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ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO DE INVESTIGACIONES
CARTAGENA
2014
DIRECTORA:
RAYAELA SAYAS
UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO DE INVESTIGACIONES
CARTAGENA
2014
Contenido
INTRODUCCIN............................................................................................................................................. 5
1. ANTECEDENTES Y EVOLUCIN DEL PROCESO MONITORIO ...................................................................... 7
1.1. HISTORIA DEL PROCESO MONITORIO ................................................................................................ 7
1.2. ANTECEDENTES MS IMPORTANTES EN EL DERECHO COMPARADO ............................................... 9
1.2.1. PROCESO MONITORIO ALEMAN. ................................................................................................ 9
1.2.2. PROCESO MONITORIO FRANCS............................................................................................... 10
1.2.3. PROCESO MONITORIO ITALIANO .............................................................................................. 10
1.2.4. PROCESO MONITORIO URUGUAYO .......................................................................................... 11
1. 2. 5. PROCESO MONITORIO ESPAOL. ........................................................................................... 12
1.2.6. PROCESO MONITORIO EUROPEO ............................................................................................. 13
2. GENERALIDADES DEL PROCESO MONITORIO ......................................................................................... 14
2.1. NOCIONES DEL PROCESO MONITORIO ............................................................................................ 14
2.2. ELEMENTOS ESENCIALES DEL PROCESO MONITORIO. .................................................................... 15
2.2.1. ESTRUCTURA MONITORIA. ........................................................................................................... 18
2.2. NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO MONITORIO ........................................................................ 22
2.3. DIFERENCIA ENTRE EL PROCESO MONITORIO Y EL PROCESO EJECUTIVO ................................... 26
2.4. ELEMENTOS ACCIDENTALES Y CLASES DEL PROCESO MONITORIO ................................................. 27
2.4.1. PROCESO MONITORIO INDEPENDIENTE O COMO ETAPA INTRODUCTORIA DE UN PROCESO
CONTRADICTORIO ............................................................................................................................... 28
2.4.2. PROCESO MONITORIO DOCUMENTAL Y PURO........................................................................ 29
2.4.3 PROCESO MONITORIO DE CONOCIMIENTO CON RESOLUCIN POR SENTENCIA O
PROVIDENCIA SIMPLE ......................................................................................................................... 30
2.4.4. PROCESO MONITORIO EN UNA O VARIAS FASES ..................................................................... 31
2.4.5. DEPENDIENDO DE LOS EFECTOS INMEDIATOS DE LA OPOSICIN ........................................... 32
2.4.6. SEGN EL PLAZO PARA OPONERSE: FIJO -DISCRECIONAL ....................................................... 32
2.4.7. DEPENDIENDO DE LA EXTENSIN DE LA OPOSICIN (TOTAL O PARCIAL) .............................. 33
2.4.8. DE ACUERDO A LA INTENSIDAD DE LA COGNICIN DEL RGANO COMPETENTE ....................... 33
2.4.9. PROCESO MONITORIO OBLIGATORIO, VOLUNTARIO Y DE OFICIO .......................................... 35
2.4.10. DEPENDIENDO DEL ORGANO O FUNCIONARIO COMPETENTE .............................................. 35
2.4.11. DEPENDIENDO DE LA CUANTA............................................................................................... 36
2.4.12. OTRAS CLASIFICACIONES ........................................................................................................ 36
INTRODUCCIN
La administracin de justicia en Colombia desde hace dcadas enfrenta una crisis general,
determinada entre muchas razones, por la congestin de los despachos judiciales, la tarda
imparticin de justicia y la falta de confianza del ciudadano hacia las instituciones judiciales.
Afortunadamente, en los ltimos aos se han materializado muchos esfuerzos por superar esta
crisis en Colombia, como la implementacin de la oralidad en las distintas ramas del derecho, la
Ley de descongestin judicial (Ley 1395 de 2010) y el Cdigo General del Proceso (Ley 1564 de
2012), entre otras importantes modificaciones.
El Cdigo General del Proceso es una de las figuras ms destacadas de la modernizacin y
actualizacin de nuestro sistema judicial, el cual es producto del esfuerzo consolidado de un
importante sector de la academia, reunida principalmente en el Instituto Colombiano de Derecho
Procesal.
Este cdigo a pesar de pretender en sus inicios unificar la normatividad procedimental de las
distintas ramas del derecho, quedo limitado para los asuntos civiles, comerciales, agrarios y de
familia, sin que ello implique la disminucin de los valiosos aportes que pretende incorporar a
nuestro ordenamiento jurdico.
As, entre una de sus principales novedades, incluye un nuevo procedimiento denominado
proceso monitorio, el cual ha sido considerado por Ulises Canosa, Secretario General del
Instituto Colombiano de Derecho Procesal, como el proceso estelar del Cdigo General del
Proceso, en tanto que en l recae la mayor expresin del propsito esencial de esa normatividad.
En consecuencia, se pretende con la inclusin del proceso monitorio instituir un instrumento
jurdico rpido y eficaz, dotado de una ingeniera procesal especial y moderna, que garantice la
tutela privilegiada del crdito, en especial a los profesionales, pequeos y medianos empresarios,
pretendiendo con ello, superar en buena medida la crisis judicial del pas y acercar ms la justicia
a los ciudadanos.
El objeto de este trabajo gira en torno al proceso monitorio, partiendo de una descripcin general
de este proceso, con base en el derecho comparado, para poder abordar
la normatividad
nacional, mediante la cual fue incorporado en nuestro ordenamiento jurdico. De esa manera, en
esta investigacin se acude a las experiencias y normatividades forneas, como instrumentos
interpretativos del marco jurdico que reviste el proceso monitorio en Colombia.
En el primer captulo se presenta una breve presentacin de los antecedentes histricos del
proceso monitorio, en el cual se explica la historia y la evolucin, que fue tomando esta figura en
algunos ordenamientos jurdicos en Europa. En el segundo captulo se abordaran las nociones y
descripciones generales del proceso monitorio, con el fin de descubrir sus elementos esenciales y
sus caractersticas ms sobresalientes.
En el tercer captulo, abordaremos en concreto, el proceso monitorio Colombiano, realizando un
anlisis de su marco jurdico, con el fin de extraer las caractersticas especiales, con las que fue
incorporado en nuestro ordenamiento jurdico.
Finalmente, en el ltimo captulo, procederemos a plantear y proponer los posibles impactos de
la aplicacin del proceso monitorio en Colombia, a la vez que se expondrn crticas y posibles
recomendaciones, que debieron tenerse en cuenta, en la incorporacin de esta novsima y til
figura jurdica.
especialmente inoperante cuando de lo que se trataba era de reclamar deudas de escasa cuanta
(pg. 273).
As mismo, influy la Iglesia en la institucin del proceso monitorio, en especial por el ascenso
en 1305 del papa Clemente V, en sucesin de Bonifacio VIII quien sostuvo constantes
enfrentamientos con el Rey de Francia Felipe el Hermoso, iniciados por la pretensin de ste de
hacer tributar al clero francs, nublando las relaciones entre los seores eclesisticos y los
oficiales reales.
Clemente V para evitar agudizar el conflicto con Felipe el Hermoso, quien tena un gran inters
econmico motivado por los costos que requera sostener la guerra con Inglaterra, profiere en el
ao 1306 la Bula papal denominada Clementina Saepe, la cual le otorgaba a los jueces la
facultad especial de determinar conforme a su libre apreciacin cuales situaciones procesales
especificas se hacen impertinentes para darle un mejor desarrollo al proceso, a fin de procurar la
mayor celeridad del mismo. As las cosas, el juez considerando que un trmite era impertinente
no le dara lugar, generando en consecuencia, una serie de modificaciones procesales, dentro de
las cuales se fue confeccionando el proceso monitorio.
En ese mismo sentido, el Doctor Juan Luis Gmez Colomer (citado por (Colmenares, 2012)
explica que:
() el proceso monitorio surge en la Italia estatutaria del s. XIV, por influencia cannica, con el
fin de crear rpidamente un ttulo ejecutivo (mandatum o praeceptum de solvendo cum clausula
iustificativa), ante las exigencias comerciales, incapaces de soportar el solemnis ordo iudicarum
proceso civil ordinario, constituyendo un complemento del juicio sumario ejecutivo. Por su
novedad y eficacia pronto se expandi por Europa, principalmente por tierras germnicas.
En efecto, hacia el siglo XIV en Italia, se configura el antecedente procesal directo ms remoto
del proceso monitorio, con el nacimiento del proceso mandatum de solvendo cum clausula
iustificativa que dispona un mandato de pago sujeto a la incomparecencia del deudor
debidamente citado, lo que implica que, tan slo por el hecho de comparecer, quedaba sin
efecto, debindose seguir entonces el proceso ordinario. (Balbuena, 1999).
Se le debe a la anterior figura o tcnica jurdica, la inversin del papel de cada una de las partes,
debido a que al acreedor ya no le correspondera probar suficientemente los hechos en los que se
funda su pretensin, ni al deudor asistir ante el juez para presentar excepciones opositoras a las
pretensiones. Por el contrario, al primero le bastaba solicitar al funcionario judicial la orden de
pago al deudor, a quien le correspondera: pagar la deuda, acto mediante el cual, se satisfacen las
pretensiones del acreedor y se extingue el proceso; comparecer, por lo cual se asume su postura
como oposicin al mandamiento de pago, finalizando el procedimiento especial y se sigue a un
proceso declarativo ordinario; o guardar silencio, caso en el que se tiene por cierta la pretensin
del acreedor, correspondindole al juez dictar la resolucin definitiva, para procurar la
satisfaccin del acreedor. (Correa, 2010)
De esa manera, el mandatum de solvendo cum clausula iustificativa, sirvi de precedente a la
constitucin de varias formas de proceso monitorio que variaron dependiendo del ordenamiento
jurdico en el cual eran regulado, dentro de los cuales resalta el proceso monitorio Alemn, el
Francs, el Italiano, el Espaol, entre otros, como veremos ms adelante.
1.2. ANTECEDENTES MS IMPORTANTES EN EL DERECHO COMPARADO
1.2.1. PROCESO MONITORIO ALEMAN.
El Doctor Balbuena (1999), nos ensea que Alemania incorpor esta figura procesal a su
ordenamiento jurdico a travs, del Cdigo Civil de 1877. Hacia 1909, sufre una transformacin
radical, que deja como frutos el proceso Mahverfahren caracterstico por no exigir la
acreditacin de ttulo o documento alguno para la iniciacin del procedimiento, como ocurra con
su antecesor mandatum de solvendo.
En 1957 se introduce la modificacin de que el competente para la tramitacin de este
procedimiento, no fuera el juez directamente sino un auxiliar de justicia o Rechspfleger, con el
objetivo de liberar a los jueces de tramitaciones rutinarias que se estimaban como las causantes
de la congestin judicial.
En su versin contempornea, el procedimiento monitorio alemn impone al rgano
jurisdiccional que al da siguiente laborable a la recepcin de la peticin del demandante, deber
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documento que se exige aportar a la peticin monitoria, debe cumplir ciertos requisitos, siendo
en ese sentido, ms rigurosa la exigencia en la prueba documental.
1.2.4. PROCESO MONITORIO URUGUAYO
En nuestro continente, el proceso monitorio ya exista desde el siglo XIX con el cdigo de
procedimiento civil Uruguayo en el ao 1887, y viene a ser regulado posteriormente en su
Cdigo General del Proceso en 1989, el cual es una rplica del Cdigo Procesal Civil modelo
para Iberoamrica. (Cruz, 2012)
Para ilustrar este proceso monitorio, resulta necesario traer a colacin, lo expuesto por el jurista
Uruguayo Luis Mara Simn (citado por (Colmenares, 2012), quien seala que:
La estructura monitoria es una especie de joya uruguaya, que data del siglo pasado, y que la
nueva ley reiter porque haba tenido un xito impresionante. Procede en aquellos casos en que el
objeto a sustanciar est dotado de cierto grado de certeza inicial. La regla es que cuando
comenzamos un proceso, la evidencia es cero; () en temas de excesiva simplicidad (controlar si
ha vencido o no el plazo de un contrato de arriendo, por ejemplo), la ley estructura un proceso en
que presentada la demanda con el ttulo que acredita esa especialidad, el juez se pronuncia
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inmediatamente sobre el fondo del asunto sin escuchar previamente al demandado. Ese
pronunciamiento inicial o sentencia inicial puede ser favorable o desfavorable; en el caso de que
sea favorable al actor, como es un proceso y debe contemplar la bilateralidad y contradiccin, se
abre para el demandado la oportunidad de oponer excepciones. Si no las opone, la sentencia
inicial queda firme y es cosa juzgada. Si las opone, el proceso pasa a la estructura ordinaria. (p.
1144)
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Finalmente, no puede perderse de vista que, el proceso monitorio recibe su nombre de la voz
monicin, que deriva del latn monito, -nis y significa segn la Real Academia Espaola, f.
Consejo que se da. 2. f. Advertencia que se hace a alguien.
Para efectos jurdicos, se ajusta ms la segunda definicin que contiene el real diccionario, en el
sentido que, es un proceso que pretende amonestar, advertir, requerir al deudor, por medio de
una orden de pago, para que satisfaga una obligacin en su contra o ejerza oposicin frente a
esta, so pena de que se constituya una sentencia, que sea forzosamente ejecutable.
2.2. ELEMENTOS ESENCIALES DEL PROCESO MONITORIO.
Las anteriores definiciones, permiten entrever ciertos elementos comunes o esenciales a la figura,
que le son inherentes y terminan delineando la esencia de ste procedimiento.
As, Prez (2006) considerando las variadas regulaciones que existen del proceso monitorio,
plantea que es mejor referirse a formas monitorias, para aproximarse a su definicin abstracta,
pues permiten una mejor descripcin sobre la base de la estructura, tcnica y objetivos de la
monicin, sin insuficiencias y/o errores conceptuales.(pg. 3).
En ese sentido, manifiesta que las formas monitorias tienen las siguientes caractersticas: (I) Su
objetivo es el otorgamiento de un ttulo ejecutivo judicial (sentencia monitoria) en forma rpida,
econmica y con escasa participacin del rgano jurisdiccional; (II) mediante una previa
intimacin de pago judicial (aviso de pago y/o requerimiento de pago); (III) contra la cual el
requerido no ofrece oposicin oportuna y suficiente (tcnica del secundum eventum
contradictionis); (IV) solo en caso de oposicin pesa sobre el requirente instar el proceso
contradictorio de conocimiento (estructura de inversin del contencioso) (Prez, 2006, p).
Por su parte, Correa (2010) sobre el proceso monitorio, propone la siguiente clasificacin y
explicacin de sus elementos esenciales, manifestando lo siguiente:
a) Se trata, en primer lugar, de un proceso especial, porque especial es su estructura
procedimental con respecto al proceso declarativo ordinario tipo, o dicho sea en otros trminos,
porque, como ha afirmado algn autor italiano, puede decirse que presenta alteraciones
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En ese orden de ideas, siguiendo los lineamientos del ltimo autor citado, son destacables como
elementos esenciales del proceso monitorio, tres caractersticas a saber: Proceso especial,
plenario rpido y la inversin del contradictorio.
Su carcter especial, est determinado en tanto posee una estructura procesal particular frente a
los procesos declarativos. Tal particularidad se debe principalmente a que la formula procesal
tradicional de los sistemas jurdicos continentales, verbi gratia, presentacin de la demanda,
contestacin a la demanda, periodo de prueba, alegaciones y sentencia, se ve alterada en este
proceso, pues la fase de contestacin u oposicin se desplaza hacia un momento posterior,
mientras que la decisin judicial, habitualmente relegada para el etapa final del proceso, se forma
en un momento, inclusive anterior, a la oportunidad en que el deudor puede ejercer oposicin a
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las demandas del acreedor, es decir, el pronunciamiento judicial, aunque sea con carcter
provisional, se produce sin escuchar a la parte demandada mediante el proceso monitorio.
En ese sentido, la estructura especial del proceso monitorio, comporta la siguiente formula:
presentacin de la demanda, pronunciamiento del juez en el que acepta la demanda y ordena al
deudor a que pague, contestacin u oposicin a la orden de pago, y en caso de silencio u
abstencin de oposicin, ratificacin de la orden, con lo cual el pronunciamiento inicial, adquiere
los ropajes de una providencia definitoria y ejecutable.
As mismo, es un proceso plenario rpido, precisamente porque la alteracin en su esquema
procedimental se hace en pro de una cognicin reducida, justificada en la agilidad requerida por
el inters jurdico inmerso.
De acuerdo al escenario histrico en el cual nace el proceso monitorio, no puede perderse de
vista que el fundamento teleolgico del mismo, se centra en la posibilidad de otorgar pronta
solucin al crdito insoluto de un acreedor, o en otras palabras, a la tutela efectiva del crdito.
Por ello, en su estructura procedimental, se sacrifican las solemnidades y excesivas garantas del
procedimiento ordinario, para imprimirle mayor celeridad. Es por esto que, si el deudor no
asume una posicin procesal de oposicin, frente al mandamiento de pago expedido por el
rgano jurisdiccional, sta medida adquiere efectos de cosa juzgada, como si estuviera
resolviendo el fondo del litigio.
Finalmente, se le atribuye como su otra arista ms sobresaliente a la inversin du contentieux,
la inversin de la iniciativa del contradictorio, pues, consecuencia del replanteamiento del
esquema procedimental ordinario, el cual inicia con una resolucin sin escuchar a la parte
accionada inaudita altera parte, queda desplazado el escenario procesal para ejercer la
contradiccin a las peticiones del actor, el cual termina siendo inclusive eventual, pues la
iniciativa de producir la contradiccin dentro del proceso, reposa exclusivamente en cabeza del
demandado.
Sin embargo, analizados en conjunto estos tres elementados planteados por el Doctor CORREA
DELCASSO, se observa que en realidad constituyen caractersticas de un nico elemento
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finalidad de constituir un ttulo ejecutivo, como ingrediente teleolgico del mismo, fueran los
nicos elementos esenciales del proceso monitorio.
Empero, el proceso monitorio en todas las latitudes, no obedece a la misma finalidad, debido a
que tambin existen en otros ordenamientos jurdicos figuras procesales que se valen de un
procedimiento especial monitorizado (sic), pero no pretenden necesariamente la constitucin
de un ttulo ejecutivo, y que, por el contrario, tienen finalidades jurdicas distintas, a pesar de que
conservan la misma unidad estructural monitoria, como se expondr ms adelante.
En consecuencia, si adentramos en la medula esencial del proceso monitorio, en el ms amplio
de los sentidos, encontramos que el rasgo realmente definitorio del proceso monitorio, es su
estructura procesal monitoria, pues es verdaderamente el nico elemento que le es inmanente por
su naturaleza, toda vez que el ingrediente teleolgico y finalistico del mismo, oscila dependiendo
del ordenamiento jurdico al que se circunscriba.
2.2.1. ESTRUCTURA MONITORIA.
El proceso monitorio en los trminos doctrinales ms comunes, puede definirse como aquella
figura procesal, que pretende la constitucin de un ttulo valindose de un procedimiento
especial, caracterizado por la inversin del contradictorio.
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No obstante, tales definiciones reducen el objeto y alcance del proceso monitorio, debido a que
en otros ordenamientos jurdicos se utilizan figuras procesales que se valen del mismo
procedimiento especial monitorizado (sic) para finalidades totalmente distintas a la
constitucin de un ttulo ejecutivo.
Lo anterior, se muestra de manera difana en el Cdigo General del Proceso de Uruguay, el cual
dedica el Captulo IV, del Ttulo IV,
SECCION I
Disposiciones Generales
Artculo351.
Aplicacin.- El proceso de estructura monitoria se aplicar en los casos previstos en las Secciones II y
III de este Captulo.
La seccin II del captulo citado, contiene la regulacin del Proceso Ejecutivo, y del
Procedimiento Monitorio en estricto sentido, es decir, cuya finalidad es la constitucin del ttulo
ejecutivo, y la seccin III se refiere a otros procedimientos Monitorios, como los siguientes:
Entrega de la cosa
Pacto comisorio
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De lo anterior se evidencia que, la razn que motiva el uso de este tipo especial de
procedimientos, no es exclusivamente la constitucin de un ttulo ejecutivo, sino tambin otros
tipos de declaraciones.
En efecto, el jurista Uruguayo Luis Mara Simn (citado por Colmenares, 2012), sealaba que:
La estructura monitoria es una especie de joya uruguaya, que data del siglo pasado, y que la
nueva ley reiter porque haba tenido un xito impresionante. Procede en aquellos casos en que el
objeto a sustanciar est dotado de cierto grado de certeza inicial. La regla es que cuando
comenzamos un proceso, la evidencia es cero; () en temas de excesiva simplicidad (controlar si
ha vencido o no el plazo de un contrato de arriendo, por ejemplo), la ley estructura un proceso en
que presentada la demanda con el ttulo que acredita esa especialidad, el juez se pronuncia
inmediatamente sobre el fondo del asunto sin escuchar previamente al demandado. Ese
pronunciamiento inicial o sentencia inicial puede ser favorable o desfavorable; en el caso de que
sea favorable al actor, como es un proceso y debe contemplar la bilateralidad y contradiccin, se
abre para el demandado la oportunidad de oponer excepciones. Si no las opone, la sentencia
inicial queda firme y es cosa juzgada. Si las opone, el proceso pasa a la estructura ordinaria. (pg.
1144)
Sobre la estructura del proceso monitorio, es pertinente traer a colacin lo expuesto por el doctor
Niceto Alcal Zamora, (citado por (Colmenares, 2010):
Tomando ahora la palabra estructura, no en el sentido de desarrollo o procedimiento, en que
Carnelutti la emplea al contraponerla a funcin, sino en el de arquitectura del proceso, ella nos va
a permitir traer a colacin diferentes tipos procesales. Un primer criterio de clasificacin
estructural, que trasciende a diferentes ramas procesales y que origina dos tipos opuestos de
proceso, los cuales a su vez pueden traducirse en el empleo de procedimientos distintos, es el que
se basa en la existencia o no de contradictorio. La regla es que el proceso, por lo menos en su fase
capital, se desenvuelva con contradictorio (audiatur et altera pars). Sin embargo, ese fundamental
principio, que supone a un tiempo una esencial garanta de defensa (como regla, nadie debe ser
condenado sin ser odo) y que contribuye como ninguno a la reunin del material sobre el que
haya de pronunciarse el juez, aprovechando en beneficio de la justicia los contrapuestos intereses
de las partes, queda suprimido o pospuesto en ciertos casos, en que la posicin procesalmente
privilegiada del demandado (tanto ms cuanto que, por lo general, suele ser el actor quien tiene la
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razn) se ve seriamente afectada al quedar excluido del contradictorio. Esa exclusin obedece a
veces a su incomparecencia (sea voluntaria o debida a ignorancia del proceso o imposibilidad de
acudir al llamamiento judicial), pero otras viene impuesta por el legislador, quien en atencin a
circunstancias que militan en su contra, altera la presuncin de buena fe o de inocencia por una de
culpabilidad. (pg. 11).
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En efecto, algunos modelos de proceso monitorio admiten que se haga valer cualquier tipo de
pretensin. Actualmente el monitorio italiano admite pretensiones sobre cosas ciertas. El
monitorio francs incluso determinadas obligaciones de hacer. En Finlandia, Suecia, Inglaterra
pueden ser objeto de una pretensin monitoria no slo obligaciones de dar sumas de dinero
ciertas, sino algunas obligaciones de dar cosas muebles y la pretensin de desalojo. Sin embargo,
Luxemburgo, Blgica, Alemania, Austria, Grecia, Portugal y muchos ms, se limitan a admitir
slo pretensiones fundadas en obligaciones de dar sumas de dinero ciertas y lquidas
Pese a lo anterior, en aras de no alejarnos de la tradicin doctrinal sobre el particular y del objeto
central de nuestra investigacin, el cual es el proceso monitorio en Colombia, conviene hacer la
aclaracin de que, cuando nos referimos a proceso monitorio, lo hacemos en sentido estricto, a
aquel, cuya finalidad radica en la constitucin de un ttulo ejecutivo derivado del mandatum de
solvendo cum clausula iustificativa, de acuerdo a las definiciones de la mayora de autores
especializados en la materia.
2.2. NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO MONITORIO
Para abordar la naturaleza jurdica del proceso monitorio, conviene detenerse primero en analizar
las caractersticas de los procesos judiciales tradicionales, a saber: los procesos de conocimiento,
los procesos de ejecucin; y los procesos cautelares.
Al respecto, Cardona (2001) plantea las caractersticas de distintos procesos judiciales,
atendiendo a su finalidad o naturaleza de la providencia a la cual se dirigen, en los siguientes
trminos:
1) Procesos de conocimiento, declarativo, de cognicin, llamado tambin de resolucin o de
sentencia, tiene por objeto la resolucin, la sentencia que declara la existencia o inexistencia del
derecho (relacin jurdica) afirmado o negado por el demandante. En la demanda de la prestacin
(condenatoria, cuando prospera) el pronunciamiento de que el demandado debe hacer o dejar
hacer algo. En la demanda de constitucin, propende a la reconstitucin de la relacin jurdica
controvertida. En la demanda de declaracin y en las sentencias que rechazan la pretensin, el
nico contenido de la sentencia es la declaracin.
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2) Procesos de realizacin, proceso de ejecucin o coactivo; tiene por objeto la realizacin de las
prestaciones en favor del interesado llamado acreedor, contra el obligado, llamado deudor,
mediante la coaccin estatal, por medio de la efectividad de una obligacin clara, expresa y
exigible que consta en documento o ttulo proveniente del deudor ()
3) Proceso cautelar. Tiene como finalidad prevenir los daos que el litigio puede ocasionar pues
por rpido que se adelante un proceso la situacin anormal que se quiere corregir subsiste, con sus
daos consiguientes. De ah la necesidad de buscar una situacin preventiva, provisional que
pueda tener ocurrencia antes que el proceso se inicie o despus, y mientras se concluye su trmite.
Por tal motivo el proceso cautelar pretende el aseguramiento para el pago de los bienes o
mantiene el statu que existe en el momento de intentarla o de crear uno nuevo. As, el proceso
cautelar puede ser conservativo, si tiene por objeto impedir que no se modifique la situacin
existente; innovativo, cuando tiene por objeto producir un cambio de la situacin existente en
forma provisional. () (pg. 221)
Por su parte, Lpez Blanco (2002) edifica las distinciones entre dichos procesos, con base a las
pretensiones que activen el rgano jurisdiccional, de la siguiente manera:
Pretensin declarativa tiene por objeto solicitar una sentencia en la que se declare o se niegue la
existencia de determinada relacin jurdica respecto de la cual hay incertidumbre, y cuya falta de
certeza termina, precisamente, con la declaracin que por medio de la sentencia hace el Estado.
() Pretensin constitutiva.
Esta pretensin, lo mismo que la anterior, busca la declaracin de determinada relacin jurdica,
declaracin que, y en esto estriba la diferencia, tiene por objeto obtener la constitucin,
modificacin o extincin de una relacin de derecho por sentencia judicial.
() Pretensiones de condena.
Esta clase de pretensiones se dirige a obtener una sentencia por la cual se obligue al demandado al
cumplimiento de determinada prestacin en favor del demandante. Es la ms frecuente de las
pretensiones, y se caracteriza por el sentido eminentemente coercitivo que tiene el contenido de la
declaracin realizada en la sentencia, ya que ella impone una prestacin al demandado; y si ste
se niega a obedecer lo ordenada, se le puede compeler por diversos medios a que lo haga.
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El mismo autor sobre las pretensiones ejecutivas, plante lo siguiente, partiendo de una valiosa
reconsideracin:
En la pasada edicin de esta obra negamos la autonoma de las pretensiones ejecutivas de las de
condena disintiendo de la opinin de procesalistas colombianos, porque estimamos que no es
preciso establecer una nueva categora por cuento la nica diferencia es de carcter probatorio,
lo cual permite adelantar dos tipos de proceso, ambos con pretensiones de condena: el de
conocimiento o declarativo, usualmente proceso ordinario, que tiende a obtener una condena
debido a que no existe claramente establecido un derecho en favor del demandante; y el
ejecutivo, cuando hay un ttulo que le da certeza al derecho. (pg. 281)
Reanalizando el punto, es del caso rectificar la apreciacin debido a que las denominadas
pretensiones ejecutivas no tiene por objeto que se imponga en la sentencia el cumplimiento de
una obligacin, sino dar efectividad a la prestacin que ya fue declarada en un fallo judicial o
surgi de una declaracin de voluntad del asociado, de manera tal que cuando se ejercita esta
clase de pretensiones no se busca su declaracin e imposicin, tan solo su cumplimiento, lo que
evidencia el carcter distinto que ellas tienen, pues en estos casos no se le pide al juez que
imponga sino que ordene cumplir. (pg. 281)
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Recordemos que, el proceso monitorio, inicia con un mandamiento de pago, el cual tambin se
dicta en el proceso ejecutivo, por lo cual en ambos se profiere una resolucin judicial, sin
escuchar al deudor, quedando el contradictorio aplazado a una etapa procesal posterior. En
ambos casos, si el deudor no se opone, ni paga, el mandamiento de pago queda en firme, y hace
trnsito a cosa juzgada.
Lo anterior se debe a que, el proceso ejecutivo Colombiano, tiene una estructura semi-monitoria,
cuyos rasgos fueron expuestos con anterioridad.
Ahora bien, las diferencias ms sobresalientes entre uno y el otro, a nuestro juicio son:
1. El proceso monitorio, pretende la creacin de un ttulo ejecutivo, mientras que el proceso
ejecutivo pretende el cobro coactivo de ese ttulo ejecutivo.
2. El proceso monitorio procede para obligaciones que no renen todos los requisitos para ser
ejecutables, mientras que el proceso ejecutivo exige el lleno de ciertos requisitos en las
obligaciones para que puedan ser ejecutables.
3. El proceso monitorio, termina cuando constituye el ttulo ejecutivo. El proceso ejecutivo,
comienza cuando hay ttulo ejecutivo.
4. En el proceso monitorio hay cognicin reducida, limitada apenas a la verificacin de pocos
requisitos de admisibilidad, en el proceso ejecutivo por su parte, se revisa de manera ms
rigurosa las condiciones de la obligacin que se pretende ejecutar, en el sentido de que sea plena
prueba la obligacin.
2.4. ELEMENTOS ACCIDENTALES Y CLASES DEL PROCESO MONITORIO
Como elementos accidentales del proceso monitorio, entendemos aquellas caractersticas, que si
bien no son inherentes a su esencia, varan dependiendo del ordenamiento jurdico que incorpore
al proceso monitorio y constituyen aspectos relevantes en la aplicacin del mismo, y en su
comprensin.
27
explica esta
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Llama la atencin, que puedan derivarse del proceso monitorio, tanto el proceso ejecutivo, como
otros procedimientos declarativos, pues particularmente en Colombia, se puede llegar
automticamente, tanto al proceso ejecutivo, cuando el accionado ni paga ni se opone, como al
proceso verbal, (en los casos en que el accionado ejerza oposicin a las peticiones del supuesto
acreedor, de lo cual se sugiere la idea de que es una figura jurdica intermedia, pero distinta, a
esos dos procesos enunciados, y por lo cual, podra pensarse que debera ser calificado como un
proceso autnomo.
Otro ejemplo de lo anterior, que sirve para ilustrar este elemento accidental, lo encontramos en el
ordenamiento jurdico alemn, debido a que en su proceso monitorio no van tan imbuidos los
otros posibles procedimientos, teniendo en cuenta que, ante algunas de las situaciones
mencionadas prrafos arriba, el proceso monitorio se extingue y termina toda la actuacin
judicial. Es decir, si ante el mandamiento de pago, que expide el rgano jurisdiccional, con base
a la peticin oral y sin prueba documental del acreedor, el deudor comparece y se opone,
inclusive sin explicar las razones en que se fundamenta, se extingue el proceso monitorio, y
corresponde al acreedor, instaurar aparte el proceso ordinario; y por el contrario, si el deudor no
paga, ni se opone, ese mandamiento tiene firmeza y ya puede continuar al proceso ejecutivo,
porque se ha consumado el proceso monitorio.
2.4.2. PROCESO MONITORIO DOCUMENTAL Y PURO
Al hablar de proceso monitorio es menester hacer una distincin entre el proceso monitorio que
exige una prueba por escrito y el que no exige prueba documental alguna.
La doctrina italiana desde el medioevo distingue entre proceso documental (que inclua al
monitorio documental y la ejecucin de ttulos no judiciales (proceso excutivus) y no
documentales.
Lo anterior, permite diferenciar dos tipos de procesos, por un lado, los que exige como requisito
de admisibilidad del proceso monitorio una prueba por escrito, y otro, en el cual, el proceso
29
monitorio procede, con la simple peticin monitoria, sin necesidad alguna de prueba documental
anexa u otro requisito de admisibilidad
La ltima alternativa trazada, recibe el nombre de proceso monitorio puro, el cual existente en
Blgica, Holanda, Portugal, Finlandia y Alemania.
Ambas alternativas tienen sus pros y contras. El proceso monitorio documental representa un
obstculo cuando no se tiene el documento. En caso de tenerlo entorpece la rapidez del proceso,
si se le suma adems la necesidad de una cognicin sumaria y/o superficial. Por su lado, el
proceso puro al no estar respaldado por alguna evidencia o fumus documentado del crdito lo
torna abierto al abuso. Una salida intermedia es la combinacin de ambos: siendo mayor el
monto, se exige prueba documental, pero como requisito de admisibilidad y slo para
correlacionar el monto requerido con el contenido en el documento. (Prez, 2006)
2.4.3 PROCESO MONITORIO DE CONOCIMIENTO CON RESOLUCIN POR
SENTENCIA O PROVIDENCIA SIMPLE
El proceso monitorio ofrece especial atencin a la posicin jurdica que adopte el demandado,
especialmente a su inactividad, bajo la cual se dan por cierto los hechos que fundamentan la
peticin monitoria, y en consecuencia, se procede a declarar o constituir el ttulo ejecutivo.
Hay ordenamientos jurdicos que varan la forma, mediante la cual, asumen la inactividad del
deudor, diferencindose principalmente entre aquellas que concluyen el proceso monitorio a
travs de providencia provisoria o por sentencia definitiva.
En la primera de las opciones trazadas, se encuentran los procesos monitorios de Portugal,
Holanda y Blgica, debido a que la sentencia no es definitiva, y slo puede ser provisoriamente
ejecutable.
En el segundo caso, en el cual se enlista la mayora de procesos monitorios, en especial, la
mayora de la Unin Europea, como Alemania, Austria, Grecia, Italia, Espaa, Francia, Suecia,
Finlandia, el proceso monitorio da lugar a sentencias definitivas con los efectos propios de cosa
juzgada.
30
Similar al elemento accidental tratado en el acpite anterior, esta distincin se estructura a partir
de las oportunidades, etapas o fases, que se consagran al deudor para ejercer la oposicin,
categorizndolo en procesos monitorios de una o de varias fases, como se explicara a
continuacin:
Se ha denominado a modelo monitorio de una fase aquel, en el cual, el solo silencio del
requerido es suficiente para que se proceda a emitir la sentencia monitoria o de ejecucin, contra
la cual, no sea posible ejercer impugnacin, por no ejercer oposicin contra el aviso inicial, pero
si, por el contrario, la inactividad contra el aviso de pago no sea considerada como suficiente y se
permitan una o ms actos de oposicin del requerido para la emisin de la sentencia monitoria o
para darle formalmente posibilidad ejecutiva, estamos en presencia de un modelo de proceso
monitorio de varias fases.
La anterior clasificacin, cobra gran importancia principalmente por dos aspectos: el primero,
es la duracin del proceso, y la segunda, el marco de garantas u oportunidades de defensa del
requerido.
El modelo de una fase, por su parte, privilegia la celeridad para el otorgamiento del ttulo
ejecutivo, la cual es una de las razones histricas que permiti el origen del proceso monitorio.
La sentencia frente al silencio primero y nico, es el comnmente llamado por la doctrina como
sentencia de rebelda o de orden de pago por anticipacin.
Considera la nocin anterior, que la sola inactividad o silencio del accionado justifica la
pretensin y finalidad del proceso monitorio, por lo cual, es vlido emitir una sentencia
monitoria en calidad de cosa juzgada o al menos con ejecutabilidad provisoria.
A pesar de que es la forma ms comn del proceso monitorio, porque permite un funcionamiento
ms gil y econmico de la administracin de justicia, no puede dejarse de un lado, que se corre
el riesgo de que exista desigualdad procesal entre las partes, por la reduccin en las garantas del
requerido frente a los beneficios y ventajas del accionante.
31
Por su parte, el modelo de dos o ms fases se concibe para representar mayores garantas de
defensa al requerido. Permite al rgano competente evaluar en dos oportunidades la peticin del
requirente y la conducta asumida por el requerido. En este modelo la primera falta de oposicin
es el fundamento para emitir la sentencia monitoria, la que, a su vez, puede ser nuevamente
sujeta a impugnacin. Como el modelo alemn, que se concibe de dos etapas, como contrapeso a
la amplia ventaja con que cuentan los accionantes, de poder iniciar un proceso monitorio con la
sola manifestacin de la existencia de la deuda, sin que se exija prueba documental, si quiera
sumaria, de la existencia de la misma.
2.4.5. DEPENDIENDO DE LOS EFECTOS INMEDIATOS DE LA OPOSICIN
Otra clasificacin del proceso monitorio, radica en los efectos que produzca la oposicin a la
peticin monitoria.
En el ordenamiento jurdico Alemn, la oposicin conlleva a que la orden de pago pierde su
fuerza intimatoria, y en consecuencia, si el accionante insiste en la reclamacin de su derecho,
deber solicitar la iniciacin de un proceso conocimiento con contradictorio, del cual la peticin
monitorio se toma como demanda.
En otros ordenamientos jurdicos como el Colombia, la oposicin del requerido, da lugar a la
aplicacin de las normas del proceso verbal sumario, con lo cual, el proceso monitorio, termina
transfigurndose en un proceso cognoscitivo comn, sin especialidad.
2.4.6. SEGN EL PLAZO PARA OPONERSE: FIJO -DISCRECIONAL
Dependiendo de la naturaleza del plazo establecido en el procedimiento monitorio, este puede ser
fijo o discrecional.
El primero, suele ser impuesto taxativamente por ministerio de ley, existiendo habitualmente un
artculo especifico de la codificacin procesal, que consagre el trmino perentorio para que se
ejerza la oposicin.
En esta categora figuran los procesos monitorios de Espaa con 20 das, Portugal con 15,
Austria con 4 semanas, (Prez, 2006) y Colombia con 10 das.
32
Por otro lado, existe la posibilidad de que los plazos sean ms flexibles y estn sujetos a la
consideracin discrecional y potestativa del funcionario que conoce del proceso monitorio, as en
Italia el juez puede trazar el trmino razonable, en el cual el requerido deber ejercer su
oposicin en no ms de 40 das.
La otra posibilidad son plazos flexibles que fija el rgano jurisdiccional, as no ms de 40 das en
Italia, o no ms de 10 das en Suecia pudiendo ser de dos semanas por motivos extraordinarios
(Prez, 2006).
2.4.7. DEPENDIENDO DE LA EXTENSIN DE LA OPOSICIN (TOTAL O
PARCIAL)
Como el ttulo lo indica, los procesos monitorios tienen como elementos accidentales la
permisin de la oposicin parcial, o la posibilidad exclusiva de que la oposicin sea total.
As puede oponerse parcialmente a las pretensiones, los requeridos en los ordenamientos
jurdicos de Francia, Italia, Blgica y Austria, entre otros, en cuyo caso se continuara el proceso
monitorio para el resto de las pretensiones que no fueron obstaculizadas por oposicin del
requerido. (Prez, 2006)
Sin embargo, en Luxemburgo y Alemania, la oposicin parcial se entiende como una oposicin
en el todo, correspondindole al requirente iniciar el correspondiente proceso de conocimiento
contradictorio. Lo anterior se justifica en que la imposibilidad de adelantar un proceso de
conocimiento no reducido sobre una parte de la pretensin, y sobre el resto, se asiente una
sentencia monitoria.
2.4.8. DE ACUERDO A LA INTENSIDAD DE LA COGNICIN DEL RGANO
COMPETENTE
El proceso monitorio puede calificarse atendiendo a la intensidad o profundidad de la cognicin
del rgano competente al momento de estudiar la solicitud monitoria. En ese sentido, se han
elaborado las siguientes categoras: , puede ser de las siguientes maneras:
33
(1) Juicio de admisibilidad, (2) limitado juicio verosmil de procedencia o plausibilidad, con
juicio de admisibilidad y (3) amplio de verosimilitud o sumario
Prez Ragone (2006) explica esta clasificacin de procesos monitorios, de manera clarsima, en
los siguientes trminos:
El grado de cognicin determina no solo la amplitud e intensidad del conocimiento del rgano
competente sobre la pretensin monitoria ejercida por el requirente, sino, adems, las diferentes
formas de estructuracin del proceso. El punto de partida lo constituye la necesidad de un
mecanismo procesal rpido y simple. Si la cognicin es ms intensa con relacin a la
admisibilidad y verosimilitud de la fundabilidad o peor an una cognicin sumaria, se requiere un
rgano jurisdiccional calificado necesariamente judicial y se limita la posibilidad de automatizar
el proceso slo a determinadas etapas. Ello es simplemente evaluar si el objeto de la pretensin
crediticia monitoria pudiese tener reconocimiento en el ordenamiento jurdico (admisibilidad). Se
centra en cuestiones de derecho y no de hecho. De ninguna manera permite emitir un juicio sobre
la correccin y/o veracidad de la pretensin.77 Esta cognicin superficial puede combinarse con
el requisito slo para la admisibilidad de la peticin de presentacin de prueba documental.78
El mosaico procesal en Europa con relacin al grado de cognicin permite la siguiente
clasificacin: a. En casos donde hay prueba documental esta aliviana o directamente elimina la
cognicin superficial combinada con la de plausibilidad. El rgano jurisdiccional se reduce a
controlar la correspondencia del contenido del documento en sujetos y objetos con la pretensin
que se hace valer. No se realiza en ningn caso un conocimiento de fundabilidad.
b. La otra posibilidad es la completa eliminacin de la cognicin de plausibilidad.
El proceso monitorio puro exige slo la verificacin de admisibilidad. No se requiere prueba
documental alguna y permite la completa automatizacin del proceso. Es el caso de Alemania.
Ahora para evitar el uso inapropiado del proceso con abusos en reas tan sensibles como los
contratos de consumo, el rgano jurisdiccional controla la aplicabilidad material del proceso
rechazando por inadmisible la pretensin monitoria cuando la causa es una relacin de este tipo.
Precisamente Alemania, luego de incorporar este sistema puro, experiment los abusos en los
contratos a crdito, que llev a reformar nuevamente el sistema excluyendo a estos contratos en
determinados casos de la va monitoria. En pases donde existe control de legalidad de la
34
pretensin o una limitada cognicin de plausibilidad sumada a una superficial, como Italia y
Austria, el rgano jurisdiccional en realidad no ejerce en los hechos ms que una cognicin de
derecho. El conocimiento es fcticamente superficial, sin control de la veracidad ni de alguna
verosimilitud de la pretensin incoada.
c. La tercera posibilidad, que rige en Inglaterra y Holanda, es la de una cognicin sumaria propia
de las medidas provisorias y cautelares. (pg. 10-11)
pais
con
prueba sin
documental
reglamento
documental
cuantia
ilimitada
unin europea
blgica
francia
36
grecia
luxemburgo
italia
espaa
alemania
austria
finlandia
suecia
portugal
37
38
39
40
8. <Numeral corregido por el artculo 10 del Decreto 1736 de 2012. El nuevo texto es el
siguiente:> Los anexos pertinentes previstos en la parte general de este cdigo.
PARGRAFO. El Consejo Superior de la Judicatura elaborar formato para formular la demanda
y su contestacin.
ARTCULO 421. TRMITE. Si la demanda cumple los requisitos, el juez ordenar requerir al
deudor para que en el plazo de diez (10) das pague o exponga en la contestacin de la demanda
las razones concretas que le sirven de sustento para negar total o parcialmente 1a deuda
reclamada.
El auto que contiene el requerimiento de pago no admite recursos y se notificar personalmente al
deudor, con la advertencia de que si no paga o no justifica su renuencia, se dictar sentencia que
tampoco admite recursos y constituye cosa juzgada, en la cual se le condenar al pago del monto
reclamado, de los intereses causados y de los que se causen hasta la cancelacin de 1a deuda. Si el
deudor satisface la obligacin en la forma sealada, se declarar terminado el proceso por pago.
Si el deudor notificado no comparece, se dictar la sentencia a que se refiere este artculo y se
proseguir la ejecucin de conformidad con lo previsto en el artculo 306. Esta misma sentencia
se dictar en caso de oposicin parcial, si el demandante solicita que se prosiga la ejecucin por la
parte no objetada. En este evento, por la parte objetada se proceder como dispone el inciso
siguiente.
Si dentro de la oportunidad sealada en el inciso primero el demandado contesta con explicacin
de las razones por las que considera no deber en todo o en parte, para lo cual deber aportar las
pruebas en que se sustenta su oposicin, el asunto se resolver por los trmites del proceso verbal
sumario y el juez dictar auto citando a la audiencia del artculo 392 previo traslado al
demandante por cinco (5) das para que pida pruebas adicionales.
Si el deudor se opone infundadamente y es condenado, se le impondr una multa del diez por
ciento (10%) del valor de la deuda a favor del acreedor. Si el demandado resulta absuelto, la
multa se impondr al acreedor.
PARGRAFO. En este proceso no se admitir intervencin de terceros, excepciones previas
reconvencin, el emplazamiento del demandado, ni el nombramiento de curador ad litem. Podrn
41
practicarse las medidas cautelares previstas para los dems procesos declarativos. Dictada la
sentencia a favor del acreedor, proceden las medidas cautelares propias de los procesos
ejecutivos..
42
Cuando la sentencia condene al pago de una suma de dinero, a la entrega de cosas muebles que
no hayan sido secuestradas en el mismo proceso, o al cumplimiento de una obligacin de hacer, el
acreedor, sin necesidad de formular demanda, deber solicitar la ejecucin con base en la
sentencia, ante el juez del conocimiento, para que se adelante el proceso ejecutivo a continuacin
y dentro del mismo expediente en que fue dictada. Formulada la solicitud el juez librar
mandamiento ejecutivo de acuerdo con lo sealado en la parte resolutiva de la sentencia y, de ser
el caso, por las costas aprobadas, sin que sea necesario, para iniciar la ejecucin, esperar a que se
surta el trmite anterior.
Si la solicitud de la ejecucin se formula dentro de los treinta (30) das siguientes a la ejecutoria
de la sentencia, o a la notificacin del auto de obedecimiento a lo resuelto por el superior, segn
fuere el caso, el mandamiento ejecutivo se notificar por estado. De ser formulada con
posterioridad, la notificacin del mandamiento ejecutivo al ejecutado deber realizarse
personalmente.
Cuando la ley autorice imponer en la sentencia condena en abstracto, una vez ejecutoriada la
providencia que la concrete, se aplicarn las reglas de los incisos anteriores.
Lo previsto en este artculo se aplicar para obtener, ante el mismo juez de conocimiento, el
cumplimiento forzado de las sumas que hayan sido liquidadas en el proceso y las obligaciones
reconocidas mediante conciliacin o transaccin aprobadas en el mismo. ()
Lo anterior permite ver, de manera difana, que el proceso monitorio se constituye como una va
para posibilitar la ejecucin., y que en efecto, posteriormente a dictar la sentencia dentro del
proceso monitorio, proseguir el trmite ejecutivo, con base en esa sentencia.
Por otro lado, el proceso monitorio colombiano tambin es introductorio de un proceso de
conocimiento de contradiccin, pues se puede llegar automticamente al proceso verbal sumario,
cuando el accionado ejerce oposicin a las peticiones del supuesto acreedor.
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Por su parte, el artculo 392 del Cdigo General del Proceso, relativo al trmite del proceso
verbal sumario consagra lo siguiente:
ARTCULO 392. TRMITE. En firme el auto admisorio de la demanda y vencido el
trmino de traslado de la demanda, el juez en una sola audiencia practicar las actividades
previstas en los artculos 372 y 373 de este cdigo, en lo pertinente. En el mismo auto en
el que el juez cite a la audiencia decretar las pruebas pedidas por las partes y las que de
oficio considere.
No podrn decretarse ms de dos testimonios por cada hecho, ni las partes podrn
formular ms de diez (10) preguntas a su contraparte en los interrogatorios.
Para la exhibicin de los documentos que se solicite el juez librar oficio ordenando que
le sean enviados en copia. Para establecer los hechos que puedan ser objeto de inspeccin
judicial que deba realizarse fuera del juzgado, las partes debern presentar dictamen
pericial.
En este proceso son inadmisibles la reforma de la demanda, la acumulacin de procesos,
los incidentes, el trmite de terminacin del amparo de pobreza y la suspensin de
proceso por causa diferente al comn acuerdo. El amparo de pobreza y la recusacin solo
podrn proponerse antes de que venza el trmino para contestar la demanda.
3.2.2. PROCESO MIXTO, EN TANTO ES DOCUMENTAL Y PURO.
En Colombia, tenemos una particularidad bastante llamativa, y es que el proceso monitorio, no
puede denominarse eminentemente documental, ni eminentemente puro, sino que es un proceso
mixto. Es mixto, debido a que puede iniciarse con documentos en los cuales se soporte la
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del aparato jurisdiccional, por constantes demandas monitorias infundadas, y basadas en falsas
declaraciones.
Esta circunstancia, es la que motiva a la mayora de pases a incorporar en sus ordenamientos
jurdicos el proceso monitorio documental, siendo el proceso monitorio puro su vertiente menos
comn, teniendo en cuenta que, el requisito de la prueba documental supone cierto control en
este tipo de procesos, que no es posible regular con el proceso monitorio fundando
exclusivamente en la confianza del acreedor que declara la existencia de la obligacin.
Sobre este posible riesgo, el Doctor Horacio Tejeda (Horacio, 2012) expuso en conferencia
realizada en las instalaciones de la Universidad Javeriana, en el 2012, que:
Uno podra pensar en el marco de ese proceso monitorio,
se pueden presentar
pretensiones infundadas, dado que pues existe con la sola afirmacin del demandante, se
puede abrir paso al proceso monitorio, yo creo que con monitorio o sin monitorio
pretensiones infundadas estn a la orden del da. Digamos que all obedece tambin al
juez si en caso de que exista una situacin demanda temeraria, obedece al juez tambin
como director del proceso , pues ponerle punto a ese tema, en todo caso, la ley plantea
una multa bien sea para el demandante si son desestimadas sus pretensiones del 10 % o
viceversa
Sin embargo, no consideramos que el abuso de pretensiones infundadas lo controle de manera
eficiente el funcionario judicial a travs del control de legalidad, como lo propone el autor
citado, pues la reducida cognicin del proceso monitorio le impide conocer con profundidad la
realidad de la peticin.
Aun as se destaca de los planteamientos del autor, la evidente percepcin de que el fraude es
latente en todos los procedimientos judiciales, pero consideramos que en el caso especial del
proceso monitorio, al permitirse su modalidad pura, se exponga con ms facilidad a ser
afectado por actos ilegales, abusivos y fraudulentos. No se pretende ser dramtico, ni fatalista,
pero no es desconocido para nadie, que la realidad Colombiana est asediada por constantes
trampas, fraudes, corrupciones, la famosa y mal llamada malicia indgena y la falta de
46
solidaridad con el prjimo, que sitan a la poblacin Colombia en un nivel cvico y cultural,
distante de otras sociedades como la Alemana, de donde es oriunda la figura del proceso
monitorio puro, y donde la confianza a las instituciones y el deber a satisfacer las obligaciones
contradas, es ms esperanzador.
Resulta curioso que el proyecto del Cdigo General del Proceso, creado por el Instituto
Colombiano de Derecho Proceso, haya propuesto el modelo eminentemente documental en sus
inicios, de la siguiente manera:
Artculo 419.- Procedencia. Quien pretenda el pago de una obligacin en dinero, determinada y
exigible, que sea de mnima o de menor cuanta, podr promover proceso monitorio con sujecin
a las disposiciones de este captulo.
La deuda se podr acreditar con cualquier documento, sin importar su forma o el soporte en
donde se encuentre, siempre que provenga del deudor y que aparezca firmado por l, o con su
sello o marca, o, en general, con cualquier documento que haga razonable la probabilidad de
la existencia de la obligacin.
La deuda se podr acreditar tambin con documentos que provengan del acreedor, como
facturas, facsmiles, telegramas, y en general cualquier otro documento que habitualmente se
acostumbre en las relaciones que se afirmen existentes entre acreedor y deudor.
Junto con el documento donde conste la deuda se podrn acompaar documentos que
acrediten una relacin duradera entre deudor y acreedor, que permitan deducir con
probabilidad que los documentos enunciados en el artculo anterior eran de utilizacin normal
en la relacin invocada. (Negrilla fuera del texto)
Del anterior aparte normativo citado, se observa la clara intencin de incorporar en Colombia un
proceso monitorio estrictamente documental, similar al proceso espaol, sin embargo, desde el
tercer debate se modific la exigencia de la prueba, a la forma que hoy conocemos, por peticin
del entonces Ministro de Justicia Juan Carlos Ex guerra y del Viceministro de Justicia Pablo
Felipe Robledo (Canosa, 2012)
47
No obstante, consideramos que tal correccin no es del todo afortunada y sera ms acorde con la
realidad Colombiana que el proceso monitorio fuera estrictamente documental, para evitar
posibles abusos de deudores desafortunados y del aparato jurisdiccional, y as, a medida que el
pas vaya experimentando los efectos y defectos del proceso monitorio,
ir analizando las
ventajas de implementar otras medidas que amplen su cobertura, lo cual sera una postura ms
prudente, siguiendo el ejemplo de Espaa y otros pases.
3.2.3. DE RESOLUCIN POR SENTENCIA DEFINITIVA.
El proceso monitorio Colombiano se pronuncia frente a la inactividad del deudor, mediante
sentencias definitivas que hacen trnsito a cosa juzgada, de conformidad a lo dispuesto en el
numeral segundo y tercero del artculo 421 del Cdigo General del Proceso, as:
El auto que contiene el requerimiento de pago no admite recursos y se notificar personalmente
al deudor, con la advertencia de que si no paga o no justifica su renuencia, se dictar sentencia
que tampoco admite recursos y constituye cosa juzgada, en la cual se le condenar al pago
del monto reclamado, de los intereses causados y de los que se causen hasta la cancelacin
de 1a deuda. Si el deudor satisface la obligacin en la forma sealada, se declarar terminado el
proceso por pago.
Si el deudor notificado no comparece, se dictar la sentencia a que se refiere este artculo y
se proseguir la ejecucin de conformidad con lo previsto en el artculo 306. Esta misma
sentencia se dictar en caso de oposicin parcial, si el demandante solicita que se prosiga la
ejecucin por la parte no objetada. En este evento, por la parte objetada se proceder como
dispone el inciso siguiente. (Negrillas fuera del texto)
48
Si bien es cierto que, con ello se exaltan los principios de celeridad y economa procesal, tambin
lo es que se disminuyen las garantas procesales a favor del deudor y podra transgredirse el
debido proceso y la igualdad procesal de la parte requerida, pues en pro del beneficio del
acreedor se sacrifica, - a nuestro criterio injustificadamente-, garantas procesales mnimas del
deudor, que deberan contemplarse en este tipo de procesos.
Lo anterior es alarmante, si se concatena a que Colombia permite, aunque sea de manera
subsidiaria, la posibilidad pura del proceso monitorio, segn la cual, puede iniciarse este proceso
con fundamento en la sola declaracin de la existencia de la obligacin que haga el acreedor,
como en el caso Alemn, donde existe un proceso monitorio de dos fases, en el cual existen ms
oportunidades para ejercer oposicin a la peticin, con el fin de representar mayores garantas
para el requerido, como contrapeso lgico a la ventaja inicial de la cual goza el acreedor, de
poder iniciar el proceso monitorio sin requisitos o exigencias especiales.
En ese orden, no se entiende porque si el proceso monitorio Colombiano presenta amplsimas
ventajas frente al acreedor, en el sentido que puede iniciar el proceso monitorio con la sola
declaracin de la obligacin, o aun aportando pruebas de sta, no se exige al funcionario judicial
efectuar un anlisis riguroso de sus elementos, restringe tanto las posibilidades y mecanismos de
defensa del deudor, en el entendido que prcticamente, solo le es posible oponerse, en un trmino
muy reducido, al auto que ordena el pago, sin que sea posible plantear recursos en su contra, y
mucho menos contra la sentencia, frente a la cual, no es posible ninguna oposicin, ni medio
judicial.
3.2.5. DEPENDIENDO DE LOS EFECTOS INMEDIATOS DE LA OPOSICIN.
En el caso Colombiano, la oposicin del requerido, da lugar a la aplicacin automtica de los
procesos de cognicin contradictoria, que para este caso especfico corresponde al proceso verbal
sumario, con lo cual, el proceso monitorio, termina transfigurndose en un proceso cognoscitivo
comn, sin especialidad.
49
En ese orden, al deudor solo le es posible asumir su postura procesal frente al requerimiento del
juez, en el trmino de 10 das, tiempo que a la postre, resulta bastante reducido frente a los
trminos que contemplan ordenamientos jurdicos parecidos al Colombiano, como el caso
Espaol, donde el trmino es de 20 das. Como se observa, es otra situacin en la cual se coartan
las posibilidades de defensa del deudor, en post de conferir mayor celeridad en la satisfaccin de
las pretensiones del acreedor.
3.2.7. CON POSIBILIDAD DE OPOSICIN PARCIAL.
En Colombia, es dable realizar oposicin parcial de la deuda, caso en el cual, se continuara el
trmite del proceso verbal sumario, como lo seala el artculo 421 del Cdigo General del
Proceso en su inciso cuarto, as:
Si dentro de la oportunidad sealada en el inciso primero el demandado contesta con
explicacin de las razones por las que considera no deber en todo o en parte, para lo cual
deber aportar las pruebas en que se sustenta su oposicin, el asunto se resolver por los
trmites del proceso verbal sumario y el juez dictar auto citando a la audiencia del
artculo 392 previo traslado al demandante por cinco (5) das para que pida pruebas
adicionales.
50
51
Debe hacerse especial nfasis, en que el estudio que realiza el funcionario judicial sobre la
obligacin cuya ejecutabilidad se pretende, radica bsicamente en cerciorarse de que (I) Se trate
de una obligacin de naturaleza contractual; (II) Que consista en una obligacin dineraria de dar;
(III) Que el monto de la obligacin sea exacto y se establezcan sus componentes; (IV) Que la
suma adeudada no dependa del cumplimiento de una contraprestacin a cargo del acreedor, y;
(V) Que el monto de la cuanta no exceda de 40 S.M.L.M.V.
3.2.9. PROCESO DE NATURALEZA VOLUNTARIA.
El proceso monitorio en Colombia es voluntario, los acreedores con obligaciones que no
constituyen ttulo ejecutivo, bien pueden proceder a iniciar un proceso declarativo tradicional;
bien pueden valerse del interrogatorio anticipado de parte, aun con sus altas posibilidades de
fracaso; o pueden instaurar un proceso monitorio, todo dependiendo de la libre determinacin y
sano juicio del acreedor.
Sin embargo, por el xito que ha alcanzado el proceso monitorio en otros ordenamientos
jurdicos, y a pesar de que esta figura se exhiba como una de las tantas herramientas jurdicas,
dispuestas dentro de nuestro ordenamiento jurdico para la tutela efectiva del crdito, se espera
que por las particularidades de sta innovacin, sea usada como primera opcin para la
constitucin de ttulos ejecutivos, por su alta eficiencia para la tutela del crdito.
3.2.10. EL FUNCIONARIO COMPETENTE ES EL JUEZ CIVIL MUNICIPAL
El funcionario competente para adelantar y conocer del proceso monitorio es el juez civil
municipal en nica instancia, en atencin a la naturaleza contenciosa del proceso y su cuanta, y
su competencia territorial, corresponde a los jueces del domicilio del demandado.
3.2.11. LA CUANTA ES LIMITADA A LA MINIMA CUANTA
En el ordenamiento jurdico colombiano, el proceso monitorio procede para aquellas
obligaciones cuya cuanta no supere al monto de 40 S.M.L.M.V., es decir a la mnima cuanta,
que para el ao 2014, corresponde a la suma de: VEINTI CUATRO MILLONES SEISCIENTOS
CUARENTA MIL PESOS ($24.640.000)
52
tampoco es que ofrezca conclusiones ms all de la poca relevancia jurdica de solucionar esa
discusin en particular.
El proceso monitorio no requerir la presencia de abogado, toda vez que se encuentra
circunscrito a las obligaciones de mnima cuanta. As mismo, corresponde al Consejo Superior
de la Judicatura elaborar un formato para formular la demanda monitoria y su contestacin, con
el fin de facilitar el uso de este mecanismo judicial, al ciudadano que decida iniciarlo, y al
deudor que ejerza oposicin.
En Colombia, el proceso monitorio no consagra la posibilidad de condenar en costas a las partes,
pero si consagra a ttulo de multa, por valor del 10% de la deuda, a favor del acreedor, en
aquellos casos en los cuales los deudores ejercen oposicin infundada y son condenados, o a
favor del deudor, cuando resulta absuelto.
Bsicamente la imposicin o no de la multa, al acreedor o al deudor, depende del grado de
eficiencia de la defensa que ejerza ste ltimo, teniendo en cuenta que si resulta victorioso frente
a la peticin monitoria, se impondr una multa a su favor y en contra del acreedor, o viceversa,
en contra de l, y a favor del acreedor, sino logra vencer los fundamento de la peticin monitoria
incoada en su contra.
Finalmente, solo es dable a travs del proceso monitorio Colombiano, hacer valer pretensiones
de naturaleza dinerarias, de naturaleza contractual, correspondiendo el proceso declarativo
respectivo, para otro tipo de obligaciones.
54
55
En consonancia con lo anterior, Horacio Cruz Tejada (2012), nos expresa lo siguiente:
Una de las manifestaciones en las cuales se puede evidenciar que efectivamente el cdigo
general del proceso si pens en toda la poblacin y especialmente en el pequeo y mediano
empresario o en el pequeo tendero de barrio por ejemplo que tiene un derecho de crdito de
mnima cuanta, pero que no tiene un ttulo ejecutivo que perseguir o con base en el cual se pueda
promover un proceso ejecutivo eso se est manifestando en este proceso, en el proceso monitorio.
El proceso monitorio de alguna manera permite el acceso a la justicia de cierta poblacin que
tiene un derecho de crdito, pero que no tiene un ttulo ejecutivo para iniciar un proceso de
ejecucin. De manera que si es un proceso estelar, es un proceso novedoso, y es un proceso
mediante el cual se puede afirmar que el CGP piensa en toda la poblacin
Con relacin a lo anterior, conviene traer a colacin lo expuesto por la Corte Constitucional, a
travs de Sentencia C-279 de 2013, con ponencia del Doctor Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, en
los siguientes trminos:
El derecho a la administracin de justicia tambin llamado derecho a la tutela judicial
efectiva se ha definido como la posibilidad reconocida a todas las personas residentes en
Colombia de poder acudir en condiciones de igualdad ante los jueces y tribunales de justicia,
para propugnar por la integridad del orden jurdico y por la debida proteccin o el
restablecimiento de sus derechos e intereses legtimos, con estricta sujecin a los
procedimientos previamente establecidos y con plena observancia de las garantas
sustanciales y procedimentales previstas en las leyes. Este derecho constituye un pilar
fundamental del Estado Social de Derecho y un derecho fundamental de aplicacin inmediata,
que forma parte del ncleo esencial del debido proceso. (Negrillas fuera del texto)
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La satisfaccin del anterior principio constitucional, a travs del proceso monitorio, ser posible,
gracias a que el legislador se esforz por dotarlo de una plataforma normativa que privilegia el
fcil acceso al rgano jurisdiccional y optimiza la celeridad de su procedimiento.
Entre las caractersticas que ms reflejan lo anterior, podemos citar las siguientes: (I) Que el
proceso monitorio sea de una sola fase, en la cual, solo es permitido que el requerido ejerza en
una sola oportunidad su derecho de defensa, vencida la misma, no hay ms oportunidades de
oposicin o controversia, con el fin de estimular la rpida conclusin del proceso; (II) Que el
nico medio de defensa que tiene el deudor, sea el planteamiento de excepciones de mrito, sin
que sea posible formular excepciones previas, o ningn tipo de recurso contra ninguna
providencia en el curso del proceso monitorio, con lo cual se busca simplificar la controversia,
centrando la discusin en lo sustancial del crdito y as evitar dilaciones innecesarias; (III) Que
no se exija requisito especifico de procedibilidad; (IV) Que su iniciacin sea posible con prueba
documental, o con la simple declaracin de la existencia de la deuda, en virtud de su
caracterstica de ser puro y documental, lo cual disminuye las cargas del acreedor y amplia el
marco de cobertura del proceso monitorio; (V) Que el trmino de oposicin sea corto, pues solo
se le confieren 10 das al deudor, para que ejerza oposicin;(VI) Puede iniciarse sin necesidad de
abogado, mediante formatos que deber expedir el Consejo Superior de la Judicatura.
De esa manera, la principal expectativa de los impactos que provocar la inclusin de este
proceso nuevo en el mundo jurdico colombiano, gira en torno a la tutela efectiva del crdito
para los acreedores, lo cual es perceptible a nivel local, teniendo en cuenta que tanto los
abogados litigantes, como los funcionarios judiciales, centran sus expectativas en ese sentido.
En efecto, la Juez Septimo Civil Municipal, Rocio Rodriguez, y la Juez Cuarto Civil Municipal,
consideran que el proceso monitorio llenar un vaco de justicia para los sectores menos
favorecidos de la poblacin en sus relaciones crediticias. El Juez Primero Civil del Circuito,
Javier Caballero, adiciona que, las relaciones contractuales que ms se vern beneficiadas sern
las conformadas intuito personae, fundadas en razn a la confianza y sin los revestimientos
propios de los tecnicismos jurdicos.
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Por su parte, el Juez Cuarto Civil del Circuito de Cartagena, Cesar Kafury Benedetti, hace
alusin a la figura como una forma de democratizacin de la justicia, en tanto permitir el acceso
al pueblo de a pie a las instancias judiciales, lo cual es ostensible si se considera que, por medio
de este proceso se podr exigir el cumplimiento de obligaciones contradas en el seno de
negociaciones sencillas y espontaneas entre civiles, lejanas de la sofisticacin jurdica.
Las docentes de la facultad de Derecho de la Universidad de Cartagena, Nadia Meja y Liliana
Bustillo, coinciden en que con el proceso monitorio se incorpora un mecanismo gil para la
resolucin de los conflictos y satisfaccin de acreencias, en especial en casos en que el conflicto
no se evit y en contratos incumplidos, que por su cuanta no hace estimable acudir a un proceso
declarativo propiamente.
En ese sentido, puede concluirse que as como est regulado el proceso monitorio si ser un
instrumento jurdico idneo para cumplir la principal finalidad o mvil que exhorto su
incorporacin en Colombia, la cual consiste en garantizar la tutela judicial efectiva del crdito, o
mejor, garantizar el derecho al acceso administracin de justicia.
4.2. REFLEXIONES EN TORNO A LOS IMPACTOS DEL PROCESO MONITORIO
Muy a pesar de que no se discuten los beneficios del proceso monitorio, hay ciertos puntos
relevantes que ofrecen preocupacin e inters especial, y que deben analizarse para que los
anhelados efectos de este proceso sean una realidad, ms all del papel.
Estos diversos puntos que merecen especial atencin, los desarrollare agrupados en dos grupos,
as: los relativos al acceso a la administracin de justicia y tutela efectiva del crdito, y los
ligados a las garantas procesales dentro de este procedimiento.
4. 2.1. EN CUANTO AL ACCESO A LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Si bien el proceso monitorio producir indiscutiblemente un gran impacto en la tutela efectiva
del crdito, hay ciertos aspectos adyacentes que contribuyen a que ello ocurra en mayor o menor
medida.
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Por ejemplo, el Juez Primero Civil del Circuito de Cartagena, Javier Caballero, recomienda que
para garantizar el xito esperado del proceso monitorio y se logr un mayor acceso a la
administracin de justicia a los sectores ms necesitados, para los cuales considera se instituy
especialmente esta figura, es necesario que exista acompaamiento de la Defensora del pueblo,
para ensear a esos sectores que, cuentan con el proceso monitorio para la proteccin de sus
inters crediticios.
Lo anterior es imprescindible, en especial porque la dinmica negocial de la poblacin a la cual
va dirigida el proceso monitorio se caracteriza por la ausencia de conocimiento o asesora
jurdica en sus relaciones, y en ese sentido, es necesario que existan polticas Estatales dirigidas a
ensear, explicar y socializar tanto la existencia y el trmite del proceso monitorio, como las
bondades del mismo.
No obstante, la iniciativa pedaggica no debe recaer exclusivamente en algunas entidades del
sector pblico, pues si la pretensin final es construir una sociedad ms justa, solidaria y
humana, la promocin de este proceso debe recaer, por ejemplo, en centros de conciliacin,
consultorios jurdicos, y especialmente en las Cmaras de Comercio. Es decir, debe haber un
compromiso general que permita tener consciencia del uso del proceso monitorio como
mecanismo que permite la proteccin de nuestros intereses econmicos.
Otra arista que debe meditarse y procurarse, para que el proceso monitorio produzca los efectos
esperados, radica en la adecuacin de los despachos judiciales para hacer frente a la avalancha
de procesos que se presentaran con ocasin de la vigencia del proceso monitorio.
Como se ha dicho, el proceso monitorio llenara un vaco de justicia para ciertos acreedores, lo
que implica que a costas de este proceso, se presentaran muchsimas ms demandas nuevas,
elevando el nivel de ingresos de expedientes a los despachos judiciales.
Segn Roci Rodrguez, Juez Sptima Civil Municipal, si bien es til el proceso monitorio para
el acceso a la administracin de justicia, tambin es cierto que es una carga funcional adicional a
los jueces municipales.
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No puede olvidarse que la rama judicial, an sufre de alta congestin, entre cuyos efectos est el
estancamiento y prolongacin de la mayora de trmites judiciales. De continuar as, el acceso a
la administracin de justicia, por medio del proceso monitorio, se obstaculizara por una justicia
saturada, al menos a nivel local.
Los trece juzgados civiles municipales de la ciudad, difcilmente dan abasto a las necesidades
judiciales de la poblacin Cartagenera, y dudosamente lo darn si no se toman medidas
contundentes para descongestionar totalmente los despachos judiciales y evitar que se
congestionen otra vez.
Para dimensionar la preocupacin sobre los posibles impactos cuantitativos que podra traer el
proceso monitorio a nuestros despachos judiciales, me permito traer a colacin la experiencia
espaola, a modo de barmetro, en el cual, segn la Doctora Lorena Bachmainer Winter
(Bachmainer, 2012), el mismo legislador en el ao en que se introdujo el monitorio al
ordenamiento jurdico espaol, proyect que este proceso ocupara el 28% de los procesos
contenciosos, cuando en realidad las cifras se aproximaron a un 61.2% que ocup este proceso,
entre el total de los procesos contenciosos en el ao 2010, tan solo a diez aos despus de su
inclusin, arrojando resultados muy superiores a lo esperado.
De cara a nuestra realidad jurdica, debe destacarse que en Colombia la cantidad de procesos
monitorios en relacin a los procesos contenciosos podra ser mayor que en el derecho espaol,
puesto que, a diferencia de la naturaleza jurdica documental del proceso forneo, nuestro
proceso monitorio ofrece una cobertura mayor, en tanto es mixto, y podr iniciarse tambin sin
prueba documental, lo cual permite un mayor acceso a quien requiera administracin de justicia.
As las cosas, los despachos judiciales deben estar estructurados y adecuados de manera tal que
puedan hacer frente a la cantidad de procesos monitorios que se presenten con ocasin a su
inclusin en el ordenamiento jurdico.
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No obstante, lo anterior no refleja necesariamente que exista una suficiente garanta procesal y
de defensa al deudor, si se tiene en cuenta que el proceso verbal sumario subsiguiente a la
oposicin, est atado a los limitados medios de defensa, y al corto tiempo de 10 das, con que
cuenta el requerido para oponerse frente a la pretensin monitoria, mxime si se tiene en cuenta
que esa nica oposicin permitida al deudor, debe estar muy bien argumentada y respaldada
probatoriamente, so pena de una futura sentencia condenatoria y la sancin del 10% consecuente.
En ese orden, se observa en esas normatividades mayor atencin al deudor frente al acreedor,
que da fe de la conservacin del equilibrio procesal que debe existir en todas las actuaciones
judiciales.
A lo anterior, debe sumrsele que, la historia de nuestra sociedad, suele estar ms relacionada a
la violencia, al fraude, a la corrupcin, a la trampa, a la mal llamada malicia indgena y a otras
conductas que atentan la convivencia pacfica, que las sociedades Europeas, con las cuales
compar el proceso monitorio Colombiano.
En ese sentido, si la finalidad de otorgar ciertas garantas procesales a los demandados es evitar
fraudes, abusos y en general, garantizar los derechos al debido proceso y al derecho de
contradiccin, no se encuentra justificado que, en Colombia cuya tradicin jurdica y experiencia
es nula en el proceso monitorio, y cuyo respeto a las instituciones y a la legalidad y moralidad de
las actuaciones no es tan arraigado histrica, cultural y socialmente como el de las naciones
Europeas citadas, tengamos menores garantas procesales para los supuestos deudores que las
que se consagradas en otras latitudes. En breves palabras, si otras ordenamientos jurdicos en
atencin a su realidad social y a la reduccin de garantas procesal propia del proceso monitorio,
opta por estipular medidas que sean equilibradamente garantistas a la parte demandada, por qu
Colombia consagra -ni siquiera iguales sino- menos garantas procesales que ellas, si nuestra
sociedad es ms susceptible a estas conductas?
Con lo anterior, se pretende cuestionar el modelo Colombiano, porque
no parece dedicar
especial atencin a los posibles abusos que pueda causarse al supuesto deudor con el proceso
monitorio.
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5. CONCLUSIONES
El proceso monitorio es un proceso que existe hace ms de 7 siglos en el mundo jurdico global,
incluyndose en el mundo Colombiano, apenas desde la ley 1564 de 2012
Se caracteriza por poseer una estructura procesal, en la cual se replantea el esquema
procedimental habitual, en tanto invierte la fase contradictoria, con el fin de reducir la cognicin
del juez sobre el fondo del proceso, para ganar celeridad.
El proceso monitorio y el proceso ejecutivo, se diferencian fundamentalmente por la finalidad
que persiguen, en el entendido que, el primero es un proceso declarativo, porque sirve para
constituir un ttulo ejecutivo, con base en la inactividad de un deudor, que no se opone al
requerimiento de pago que expide un funcionario judicial, mientras que el segundo, pretende
concretamente la ejecucin de una obligacin que por sus caractersticas es ejecutable.
En ese sentido, el proceso monitorio es un proceso eminentemente declarativo, pues as es el
sentido de las pretensiones que se pueden incoar mediante ese procedimiento.
En Colombia, se pretendi con la inclusin del proceso monitorio instituir un instrumento
jurdico rpido y eficaz, dotado de una ingeniera procesal especial y moderna, que garantice la
tutela privilegiada del crdito, en especial a los profesionales, pequeos y medianos empresarios,
pretendiendo con ello, superar en buena medida la crisis judicial del pas y acercar ms la justicia
a los ciudadanos.
Este proceso, en nuestro ordenamiento jurdico es mixto, entre documental y puro, aunque tiene
mayor tendencia documental, en tanto exige que a la demanda monitoria se acompaen los
documentos en los que conste la obligacin, empero, a falta de lo anterior, pueden de igual forma
interponerse el proceso monitorio, solo con la declaracin del acreedor, la cual har las veces de
soporte de la obligacin.
Su procedencia se encuentra circunscrita a obligaciones contractuales, de mnima cuanta, que
sean determinables y exigibles.
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El estudio que realiza el funcionario judicial sobre la obligacin cuya ejecutabilidad se pretende,
radica bsicamente en cerciorarse de que (I) Se trate de una obligacin de naturaleza contractual;
(II) Que consista en una obligacin dineraria de dar; (III) Que el monto de la obligacin sea
exacto y se establezcan sus componentes; (IV) Que la suma adeudada no dependa del
cumplimiento de una contraprestacin a cargo del acreedor, y; (V) Que el monto de la cuanta no
exceda de 40 S.M.L.M.V
Analizado el proceso monitorio en Colombia, en relacin con el derecho comparado, se puede
concluir con facilidad que obedece a una mixtura eclctica de muchas formas que ha ostentado el
proceso monitorio en distintos ordenamientos jurdicos europeos, lo cual lo dota de una
personalidad y distincin nica, que dificulta cualquier pronstico sobre las bondades de su
incorporacin, porque adems de nuestra realidad y tradicin social y jurdica distinta a la
Europea, tenemos una regulacin que no tiene identidad normativa con ningn otro
ordenamiento jurdico.
No cabe duda, en que la insercin del proceso monitorio en nuestro sistema jurdico, contribuir
positivamente en permitir a muchos ciudadanos acceder a la administracin de justifica, de forma
econmica y gil, tutelando de manera ms eficaz el crdito de los acreedores.
En ese sentido, el proceso monitorio llenara un vaco de administracin de justicia, para aquellos
acreedores que antes no contaban con un mecanismo gil y eficiente para la reclamacin de sus
acreencias.
A nivel local, existen muchas expectativas en la comunidad acadmica de que el proceso
monitorio ser un instrumento jurdico que ayudar a garantizar la tutela efectiva del crdito, y
que su inclusin al ordenamiento jurdico, era necesaria desde hace mucho.
Los principales beneficiados con el proceso monitorio sern aquellos acreedores que realizaban
sus negocios jurdicos, con base en la confianza, y no en tecnicismos jurdicos, con lo cual se
democratiza ms la administracin de justicia.
Sin embargo, a la par de su celeridad, la regulacin con la cual se incorpora sacrifica muchas
garantas procesales del deudor, que podran afectar su derecho al debido proceso, su derecho de
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