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Que llegan estas actuaciones a esta Alzada con motivo del recurso de
apelacin deducido a fs. 145/9, por la representante letrada del Estado
Nacional contra la sentencia -del da 6 de noviembre de 2013- por medio de la
cual el magistrado de grado hizo lugar a la accin de amparo interpuesta por
Luca Petrona Ortiz en contra del Instituto Nacional de Servicios Sociales para
Jubilados y Pensionados (en adelante INSSJyP) y, en consecuencia, torn
definitiva la orden cautelar dispuesta a fs. 23 y vta., y orden proveer lo
conducente para que le contine brindando a la afiliada la cobertura total de la
siguiente medicacin: gramagen 1 gr. (gencitabina), amp. seis y doxetacel 80
mg. (docetacel), amp. dos; mientras dure el tratamiento indicado y segn los
certificados mdicos acompaados. Asimismo, rechaz la excepcin de falta de
legitimacin pasiva opuesta por el Estado Nacional y, en consecuencia,
conden subsidiariamente al Ministerio de Salud de la Nacin a la cobertura de
las prestaciones en cuestin. Impuso las costas del proceso a las demandadas
vencidas.
Que los agravios del Estado Nacional -Ministerio de Salud de la Nacin se
dirigen a cuestionar la condena subsidiaria dispuesta respecto de su parte.
Asimismo, critica el rechazo de la defensa de falta de legitimacin pasiva
oportunamente opuesta. Al respecto, asevera que las apreciaciones del a quo
referidas a la posicin de garante de la salud son errneas. Expresa que su
parte no es el obligado de autos, ni an en forma subsidiaria.Entiende que
tampoco puede sostenerse la existencia de una responsabilidad subsidiaria del
Estado y del Ministerio pues el principio de subsidiariedad es operativo solo en
los casos en que los afectados carecen de cobertura de obra social, situacin
que alega que no sucede en autos. Por ello, pide se revoque la sentencia
cuestionada, sin costas. Mantiene la reserva del caso Federal.
Concedido el recurso, conferido el traslado de ley y contestados los agravios a
fs. 151/2, por el Sr. Defensor Pblico Oficial, fueron elevadas las presentes
actuaciones a este Tribunal. Quedaron a fs. 156 en condiciones de dictar
sentencia. Providencia que se encuentra firme y consentida.
Que habiendo examinado las constancias reunidas en la causa, primeramente,
corresponde sealar que en estos autos se encuentran en juego los derechos
de la persona, entre ellos el derecho a la vida (arts. 1, 2, y 4, CADH; art. 75,
inc. 22, CN) y, en consecuencia, el derecho a la salud, reconocido en
documentos internacionales ratificados por nuestro pas (art. 75 inc. 22 de la
Constitucin Nacional y Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre, art. XI; Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 25.1;
Convencin Americana de Derechos Humanos, art. 29.c; Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 12.1 y 12.2d; art. 12,
punto 1 de la Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la Mujer)1.
Que teniendo en cuenta los exiguos tiempos que impone este proceso en razn
de su naturaleza, adelanto mi opinin en sentido de rechazar el recurso
1 Ver en igual sentido, CFA La Plata, en autos: Vendrell Amanda Hayde c/
INSSJyP s/amparo ley 16.986, expte.17.006/11 del 15 de febrero de 2011.
deducido por el Estado Nacional y confirmar la sentencia en todo lo que ha sido
materia de agravio, pues el planteo de la recurrente suscita el examen de
cuestiones que han sido tratadas por esta Alzada en numerosos precedentes.
Al respecto, corresponde sealar los lineamientos del Alto Tribunal en Ana
Carina Campodnico de Beviacqua v. Ministerio de Salud y Accin Social
Secretara de Programas de Salud y Banco de Drogas Neoplsicas2, por
cuanto manifest que El derecho a la vida es el primer derecho de la persona
humana que resulta reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional Lo
dispuesto en los tratados internacionales que tienen jerarqua constitucional
(art.75 inc.22 de la Ley Suprema) reafirma el derecho a la preservacin de la
salud -comprendido dentro del derecho a la vida- y destaca la obligacin
impostergable que tiene la autoridad pblica de garantizar ese derecho con
acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir en su
cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la
llamada medicina prepaga.
En este sentido contina indicando el Tribunal que el Ministerio de Salud y
Accin Social, mediante la Secretara de Salud, es la autoridad de aplicacin
que fija las polticas del seguro y es tambin el organismo designado en la ley
23661 para llevar a cabo la poltica de medicamentos. En tal carcter, le
corresponde articular y coordinar los servicios asistenciales que prestan las
obras sociales comprendidas en la ley 23660, los establecimientos pblicos y
los prestadores privados en un sistema de cobertura universal, estructura
pluralista y participativa y administracin descentralizada que responda a la
organizacin federal de nuestro pas (arts.3, 4, 7, 15, 28 y 36).
Resulta evidente la funcin rectora que ejerce el Estado Nacional en el campo
de la salud y la labor que compete al Ministerio de Salud y Accin Social, como
autoridad de aplicacin, para garantizar la regularidad de los tratamientos
2 CSJN Fallos 323-3:3329
sanitarios coordinando sus acciones con las obras sociales y los estados
provinciales, sin mengua de la organizacin federal y descentralizada que
corresponda para llevar a cabo tales servicios. A su vez, el Procurador Fiscal
en su dictamen agreg que: el principio de actuacin subsidiaria que rige en
esta materia se articula con la regla de solidaridad social, pues el Estado debe
garantizar una cobertura asistencial a todos los ciudadanos, sin discriminacin
social, econmica, cultural o geogrfica (art.1ro 23661), y ello impone su
intervencin cuando se encuentra superada la capacidad de previsin de los
individuos o pequeas comunidades.