralta).
GARY BECKER, que en la dcada del 70 enriquece los aportes anteriores
y en su obra The economic Approach to human behavior, estudia la
vinculacin entre ley y economa en actos y hechos no mercantiles como
la caridad y el amor. Efecta, as mismo un anlisis sobre el crimen,
discriminacin racial, el matrimonio y el divorcio.
Los
law
trabajos
de
Michel
Polinnsky
en
1983
An
introduccin
to
and economics, aparece cuando ya se encontraba definido el
Anlisis Econmico del Derecho. A nivel de Latinoamrica, nos informa

el mismo Sierralta Ros, que el trabajo inicial fue el libro de Carlos
Santiago Nino, denominado Introduccin al Anlisis del Derecho,
en
el
de
que
justicia,
se
plantearon
la
valoracin
valoracin moral
doctrinarias de
temas
moral
como
del
la
derecho
administracin
as
como
la
de algunas instituciones, analizando las posiciones

los primeros precursores del Anlisis Econmico del
Derecho. En Brasil, el ms destacado en el tema es Roberto Magabeira

DERECHO
Unger, autor del libro Law in Modern Society. Toward a Criticism of
Social Theory, en 1975. Posteriormente se le unira Jos Eduardo Fara,
con su obra Eficacia Jurdica e Violencia Simblica, e 1988. En nuestro
pas, el primer aporte, lo hizo en 1988, Fernando de Trazegnies, al
publicar su libro La Responsabilidad Extracontractual, considerado, a
decir de Sierralta, lo mejor que se ha escrito en Amrica Latina. Por
ltimo se anota a Antonio
Responsabilidad
por
Payet,
que
en
1990,
escribe
La
Productos Defectuosos, que contiene un
importante y documentado anlisis econmico del Derecho.

Para Bullard Gonzlez8, Las primeras manifestaciones identificadas de
AED en el
Per se dan en la dcada del
80 con los trabajos del
Instituto Libertad y Democracia (ILD), liderado por Hernando de Soto.

Aclara, que si bien no hay consenso respecto al nacimiento del AED en
nuestro pas,
pueden anotarse que los primeros trabajos respecto al
tema corresponden a la dcada de los 60, con lo que puede afirmarse

que e AED, llega a nuestro pas con ms o menos 20 aos de atraso.
En su voluminosa obra Derecho y Economa, al abordar el tema
Esquizofrenia Jurdica, pginas 69 a 99, hace un importante anlisis
respecto al impacto que el Anlisis Econmico del Derecho, ha producido
en el mundo acadmico, as como en la gestin pblica, el Poder
Legislativo y el Poder Judicial, al que nos remitimos y que recomendados
sea ledo y discutido en clase.
DEFINICION.- Respecto a la definicin, Bullard Gonzlez9, afirma que Es
difcil explicar y dar una definicin de lo que es el AED. Es como definir
correr; la nica forma de entenderlo realmente es corriendo o viendo a
una persona correr. El AED es parecido. La nica forma de entenderlo es
aplicndolo, y viendo cmo funciona en la realidad.
Lo que busca es
establecer los costos y los beneficios de determinadas conductas,

y como el Derecho est plagado de conductas en s mismo es una

DERECHO
tcnica de regular conductas, el AED puede ser aplicado para determinar
los costos y beneficios de estas conductas Malpartida Castillo, sobre el
particular precisa que: El Anlisis Econmico del
Derecho
consiste
estudio
en
la
aplicacin
del Anlisis
Econmico
al
del funcionamiento del sistema jurdico, de los problemas
ms importantes en el Derecho. Este anlisis es un mtodo o enfoque

que se aplica a un objeto distinto
concebido
(el
sistema
de
aquel
para
el
que
fue
econmico), sustituyndolo por el sistema
jurdico. Es la aplicacin de las teoras y mtodos empricos de la

economa al Sistema Legal. Se basa en tres elementos: Maximizacin,
mercado y eficiencia de los recursos en un mundo de bienes y servicios
escasos, los que busca maximizar. Nos brinda un argumento econmico
para reforzar, corregir o completar el argumento legal, sin excluirlo11
MAXIMIZACIN.- Eficiencia (Comportamiento maximizador).
MERCADO.- (equilibrio de mercado).
EFICIENCIA.los beneficios
...
se
refiere
agregados
de
la
relacin
una
existente
situacin
dada
entre
y
los
costos agregados de esa misma situacin y los costos agregados

de esa misma situacin dada. Alude a la relacin entre los
beneficios totales de una situacin y los costos totales de la
misma.
Este
nuevo
anlisis
como
tradicionales esquemas de
manifiesta
Polinsky
interrelacin entre
rompe
con
los
la economa y el
derecho. Todo el sistema jurdico se convierte en el objeto de anlisis;

para ello, no slo se apela a los conocimientos
a
las
aflicciones matemticas,
complejo
este
lo
anlisis. Adems,
tericos
que vuelve ms
Con
el
sino
adems
completo
anlisis econmico del
derecho se fundamenta que entre el derecho y la economa y el derecho

DERECHO
enfrentan el problema central
de la escasez de los recursos y como
asignarlos. Frente a este
problema,
solucin
eficaz socialmente
hablando.
afrontar
este
enfoque
neoclsico
se
De
busca
all
la
siempre
importancia
una
de
ltimo interdisciplinariamente. Elementos Bsicos. El

parte
de
lo
que
se
llama
individualismo
metodolgico. El comportamiento del individuo es el punto de partida

del anlisis de la escasez de recursos como de cualquier otro problema
en la ciencia econmica. Los resultados de este anlisis, en definitiva
servirn para determinar la dinmica social general, nos dice Vctor
Malpartida El bienestar general supone el bienestar de cada uno de
los miembros que viven en una determinada sociedad. De aqu se
concluye que la maximizacin de
un
individuo
ser
la
los
beneficios
bsqueda
de
perseguidos
por
la maximizacin de los
beneficios de todos, comportamiento que se califica como de racional.

La
de
racionalidad
que
debe
el individuo
consistentes,
mejores
no
entre
que
las
interpretarse ms
procede
siempre
que
en
el
realizar
elecciones
elige aquellas
alternativas
que
su alcance. Las personas como
estn
que
sentido
le
resultan
ya se ha dicho, desde la perspectiva de la economa, de entre varias

alternativas optar, por aquella que le ofrezca mayor utilidad o
beneficio, jams har lo contrario. A este comportamiento se le llama
comportamiento racional.

DERECHO
EL DERECHO DE
DEL DERECHO.
PROPIEDAD Y EL
ANLISIS ECONMICO
Previamente se dir que desde hace algn tiempo se viene impulsando

una fuerte corriente que propugna la modificatoria del Cdigo Civil, para
cuyo efecto se han designado comisiones encargadas de su revisin,
con la finalidad de remozarlo y ponerlo a tono con la nueva situacin
que se vive en el mundo y adaptarlo a la filosofa de la nueva
Constitucin Poltica del Estado de 1993. Pueden ubicarse hasta tres
posiciones que se enfrentan en el plano ideolgico:
a) Los que acusan al Cdigo de socializante o comunistoide, son
los que plantean su derogatoria y hasta la restitucin del Cdigo
Civil de 1936.
b) Los que sostienen que una reforma del Cdigo Civil es muy
prematura y que por tanto hay que dejarlo madurar, al igual que lo
ocurrido
con
el
Cdigo
Francs
el
Cdigo
consecuencia no es necesaria todava la reforma
Alemn.
En

DERECHO
c) en el tercer grupo, se encuentran aquellos que sostienen que hay
que pulir ciertas pequeas infracciones, corrigiendo lo adjetivo
y no
lo sustantivo,
pues
los errores que contiene son de tipo
ortogrfico y semntico, errores que no han sido corregidos

inadvertidamente por la Comisin Revisora.
Dentro de estas posiciones, no cabe duda, que existe consenso al
afirmar que el Cdigo Civil de 1984, tiene sus virtudes, pero tambin
tiene sus defectos de concepto, de tcnica, de perspectiva y de enfoque,
siendo necesario ponerlo al da con el desarrollo de la contratacin
sufrida en los ltimos aos, Es decir, es necesario y perentoria su
actualizacin. Por ello, an cuando se trate de un magnfico cuerpo de
leyes,
resultado de varios aos de labor,
requiere de una objetiva evaluacin.
es necesario admitir que
Se trata de una respuesta a la
necesidad de adaptarlo a los principios del neoliberalismo.

El fundamento de sta necesidad se encuentra en los nuevos
acontecimientos que no solo afectan al Per, sino son parte de la oleada
que recorre el mundo desde
derribando
sistemas
fines
de
la
dcada
del
ochenta,
econmicos, polticos, sociales, obligando al
hombre a desplegar al mximo su capacidad creadora

desarrollar
nuevos
modelos
que
le
permitan
alcanzar
para
el
bienestar y la justicia en paz que sigue siendo lejana estrella polar en la

historia de
la humanidad;
tienen que
surgir
elaborarse,
ineluctablemente, nuevas reglas y concepciones jurdicas que concreten

estas nuevas transformaciones. En fin, se cumple una vez ms el
aforismo: nuevos hechos, nuevo derecho 10
10
Sevillano Altuna, Edwin: Perspectivas y Problemas Actuales. En el Derecho Civil

Peruano. El Peruano, 27.12.1993, pg. B-8.

DERECHO
En concreto se trata de ponerlo al da con el neoliberalismo.En lnea con
lo antes expuesto, Bullard Gonzlez 11 afirma que: El Cdigo de 1984
fue hecho por las personas correctas, pero en un momento equivocado.
El ao 1984 es apenas cinco aos antes de la cada del muro de
Berln. Dejando establecido que tras el contenido del Cdigo Civil
subyace una opcin ideolgica que ya no est vigente y que por tanto
debe ponerse a tono con las nuevas opciones, agrega: Francis Fukuyama
sentenciaba en su famoso libro El Fin de la Historia que estbamos en
el
fin de la historia. Sin perjuicio de lo controvertido que pueda ser
tal afirmacin, sta refleja la conciencia de otra dimensin

debates
ideolgicos
entre
intervencionismo
estatal
en
los
y autonoma
privada, y que haba impulsado el desarrollo histrico (y legal) de las

ltimas dcadas. El alto nivel de consenso alcanzado respecto a un
rol del Estado menos interventor y sustituto de la voluntad de las partes
y el de basar el desarrollo econmico en la iniciativa privada (y por tanto
en la libertad y en la propiedad)
abriera
conseguir
paso
que
a
los
un
haca
que
el
debate ms pragmtico,
individuos
las
debate
ideolgico
orientado
como
empresas impulsen con sus
propias decisiones el desarrollo. De este pragmatismo se desprende un

rol del Derecho ms facilitador, orientado a crear un marco para la
decisin privada y no a sustituirla. Finalmente el llamado fin de la
historia no es otra cosa que la devolucin de la decisin sobre el
destino propio a uno mismo, lo que adems de justo y compatible con la
nocin de dignidad de la persona, tienen connotaciones prcticas claras
para lograr la meta de alcanzar el bienestar de los integrantes de la
sociedad. El Cdigo Civil Peruano es el Cdigo del Fin de la Historia.
Es un cdigo dado justamente en momentos en que la historia, esa
historia anterior, est terminando, y en consecuencia refleja todos los
11
Bullard Gonzlez, Alfredo: Sobre el Cdigo Civil y los Dinosaurios, en Derecho y

Economa, obra citada, pg. 136.

DERECHO
problemas que en ese momento tena la sociedad y un sistema legal en
estado de redefinicin.
Respecto a la propiedad tal y como la define el artculo 923 del Cdigo
Civil, se
viene sosteniendo que el Cdigo no define la propiedad,
limitndose slo a describir las facultades que tiene el propietario, y lo

que es peor, lo hace en forma incompleta, al no contemplar facultades
como dar un bien en comodato, realizar actos de administracin en el
bien, constituir una servidumbre a ttulo gratuito,
gravar
el
bien o
interponer una tercera excluyente de dominio que importa defender la

propiedad. En efecto, ninguno de stos actos que tambin ejecuta
su
calidad
tradicionales
afirma,
de
de
tal,
pueden
usar,
comprenderse
disfrutar,
disponer
en
o
las
por
facultades
reivindicar 12 Se
en consecuencia la necesidad de reconstruir este derecho y
por ende reformar esta norma Ms an, el derecho de propiedad ha

desbordado los caracteres clsicos de ser un derecho real, absoluto,
perpetuo y exclusivo. Estos caracteres estn hoy
da
seriamente
cuestionamiento
que
regula
extingue por
cuestionados
Un
ejemplo
de
este
se encuentra en el artculo 968 del Cdigo Civil,
la extincin de
la propiedad, al prescribir que esta se
Abandono del bien durante veinte aos, en cuyo caso
pasa el predio al dominio del Estado (numeral 4).
Se observa,
entonces, que la perpetuidad, caracterstica de la propiedad, deja de

serlo, porque se puede perderla por efectos del abandono. En cuanto a
la exclusividad, tambin existen cuestionamientos, pues como la afirma
Fernando de Trazegnies, existen ciertos bienes que tienen el carcter
de
prismas
sinnmero
jurdicos,
esto
es,
se
descomponen
en
un
de perspectivas o relaciones jurdicas, verbigracia, las
historias clnicas a quin pertenecen? Al paciente, al mdico, a la

12
Sevillano Altuna, Edwin

DERECHO
clnica? No existe ms el carcter de exclusividad del
derecho de
propiedad? En verdad nos parece que se trata de una exageracin,

porque la exclusividad puede ser cuestionada en algunos casos, como
el reseado por Trazegnies, sin embargo no es la regla. Lo cierto es que
desde la perspectiva del Anlisis Econmico del Derecho, se propone
una Reforma del Cdigo Civil, sobre todo en aquello que tiene que ver
con el derecho de propiedad y consecuentemente con la contratacin,
como una forma de transferir o de trnsito de la propiedad, cuestin
fundamental dentro de los llamados Derechos Reales. Otro tanto puede
decirse la compraventa con reserva de propiedad de bienes inmuebles,
recogida por nuestro Cdigo Civil en su artculo 1583 13, que segn Luis
Felipe Cantuarias14 al analizar la compra venta de inmuebles con
reserva de propiedad, constituye una institucin ineficiente desde el
punto de vista econmico, porque en lugar de reducir
los costos de
las transacciones los eleva an ms, impidiendo que el bien inmueble

sobre el
que recae el pacto sea destinado a su uso alternativo ms
eficiente. En la misma lnea se ubican las propuestas del Anteproyecto

preparado por la Sub
Comisin encargada del Libro de Derechos
Reales,
respecto
la clasificacin
nuestro
Cdigo
Civil,
pueden
de
los
bienes,
puede
ocurrir
con
la
segn
ser muebles e inmuebles, que no
constituye una declaracin contra la que no se pueda

mismo
que
clasificacin
de
pactar.
Lo
bienes registrables
y no registrables. De acuerdo con la nueva perspectiva, los bienes

pueden clasificarse en registrados
no registrados, porque al
13
En la compraventa puede pactarse que el vendedor se reserva la propiedad del bien

hasta que se haya pagado todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien
haya sido entregado al comprador, quien asume el riesgo de su prdida o deterioro
desde el momento de la entrega. El comprador adquiere automticamente el
derecho a la propiedad del bien con el pago del importe del precio convenido.
14
Cantuarias, Luis Felipe: Anlisis Econmico de la compra venta, pg. 89, citado por
Malpartida
Castillo, Vctor, obra citada, pg. 72.

DERECHO
definirse la transferencia de la titularidad en funcin a que el bien est
o no registrado, se deja la decisin del grado de oponibilidad en el
campo de la autonoma privada del
registrado es decisin del
inscribi o sea porque l
titular.
propietario,
tom
Que el
bien est o no
sea porque el
mismo
lo
la decisin de adquirir un bien
registrado y descart adquirir uno que no estaba registrado. En otras

palabras, si l escoge que tan exclusiva y excluyente va a ser su
propiedad
La propuesta del citado Anteproyecto, se encuentra en el
artculo 889.- Bienes registrados y no registrados.

1) Los bienes tambin pueden ser registrados o no registrados. Son
bienes registrados los incorporados a algn registro de carcter
jurdico.
2)
Los bienes no
registrables.
Son
registrados pueden ser

registrables
registrables o no
los bienes susceptibles de ser
incorporados a algn registro de carcter jurdico. Explicando el

sentido y alcances de la reforma, respecto a la clasificacin de los
bienes y sus repercusiones en la transmisin de la propiedad,
precisa que: El nuevo rol de la autonoma privada es el quid de la
propuesta. Hace notar que no se parte de organizar el sistema
de
transferencia de bienes entre registrables y no registrables,
sino registrados y no registrados. Aclara que: Si bien
la
registrabilidad est recogida en el segundo prrafo del artculo,

este tema est subordinado a lo que aparece como ms
importante que el bien est o no registrado
RESPONSABILIDAD CIVIL. Ha
sido Guido Calabresi 15,
la
de
Facultad
de Derecho
ex
la Universidad de Yale,
15
Decano
de
quien con
Calabresi, Guido. El coste de los Accidentes Anlisis Econmico y Jurdico de la

responsabilidad civil. Versin en castellano. Editorial Ariel, Barcelona, 1984, pp. 44
46, publicado en el Diario Oficial El Peruano, del 23 de Julio de 1993, bajo el ttulo
Accidentes, costos y responsabilidad civil. pg. B 15.

DERECHO
mayor
asiduidad ha hechos
responsabilidad
civil
la necesidad de
estudios
extracontractual.
justicia,
considera
ha investigado
Este
autor,
sintomtico
sobre
la
sin perjuicio de
que
la
funcin
principal de la responsabilidad civil es la de reducir la suma de los costos

de los accidentes y de los costos de evitarlos. Explica que Este
cometido de reducir o las prdidas comprende tres fines: El primero es la
reduccin del nmero y de la gravedad de los accidentes. Se trata de
una reduccin primaria de los costos de los accidentes que puede
lograrse mediante dos formas bsicas:
a) Prohibiendo
actos
especficos
o actividades que
en nuestra
opinin son la causa de los accidentes, o

b) Encareciendo el ejercicio de esas actividades y, en consecuencia,
hacindolas tanto menos atractivas cuando mayores sean los
costos de los accidentes que provocan.
Los dos mtodos sealados no se pueden distinguir
precisin.
Si
entre si
con
los consideramos en detalle aparecen numerosos
problemas de definicin. Pero es til mantenerlos separados, porque

de ellos surgen dos tcnicas realmente distintas de abordar la reduccin
primaria de los costos de los accidentes: la prevencin general o
mtodo de mercado, y la prevencin especfica o mtodo colectivo.
El segundo fin es una reduccin de costos que no afecta ni al nmero de
los accidentes
derivados
de
segn
cual
la
ni
su
gravedad,
los mismos.
uno
de
los
sino
Intentar
los
demostrar
costos
que
sociales
la
idea
fines principales de la responsabilidad
civil es la indemnizacin de las vctimas, es una manera confusa de

enunciar esta finalidad secundaria de reduccin de costos, aunque a
veces resulte til. El hecho de calificar de secundaria a esta nocin
indemnizatoria no significa que quiera restarle importancia. Es evidente

DERECHO
que la frmula que establezcamos para el tratamiento de las vctimas
una vez producido el siniestro, tiene una importancia crucial, y que la
reduccin real de los costos sociales de los accidentes puede realizarse
aqu
tan eficazmente como mediante aquellas medidas que persiguen
evitar
fin
los accidentes aten todo. El
ha
slo
de
interpretarse
cuando
las
en
el
carcter
secundario
sentido excesivo
anteriores medidas
de
de
que
este
acta
primarias han fracasado. El
tercer fin comprendido en la reduccin del costo de los accidentes, es,

a pesar de su naturaleza algo quijotesco, de gran importancia. Se
refiere a la reduccin de los costos de administrar el tratamiento de los
accidentes. Puede calificarse terciario, porque su objetivo es el de
reducir los costos, de lograr la reduccin
secundario.
primer
Pero
plano,
en
ya
realidad
que
este
obliga
del
costo
fin eficientista
primario
acta
y
en
plantearnos constantemente la
cuestin de si una determinada tentativa de reducir los costos de

los
accidentes,
como mediante
una
disminucin
de
los
efectos
secundarios de los mismos, cuesta ms que los beneficios que produce.

Dicho de otro modo, la cuestin aqu planteada ha de servir como medio
de calibrar la funcin reducir de los costos de la responsabilidad civil.
Estos
que
son
los
fines
principales,
segn Guido Calabresi,
en
los
puede dividirse la funcin de reduccin de costos de los
accidentes:
Reduccin
del
costo
primario
comprende la prevencin general
de
los
accidentes,
o mtodo de mercado,
que
y
la
prevencin especfica o mtodo colectivo.

Reduccin
abarca al
del
costo
secundario
fraccionamiento del
bolsa; y
de
los
accidentes,
que
riesgo y el mtodo de la buena

DERECHO
La reduccin del costo terciario, o costo de la eficiencia.
Por ltimo, dentro de la misma ptica y con la finalidad de establecer la

relacin que existe entre el Anlisis Econmico del Derecho, como
mtodo para el logro de
diremos
que
el
una mayor
economista
eficiencia
y menor
costo,
el abogado, frente a un mismo caso,
pueden enfocarlo de distinta manera; hecho que puede inducirnos a la

falsa apreciacin de que hay incompatibilidad entre el Derecho y la
Economa. Sin embargo, ello no es as como puede graficarse con el
siguiente ejemplo, relacionado con la responsabilidad extracontractual y
que ocurre casi siempre en nuestras calles: En un accidente de trnsito,
en el que
un descuidado
De
lado,
un
automovilista
la preocupacin
atropella
a una
persona.
del abogado y las partes ser el
transferir el costo de los daos sufridos por el peatn,
al automovilista
responsable. Lo mismo ocurrir con el Juez y el Fiscal. En suma se tratar

de determinar si es justo o injusto que el peatn reciba una
indemnizacin. Para el abogado del peatn, ser justo que su
patrocinado reciba una indemnizacin,
toda vez que el automovilista
fue negligente y debe pagar los costos de su descuido. El economista

tendr un razonamiento distinto y dir que el accidente ya se produjo y
no hay forma de retroceder, pues se tratara de un captulo cerrado,
porque la indemnizacin no remedia
amortiza
los
costos
generados
los
por
daos.
En
todo
el accidente, transferidos al
responsable. Su inters estar ms bien centrado en cmo

nuevos
accidentes
encontrar
caso
los mtodos
evitar
necesarios para
prevenirlos en el futuro. Se observa que las partes, no estn interesados

ms que en
preocupacin
como
resarcir
daos
no
el
futuro.
Su
estar centrada en saber cmo sucedi el evento y de
cmo evitar nuevos accidentes. Expuesto el
tema en los trminos que
anteceden, cuyo razonamiento de los abogados

parecieran
por
transitar
caminos
diversos
el
economista,
y hasta antagnicos, en

DERECHO
verdad resulta una exageracin. Para tener una mayor claridad respecto
a la relacin entre la economa y el derecho resulta imprescindible
formular una afirmacin contraria. Es decir, que ambos razonamientos
pueden o deben
Derecho.
Los
coincidir
a travs
fallos judiciales y la jurisprudencia pueden afectar el
futuro silogran comprometer a las

actividades
del Anlisis Econmico del
peligrosas
personas
gobernarse
comprometidas
en
con responsabilidad
diligencia, de modo que se reduzcan los porcentajes de accidentes,

al
disponerse no solamente el
tambin
los costos de
seguros, porque
puede
disminuir
futuro
en
el
pago de una
indemnizacin,
los daos personales y hasta

ocurrir
que
sino
las primas de
nadie
le
interese
los accidentes, si cuentan con la certeza de
que las indemnizaciones corrern a cargo de las aseguradoras y no de

los responsables. No obstante, quedara por resolver los efectos de la
irresponsabilidad del peatn descuidado y negligente, porque ste al
saber que ser indemnizado, puede no importarle continuar con tal
comportamiento. En consecuencia la eficiencia seguira afectada, lo
mismo que
Obsrvese
los
que
costos
sociales,
econmicos
personales.
el incremento de la eficiencia y la reduccin de los
costos, no solo debe alcanzar a uno de los sujetos econmicos

comprometidos, sino a todos, incluyendo al
Estado que invierte en la Administracin de Justicia.
el juez y los
abogados defensores no pueden ignorar los fallos judiciales ni su

influencia en el futuro, ya que cualquier aplicacin de la ley se
constituir en un precedente,
con
comportamiento
las
futuro
de
impacto directo,
personas
distradas
sobre el
y
de
los
automovilistas descuidados. Si, por ejemplo, se le concediese el fallo al

peatn, sobre la base de que era un agraviado, aunque descuidado, la
decisin estimularas a las personas a desatenderse o, algunas en el
extremo, a abusar de esta jurisprudencia para, incluso, aparentar un

DERECHO
atropello
imparcialidad
reclamar
beneficios.
As,
la
justicia
la
asumen significados ms amplios sobre lo que es justo
o imparcial, como entre este demandante y este defendido. El asunto

gira en
torno al
resultado
actividades, y no puede ser
justo e imparcial
para una clase de
resuelto sin que la decisin judicial por lo
menos haga alguna consideracin al impacto que tendr la frecuencia

de los accidentes y el costo de las precauciones de los mismos LA
PROTECCIN DEL CONSUMIDOR. La
otra de las
proteccin
del
consumidor
es
reas que aborda el Anlisis Econmico del Derecho y
est referido a encontrar los mecanismos suficientes para su proteccin,

de modo que no se produzcan externalidades que eleven los costos en
la contratacin masiva,
como consecuencia de
la aparicin del
consumo masivo. En efecto, todos somos conscientes de que en

el mundo contractual compramos y vendemos en masa, dando lugar a
los contratos por adhesin16 y a las clusulas generales de contratacin.
A ello se suma la contratacin de hecho y la conducta social tpica. Tales
hechos han originado la necesidad de una proteccin al consumidor, que
agobiado por sus necesidades naturales o artificiales se somete a las
exigencias de los productores de bienes y servicios de consumo masivo.
Abona a lo anterior, el hecho de que en la dcada del 90 se produjo un
proceso de
conjunto
reformas
de
cambios,
que
se
reflejaron
en
el
normas encaminadas a estructurar un marco legislativo
que disee un nuevo modelo econmico y por tanto a romper con los
esquemas econmicos y legales que hasta ese momento existan en el
16
El contrato es por adhesin cuando una de las partes, colocada en la alternativa de

aceptar o rechazar
ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte, declara su voluntad de
aceptar (artculo
1390 C. C.)

DERECHO
Pas, como consecuencia de la instalacin en el mundo del modelo
neoliberal.
Dentro de ste proceso de liberalizacin y privatizacin de la economa
se observa: Una
reduccin de
la participacin e
intervencin del
Estado en la actividad econmica y por tanto un aumento sustancial de

la participacin del Sector
privado. Sin
mucho
al
ms
ambicioso
embargo
el
proyecto
es
no encontrarse satisfecho slo con la
reduccin de la presencia del Estado en la economa y la mera

privatizacin, sino que a decir de Alfredo Bullard Gonzlez Se requiere,
y con urgencia, de una privatizacin del propio Sector Privado. La
carencia
de
una
autntica
agentes
econmicos
cultura
ajusten
sus
lineamientos bsicos para que

desvirta
basado
que
el
en
tanto
las
comportamiento
economa
en
la
comportamientos
funcione
funcionamiento
una
de mercado,
del
de
la
nuevo
mercado.
empresas
como
coincidente
con
libre
los
los
los
algunos
competencia
modelo
Es
que
econmico,
preciso, entonces
consumidores
presupuestos
sigan
un
bsicos
del
sistema de mercado que rige en nuestro pas.

Para el logro de tales objetivos se han promulgado algunas leyes que
tienen que ver con la represin de Conductas anticompetitivas (Decreto
Legislativo N 1034, publicado en el Diario Oficial El Peruano, el 25
de junio de 2008), en sustitucin de la Ley Antimonopolio y la Defensa
del Consumidor (D. S. N 039-2000-ITINCE, publicado el 11 de Diciembre
de 2000) y su Ley Complementaria del
Consumidor
(Decreto
Legislativo
Sistema
de
Proteccin
1045, publicado en el Diario
Oficial El Peruano del 26 de Junio de 2008). La primera prohbe

sanciona
el
abuso
de
la
posicin
de
al
dominio
las
prcticas
colusorias horizontales y verticales, como una forma de combatir un

conjunto de
comportamientos
que
distorsionan
el
funcionamiento

DERECHO
del
mercado, atribuidos
los
agentes
econmicos
privados,
es
decir las empresas.

Recordemos que en una economa perfecta de mercado se requiere de
gran nmero de ofertantes u consumidores, de modo que uno slo de
ellos no pueda en forma unilateral alterar los precios. La segunda tiene
como objetivo fundamental
completa
informacin,
en
la
generacin
de
una
mayor
el entendido de que ello constituye una
necesidad para que el mercado funcione. Los consumidores deben estar

debidamente informados a fin de que expresen su voluntad sin vicio
alguno.

DERECHO
Conclusin
:

DERECHO
DOCTRINA
S

DERECHO
JURISPRUDENCIAS
JURISPRUDENCIA
"El ejercicio de los derechos inherentes a la propiedad supone que se
pruebe la calidad de propietario" (Ejecutoria Suprema de 26/08/86,
Anda Chvez, Juan, "Repertorio de Jurisprudencia Civil", p. 315).
Tratndose del derecho de propiedad, no es jurdicamente admisible la
coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad, por
cuanto este es excluyente" (Exp. N 479-95-Lambayeque, Sala Civil de la
Corte Suprema, Hinostroza
Minguez, Alberto, "Jurisprudencia Civil",
tomo 111, p. 239).

"Tratndose del derecho de propiedad, no es jurdicamente admisible la
coexistencia de dos personas titulares del derecho real de propiedad,
por cuanto este es excluyente. Por tanto, la reivindicacin no es la va
idnea para discutir el derecho de propiedad que recprocamente

DERECHO
invocan ambas partes" (Exp. N 324-95-Junn, Normas Legales N 247, p.
A-17).
"El derecho de propiedad es de naturaleza real, por excelencia, pues
establece la relacin entre una persona, en este caso propietario, y la
cosa; mientras que un crdito es un derecho personal, pues establece un
vnculo entre personas, aun cuando tenga por objeto una obligacin de
dar" (Cas. N 1649-97-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema, El Peruano,
1(J112/98, p. 2206).
ANEXOS
(las diapositivas)

DERECHO
BIBLIOGRAFA:
Rubio Correa, Marcial y Bernales Ballesteros, Enrique: Obra citada.

Jorge Eugenio.
Instituciones
de Derecho Civil.
Los Derechos
Reales. Tomo 1. Editorial Castrilln Silva S.A., Lima, 1952


DERECHO
BIDART
CAMPOS, Germn.
Tratado
elemental
de
Derecho
Constitucional argentino. Tomo 1, Ediar, Buenos Aires

ROMERO ROMAA, Eleodoro, Derecho Civil, Los Derechos Reales,
Tomo 1, Segunda Edicin, Lima; PUIG BRUTAU
PEA BERNALDO DE QUIROZ, Manuel, Derechos Reales, Derecho
Hipotecario,
Segunda
Edicin,
Editado
por
la
sesin
de
publicaciones de la Universidad de Madrid, Madrid, 1986

Sevillano Altuna,
Edwin:
Perspectivas
y Problemas Actuales.
En el Derecho Civil Peruano. El Peruano, 27.12.1993, pg. B-8.
Bullard
Gonzlez,
Alfredo:
Sobre
el
Cdigo
Civil
los
Dinosaurios, en Derecho y Economa, obra citada, pg. 136.
Cantuarias, Luis Felipe: Anlisis Econmico de la compra venta,

pg. 89, citado por Malpartida Castillo, Vctor, obra citada, pg. 72.
Calabresi, Guido. El coste de los Accidentes Anlisis Econmico

y Jurdico de la responsabilidad civil.
Versin en castellano.
Editorial Ariel, Barcelona, 1984, pp. 44 46, publicado en el

Diario Oficial El Peruano, del 23 de Julio de 1993, bajo el ttulo
Accidentes, costos y responsabilidad civil. pg. B 15.

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EL DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS

: VALDIVIA HERRERA, YENNY

ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

- GARCIA GUERRERO, MARINO

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

Que, segn parece,

ha sido colectiva en su origen:

derecho individual ha debido aparecer

primeramente en cuanto a los objetos mobiliarios, los vestidos, y luego

Los inmuebles dedicados al alojamiento

fueron con bastante rapidez objeto de una apropiacin, al menos

cultivo y el disfrute se convirtieron en objeto de una divisin temporal

fondos se encontr dividida entre familias; mas

adelante entre individuos. Producida la Revolucin Francesa, aparece

instrumento formal, constituido por la

legislacin. En ste ltimo aspecto, retoma el ordenamiento jurdico

asignndole, desde el punto de vista poltico, el mismo nivel que los

presin. A todas se les da el comn carcter de derechos naturales e

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

Revolucin Francesa, se plasman en el C.C. Napolenico de 1804, en

decisivamente en la concepcin sobre la propiedad. El Papa Len XIII,

campo econmico sera

utpico. Si a dicha iniciativa le fuera permitido disponer libremente

legislaciones modernas, a darse una conceptualizacin de la

propiedad en funcin al inters social, an as

un derecho pleno que debe tender a absorber todas las posibilidades

funcin de la propiedad privada, en la segunda fraccin del artculo

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

conformidad con lo dispuesto por las leyes.En nuestro Pas, la

La propiedad es inviolable. El Estado la

garantiza. A nadie puede privarse de la suya

valorizacin, caducidad y abandono. En la expropiacin por causa de

hacerse en efectivo, por armadas o en bonos de aceptacin obligatoria y

casos la ley seala el monto de la remisin, plazos adecuados

intereses reajustables peridicamente, as como la parte de

la indemnizacin que debe pagarse necesariamente en dinero en forma

inspirado en la Constitucin de 1979

en su artculo 923, establece: La propiedad es el poder jurdico que

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

como la conclusin de un proceso que se gest durante el siglo XIX, al

pretendi otorgarle a la propiedad, mejor dicho al derecho de propiedad.

fue criticado por

ihering, para quien: La propiedad no poda ser un castillo inaccesible...

desaforado egosmo del

propiedad deba servir, como un elemento para el desarrollo integral de

con el tiempo, que adquiere deferentes

una determinada poca quieran darle. A

continuacin aade: ... la propiedad no es concepto universal

garantiza. Se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los

DERECHO DE PROPIEDAD Y EL ANLISIS ECONMICO DEL

A nadie puede privarse de su propiedad sino,

exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pblica,

la propiedad que el Estado haya sealado en el procedimiento de

la propiedad privada, en sus siguientes

aspectos: En su manifestacin mobiliaria e inmobiliaria,

actividades agraria, industrial, minera o pesquera. Se observa, entonces,

slo podr producirse si media: Causa de

seguridad nacional (exclusivamente); o necesidad pblica declarada por

personas naturales o jurdicas), en relacin al

derecho de propiedad (art. 71): En cuanto a la propiedad, los