H duas principais teorias sobre a posse: a Subjetiva de Savigny e a

Objetiva de Ihering. Para Savigny, a posse o poder fsico sobre a coisa

(corpus) com a inteno de ter a coisa como sua (animus). Para Ihering, a
posse o poder de fato sobre a coisa (corpus). Tanto o Cdigo Civil de 1916
quanto o Cdigo Civil de 2002 adotaram a teoria Objetiva .
Desse modo, verifica-se que a posse o poder de fato sobre a coisa
exercida em nome prprio (autonomia), eis que quem exerce a posse em
nome alheio mero detentor e no possuidor.

Natureza Jurdica da Posse

Para aqueles que defendem a teoria subjetiva, a posse ao mesmo
tempo um fato e um direito, aponta-se que se trata de um acontecimento
casual que produz efeitos jurdicos, j para teoria objetiva a posse
simplesmente um direito por representar um interesse juridicamente
protegido. A doutrina moderna tem de a considerar a posse um direito.
O Professor Caio Mario da Silva Pereira reala que o debate
doutrinrio desse aspecto no tem hoje grande importncia bastando dizer
que nascendo a posse de uma relao de fato converte-se desde logo em
uma relao jurdica.
Admitida a posse como direito perdura o dissenso sobre a natureza
desse direito, ou seja, se ele pessoal ou real. Civilistas como Caio Mario da
Silva Pereira, Orlando Gomes, e Pontes de Miranda conclui que a posse um
direito real. Eles do conta; realam que a sujeio da coisa pessoa
direta e imediata, e o direito do possuidor exercitado erga omnes como
todo direito real.
O Cdigo de Processo Civil, no artigo 10, 2 no reconhece que o
direito de posse tem natureza real, dispe que nas aes possessria, a
participao do cnjuge do litigante s ser indispensvel no caso de
composse ou de atos praticados por ambos os cnjuges. A participao do
casal em uma ao possessria no decorre da natureza jurdica da posse,
mas da comunho de direitos e obrigaes.

Tipos de aes possessrias:

a) Reintegrao de posse - em caso de esbulho (privao fsica da coisa por violncia ou
clandestinidade ou precariedade. Posse injusta. Art. 1.200, CC). Pode ocorrer esbulho
parcial;
b) Manuteno da posse - em caso de turbao (no h a subtrao da posse, h
agresso atual. A sentena ser mandamental);
c) Interdito proibitrio - em caso de ameaa (ao de natureza preventiva. Art. 1.210, CC

Os interditos possessrios:

Um dos efeitos da posse (o principal) a sua defesa por meio dos

interditos. As aes possessrias especficas so trs, em captulo especial
do CPC, nos artigos 920 a 933. So elas a ao de reintegrao de posse, a
ao de manuteno de posse e a ao de interdito proibitrio. So trs as
leses possessrias: esbulho, turbao, e ameaa, sendo que para cada tipo
de leso haver uma tutela jurisdicional adequada.
A legitimidade ativa daquele que sofreu a leso possessria ou seus
sucessores, a ttulo singular ou universal. A legitimidade passiva daquele
que provocou a leso possessria ou seus sucessores.
Procedimento das Aes de Manuteno e Reintegrao na Posse
O procedimento idntico nas duas aes, embora os seus objetivos sejam
diferentes.
De acordo com o artigo 927 do Cdigo de Processo Civil, o autor deve:
1) demonstrar a posse anterior sobre a coisa;
2) a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
3) a data em que a posse foi violada;
4) a preservao da posse, embora turbada em se tratando de ao de
manuteno e a perda da posse em se tratando de ao de reintegrao.
Se houver prova pr-constituda da presena dos requisitos legais
(prova literal) cabe deferimento da medida liminarmente inaudita altera
pars em se tratando de ao de fora nova. O ru pode manifestar agravo
de instrumento contra essa deciso liminar.
Se no houver prova pr-constituda, os fatos mencionados no artigo
927, faculta-se ao autor, a justificao prvia devendo o ru ser citado para
comparecer a audincia de justificao.
Nessa hiptese, o juiz no defere de plano o mandado liminar.
Na audincia o autor produzir prova testemunhal podendo o ru, por
meio de advogado contraditar as testemunhas e formular perguntas.
Entende-se que o ru no pode produzir prova oral nesta audincia.
No estamos diante de audincia de instruo e julgamento colhendo-se a
prova apenas para fornecer ao juiz elementos para a apreciao do pedido
de liminar.

Se for acolhida da justificao, o juiz determinar a imediata

expedio do mandado de reintegrao ou de manuteno. Rejeitada a
justificao, a medida liminar ser negada prosseguindo-se com a
instaurao de contraditrio.
Cabe agravo de instrumento contra a deciso de juiz.
Se a r pessoa jurdica de direito pblico no cabe indeferimento de
liminar sem prvia audincia de seu representante judicial como dispe o
artigo 928, nico do Cdigo de Processo Civil.
No sendo designada audincia de justificao, concedida ou no a
liminar de plano, o ru ser citado para apresentar resposta em 15 dias.
Se for realizada a audincia de justificao o ru j ter sido citado
passando a fluir o prazo de 15 dias para resposta da data que foi intimado
da deciso que deferir ou no a medida liminar.
Entende-se que se o ru no comparecer a audincia de justificao e nem
se fez representar por advogado apesar de validamente citado considera-se
intimado da deciso a ser proferida iniciando-se desde logo o prazo para
resposta. A questo controvertida.
Se o ru foi citado pessoalmente e pautou-se pela revelia aplica-se o
artigo 330, II do Cdigo de Processo Civil.
Se o ru foi citado por edital ou hora-certa, o juiz deve nomear
curador especial para apresentar contestao.
Contestado ou no o pedido, o juiz dever verificar se caso ou no
de extino do processo ou julgamento antecipado de acordo com os artigos
329 e 330 do Cdigo de Processo Civil. Caso contrrio dever observar o
artigo 331 do Cdigo de Processo Civil.
Na contestao, o ru pode postular a proteo possessria em seu
favor, alm da composio de perdas e danos, assim em princpio no cabe
reconveno.
Podem ser apresentadas, no entanto, as excees instrumentais
como prev o artigo 304 do Cdigo de Processo Civil.
A Fungibilidade das aes possessrias

Na fungibilidade das aes possessrias h necessidade de dois

elementos primordiais que a tutela adequada e a adaptao no curso do
processo, sem as quais no h como fungibilidade.
Cumulao de pedidos

Nas aes possessrias admiti-se a cumulao de pedidos, ou seja,

o pedido principal cumulado com os pedidos acessrios, como temos em um
primeiro momento (principal) a proteo de posse e , alm de proteger o
que foi esbulhado ou turbado, tambm a necessidade de ressarcimento
pelas perdas e danos e, se caso for, desfazimento de construo (por
exemplo os sem terra).
Carter dplice das aes possessrias
Neste caso temos dois tipos de tutela, uma do autor contra o ru e
outra do ru contra o autor, vence quem convence e consegue provar.
Este carter afasta a necessidade de reconveno, porque o ru
pode, atravs de uma contestao, desenvolver e formular pedidos e
argumentos a seu favor, no dependendo do uso do expediente formal
consistente na reconveno.
Carter executivo lato sensu das aes possessrias
Tendo como ponto de partida que o escopo a proteo posse,
esta se d independentemente de outro processo (execuo). Neste caso, a
restituio da posse ocorre mediante simples expedio de mandado de
manuteno ou reintegrao, independentemente de procedimento de
execuo.
Mas, o carter executivo s se refere proteo da posse e no nas
possveis condenaes. Portanto, conclui-se que neste caso tem-se a
eficcia condenatria e a eficcia executiva.

Aes de fora nova e de fora velha

Fora nova so aquelas intentadas dentro de ano e dia contados da

turbao ou esbulho.
Fora velha so aquelas intentadas fora do ano e dia, no perdendo
o carter possessrio, mas o procedimento ser ordinrio.
Fora nova intentada dentro de ano e dia aps a prtica do ato
turbativo ou espoliativo, cabendo a concesso de liminar. Obedece,
pois o rito sumrio. A liminar de natureza satisfativa. O autor
almeja

uma

antecipao

de

tutela,

bastando

o fumus

boni

iuris (posse, agresso e prazo de ano e dia art. 927, CPC) para sua
concesso. Opericulum in mora requisito para concesso de liminar
cautelar, no da satisfativa. A liminar inauldita altera pars, salvo o
previsto no art. 928 do CPC.

Fora velha tramita pelo rito ordinrio, no admitindo o deferimento

de liminar. Art. 924, CPC. O autor pode pleitear a tutela antecipada
do art. 273 do CPC (tutela antecipada genrica) Nesta exige-se
opericulum in mora. O que se perde, portanto, o direito de pleitear
a tutela do art. 927 do CPC (tutela especfica da possessria).