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Historia del Derecho

17 de marzo 2016

Etapas o periodificacin del derecho romano


1. Preclsica, arcaica o monrquica (desde la fundacin de Roma 753 a.C.
hasta la dictacin de las XI tablas en el 450-451 a.C. : se le consideraba
un derecho sacro (divino), Fas.
Fas: es aquel derecho creado por los dioses p
ara los hombres en la resolucin de conflictos jurdicos (no sociales, morales,
familiares, etc.)
El conflicto es inherente al hombre, porque sus intereses convergen.
El derecho sacro era hecho, monopolizado e interpretado por el colegio de
pontfices, quienes eran considerados como un puente entre lo divino y
terrenal. Pontfice: constructor o arquitecto de puentes.
Fuentes del Fas:
o

Mores ( moral, muerte, amor sin muerte) mayorum (los mayores, los
antiguos, los antepasados) : la moral o la costumbre de los antepasados
o de los muertos.

Las mores mayorum tienen sus inicios en la domus (hogar romano entendido
desde el punto de vista o concepto espiritual, muy importante. La divinidad,
tenan dioses domsticos quienes eran sus antepasados. En la domus hay
bienes y grupo familiar, el jefe es el pater familiae. La domus es el mbito ms
mas ntimo y privado del mundo romano.
En roma, el concepto de familia es ms jurdico que biolgico. Genitor: el que
procrea hijos. / Pater familiae: el jefe de la familia.
La sociedad de la poca, estaba dividida entre patricios (socios del colegio de
pontfices) y los plebeyos.
A medida del paso del tiempo, se empieza a buscar la igualdad por parte de
los plebeyos y se arman las denominadas luchas y gracias a stas surge la
dictacin de la ley de las XII tablas, por 10 decemiros (magistrados no
permanentes) y dos plebeyos.
La ley de las XII tablas es la equitas, que se refiere a la igualdad de derechos y
obligaciones. Convirtindose en un derecho positivizado (escrito), a diferencia
de las mores mayorum, que estaba sujeto al arbitrio del Colegio de Pontfices
porque eran ellos quienes lo interpretaban.

2. Etapa clsica o republicana: perodo de inicio del derecho escrito, de


inicio de la seguridad jurdica.
o Ius: derecho creado por los hombres para los hombres en la
resolucin de conflictos jurdicos.
Fuentes del derecho:
o

Iurisprudente: no era parte del cargo pblico, tampoco del cursus


honorum, o magistratura. Era un sabio particular, docto y
conocedor del derecho y las leyes. Goza de la facultad Autoritas
( de la sabidura socialmente reconocida)
Pretor (magistratura ordinaria permanente): cargo pblico y
poltico, forma parte del cursus honorum o magristraturas. Goza
de la facultad de Potestas (poder poltico sancionatorio coercin,
coaccin) y el Imperium (auxilio de las armas y la disciplina
militar). Originalmente tena carcter militar.
Tenia la funcin de Iurisdictio (facultad de administrar la justicia),
por esto, es calificado como Iudex (juez), ya que es l quien aplica
el Ius (derecho). Gozaba de la capacidad para emitir Edictos
(fuentes del derecho), que es la facultad Ius Edicendi (publicar sus
resoluciones).

CIves: ciudadanos romanos


Civitas: ciudad estado de Roma en su sentido espiritual
Urbs: ciudad estado de Roma en su sentido material
Tres pilares fundamentales de la constitucin republicana romana
I.
II.
III.

Comisios
Senex (senado, consejo de ancianos)
Magistratura

Roma se lanza a la conquista y empieza a crecer, divide de otra manera


politicoadministrativamente a Roma, y surgen las provincias (provincere: para
conquistar o mantener la conquista), que se subdividen en senatoriales
(aquellas que son pacficas, gobernadas por el senado y con muy poca fuerza
militar) y las provincias imperiales (aquellas ms belicosas, gobernadas por el
emperador y con mucha fuerza militar)
3. Etapa postclsica o Justinianea: Derecho legislado y positivizado. La lex o
ley (manifestacin del emperador de querer gobernar) es la principal
fuente del derecho. Constituciones imperiales.

Esta etapa puede ser dividida en dos


I.
II.

Alto imperio romano: Gobernaba el prnceps en compaa del Senado


Bajo imperio o dominado (dominus: pater parial: tierra de los ancestros):
se entiende que el emperador es el jefe. Se aade el concepto sbdito.
Nacin: donde yo nac ( es un concepto posterior)

Tambin hubo una divisin entre el imperio oriental, de capital Bizancio y el


imperio occidental, de capital Roma.
Creacin del Corpus Iuris Civilis: sus intenciones eran juntar todo el derecho.

Concepto y contenido del derecho romano


Podramos entender por derecho romano aquel codificado por orden del
emperador Justiniano a comienzos del SVI de nuestra era, aquel que se
encuentra contenido principalmente en las diversas partes de la compilacin
Justiniana (Corpus Iuris Civilis) en especial de las partes: codex, digesto,
institutas y las novelas. Es decir, corresponde en este caso hablar de derecho
romano Justinianeo y que de acuerdo a una de estas partes denominadas
institutas dice relacin con un verdadero manual elemental destinado a los
estudiantes del derecho que se iniciaban en el estudio de la jurisprudencia y
tambin del digesto como un verdadero cuerpo de doctrina el que se form con
los fragmentos tomados de los jurisconsultos que vivieron y desarrollan el
derecho romano durante su poca de mximo esplendor, calificada de clsica.
Concepto restringido del derecho romano
Es preciso sealar que aquella poca abarcaba desde fines del perodo
republicano y comienzos del imperio, desde a era del Emperador Augusto y
particularmente de los Emperadores Antoninos iseveros desde los SII y SIII d.C.
Por otra parte, desde un punto de vista ms amplio podemos entender por
derecho romano el desarrollo gradual del derecho vigente en roma desde la
fundacin de la ciudad segn el Historiador Romano Varrn, ocurrida en el SVIII
a.C. hasta el perodo de la denominada compilacin justiniana.
Desde luego a este concepto le conferiremos una expresin fundamentalmente
histrica, toda vez que ha de estudiarse sus orgenes y transformaciones que
esperiment dicho derecho vigente un comienzo para una simple aldea de
campesinos latinos (la liga del septimonium/ la liga de las siete colinas) y que
posteriormente dara lugar a la ciudad estado de Roma. Adems, avanzado en
el tiempo se extendera a la pennsula itlica por medio de militares durante la
poca republicana y comienzos del imperio ya que se extendera al resto del
urbe romano principalmente a aquellos pueblos de la cuenca del mediterrneo,
como por ejemplo en Espaa y su perodo de romanizacin desde el 218 a.C.
hasta el 19 de la misma era, entendida como una provincia Senatorial, paceta
o pacfica.

Roma nace como un aldea de agricultores, el derecho nace tambin por el


comercio y la necesidad de resolver conflictos de dinero principalmente.
Palabras :
Pecuniario pecunio ovejas (pago)
Salario soldado sal (pago)
Roama amor sin muerte roma trasciende la muerte.
31 de Marzo 2016

El perodo de preclsico, arcaico o monrquico


Nace la figura del Rey.
(753 aC 130 Ac)
En esta etapa, podemos distinguir e identificar el origen de roma a partir de
sus modestos inicios como un a aldea o comunidad rural que se bas
fundamentalmente en el comercio y el pastoreo. Debido a su emplazamiento a
orillas del Ro Tbet y al lado de una antigua ruta o va de la sal (va salaria), lo
anterior entierra de sabinos y la que fomentar muy pronto a partir de ese
momento el desarrollo de la industria as como tambin del comercio junto a la
agricultura.
Podemos entonces, explicar dicho origen desde tres puntos de vista:
I.
II.

III.

desde el punto de vista mitolgico o de la leyenda, basado


precisamente en la leyenda de Rmulo y Remo y la loba capitolina.
Desde el punto de vista literario, conforme el poema pico del poeta
romano Virgilio y en la que se seala las aventuras y los berilios del
hroe troyano Eneas, luego de su huida y de la destruccin de la ciudad
de Troya
Pero tambin, se puede explicar dicho origen desde el punto de vista
histrico, as la ciudad de Roma, desde su fundacin, nace teniendo
como sustrato o base su origen latino, ello en virtud de sus vnculos con
otras comunidades latinas del Este y del Sur de Roma. Esos vnculos
estaban dados por un lenguaje comn (el latn), tambin por una
cultura comn, un derecho comn y una religin, basada en el
antiqusimo culto racial al dios Jpiter Latiaris, quien tena su morada en
los montes albanos al sur de Roma.

Por otro lado, estaban los Etruscos, pueblo que emigr desde el Asia Menor, de
lengua no indo-germnica y que se asienta o se establece en el territorio al
norte de Roma. Y que entrado el siglo sexto a.C. vino a ejercer su podero
sobre dicha ciudad y que se extiende al resto de la pennsula itlica.
Desde luego, la influencia de dicho pueblo, se manifiesta en su arte (siguiendo
los cnones del patrn griego) como por ejemplo en el arte funerario tambin
del punto de vista de su cultura y tambin en materia religiosa donde queda

claro el culto a los denominados tres dioses del capitolio (Jpiter, Juno-Dios de
las dos caras- y Minerva) se cree, a partir del ao 509 a.C.
Constituye tambin costumbre etrusca que se va asentando en Roma, la de
examinar las entraas de ciertos animales y as como tambin la observacin
De las aves en vuelo que sern conocidos estos hechos como los augurios y
presagios, ellos para explicar la buena o mala fortuna ya sea en un empresa
militar, poltica y a veces comercial.
Desde el putno de vista del derecho hoy no es tan clara la recepcin de
instituciones etruscas en el Derecho Romano, pero lo que s se tiene que tener
en claro es la influencia de smbolos adoptados por algunas magistraturas
romanas, como por ejemplo la silla curul o tambin el smbolo del Fas, que
representaba la administracin de justicia y que portaban los lctores.
Por ltimo est el influjo menor del pueblo de los sabinos y de los albanos, pero
como ya es sabido, tal vez, la mayor influencia vino desde Grecia en el mbito
religioso con el culto y la adoracin de los dioses Mercurio, Minerva y Diana,
ello a partir del siglo VI a.C. y sobre todo en el campo del derecho y se cree que
ello fue as a travs de la intermediacin de los etruscos hacia el siglo V a.C. lo
que coincide con la dictacin de la ley de las XII tablas.
As las cosas, la ciudad de Roma para la poca arcaica estaba constituida
socialmente por dos clases sociales: A saber, los patricios y los plebeyos
I.

Los patricios eran quienes tenan el mayor peso respecto del poder
poltico y econmico. Es decir, eran aquellos que posean la mayor parte
del suelo romano (propiedad fundiaria), y que estaban conformados en
calidad de jinetes o de quites (caballeros) -Equino:caballo:caballero- y
que representaban al ncleo del ejrcito romano.
Luego, esa misma clase patricia es la que dio origen a una divisin de
linajes (gentes o gens), quienes tenan una descendencia comn del
viejo patriciado, por ejemplo: el nombre comn (nomen gentili) como por
ejemplo: el caso de la gens julia como fue Julio Csar (Cayo Julio Cesar.
Cayo: nombre de pila) en el mbito domstico, lo anterior, se manifest
en la figura del pater familiae quien gozaba y tena del poder
omnmodo (absoluto, que lo abarca) y absoluto respecto de sus hijos
varones solteros, de su esposa, de sus nietos, y tambin de sus nueras,
as como tambin de los bienes que integraban la patria potestad. E
inclusive por otro lado, respecto del poder sobre las personas pudiendo
decidir respecto de la vida y de la muerte durante algn perodo.
As tambin, el pater era el titular de derechos, obligaciones y deberes
respecto de negocios jurdicos celebrados por l concepto de
capacidad. La capacidad jurdica es la aptitud legal de ser titular de
derechos, deberes y obligaciones jurdicas, de ah que el concepto
de capacidad, etimolgicamente deriva del latn caput, que significa
cabeza y aquel pater era la cabeza de su familia. (La nica riqueza de
los plebeyos es la capacidad de crear hijos para que sean parte de
Roma)

II.

Tambin el pater gozaba de la denominada potestad dominical que


se ejerca sobre los esclavos, ya que en aquella poca aquellos eran
considerados una res (cosa) y por otro lado, los sirvientes o domsticos
que estaban sometidos a la potestad del mancipium, ya que aquellos
estaban en una categora intermedia entre los esclavos y los hombres
libres, es decir, eran semi-libres.
Por su parte, los plebeyos componan la gran masa social del pueblo
romano y eran aquellos que estaban excluidos de los cargos de
represrentacin pblica o poltica. Y ello hasta las denominadas luchas
sociales de los siglos V y IV a.C. as como tambin aquellos (los
plebeyos) no tenan acceso alguno a los cargos sacerdotales del Colegio
de Pontfices, y menos an estaban autorizados el poder casarse con
patricios como bien lo sealara la ley de las XII tablas, y que slo a partir
del ao 445 a.C. y en virtud de la Ley Canuleya,, puso fin a tal
prohibicin.
As toda una parte de la clase plebeya estaba representada en aquella
poca por pequeos labradores independientes, asentados o
establecidos sobre suelo patricio entrando en relaciones con los mismos,
y que tambin eran labradores y no terratenientes, ya que les
entregaban a los plebeyos la facultad de aprovechar la porcin de tierra
que posean en precarium, mas no su dominum.
Situacin anterior que va a dar origen a relaciones de vasallaje y de
clientelismo que de alguna forma van a ser una nueva suerte de clase
social (tercera categora) las que estaran reguladas por la ley de las XII
tablas dando origen a relaciones de vasallaje y de clientelismo, y que
impona como obligacin al cliente seguir a su seor (patricio) en las
empresas de guerra como tambin en las del mundo poltico (votando
por l, a travs de los plebiscitos) y por su parte generaba la obligacin
del seor de proteger y de defender a su cliente, sopena de destierro si
no cumpla con lo anterior. Es decir auqella relacin entre el cliente y el
seor estaba sealada por la fidelidad basada en el concepto de la
bonafide.
Algunas consideraciones sobre la patria potestad