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ASPECTOS JURIDICOS DE LA

GESTION DE LOS PASIVOS


AMBIENTALES
Universidad de Los Andes Contrato
de Consultora MAVDT - OEI
2008

Plan










Consideraciones previas
Concepto de pasivos ambientales
La responsabilidad y el dao ambiental
Los pasivos ambientales en otros pases
Algunos criterios de pasivos ambientales
Tipos de responsabilidad: administrativa, civil y
penal.
Rgimen de responsabilidad
Instrumentos para prevenir y controlar los efectos
ambientales
Marco jurdico

Consideraciones previas

De donde surge el tema?


 Es un tema trado de la economa y el medio ambiente pero
resuelto jurdicamente hace muchos aos?
Existencia de problemas ambientales no resueltos
Procesos de privatizacin o reestructuracin de empresas
(debidas diligencias)
Los pasivos ambientales ya existan en el mundo jurdico como
responsabilidad
Ausencia de jurisprudencia en el tema

Concepto de pasivos ambientales


El pasivo ambiental es el conjunto de los daos
ambientales, en trminos de contaminacin del
agua, del suelo, del aire, del deterioro de los
recursos y de los ecosistemas, producidos por una
empresa, durante su funcionamiento ordinario o por
accidentes imprevistos, a lo largo de su historia.
Observatorio de la Deuda Ecolgica

Concepto de pasivos ambientales

El problema es la confusin que surge entre:

Impacto ambiental de una actividad,


Dao ambiental y
Responsabilidad jurdica de las empresas

Concepto de pasivos ambientales




Costo en el cual incurre una persona como


consecuencia de una obligacin cuantificable
econmicamente. El pasivo debe ser
perceptible, cuantificable y valorable.
En trminos jurdicos: obligacin de pagar o
asumir un gasto como consecuencia de un
dao o de un impacto, que puede ser de
origen legal, administrativo, contractual, o
judicial.

Concepto de pasivos ambientales

Surge de liability que significa:

Responsabilidad
Obligacin de pagar una deuda

La responsabilidad y
el dao ambiental
Responsabilidad: Es la obligacin de resarcir un
dao, dao por incumplimiento de una obligacin o
dao por un encuentro social ocasional. La
responsabilidad es la resultante de un juicio
descriptivo: ciertamente en los aspectos de dao y
autora, y en oportunidades, adems, de un juicio de
valor o poltico: calificacin de la conducta del
sujeto, autor o autora, de culpabilidad
Fernando Hinestrosa

La responsabilidad y
el dao ambiental
Sin dao no hay responsabilidad.
Juan Carlos Henao, concepto del dao ambiental puro
Artculo 42, Ley 99/93: dao ambiental el que afecte el
normal funcionamiento de los ecosistemas o la
renovabilidad del recurso.
Concordancia con el artculo 8 del CRNR sobre los
factores que deterioran el ambiente.

Dao ambiental
Deterioro del medio ambiente y de los recursos
naturales renovables que afecta el normal
funcionamiento de los ecosistemas o la
renovabilidad del recurso, causado por uno
cualquiera de los factores de deterioro sealados en
el artculo 8 del CRNR, y que se produzca por
incumplimiento de la ley, o por una accin u omisin
que da lugar a tal afectacin, o cuando la obra o
actividad tena una caracterstica que por s misma
produca una afectacin al normal funcionamiento
del ecosistema.

Los daos ambientales en otros


pases
Directiva Europea 2004/35/CE, entiende por dao
medioambiental:
Los daos a las especies y hbitats naturales
protegidos
Los daos a las aguas
Los daos al suelo
Es necesario identificar el recurso natural daado y
la posible configuracin del dao

Los pasivos ambientales en otros


pases
Bolivia, Reglamento General de Gestin Ambiental
Pasivo ambiental es:
a)

El conjunto de impactos negativos perjudiciales


para la salud y/o el medio ambiente, ocasionados
por determinadas obras y actividades existentes en
un determinado periodo de tiempo;
b) Los problemas ambientales en general no
solucionados por determinadas obras o actividades.

Los pasivos ambientales en otros


pases
Per, Ley 28271 de 2004.
Pasivos ambientales en la minera:
Son considerados pasivos ambientales aquellas
instalaciones, efluentes, emisiones, restos o
depsitos de residuos producidos por operaciones
mineras, en la actualidad abandonadas o inactivas y
que constituyen un riesgo permanente y potencial
para la salud de la poblacin, el ecosistema
circundante y la propiedad.

Los pasivos ambientales en otros


pases

Espaa, Ley de Responsabilidad Medioambiental


Traspone la Directiva Europea, incorporando un
rgimen administrativo de responsabilidad ambiental
de carcter objetivo e ilimitado, basado en los
principios de prevencin y de que quien contamina
paga
Configura un rgimen administrativo que se separa
de la responsabilidad civil clsica. La Administracin
del Estado dispone de facultades para hacer cumplir
la ley y aplicar el rgimen de responsabilidad

Algunos criterios de pasivos


ambientales:




Los efectos ambientales no manejados,


prevenidos, compensados o mitigados.
Los efectos ambientales por el enterramiento
de residuos peligrosos.
Los efectos ambientales de actividades en
ejecucin desde antes de la existencia de la
ley.
Los efectos ambientales generados por el
cierre de una actividad.

Tipos de responsabilidad




Responsabilidad Administrativa
Responsabilidad Civil

Extracontractual
Contractual

Responsabilidad Penal

Tipos de responsabilidad


Responsabilidad
Administrativa:
Incumplimiento de una norma que establece
obligaciones de carcter ambiental, o la
realizacin de una conducta definida como
violatoria de la normatividad ambiental. Art. 85
ley 99 de 1993
Responsabilidad Penal: Realizacin de una
conducta definida como hecho punible.
Cdigo Penal

Tipos de responsabilidad


Responsabilidad Civil:

Extracontractual: Es la obligacin de reparar un dao


causado al medio ambiente o a un tercero como
consecuencia de ese dao ambiental, producido como
consecuencia de una conducta negligente o ilcita, o
simplemente
por
la
produccin
del
dao.
Excepcionalmente por superacin de la capacidad de
carga del medio ambiente
Contractual: la obligacin surge como consecuencia del
dao ambiental producido a un tercero en virtud de la
violacin a una clusula contractual de contenido
ambiental

Rgimen de responsabilidad


Sujeto Responsable:

Ante Autoridad Ambiental: Titular de la licencia o


permiso, o propietario de la actividad
Ante el Juez: Puede existir solidaridad:
Propietarios, titulares de licencia o permiso, y
autoridad
Los administradores de la sociedad

Rgimen de responsabilidad


Presuncin de culpa - Actividades


Peligrosas: Se presume la culpa en
actividades peligrosas: Actividad que por
su estructura y comportamiento puede
producir dao, efectos impredecibles o
incontrolables.
Responsabilidad Objetiva: Basta que se
produzca el dao.

Rgimen de responsabilidad

Responsabilidad por Dao a un Tercero:


Afectacin al patrimonio de un tercero
como consecuencia del dao ambiental
Responsabilidad por Dao Ambiental:
Afectacin al medio ambiente o a los
recursos naturales renovables.

Tipo de dao


Dao Ambiental Puro: El producido


directamente a los recursos naturales
renovables, la Biodiversidad, el paisaje o al
medio ambiente en general
Dao Ambiental Correlativo o Consecutivo:
Aquel producido a un tercero como
derivacin de un dao al medio ambiente

Instrumentos para prevenir y


controlar los efectos ambientales

Los instrumentos administrativos creados


por la ley para prevenir y controlar los
efectos ambientales que puedan generar los
distintos proyectos, obras y actividades son:
La licencia ambiental y el rgimen de
transicin.
Los permisos, concesiones y autorizaciones

Marco jurdico


Constitucin Poltica: Artculo 80: El Estado


planificar el manejo y aprovechamiento de
los recursos naturales, para garantizar su
desarrollo sostenible, su conservacin,
restauracin o sustitucin.
Adems, deber prevenir y controlar los
factores de deterioro ambiental, imponer las
sanciones legales y exigir la reparacin de
los daos causados

Marco jurdico


Ley 23 de 1973: Artculo 16: El Estado ser


civilmente responsable por los daos ocasionados al
hombre o a los recursos naturales de propiedad
privada como consecuencia de acciones que
generen contaminacin o detrimento del medio
ambiente. Los particulares lo sern por las mismas
razones o por el dao o uso inadecuado de los
recursos naturales de propiedad del Estado.

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo Numeral 6: La formulacin


de las polticas ambientales tendrn en cuenta el
resultado del proceso de investigacin cientfica. No
obstante, las autoridades ambientales y los
particulares darn aplicacin al principio de
precaucin conforme al cual, cuando exista peligro
de dao grave e irreversible, la falta de certeza
cientfica absoluta no deber utilizarse como razn
para postergar la adopcin de medidas eficaces
para impedir la degradacin del medio ambiente.

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo 5 Numeral 10: Determinar


las normas ambientales mnimas y las regulaciones
de carcter general sobre medio ambiente a las que
debern sujetarse los centros urbanos y
asentamientos humanos y las actividades mineras,
industriales, de transporte y en general todo servicio
o actividad que pueda generar directa o
indirectamente daos ambientales

Marco jurdico


Ley 99 de 1993. Artculo 31 Numeral 12:Ejercer las funciones


de evaluacin, control y seguimiento ambiental de los usos del
agua, el suelo, el aire y los dems recursos naturales
renovables, lo cual comprender el vertimiento, emisin o
incorporacin de sustancias o residuos lquidos, slidos y
gaseosos a las aguas en cualquiera de sus formas, al aire o a
los suelos, as como los vertimientos o emisiones que puedan
causar dao o poner en peligro el normal desarrollo sostenible
de los recursos naturales renovables o impedir u obstaculizar
su empleo para otros usos. Estas funciones comprenden la
expedicin de las respectivas licencias ambientales, permisos,
concesiones, autorizaciones y salvoconductos

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo 31 Numeral 17: Imponer y


ejecutar a prevencin y sin perjuicio de las
competencias atribuidas por la ley a otras
autoridades, las medidas de polica y las sanciones
previstas en la ley, en caso de violacin a las
normas de proteccin ambiental y de manejo de
recursos naturales renovables y exigir, con sujecin
a las regulaciones pertinentes, la reparacin de los
daos causados

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo 42: Reglas para


fijar las tasas: El Ministerio del Medio
Ambiente teniendo en cuenta los costos
sociales y ambientales del dao y los costos
de recuperacin del recurso afectado,
definir anualmente las bases sobre las
cuales se har el clculo de la depreciacin

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo 42: El clculo de la


depreciacin incluir la evaluacin econmica de los
daos sociales y ambientales causados por la
respectiva actividad. Se entiende por daos
sociales, entre otros, los ocasionados a la salud
humana, el paisaje, la tranquilidad pblica, los
bienes pblicos y privados y dems bienes con valor
econmico directamente afectados por la actividad
contaminante. Se entiende por dao ambiental el
que afecte el normal funcionamiento de los
ecosistemas o la renovabilidad de sus recursos y
componentes.

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: artculo 42: Con base en el


conjunto de reglas establecidas en el sistema de
que trata el inciso anterior, el Ministerio del Medio
Ambiente aplicar el siguiente mtodo en la
definicin de los costos sobre cuya base har la
fijacin del monto tarifario de las tasas retributivas y
compensatorias:
a. A cada uno de los factores que incidan en la
determinacin de una tasa, se le definirn las
variables cuantitativas que permitan la medicin del
dao

Marco jurdico


Ley 99 de 1993: Artculo 66: Competencias de Grandes Centros


Urbanos. Los municipios, distritos o reas metropolitanas cuya
poblacin urbana fuere igual o superior a un milln (1000.000) de
habitantes ejercern dentro del permetro urbano las mismas
funciones atribuidas a las Corporaciones Autnomas Regionales, en
lo que fuere aplicable al medio ambiente urbano. Adems de las
licencias ambientales, concesiones, permisos y autorizaciones que les
corresponda otorgar para el ejercicio de actividades o la ejecucin de
obras dentro del territorio de su jurisdiccin, las autoridades
municipales, distritales o metropolitanas tendrn la responsabilidad de
efectuar el control de vertimientos y emisiones contaminantes,
disposicin de desechos slidos y de residuos txicos y peligrosos,
dictar las medidas de correccin o mitigacin de daos ambientales
y adelantar proyectos de saneamiento y descontaminacin

Marco jurdico



Ley 99 de 1993: Artculo 85: Rgimen


Sancionatorio:
Sanciones

Demolicin de obra, a costa del infractor, cuando


habindose adelantado sin permiso o licencia, y
no habiendo sido suspendida, cause dao
evidente al medio ambiente o a los recursos
naturales renovables

Marco jurdico


Medidas Preventivas

c. Suspensin de obra o actividad, cuando de su


prosecucin pueda derivarse dao o peligro para los
recursos naturales renovables o la salud humana, o cuando
la obra o actividad se haya iniciado sin el respectivo
permiso, concesin, licencia o autorizacin;
d. Realizacin dentro de un trmino perentorio de los
estudios y evaluaciones requeridas para establecer la
naturaleza y caractersticas de los daos, efectos e
impactos causados por la infraccin, as como las medidas
necesarias para mitigarlas o compensarlas.

Marco jurdico



Ley 23 de 1973 (Artculo 4) y Decreto Ley 2811 de 1974


(Artculo 8):
Se entiende por contaminacin la alteracin del ambiente
con sustancias o formas de energa puestas en l, por
actividad humana o de la naturaleza, en cantidades,
concentraciones o niveles capaces de interferir el bienestar y la
salud de las personas, atentar contra la flora y la fauna,
degradar la calidad del ambiente de los recursos de la Nacin
o de los particulares.
Se entiende por contaminante cualquier elemento,
combinacin de elementos, o forma de energa que actual o
potencialmente pueda producir alteracin ambiental de las
precedentemente descritas

Marco jurdico
Ley 430 de 1998 y Decreto 4741 de 2005, artculo
19. De la responsabilidad acerca de la
contaminacin y remediacin de sitios. Aquellas
personas que resulten responsables de la
contaminacin de un sitio por efecto de un manejo o
una gestin inadecuada de residuos o desechos
peligrosos, estarn obligados entre otros, a
diagnosticar, remediar y reparar el dao causado a
la salud y el ambiente, conforme a las disposiciones
legales vigentes.

Cdigo Penal


ARTICULO 331. DAOS EN LOS RECURSOS


NATURALES. El que con incumplimiento de la
normatividad existente destruya, inutilice, haga
desaparecer o de cualquier otro modo dae los
recursos naturales a que se refiere este ttulo,
causndoles una grave afectacin o a los que estn
asociados con stos o se afecten reas
especialmente protegidas incurrir en prisin de dos
(2) a seis (6) aos y multa de cien (100) a diez mil
(10.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes.

Cdigo Penal


ARTICULO 332. CONTAMINACION AMBIENTAL. El que, con


incumplimiento de la normatividad existente, contamine el aire,
la atmsfera o dems componentes del espacio areo, el
suelo, el subsuelo, las aguas o dems recursos naturales en tal
forma que ponga en peligro la salud humana o los recursos
funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos, incurrir, sin
perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar,
en prisin de tres (3) a seis (6) aos y multa de cien (100) a
veinticinco mil (25.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes.
La pena se aumentar de una tercera parte a la mitad cuando
la conducta se realice con fines terroristas, sin que la multa
supere el equivalente a cincuenta mil salarios mnimos legales
mensuales vigentes

Acciones Populares
Ley 472 de 1998
 Artculo 2.- Acciones Populares. Son los medios procesales
para la proteccin de los derechos e intereses colectivos. Las
acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente,
hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio
sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a
su estado anterior cuando fuere posible.
 Artculo 3.- Accin de Grupo. Son aquellas acciones
interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas
que renen condiciones uniformes respecto de una misma
causa que origin perjuicios individuales para dichas personas.
La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el
reconocimiento y pago de indemnizacin de los perjuicios.