INsnnJTO ARGENTINODE ESTUDIOS CONSTllUCIONALES y POLITlCOS

DERECHO PBLICO
PROVINCIAL y MUNICIPAL

II
2DA. EDICiN ACTUALIZADA

BALOS - CASTllIlElRA

D.].

DE DIOS --COUSSlRAT

PEREZ HUALDE - MARTNEZ PERONI

SEGOVIA - SEISDEDOS

MARCA GABRlELA BALOS

OJoRDlNADORA

LA LEY

b ..

-'--

- EGOES

-._- --------------------------

DfRECHO

PBLICO PROVINCIAL y MUNICIPAL

INSTITUTO
D~recho Pblico Provincial y Municipal, lOmo2 2a ed. la remp. - Buenos Aires;La Ley,2007.
, v.2,304p.;,24x17cm. (Acadmica)

ESTUDIOS CONSTITUCIONALES

CDD342.06

DE
y PoLiTlcOS

AUTORIDADES

. ISBN978-987-03-0445-6
l. DerechoAdministrativo.

ARGENTINO

VII

Director: Alejandro Prez Hualde

Subdirector: Felipe Seisdedos
Secretario: Juan Fernando Segovia
Tesorera: Mara Gabriela balos
Director Honorario: Dardo Prez Guilhou

MIEMBROS TITUlARES

2' edicin 2004

2' edicin actualizada - l' reimpresin

2007

Copyright@2007byLaLeyS.A.Eel.
Tucumn 1471 (CI050AAC) Buenos Aires
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
Impreso en la Argentina
Princed in Argentina
Todos los derechos reservados
Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida
o transmitida en cuaiquier forma o por cualquier medio
electrnico o mecnico, incluyendo fotocopiado, grabacin
o cualquier OITOsistema de archivo y recuperacin
de informacin, sin el previo permiso por escrito del Editor
A1lrights reserved
No part of Ihis work may be reproduced or transmitted
in any form or by any means,
electronic or mechanical, indudng photocapying and recording
ar by any nfarmatian storage ar relrieval system,
withaut permissian in writing from the publishcr

Mara Gabriela balos

Enoe Caldern +
Mara Celia Castorina de Tarquini +
Jorge Coussirat
Walter Cueto
Carlos Alberto Eges
Ismael Farrando (h.J
Mara Luisa Giunta +
Eduardo Luna
Patricia Martnez
Jos Luis Martnez Peroni
Alberto Montbrun

MIEMBROS EXTRAORDINARIOS

Ada Rosa Kemelmajer de Carlucci

DIRECfORES

Tirada: 400 ejemplares

I.S.B.N. 987-03-0127.4 (Obra Completa)
I.S.B,N. 978-987-03.0445-6 (Tomo ll)

~~:

Bautista Rubn Morales

Dardo Prez Guilhou
Alejandro Prez Hualde
Dardo Jos Prez Hualde
Susana Ramella
M. Cristina Seghesso de LpezA.
Gonzalo Segovia
Juan Fernando Segovia
Felipe Seisdedos
Julio Soler Miralles +
Enrique Zuleta lvarez

Derecho Constitucional
Jos Luis Martnez Peroni

Joaqufn Manuel Rufino Lpez

DE DEPARTAMENTOS

Derecho Pblico Provincial

Marfa Gabriela balos

VIII

DtIl,ECi-IO PUBLICO PROVINCIAL y MUNICIPAL

Derecho Administrativo
Ismael Farrando (h)

Historia Institucional
M. Cristina Seghesso de LpezA.

Ciencia Poltica
Walter Cueto

INVESTIGADORES AOSCRIPTS

Oiga Pura Arrabal de Cana!s

Silvina Barn Knoll
Beatriz Bragoni
Mnica Buj Montero
Ernesto Nicols Bustelo
Gustavo Castieira de Dios-'
Federico Chacn
-,:-,"

I
I

A Marfa Celia Castorina de Taquini,

a quien recordamos con cario por su
espfritu inquieto y vivaz, cuya produccin

Celina Pares
liliana Ferraro
Daniel Gmez Sanchis
Yazmn Gorayeb de Perinetti
Vctor Ibez Rosaz
Leonardo Martnez
I Gustavo Masera

intelectual enriqueci el derecho

constitucional nacional y local

Secretaria tcnica: Yolanda Consolini deArnal

----

--------------------------------

DER.ECHO PBLICO

PROVINCIAL

y MUNICIPAL

XI

II
!
I

PROLOGO
PRIMERA EDICiN

Publicamos ahora, el segundo tomo de nuestro Derecho Pblico Provincial. Tal como lo anticipamos, este volumen contiene los estudios referidos a la
estructura y funcionamiento de los rganos del poder. En el tercero, que se
intentar publicar en el ao prximo, trataremos los tcmas restantes tales como
Tribunal de Cuentas, Fiscalfa de Estado, Asesora de Gobierno. Consejos Econmicos Sociales, Defensora del Pueblo, Derecho Ambiental, etc.
En nuestro propsito de mantener actualizado el contenido de las distintas materias, ahora incluimos en los estudios las dos ltimas constituciones
provinciales sancionadas, tales las de Formosa y Tierra del Fuego.
Tambin, cabe recordar que est en nuestros fines y mtodo, el no quedarnos en el anlisis de lo meramente formal sino que seguimos buscando la
apoyatura interdisciplinaria que nos dan otras fuentes y enfoques.
Tanto las observaciones como las crticas y elogios, que tan generosamente se nos han hecho llegar con motivo de la publicacin del primer tomo, nos
han servido para tratar de mejorar el contenido de este segundo. No se nos
escapa, de todas maneras, que continuarnos siendo pas'ibles de imperfecciones ~y muchas-- que esperamos nos sean sealadas con el mismo espritu
que. en el anterior. Nos hemos visto estimulados beneficiosamente por tales
comentarios.que nos han comprometido an ms con nuestra meta de actualizar tanto la problemtica como el contenido de la disciplina.
Como siempre, agradecemos a CONICET la colaboracin que nos presta
al subsidiar la infraestructura tcnico -administrativa de nuestro Instituto.
En este caso, deseamos agradecer muy especialmente a Mendoza Refrescos S.A., empresa mendocina que ha asumido por su sola cuenta la totalidad
del financiamiento de esta edicin.

LosAUTORES

Mendoza, diciembre de 1991

DERECHO

PSLlCO

PALABRAS

PrtOVINCIAL

y MUNICiPA,L

XIII

PRELIMINARES

A LA SEGUNDA EDICION

ACTUALIZADA

Continuando
con la actualizacin de la obra "Derecho Pblico Provincial", editada entre los afias 1990 y 1994 en tres tomos, el institu-to Argentino
de Estudios Constitucionales
y Polfticos brindando un verdadero esfuerzo
interdisciplinario.
pone a consideracin
este segundo tomo.

Reiteramos que en esta oportunidad los trabajos han sido reagrupados

bajo el ttulo de "Derecho Pblico Provincial
rica temtica provincial la especficamente

y Municipal" adicionando
a la
referida a lo municipal, pero

manteniendo el formato en tres tomos.

Se conserva el enfoque interdisciplinario,
procurando
acercar aportes
desde el Derecho Poltico, el Derecho Constitucional.
el Derecho Administrativo, la Historia de las Ideas, la Economa y la Historia Institucional. Con
este objeto hemos analizado los veintitrs textos constitucionales
vigentes, y
tambin la Constitucin de la Ciudad de BuenosAires, sin perder de vista las
particulares circunstancias
polticas, sociales, econmicas y cultUrales que
caracterizan a cada uno, incluyndose las ultimas modificaciones de las Cartas de Crdoba (2001), La Rioja (2002) y Formosa (2003).
En este sentido, teniendo en cuenta los cambios acaecidos en el derecho
pblico provincial y municipal desde la edicin de nuestro segundo tomo
all por 1991, sobre todo con la reforma nacional de 1994, como asimismo
con las nuevas constituciones
provinciales sancionadas a partir de esa fecha,
es que hemos reorganizado los temas sin olvidar que se trata de una actualizacin, por lo que los autores han respetado bsicamente el contenido de
los trabajos introducindoles
las modificaciones
necesarias y convenientes
en base a lo sealado.
De esta forma, este segundo tomo actualizado contiene el anlisis de la
parte dogmtica en las constituciones
provinciales, los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales y los llamados "nuevos derechos",
como as tambin las garantas constitucionales
y los deberes, completndose con la visin de los principios econmicos, y los consejos econmicos
y sociales. Mientras que el tomo III estar referido a la parte orgnica con un
detallado tratamiento
de los distintos rganos del gobierno provincial, su
problemtica y funcionamiento
en cada texto constitucional vigente.

XIV

OFRECHO PBLICO PROVINCIAL y MUNIClrAL

DERECHO PBLICO PROVINCIAL y MUNIClrAL

XV

Creemos que una actualizacin como la que presentamos en esta oponunidad ser de til consulta para todos los interesados en el derecho pblico
provincial y municipal, desde los que dirigen los destinos de cada provincia y
municipio en el pas. como para los docentes y los estudiames en cuyas ma.
nos tambin est la defensa por la vigencia de los derechos fundamentales.
Reiteramos nuestro agradecimiento al Centro Regional de Investigaciones Cientficas yTcnicas (Cricyt), que a travs del Instituto de Investigaciones
en Ciencias Humanas, Sociales y Ambientales (INCIHUSA), sigue brindndonos su apoyo mediante el subsidio de la infraestructura tcnico administrativa
de nuestro Instituto Argentino de Estudios Constitucionales y Polticos.

INDICE
Pg.
CAPTULO

LosAUTORES

Mendoza, julio de 2004

Teorfa de los derechos constitucionales, por Juan Fernando Segovia ....

1. PRTICO. _ 11, DE lOS DERECHOS INDIVIDUALES A LOS SOCIALES, A. Natura.
leza. B. Contenido.
C. Operatividad,
D. Titularidad.
E. Los derechos y el poder.
F. Deflcicncias del constitucionaHsmo social, - llt. DE LOS DERECHOS SOCIALES A
LOS NUEVOS DERECHOS. A. El derecho y los derechos en la sociedad post-industrial. B. Fundamento
y problemtica
conceprual
de los nuevos derechos. IV. CARACrERlZACIN y CRITICA DE LOS NUEVOS DERECHOS. A. Su ambigedad.
B. Aportes para una crtica. - V, CONCLUSIONES.

CApITULO

11

Derechos individuales, por pardo Jos Prez Hualdc

1. INTRODUCCIN. - 11. LA F1LOSOFfA DE LOS DERECHOS DEL CONSTITIJCIONAUSMO CLSICO. - llI. LOS DERECHOS EN lA CONSTITUCiN NACIONAL
Y EN EL CONSTiTUC10NALlSMO PROVINCIAL. -IV, JERARQUA E INTERPRETA.
C1N DE LOS DERECHOS. _ V. LA LIBERTAD, A. El derecho a defender In libertad y
la iiberrad como derecho. B. Otros aspeclos de la libertad.VJ.lA IGUALDAD.A. Aflr.
macin de la igualdad en las desigualdades ms concretaS. 1. Admisibilidad en los
empleos o cargos pblicos. 2. En los impuestos y cargas pblicas. 3. La abohcin de los
fueros personales r ttulos de nobleza como la de los tratamientos o tlulos honorficos
a los funcionarios. 4. Remocin de los obstculos de orden poltico ysocial que limiten
de hecbo la hbertad y la igualdad. 5, Igualdad de condiciones sociales. 6. Igualdad de
sew. 7, Igualdad entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
8. Igualdad de ori.
gen tnico, nacimiento. raza o coior, 9. Igualdad de idioma. lO. I~ualdad de religin y
creencias. 11. Igualdad de opiniones polfticas. 12. Igualdad en el aeceso a cargos elec.
tivos. 13, Igualdad como base de la accin de gobierno. 14. Jgualdad como hase de la
convivencia sociaL 15. Igualdad en el acceso a la prctica del deporte. 16. La igualdad
en el acceso a los adelantos tecnolgicos.
17. Igualdad en las oportunidades.VII. DERECIIOS y LIBERTADES INDIVIDUALES. A. Derechos ms vinculados con la
persona. l. Derecbo a la dignidad. 2. Derecho a la vida. 3. Derecbo a la plamficacin de
la procreacin. 4. Derecbo a la reputacin. 5. Derecbo a la capacidad jurdica. 6. Derecbo
al nombre_ 7. Dere<:ho a la identidad. a su respeto y. a ser identificado. 8. Derecho a ia
libertad de conciencia, 9. Derecho al secreto profesional. 10. Derecho al honor. 11. Derecho a la personalidad y su pleno desarrollo, 12. Derecho a la nacionalidad. 13. Derecbo
a ia integridad ffsica, 14. Derecho a la intimidad o vida privada. 15. Derecho a la iniciativa privada. 16. Derecho a usar el agua como bebida. 17. Derecho a tener y llevar
armas. 18. Derecho a la tranquilidad y a la paz. 19. Derecho a la [ehcidad. 20. Derecho
a dsfflltar. 21 Derecho a la realizacin personal. 22. Derecho a la creacin intelectual,
artstica y cJentfflca. 23. Derecho a la informacin veraz.. 24. Derecho a la propa ma-

"-

,'JI

XVI

DEHCHO

PBLICO PROVINCIAL y MUNICIPAL

XVII

DERECHO PBLICO PROVINCIAL y MUNICIPAL

Pg.

Pg.

gen. 25. Derecho a la prosperidad. 26. Derecho a la prctica de) deporte.27. Derechoa un
nivel de vida y calidad de vida. le. Derecho a la seguridad individual. 29. Derecho a
procrear y a la adopcin. 30. Dcre<;ho a formar pareja, casarse y fundar una familia. 31.
Derecho allrabajo, industna y comercio. 32. Derecho a la salud, a la vivienda, al medio
ambiente sano y eeolgicamente equilibrado y otros. B. Olros derechos y libenades. l.
Derecho de propiedad. 2. Ubertad de expresin. 2.1. Derecho a rplica. 2.2. Derecho a
la informacin. 3. Libertad de religin. 3.I.Libertad de conciencia o de creencias. 3.2.
Libertad de culll> O de expresin de la creencia. 4. Derecho a la inviolabilidad del domicilio. 5.libenad ambulatoria, de locomocin o trosito. 6, Derecho de peticin. 7. Oerecho de reunin. 8. Derecho de asociarse. - VII!. LfMn'ES DE LOS DERECHOS.-IX.
DERECHOS NO ENUMERADOS O DERECHOS IMPllCITos. _ X. EPfLOGO.

L OBJETO. - 11.CONCEI'TUALIZACIN DE lAS GARANTAS.- lIL IASALTERNATI_

VASA DISPOSICiN DEL I'ODER CONSTlTlNENTE. - N. AMPARO Y HBPAS COR.
PUS EN LOS CICLOS CONSTITUCIONALES. - V. RASGOS DlSTINTNOS DELAMPARO
EN EL DERECHO PBUCO PROVINCIAL A. Regulacin conjunta de amparo y hbeas
corpus. B. Ampliacin de la tutela brindada por el amparo. C. Expresa incorporacin del
amparo por mora de la Administracin.
D. Superposicin del amparo Can los manda_
mientos de ejecucin y pmhibicin. E. Prohibicin de reglamentacin legal. F. Amparos
especiales.VI. AMPARO Y HBPAS CORPUS EN EL LTIMO CICLO CONSTITUCIO_
NAL. A, Operatividad de derechos y garantas. B. Declaracin de inconstitucionalidad.
C. Amparo individual. D. Amparo colectivo. E. Amparo informtico o hbeas data.
F. Hbeas corpus. G. Advertencia final.

CApfrULO

CApITULOIII

VII

Los derechos sociales y los nuevos derechos en el constitucionalismo

Libertades Polftcas, por Jos Luis Martnez Peroni ...

CLSIo\SA LASSOCtALES. - 1Il. EL CONSTlTUCIONALlSMO SOCIAL. _ N. HACIA

lAS CONSTITUCIONES DE BIENESTAR. - V. EL NUEVO CONSTITUCIONALlSMO.
- VI. APRECIAC1N I'NAI,

l. INTRODUCCIN. _ 11.EL DERECHO DE EXPRESiN DEL PENSAMIENTO. A. lJbertad de expresin. D. El acceso a los medios de comunicacin. C. El derecho a recibir
informacin. _ m. El. DERECHO DE REUNiN. - N. EL DERECHO DE PETICiN.
_ V. EL DEHECHO DE VOTO. - VI. EL DERECHO A ACCEDER A lAS FUNCIONES Y
CARGOS PUBLlCOS. - VIL EL DERECHO DE ASOCIACiN pOLfTIO\. - VIII. TITUlARIDAD DE I.AS BANCAS LEGISLATIVAS.- lX. EL DERECHO DE RES1STENCIA.X. DEBERES. -XL CONCLUSIONES.

~r::::~::~:La;:::;~::::::~:::.=
..;;:.~. .~.~~.~~~~~~~;..:~:~
(067
C\PfTULON

CApfruLO

La educacin en el derecho pblico provincial, por Carlos Eges

VIII

F~rmas semidirectas .c!.e.democr.acia en el derecho pblico provin- (;jI

c/al, por Gustavo Castinetra de DlOS ........................................
V
.
~

I, INTRODUCCIN. A. Ubcrtad de enseanza. B. Atribucin legislativa. C. Concu_

rrencia. -11. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ENSENAN7..AEN lAS CONSnTUONES PROVINCIALES. - 111.FINES Y OB1ETNOS DE lA EDUCACIN EN lAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES. - IV. CONCURRENCIA EN lA PRESTACIN DEL
SERVICIO EDUCATIVO.

1. INTRODUCCIN. 1. Iniciativa Popular. 2. Referendum. 3. Plebiscito. 4. Consulta

Popular. 5. Revocatoria O destitucin de mandatos. - JI. ORDEN NORMATIVO.
A.
Constituciones anteriores a 19B3. Il. Constituciones posteriores a 1983. C. Orden municipal. - il!. CONCLUSiN. 1. DeredlO Pblico Provincial. 2. Orden Municipal.

CApfTUWV
CApfTULoIX

LasgarantJasde contenido procesal en las constituciones provinciales

yen la de la Ciudad de BuenosAires, por JorgeA. Coussirat
.

Los consejos econmico-sociales en el derecho pblico provincial

Un captulo neocOlporauvista en las provnciast, por Juan Fernando
Segovia

1. INTRODUCCIN. - IL ACLARACIONES PREVIAS. - 11I.BREVE REFERENCIA AL

CONCEPTO DE GARANTiAS EN RElACIN CON EL PROCESO PENAL _ IV. LAS
GARANTAS I'ROCESAI.ES EN PARTICULAR. A. Irretroactividad
de la ley penal.
[l./uleio previo. C. Inviolabilidad de la defensa. D. Juez Nalural. E. Declaracin contra
sI mismo. F. Interpretacin analgica o cx!ensiva. G, Rgimen carCelario; H. Inviolabi_
lidad del domicilio y papeles privados. J. Garanta contra doble juzgamiento. /. Excarcelacin o eximicin de prisin. K. Presuncin de inocencia. L. Derecho a pronuncia.
rnlemo penal rpido. - V. EL ESTATUTO ORGANIZATIVO DE lA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES. - VI. CONCLUSIONES.

1. EMPLAZAMIENTO HlSTRICO-CONSTlTUCIONAL
y SIGNIFICADO ECON.
MICO-poLiTICO DEL CONSEJALlSMO. A. Origen. 13.Finalidades. -l1. CONSEIA.
L1SMO,PLURALISMO YNEOCORPORATIVlSMO. A. Crisis dela representacin democrtica. B. Pluralismo y neo corporativismo. C. Consejalsmo. - [[[o PROYECCIN NA"
ClONA L DE LOSCONSEJOS. - IV. LASPROVINCIAS YLOS CONSEJOS. A. Anlisis comparativo. B, Caracterizacio. - V. CONCLUSIONES.

CArfruLOX

CArtruLOVI

Amparo y hbeas corpus, por Felipe Seisdedos

225

14{r7)

Principios econmicos en el Derecho Pblico proAvincialllrgentino.

Notasparasu sistematizacin, porMaraGabriela
balos
.

~__

lc

'"

l1r
'11'-

XVIII

0[11.[(110

TtORiA.

PBLICO PROVINCIAL y MUNIClrAL

DE tOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

Pg.

1. INTRODUCCIN,

B. Constitucin

-11.

NORMATIVA

NACIONAI_

A. Constitucin

Nacional

de 1853-60.

Nacional de 1949. C. Constitucin

Nacional con la reforma 1957. D. La

reforma
de 1994. - IJI. NORMATIVA
PROVINCIAL
- N. CONSTITUCIONES
PROVINCIALES VIGENTES: A Constituciones provinclales "viejas". B, Constituciones provinciales "intermedias". C. Constituciones provinciales "nuevas". D. Constituciones
provinciales "nov(slmas" E. COnstitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos AJres.V. CONSIDERACIONES

CApiTULO 1

FINALES.

TEOR[A

DE LOS DERECHOS
JUAN FERNANDO

Sumario:

1. PRTICO

[1. DE LOS DERECHOS

CONSTlTUCIONALESSEGOVIA
INDIVIDUALES

A LOS SOCIALES:

A. Naturaleza. 3. Contenido. C. Operatividad. D. Titularidad. E. Los derechos y el

poder. F. Det1cieneias del eonstitucionalismo
social. - 111.DE LOS DEHECHOS SOCIAI.ESA LOS NUEVOS DERECHOS. A. El derechoylos derechos en lasodedad postindustrial. n, fundamento
y problemtica
conceptual de los nueVOS derechos.
_ rv. CARACTERIZACIN YCRfTlCA DE LOS NUEVOS DERECHOS. A. Su ambigedad. B. Aportes para una crtica. - V. CONCLUSIONES.

I. PRTICO
Lo que en este captulo se dice acerca de los derechos constitucionales
guarda estrecha relacin con lo explicado anteriormenle en el estudio sobre
los distintos momentos del constitucionalismo (1);y, en particular, constituye
un ejercicio de aplicacin de los tres modelos ideolgicos del constitucionalismo clsico occidental a los derechos constitucionales (2).De 10que se trata
es de comprender cmo han evolucionado las declaraciones constitucionales de derechos, al mismo tiempo que apreciarlo que identifica y singulariza
cada poca del constitucionalismo en este aspecto esencial de la dogmtica
constitucional. Como se trata de un desarrollo histrico comparativo, se trair de revelar lo que de comn tienen aquellas declaraciones.
Adiferencia de la doctrina especializada --que viene insistiendo slo en
dos cacegoras elementales de derechos: los individuales y los sociales-,
desde nuestro punto de vista, no solamente es bsica]a diferenciacin entre
los derechos individuales y los derechos sociales, sino que, adems, a partir
de esta distincin primaria, debe introducirse una nueva clase de derechos:
los de la sociedad post-industrial o derechos de tercera generacin.
Podra decirse que este captulo no slo es aplicacin de las categorfas
conceptuales, antes explicitadas; tambin podra considerrsele como una
(1) Consultese
jwdonaismo.

en el volumen

1 de este tratado. nuestro trabajo litulal10 "El nuevo cons-

Sobre I~ evoluci6n y la crisjs del derecho

consulUcionaJ".

(2) Una versin anterior, ahora modificada, apareci en NREZGUILflOU,

DARDOYOtros, "Derecho ptiblicoprovincial",
l.l, Ed. Depruma, Mendoza. 1990, pgs, 329.355, con e1tlulo "Aproximacin al estudio de Jos derechos consWucionales.
Su naturaleza y clasificacin".

t'.
;1

,.,

TEORiA

JUAN FEIl.NANDO SEGOVIA

pmeba de la entidad y la validez de aquellas distinciones. pues si se admite la

existencia de Ulla tercera categora de derechos, deber aceptarse seguidamente una nueva tendencia constitucional-cuya
existencia es independiente de que se acepte o se rechace la terminologa que adoptamos-.
la del
constitucionalismo
post -industrial. como distinto, y no meramente opuesto,
del constitucionalismo
liberal o clsico y del constitucionalismo
social.

II. DE LOS

DERECHOS JNOfVlOUALES A LOS SOCIALr..s

"Lagente duplica sus ingresos, pero no se

siente dos veces mejor que antes"

Bertrand de Jouvenel
Aunque an se discute si los derechos tradicionales del constitucionalismo
clsico difieren o no de los derechos tpicos del constitucionalismo social, no
nos caben dudas de que son de naturaleza diferente (3). De acuerdo a nuestra
interpretacin, entre una categora y la otra hay una diversidad tal que mal
pueden ser equiparadas. Sostenemos, pues, que entre los derechos clsicos y
los derechos sociales hay por 10menos cinco claras diferencias: en su natura1e,
za, puesto que no expresan lo mismo; en su contenido, ya que no se refieren a
las mismas realidades; en su operatividad, e. d., en su aplicabilidad directa o
indirecta; en su sujeto, el titular de los mismos; y en su relacin con el poder
politico, esto es, en la funCn que desempefian frente al poder estatal.
A. Naturaleza
Esta es la diferencia primaria, esencial, de la cual se desprenden como
consecuencias
lgicas las peculiaridades que ilustran singularmente
a los
derechos clsicos y los derechos sociales. Por su fundamento, los derechos
tradicionales del constitucionalismo
clsico son, segn la expresin de Ferry
y Renaut, droits-liberts, derechos libertades, que indican posibilidades psquicas o intelectuales (o fisico-materiales, afiadimos nosotros, pensando especficamente en el derecho de propiedad) del individuo. Los derechos sociales, por el contraro, son droits-crances de l'hommesur la sodt (4), esto
es; derechos de crdito que amparan una posibilidad o garantizan una posicin (\a mayora de las veces futura), cuya realizacin no depende ya directamente de las potencialidades.
Individuales.
Los derechos individuales del constitucionalismo
clsico, remiten
antropologa liberal: el individuo autosuficiente, duefio de su libertad,

a la
que

(3) Ver nuestro trabajo "Estado. constitucin

y derechos sociales", LA LEY. 1988-A, 876886. Ita puesto en duda la distincin entre derechos individuales y sociales PAmlLA,MJ[;UElM.,
"Los dereclios SOciales - La [uncin social de la propiedad",
en Consejo para la Consolidacin
de la Democracia. "/leforma constitucional. Segundo dictamen del ... '". Eudeba, Buenos Aires,
1987, pgs.19B y slgtes.; y "Lus dereclios saciales; uml reinterpretacin",
LALEY, 988-A, 10171025.

(4) FERR\",Lue et RENAUT,

AlAlN, "J'IJi/osopliie
rpubJicainc".

PUF, Pars,

1985, p:. 28.

politiqueo

3; Des droiles de l'/lomme

;ll'jdc

no necesita ser liberado

DE LOS DE!UCHOS

porque

CONSTITUCIONALES

ha nacido libre y con derechos

innatos

(5).

Los derechos sociales, por el contrario, se justifican a travs de otra visin del
hombre y de la sociedad: se apoyan en el hombre trabajador, en el necesitado
y menesteroso, que requiere del auxilio pblico; suponen, por tanto, una sociedad clasista y el trnsito del imperio de la justicia conmutativa al reino de
la justicia social. Por eso, los primeros estn reconociendo una situacin en
la que el sujeto de derecho ya posee el objeto del derecho (caso tpico: la
propiedad; pero tambin las luces que posibilitaban la libertad de pensamiento, de opinin o de prensa; o el cuerpo, en la libertad de locomocin).
Por el contrario, los derechos sociales protegen una necesidad, una carenda,
algo que no se tiene pero que se necesita y desea: la asistencia social, la
jubilacin digna, el salario vital, la vivienda familiar, el descanso, etc.
Siempre nos ha parecido muy clara esta distincin si ponemos la mira en
el derecho de propiedad tal como lo define el arto 14 de la eN. Esta norma no
dice que se proteger la propiedad; no dice tampoco que permitir a todos
los hombres hacerse propietarios; ni siquiera dice que los hombres tienen el
derecho a tener cosas bajo su propiedad. La clusula constitucional dice que
los habitantes de la nacin tienen el derecho de "usar y disponer de su propiedad". Es evidente que la norma parte de un supuesto tanto tenco como
fctico: que el hombre ya es propietario, que ya tiene propiedad y que, por lo
tanto, ocioso sera definir el derecho como la posibilidad de poseer, pues ya
se posee y se dispone. Es un artculo que consagra, mas que el derecho de
propiedad, el derecho de los propietarios. Comprese este tenor literal e ideolgico con la formulacin de derechos que utiliza el constituyente en el arto 14
bis, y se comprender
la abismal distancia que separa unos de otros.
B. Contenido
En segundo trmino, los derechos clsicos se diferencian de los derechos
sociales por su contenido. Mientras aqullos, segn la tesis de Burdeau, son
derechos del ser, los derechos sociales son derechos de obtener (6). Y esto es
evidente si hemos retenido la diferente naturaleza de unos y otros. El contenido de los derechos tradicionales del liberalismo es la libertad, la libre expresin del individuo que ya est en posesin de lo que necesita para pronunciarse y decidirse. En cambio, el contenido de los derechos sociales es un
impedimento de la libertad, una necesidad que impide la expresin cabal del
ser. No es posible equiparar el contenido de estos derechos, an cuando se
los formule con los mismos trminos: la libertad de trabajo, por ejemplo,
como aparece en el constitucionalismo
socia\, remite, no ya al burgus, sino
a hombres con el estmago vaco e inseguridad existencial.

(5) Vase el excelente estudio de EGES.CARLOS,

"Las dedaradones
de derechos en perspectiva ideulqgca", en Eco"', <.AfILaS y SEGa""',JUANFERNANDO,
"Los derechas del hambre y la idea
republicana'",
Ed. Depalma, Mendoz, 1994, pgs. 1.74.
(6) BURol'llu,GWRCES, '"La demacrada".
Ir. A. Lalarre, Ariel, Barcelona, 1970, pgs. 58.60; y
tambin SUA"EZ,
FERNANDO,
"Los derechas sodaJes en las constiwdanes'",
en SANCHEZAcEST<I-,
LuiS
(coord.). "ConsilUdn
y cconomfa
Rev. de Derecha Privado. Madrid, 1977, pgs. 37 y sigles.
N

JUAN FERNANDO

SEGOVIA

TEORfA

En el caso de los derechos sociales, la garanta de vivienda, trabajo, asistenciasocial, jubilacin, erc., est amparando un vaco, una carencia que debe

llenarse, que debe obtenerse por intermedio de la sociedad o del Estado. Muy
diverso es el contenido

de los clsicos derechos

del liberalismo.

Las afirma-

ciones de Benjamn Constant, que en su famosa conferencia de 1819 compar la libertad de los antiguos con la de los modernos,

I
"

puede servirnos de clara

ejemplificacin. Para Constant,Ia libertad era la independencia,

el goce de la

vida privada sin la intromisin de poder extrao alguno; por eso, al trasladar
la nocin de libertad al orden jurdico y convertirla en los derechos individuales, calca stos sobre el patrn de la libertad poseda. Pueq.~ decjrse, entonces, que el individuo tiene derecho de no estar sometido m.s que a las
leyes, de decir su opinin, de escoger su industria y de disponer de su propiedad an abusando de ella, de ir y venir a cualquier parte sin necesidad de
permiso alguno, de reunirse con otros individuos, de influir sobre la administracin pblica, etc. (7).
Parece evidente que si el derecho individual es expresin del ser desde su
posicin de poseedor, los derechos sociales son manifestacin de una necesidad, de un vaco que se conviene en un derecho de obtener. En este sentido,
Schneider (8) ha dicho que si consideramos
los supuestos poltico-ideolgi,.
cos que sostienen los derechos sociales (condena del totalitarismo, rol positivo del Estado, pluralismo social. etc.), es comprensible definirles como "pretensiones legtimas a la proteccin del derecho"; y, en todo caso, que se;los
conciba como interdependientes
y condicionados
recprocamente
con los
derechos clsicos, en tanto que los sociales son la base para el goce de los
derechos individuales. "Sin las garantas elementales desde el punto de vista
econmico -dice-los
otros derechos pierden su sentido" (9).
C. Operatividad
Por lo ya apuntado, resulta que los derechos clsicos o individuales son
plenamente operativos, mientras que los derechos sociales son, en principio,
programticos.
Los derechos individuales, en la medida que consagran una
situacin de posesin, gozan de vigor propio, por lo que cabe conceptualizarlos como pouvoirs d'agir opposable al 'Etat, derechos de hacer oponibles al
Estado, segn la precisa definicin de Ferryy Renaut. Los derechos sociales;
desde otro punto de vista, en tanto garantas de posesin.'futura
(esto es:
expresin de un vaco, de una no-posesin que se ha garantizado constituCionalmente que se llenar), carecen de operatividad yrequieren de la intervencin de! Estado -directa
o indirectapara que, una vez creadas las condi~
ciones indispensables,
puedan hacerse realidad. Son programticos o, como
dicen los ya citados Ferryy Renaut, pouvoirs d'obJiger J'Etat a certain nombre
(7) CoN5TANT. BE"",,,,r,,,
"De la Jibena.d de los amiguos eompMada c(m la de los modernos.,
en "Del cspirilll de conquista". ed. a cargo de SANCHEZMlrA, M. L., Ed. Temos,
Madrid,
1988,
pgs_ 63.93.

(8) SCHNEIDR,
PI'TER. "Drofs socaux el doelljn~ dcs droi15 de I'homme".
sophie du Orot, 12 (1967), Sircy, Parfs, pgs. 3B Y sigtes.
(9) ldern, pgs. 327 y 329.

Archives

de Philo-

DE LOS OfRECHOS

CONSTITUClON.o.LES

de seJVices, poderes de obligar al Estado a un determinado

cios o prestaciones (lO).

nmero de seM-

Los derechos individuales tradicionales no requieren nada positivo, en el

sentido de activo, por parte del Estado: se gozan aeabadamente en la medida
en que no se los entorpezca; es que la ideologa liberal, que los fundaba,
consideraba al gobierno como el primer obstculo al disfrute de ellos. Los
derechos que introduce el constitucionalismo
social son "la medida de una
necesidad" (l1), que no puede satisfacerse en el mercado y por las solas
fuerzas individuales; requieren de la programacin estatal para que ellos se
convierlan en realidad.
Aceptado lo anterior, es posible anticipar una nueva conclusin: los derechos individuales del liberalismo se ejercitan sin modificar (por la intervencin de agentes extraos a los individuos mismos) la situacin de poseedores. En cambio, los derechos sociales suponen una modificacin del reparto
social de bienes, pues obligan al Estado a intervenir para hacerlos efectivos.
En este sentido, son programticos,
segn el lenguaje constitucional. "El seguro social y otros beneficios que ofrece el Estado de bienestar ---escribe el
profesor Macpherson-,
en cuanto son costeados por medio de impuestos
progresivos sobre el capital y la renta, constituyen un traspaso de riqueza a
favor de los desposedos" (l2).
D. Titularidad
El sujeto de derecho en e! constitucionalismo
clsico es el individuo, abstTaccin hecha de las notas diferenciales, en tanto todos gozan de igualdad
jurdica. Vale aqu lo dicho en nuestro trabajo anterior sobre la antropologa
implcita en el sistema cultural liberal: se trata, en todos los casos, del individuo autosuficiente, autnomo, propietario de s mismo, de su libertad, y abier"
to a poseer el mundo externo por el trabajo y la ilustracin. Para el constitucionalismo clsico es impensable un titular de los derechos diferente del
individuo: los grupos sociales no son sujetos de derechos y, en varias ocasiones, las asociaciones gremiales, profesionales y de tipo similar fueron consideradas ilegtimas.
El titularde los derechos en el constitucionalismo
social es, en cambio, no
el hombre abstracto, el ciudadano burgus, sino el hombre concreto y real, el
desposedo, aquel "que no ha alcanzado an su estatura de hombre", como
grficamente lo define Burdeau (l3). En este estadio del constitucionalismo
impera una perspectiva antropolgica ms amplia: superando el individualismo, los derechos se titularizan en personas distinguibles por su posicin
dentro de la estratificacin social. Son derechos clasistas, de los trabajadores
(lll) FERRYET RENA!IT, "Phi/osophJe ... ", cit., pg. 2B.
(11) BURDE.Au, "La demacrada",
cit., pg. 59.
(12) MACPHE~SON,Cwe B., "La realidad democrlca

Barcelona. 1968, pg. 65.

(13) BUROE.Au, "La democracia',

cit., pg. 59.

tr. C. Snchez-Rodrigo,

Fomanel1a,

JUAN

FERNANDO

SEGOVIA

en primer trmino, pero tambin extensibles a sus familias y a las asociaciones sindicales.
E. Los derechos y el poder
La quinta diferencia entre los derechos clsicos y los derechos sociales
pasa por el rol que juegan respecto del poder po!(tico. Los derechos individuales fueron concebidos como lmite y freno del poder; en tanto ellos no
requieren de contraprestacin explcita del Estado, slo reclaman de ste su
abstencin y la garanta declarativa de las prerrogativas individuales, que
slo se har efectiva ante su desconocimiento por un particular cualquiera o
por los poderes pblicos. De este modo, son un obstculo para el voluntarismo de los gobernantes. "Por ser derechos-escribe
Burdeau-son barrera,
son lmite, son proteccin"(14). La idea clsica de los derechos se inscribe
dentro de la teora de los lmites al poder estatal: suponen una concepcin
puramente negativa da la ley-une /oi qui interdU d'intcrdire, expresan Ferry
y Renaut (15)-, compatible con una democracia poltica limitada a la elite
propietaria, esto es, la democracia gobernada de Burdeau.
Los derechos sociales, mientras tanto, siendo derechos de prestacin,
operan como fuerza expansiva del poder estatal: no se podra gozar de ellos si
el Estado no interviniera activamente creando las condiciones de disfrute,
siendo indistinto que la prestacin est directamente o no cargo del mismo
Estado. Derechos de esta clase promueven la intervencin y la planificacin
estatal, aceleran el estatismo. De este modo, si en los derechos tradicionales
el sujeto pasivo est indeterminado ab initio, el obligado primario, directo e
inmediato de los derechos sociales es el Estado. Aquellos derechos despolitizan; stos, politizan (l6).
Los derechos sociales implican una concepcin positiva de la ley, como
instrumento para asegurar una mejor reparticin de las riquezas y corregir
las desigualdades, engendrando as la idea de una democracia social (l7)
o. segn Burdeau,la democracia gobernante. Laobligacin del Estado aparece desde el momento en que se formulan estos derechos; la expresin con
que se los consagra es caracterstica: el Estado otorgar, el Estado reconocer,
el Estado promover, el Estado asegurar, el Estado establecer, el Estado
garantizar, el Estado proteger, etc. Sin la intervencin del Estado, el derecho no existira o quedara reducido a una hueca retrica reformista.

TEORi .DE LOS orREGIOS

Se comprende,

pues, la oposidn

CONSTITUCIONALES

del liberalismo a la consideracin

de

los derechos sociales como derechos. en la medida que los mismos implicaban al fisco como deudor. lo que se traduca, segn R. Stourm, en "un supuesto derecho innato a cobrar resultante de una cuenta sin haber que ninguna
contabilidad puede admitir". El liberalismo nove en la ayuda a Jos necesitados un derecho de estos ni un deber del Estado; la reduce simplemente a una
buena accin: "Instruir, dar trabajo, es una buena accin -escriba Laboulaye-, no el pago a un acreedor; que el pobre sea el deudoryno el acreedor de
la sociedad" (lB).
F. Deficiencias del constitucionaJismo social
La introduccin de los derechos del constitucionalismo social implic
un paliativo temporal de los males padecidos por la desenfrenada libertad
burguesa; sta no haba slo subvertido la vida econmica, pues lo que
estaba trastocado era todo el mundo humano. Por eso el constitucionalismo social estaba limitado por su propia finalidad: no bastaba con corregir
los abusos del liberalismo econmico; tampoco era suficiente proponerse
elevar las condiciones de vida de las familias trabajadoras y necesitadas.
No poda, era imposible, solucionar materialmente lo que no era sino un
problema poltico y moral.
Y, al mismo tiempo, una vez puesto en juego el poder del Estado para
modificar parcialmente las condiciones econmicas de la sociedad por qu
limitar los beneficios que ofreca el poder pblico a los trabajadores?
El constitucionalismo social abri la puerta a una nueva visin del conjunto social; no hicieron falta ms que dos guerras mundiales y una crisis
econmica general para que el sistema se trastornara y se transformara abruptamente.

nI.

DE LOS DERECHOS SOCIALES A LOS NUEVOS DERECHOS

. la insaciabilidad. fa negativa de la criatura condenada (ya que la muerte final
es segura) a irse insatisfecha de este mundo. Por eiJo, cada individuo

present una peticin de exigencias yquejas. No negociable. Yque no

rcconoca ninguna escascz en ninguna esfera humana"

SaulBcHow,ElplanetadelSeorSammler
(14) BUROf.hU,
GOO"GEs."E/liberalismo po1frieo", Ir. de G. A. Piemonte. Ed. Eudcba, Buenos
Aires, 1983, pg. 38.
(15) FE'"YETRWhUT,"Philasophk ... ", cit., pg, 30.
(16) El carcter dcsp"litizador dc lns d~r~chos dsicn8 es una consecuencia derivada de
la amropulngia y la filosarLa social liberales. ScH>iEIDER,
PETE', "DroitssocJaux ... ", cit., pgs. 31R322. indica que los derechos clSicos son -tanto en Casus exlremos como en situaciones nor_
males- fundamento y lmite de la Compelencia estatal, en la medida que reconocen la sepa.
racin entre sociedad y Eado; los derechOs del hberalismo se fundan en la idea del "ser libre"
como el "ser sin obligaciones", por ello pertenecen a una doclrina negal1Va del Estado, con
efeclo lmilalivu.

Como bien escribi de Jouvenel. no por ganar el doble, el hombre pas a

ser doblemente feliz. El constitucionalismo social no poda solucionar el
problema central: la felicidad definida como la insaciabilidad humana. De
ah que las sucesivas transformaciones sociales acabaron por marcar las actuales tendencias de una sociedad post-industrial, cuyo sistema cultural aspira a satisfacer cualquier intento o proyecto de autorrealizacin. El modo
(1 7)1'.'RV ET RENhUT, "Philosophic

... ", cit, pg. 30,

(lR) Ambas citas estn lOmadas de BUIlDEAlJ.

"El iiberali.,mo .. ", Cil., pgs, 162 y 163.

JUAN

FERNANDO

SfGOVIA

como se hace ms evidente esta tendencia queda reflejado en el nuevo catlogo de derechos humanos.
A.Elderecho y los derechos en la sociedad Post-Industrial
Ascomo la poltica se ha visto conmovida por los sucesivos cambios de
las ltimas dcadas del siglo pasado, ase tambin el derecho-instrumento
o
medio de la actividad poltica- sinti el influjo de esas novedades. El orden
jurdico, en general, viene marchando tras los cambios sociales, econmicos, polticos yculturales que la sociedad impulsa, por lo que puede hablarse de una receptividad jurdica del proceso transformador. En los pases en
vas de modernizacin el derecho, adems de ser receptor de los cambios,
suele ser el elemento qu~ los impulsa y propaga, su correa de transmisin.
El derecho ha relegado a un lugar secundario su misin educadora y reguLadorade conductas, adecundolas a un orden, para elevar a primer lugar
su rol transformador.
Elderecho llena una tarea de renovacin y modernizacin de las estructuras sociales y polticas, normativizando anhelos, deseos y apetencias individuales ycolectivas. Impera, por consiguiente, una definida instrumentalidad del derecho, ostensible desde el momento que advertimos que sus mandatos ya no se dirigen tanto al hombre como alos poderes, encomendndole
tareas estructurales de cambio social (19).Esto no hace ms que profundizar
la concepcin del Estado de Derecho propiciada por los juristas alemanes
desde fines del siglo XIX,esto es: un Estado que se autolimita por su propio
derecho, aunque reconozca que existen derechos anteriores a l, un derecho
que es expresin de la nica voluntad capaz de crear normas con validez para
todos los habitantes, el Estado (20). En realidad, se trata de una apora: el
Estado crea su derecho, por el que se autolimita, aunque a regaadientes
acabe por aceptar que ciertos derechos le preceden y cercenan sus potestades
legislativas en principio ilimitadas (21).
En las convenciones constituyentes de San Juan y Crdoba, por ejemplo, esta concepcin del derecho como palanca denn proceso de modernizacin o de una transformacin radical estuvo marcadamente expuesta. No
slo se record que el derecho estaba al servicio de la "liberacin nacional
y social" (22); se inform tambin que las reformas implicaban el "grito
(19) Vase TENZEIt.N,colAs, "La sodedi!d despolitizada",
Ir. 1.Agoff, Ed. Paids, Buenos Air~, 1991. pgs. 1Il2 y sigtes.
(20) Va.e, para una crtica de la apora del Estado de Derecho as concebido, MARTrNEZ,
CO:<Su~LO
_SWl.\/NA
y S'-OlilVE!>A,
"La conculcacin
del Estado de Derechu: Legalidad versus Legilimidad" en Autores Vanos, "El Es/ado de Derecho en la Espaa de hoy", Actas, Madrid, 1996,
pgs. 237-262.

(21) Tpico ejemplo de esta contradiccin es el artfculo 9 de la Constitucin de Chubut, de

1994, que diee en su segundo prrafo: "El derecho es el fundamento
del Estado y sle se
aulolimita frente a los derechos naturales del individuo y de las sociedades no estaduales,
anteriores al Estado mismo y que corresponden al hombre por su propia condicin humana".
(22) Del convencional Monte, cn Honorable Convencin Constituyente de la Provincia
de Crdoba, "maro de Sesiones'., Crdoba, s/f, pg. 1355.

"

T[ORiA

DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

libertador de Indoamrica desde Crdoba nuevamente" (23); e incluso se

lleg a proponer hacer tabla rasa con el pasado y edificar slo en vista de]
futuro, debiendo el constituyente abandonar la pose "de reproductor o fotgrafo de la realidad" para vestirse con las utpicas vestimentas del profeta
de la nueva sociedad (24).
Pues bien, de qu modo influye este proceso transfotmadoren el indivi~
duo? cmo pueden los individuos aprovechar los cambios sociales? Desde
nuestra perspectiva, este fenmeno se traduce en ei impulso que el derecho
de la sociedad post-industrial ha dado a todas las exigencias sociales de los
ltimos aos, convirtiendo en derechos subjetivos estas pretensiones, demandas o exigencias. Nada mejor que atender a la notable evolucinque ha
tenido el concepto de derecho subjetivo. Tradicionalmente, conese trmino
se ha querido sealar: primero, un atributo o cualidad de la persona, perteneciente a la esencia del sujeto, a la naturaleza humana; segundo, esta cualidad
se invoca como "posibilidad jurdica de realizar una conducta"; tercero, supone el deber de otro sujeto jurdico de respetar esa pretensin (25).En la actualidad, los nuevos derechos a duras penas pueden reunir estas caractersticas
pues, como se ver, es en extremo dudoso que los derechos hoydeciamados
puedan ser un atributo esencial de la persona humana, una expresin de su
naturaleza; por otro lado, no hay, en la mayora de los casos, una posibilidad
cierta y directa de realizar la conducta jurdica exigiday protegida, ya que se
trata de derechos condicionados a la estructura politico-social y a la intervencin imperativa del Estado.
Es tpico de la sociedad post-industrial la tendencia a incrementar las
expectativas humanas de satisfacciones terrenas; es tambin propio de esta
sociedad inscribir esos deseos de autorrealizacin con el rtulo de derechos humanos. Tenemos asf que, correlativamente al aumento del poder
poltico y al crecimiento econmico, la sociedad post-industriaL y el constitucionalismo post-industrial postulan el incremento de los derechos. Ha
podido hablarse, entonces. de una verdadera tendencia inflacionista de los
derechos humanos, para describir un rasgo principal de su situacin contempornea {26).
(23) Oel convencional AI'1ICENA,
dem. pg. 1745.
(24) Oel convencional FIGu~"<M.en Honorable Convencin Constilllyente de la Provincia
de San luan, "Diario de Sesjones", San Juan. 1986, pg. 451. El mismo convencional exclam
con ira revolucionaria: "Es claro que se van a sorprender los seorcs convencionales del viejo
derecho (dirigindose a Don Pablo Ramella), que se van a sorprender todos los convencionales y todos los profeSIonales del derecho CUnSlimcional. que no (;enen ms cahida en eSle
mundo. Claro que se va a cansar y se va a agotar la paciencia al convencional y no. va a ver
intransigentes. porque queremos cambiar y lener una cosa distinta' ..
(25) Vase VUI-E'{,
MICHCJ.,"Estudios en torno a ja nocin lcderecho subjevo", Ed. Uoiver.
sitadade VaJparaso, Valparaso: Chile, 1976, pgs. 153 ysigtes.; l(I.IJNOWSK1,
GEORG
E', "Cancepto,
fundamento y concrecin del derecho", Ed. Abeledo.l'errot.
Buenos Aires, 1982, pgs. 30 y
sigles., y M..'SINI,CARLOS
l., "El derecho subjelivo: reaNdad lmive~al O hlS!6ricar", Prudentia
[mis, IX (1963), Buenos Aires, pgs. 15-34.
(26) MASSLNl-CoRREAS,
CARW' l.. "Los derechos humanos. Paradoja de nuesrw tiempo", sle,
Santiago, Chile, 1989, pgs. 103 y sigtes.

10

TEORiA

JUAN FERNANDO $EGOVIA

En un trabajo anterior hemos estudiado

los nuevos derechos de la socie-

dad post-industrial (27). Bien vale la pena recordar los derechos que all enuncibamos, advirtiendo que se trata de una enumeracin simplemente enunciativa, indicativa, pues la vena creativa de nuestra cultura jurdico-poltica
parece inagotable. Se ha hablado de los siguientes derechos, que, en algunos
casos, incluso se han incorporado a las constituciones:
- el derecho al ocio: que cubre tanto el descanso laboral como tambin
derecho a disfrutar de la cultura en el tiempo libre (2B);

el

- el derecho al erotismo: correspondiente

a la edad del hombre ertico,
derecho del cual dependen la felicidad y la vida, y que comprende: la libertad
de las relaciones sexuales, la homosexualidad,
el aborto libre, la contracepcin subvencionada
por el Estado, etc. (29);
- el derecho a la reproduccin
no coital, non coita1 reproduction j"ight,
defendido en la actualidad por algunos mdicos especialistas en fertilizacin
humana, consistente en la facultad de ser asistido por un donante de espermatozoides en orden ala reproduccin (30);
- el derecho a la contracepcin quirrgica, esto es, a que gratuitamente en
los hospitales pblicos se liguen las trompas a las mujeres o se practique la
vaseetoma a los varones, tal como recientemente se discute en Mendoza (3I).
- el derecho a la informacin veraz: recientemente incorporado a las nuevas constituciones, cuyo contenido parece calificar de inconstitucionales
a la
mentira o al olvido informativo. En verdad, se trata de un nombre de fantasa
que resulta el anverso del hbeas data.
- el derecho a la crtica racional y de acceso a la creatividad: sanjuanino
como el anterior, y que en la mentalidad del constituyente
parece querer
expresar el derecho de los hombres a aprendery a utilizar el mtodo cientfico y, de ese modo, participar en la labor creativa cientfica de la comunidad;
- el derecho a un medio ambiente humano de vida salubre y ecolgicamente equilibrado: plasmado de las constituciones
locales, recogido ta~bin en el derecho comparado,
y que si bien tiende a preservar el medio
ambiente y a cuidar del sistema ecolgico, es de difcil titularizacin individual, como se ver ms adelante;
- el derecho a la propia imagen: telrica consagracin de la norma suprema cordobesa, con antecedentes en el derecho extranjero, por el cual queda
(27) SrooV!A,JUANFE~N~NDO,
"Estado, eonstitllC6n y derechos sodales", eit" pgs_ 876-666.
(26) MAYER.
DANIE'.,"Porun nuevo derecho de/hombre", Janus, 7 (1966), BuenosAires, pgs.
23.30.
(29) Lo DU<;A,
JosEPH-MAnm,"Derechos del eroasmo yderechos al erorismo", Janus, 5 (1966),
Buenos Aires, pgs. 79-89.
(30) K"MrE~S,ROGoRD, (ed.). "Echcal considerarionsofchereproduclive
ccchnologies",
Qffi.
dal JOllrnal of he American Ferlilily Society, vul. 43. No 3, Seprember 19B6, supp.l.
(31) M"'''"'lE. L"-L\"A."El derechoala concracepci6n quirurgica", LosAndes, 11 de marzo de
2003. Mendoza. pg. B.

DE lOS DfRECHOS

CONSTITUCIONALES

11

prohibido a los dems (y se tilda de inconstitucional)

opinar de un modo
distlnto aloque cada uno se cree que es. En el fondo no es ms que la versin
postmoderna,
meditica, extravagante al fin, del deber de respetar la honra y
el buen nombre de las personas.
- el derecho a la prctica libre e igualitaria del depone: pintoresca norma
cordobesa cuyas consecuencias
prcticas sugieren risuenas (o enojosas) derivaciones; y, por otra parte, revuelve la olla del igualitarismo contra la tendencia presente a institucionalizar
las diferencias.
- el derecho a la diversidad, esto es, la proteccin constitucional
de lo
distinto segn cnones sociales consagrados, que ampara al diverso tnica,
econmica, cultural o sexualmente. En los ltimos aos se ha manifestado a
travs de la proliferacin de los derechos de los indgenas y de las expresiones culturales minoritarias, y los derechos sexuales de las lesbianas, los travests y los nudistas, entre otros. Incluye, induso, la perspectiva de gnero en
la definicin de los derechos, que ha visto consagracin en la reciente Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires.
- los derechos no-humanos
o infrahumanos,
como los de la naturaleza,
los mares, los ros y las montaas, los animales, etc. (32). En Alemania, por
caso, se ha decidido incorporar a la constitucin una norma expresa que consagra los derechos de los animales, que tendr implicancia en la experimentacin cientfica y en los sacrificios (33), sobre la base de que los animalcs
tienen una derecho moral bsico, como sostiene Tom Regan, a ser tratados
con respeto, independientemente
de su valor (34).
B. Fundamento

y problemtica

conceptual

de los nuevos derechos

Poco sentido tendra continuar enumerando la diversificacin de los nilevos derechos. Ms valor tiene el preguntarnos
por los fundamentos
de ellos,
con el objeto de compararlos con los del liberalismo y los derechos sociales
del constitucionalismo
social. Los derechos nuevos (genricamente, tambin
llamados derechos de tercera generacin y en ocasiones post-industriales),
responden a una pluralidad de causas que los fundamentan.
En primer lugar, los nuevos derechos se inscriben en la tendencia ya
apuntada
de profundizacin
del proceso secularizador
con sus secuelas
individualistas
e inmanentistas.
El profesor Massini ha seflalado que el
pensamiento
contemporneo
en torno de los derechos humanos est marcado, entre otras notas, por el menosprecio
de los fundamentos
ltimos
(esto es: por su impronta positivista antl-iusnaturalista),
por su inmanentismo (que, como resultado de 10anterior, mantiene la fundamentacin
"en un
discreto plano terrenal"), y por su inapropiada
antropologa,
fruto de una
(32) eL MAsS[Nl,"Los dereclJOs humanos ... ", cit., pgs. 103-105.
(33) Noticia difundida por El Pafs, Madrid, sbado lB de Mayo de 2002.
(34) REG~N.TOM, "The case [or rhe animals righrs", Univcrsity of California Press. 19B3.
La bibliograffa sobre este tema se ha ampliado pavorosamente en los ltimos aos.

~..
12
dispersin de enfoques
poltico" (35).

JUAN

FER.NANDO

SEGOVIA

legitima torios y de una "inclinacin

TEORiA

al compromiso

Si se deja de lado la justificacin

de los derechos infrahumanos
(que
remiten al problema de atribuir derechos a sujetos no-racionales),
queda
como sustento final de los derechos nuevos la idea de liberacin como camino a la plena realizacin humana. Es que, en el fondo de las nuevas tendencias, se ha aceptado impHcita o explcitamente
un postulado propio de la
doctrina marxista: que el hombre es un ser alienado, incompleto, no-humano,
y que la misin esencial de la poltica (democrtica) consiste en hacerle recuperar la originaria humanidad extraviada por un sistema opresivo de la personalidad.
Siguiendo en esta lnea argumental, expresa Ballesteros que "lo
central ahora no sera ya la lucha contra la represin del Estado, ni siquiera
slo contra la explotacin del mercado, sino contra la alienacin del individuo. Lo inalienable constituye el eje a proteger" (36).
Lo que ahora debe conceptualizarse
es qu constituye lo humanameme
inalienable, e. d., lo que hace al hombre tal, yde lo cual no se puede abdicara
hacer abandono.
Ante la dispersin de respuestas al interrogante, la cultura
actual propone una sntesis legitimatoria: lo inalienable es lo deseable, lo que
el hombre apetece por provocarle felicidad, Yas se desemboca en el hedonismo materialista y consumista de la sociedad post-industrial. El constituyente
sanjuanino Russo deca en la Convencin reformadora al apoyar el "derecho a!
goce", que ste implicaba "la eliminacin de la ignorancia" y que se vinculaba
"con la discusin pblica en todos los aspectos. El goce en todos los niveles
sociales. La democratizacin
del goce de los bienes socioculturales" (37).
En instancia ltima, los derechos nuevos remiten a una antropologa que
reduce al hombre a un ser gozador, como camino de ladesalienacin individua!.
Como afirma Tenzer, estos derechos son el emblema de la nueva tragedia
social, porque no hacen sino sancionar conductas antisociales, ajenas a toda
coaccin social y poltica, slo libradas a una moralidad extremadamente
privatizada. El nfasis puesto en las diferencias (como si ella fuera el nuevo
molde de la igualdad) conduce a recoger como paradigma de los derechos la
condicin de los excluidos. Son derechos ala exclusin, segn afirma certeramente Tenzer. "Son los derechos de 'hacer lo que nos place', derechos al consumo y a la alienacin, a dar o no dar sentido a la propia vida, a co.nstruirse y
a destruirse, a dirigir la vida personal yana dirigirla. Son los derechos trgicos de una sociedad desestructurada"
(38).

DE lOS DERECHOS

13

CONSTITUCIONALES

los pases ms avanzados. pues el bienestar material fomenta el aumento de

las satisfacciones a travs del consumo. En el caso de las economas precapilalistas, paleocapitalistas
o agrarias (no industriales), el consumo est limitado a bienes esenciales y la produccin se restringe a 10 elemental. En las
economas industriales y post-industriales, el mito de la abundancia y la produccin para la opulencia hacen crecer los bienes materiales y los servicios,

fomentando

necesidades y deseos, al tiempo que se crean los recursos para

satisfacerlas. En todo caso, los nuevos derechos dependen

econmico. Sobre el particular se abundar ms adelante.

del crecimiento

Por otro lado, en tercer lugar, la ampliacin del catlogo de derechos

humanos responde a una deformacin -una ms- del concepto de democracia, distorsin que suscita un expansionismo de las expectativas humanas
y la consiguiente imperiosidad de satisfacerlas o aplacarlas (39).
Es sabido que el siglo XX instaur un reduccin absurda de las alternativas poHticas, admitiendo una sola opcin: democracia o autoritarismo. Pero
la dicotoma es falsa, no es tal, pues la ideologra contempornea
desprestigia
(slo en algunos casos, justificadamentellos
sistemas autoritarios y ensalza
los beneficios de la democracia terica, en abstracto. En aqullos, el hombre
no goza de derechos y sus prerrogativas dependen del beneplcito de los
poderes pblicos; en las democracias, en cambio, se puede disfrutar cabalmente de los derechos humanos y de una amplia franja de libertad individuaL A resultas de ello, la democracia ha venido a identificarse con el concepto de derechos humanos; o, Jo que es lo mismo, la democracia es el nico
sistema poltico que reconoce el derecho primario del hombre: "el derecho a
tener derechos". Asflo dice expresamente Claude Lefort, para quien es legtima la ecuacin democracia= derechos humanos = derecho a tener derechos.
La frmula, sostiene, importa evitar toda discusin en torno a la legitimidad
de los derechos humanos y, consiguie.ntemente,
de la misma demacrada,
Para Lefort, la universalidad del principio democrtico (el derecho a tener
derechos) reduce el derecho al examen del derecho (40).

Segundo, lo que ha impulsado materialmente

la expansin de los derechos al goce de la sociedad post-industrial
es el crecimiento econmico de

Por ltimo, en cuarto trmino, todos los elementos anteriores confluyen a

la hora de dar fundamento a una nueva tica humanitaria. Si, como dice el
personaje de Bellow antes citado, los derechos no son sino las quejas y las
exigencias de un hombre insatisfecho que teme morir sin haber vivido la vida;
si la decadencia de la perspectiva religiosa apareja la inflacin de las expeClativas terrenales, montadas sobre el lomo de una economa de la abundancia; si
el sistema democrtico impulsa los deseos y facilita las gratificaciones de un
hombre reducido a ser materia gozadora y consumidora; si todo esto legitima
el discurso actual en torno de los derechos humanos, hace falta una tica no

(35) MASSINI,
"Las derechos humanos ... ", cil.. pgs. 101.112.
(36)H~llESTEROS,
JESOS, "Postmodernidad:
decadencia o resistencia",
Ed. Tecnos, Madrid,
sas, pg. 151.
(37) Honnrable Convencin Constituyente de la Provincia de San Juan, "Diario de Sesiones", cil.. pg. IRI.
(38) ToNZER,"La .mciedad despolitizada",
CiL, pg. S7.

(3S) Para un estudio psicolgico de la sociedad democrtica contempornea, vase BltWD,

PHIUPP<,"El jardfn de jas delicias democrticas",
tr. B. Cagnolati, FCE, Buenos Aires, ISS3.
(40) LtroRT,CLAlJD<,"Los derochos del hombre yel Bcado bencfaclOr", VUelraSudamerica.
na, 12 (julIo 1987), Buenos Aires, pgs. 34.42. Del mismo, el captulo de su libro "I."invenlion
dmocfilfique",
Sirey, Pars. 1981, titulado "Dwils de 'homme et politique", pgs. 45 y sigles,
Vase la crftica de TE.NZ~R,
"La sociedad despolilizada
cit. .., pgs. 100.104,

14

JUAN

FERNANDO

SEGOVIA

trascendente sino inmanente ypoltica, esto es;hUmanitaria y democrtica, a la

que se reduzca toda la discusin y la fundamentacin jurdica.
Elconvencional sanjuanino Russo expuso esta idea a partir de la concepcin del racionalismo crtico de Popper. Habl de una "tica humanitaria"
construida sobre la "racionalidad", hilo conductor que trasmite la corriente de
"la libertad, la igualdad y la solidaridad", que reposa en el dilogo, e. d., la
"tolerancia", y constituye el fundamento de la constitucin y los derechos
humanos. "Latica humanitaria construida sobre este trpode (libertad, igualdad, fraternidad) y afianzada por la racionalidad, constituye la nota inspiradora y a su vez el ncleo del argumento que justifica nuestra constitucin.
Constitucin -afirm6 Russo- que a travs de la tica humanitaria de la
libertad, solidaridad e igualdad, mira a los hombres con respeto pleno de sus
derechos." Ycomo los derechos humanos son invocacin exclusiva de la democracia, sentenci: "De ahlas severas penas para aquellos que se opongan
a la democracia" (41).
An ms, en el caso de los nuevos derechos relacionados a la sexualidad y la concepcin o anticoncepcin, incluso ciertos derechos de gnero
reclamados por las mujeres, se est radicalizando la concepcin posesiva
del individualismo de ciertas corrientes liberales y libertarias, afirmando
-explfcita o implcitamente- que cada uno es dueo de su cuerpo y de su
vida, como lo es de su libertad y de su propiedad material; posicin, por
cierto, enojosa y contradictoria: enojosa, porque demanda el respeto a un
individualismo extremo, antisocial, egosta yhedonista; contradictoria, porque se rie con consideraciones elementales de la convivencia, con las dominantes teoras de la democracia, con las exigencias de la solidaridad e,
incluso, con principios ticos elementales (42), La propiedad de uno mismo, como sustento de la autorrealizacin personal, es una de las claves
ideolgicas de los nuevo derechos.
En resumen: los derechos nuevos de la sociedad post-industrial son las
exigencias del ser alienado, las pretensiones de una sociedad insatisfecha en
una economa de bienestar, el hlito vital de la democracia moderna y la
herramienta fundamental de la tica humanitaria inmanentista. Empero, esta
concepcin vigente de los derechos humanos plantea algunos inconvenientes senos a la filosofa poltica y jurdica.
En primer lugar, los derechos nuevos carecen de un criterio unitario de
autenticidad que permita distinguir los derechos verdaderos de los falsos; la
ya existente inflacin de los derechos afecta su naturaleza, y su efecto no es
puramente cuantitativo sino cualitativo. Ferryy Renaut advienen que el cambio no es s610relativo a la cantidad de derechos, sino tambin en cuanto su
(41) Honorable Convencin Constituyente de la Provincia de San Juan, "Diario de Sesio.
nes., eH., pgs. 168 y sigtes.
(42) Sobre la actualidad del individualismo
posesivo, vase SEC.DVlh, JU..N FERNANDO,
"La propiedad en Roherr Nozck", en SM.IJh!lA,J"'VlER, "La propiedad en el mundo anglosaj6n.,
en prensa.

';

l.'

"

"

--

TEORiA

DE LOS DERECHOS

CONSTITUCIONALES

15

naturaleza; para estos autores, la ambigedad que afecta las nuevas categoras genera un equvoco en cuanto a la esencia misma de los derechos (43).
Como lo que est en juego son los derechos mismos, hace falta recuperar un
slido fundamento realista que los justifique pues, caso contrario, aumentarn las teoras negatorias de los derechos subjetivos (44).
En segundo lugar, los derechos del constitucionalismo post-industrial
amplan la brecha conceptual entre poder y libertad. Es una paradoja de la
vida moderna que, mientras ms crece el poder estatal, ms y mayores son
las exigencias y pretensiones individuales o comunitarias que se esgrimen
como derechos. Y si la democracia se ha convertido en la nica forma de
gobierno legtima por su capacidad para proteger y aumentar los derechos
del hombre, se corre el riesgo de que, al mismo tiempo que se inflan las
perspectivas, el poder que crece para realizarlas, constria y restrinja la vida
social independiente, borrando con el codo lo que se ha escrito con la mano,
En otros trminos: hay una contradiccin evidente entre los derechos
como posibilidades de realizar conductas jurdicas vlidas, yel crecimiento y
concentracin del poder estatal que pretende ser el obligado a satisfacer el
reclamo de tales conductas jurdicas. Qu derecho es aqul que para ser
gozado requiere de la actividad positiva del Estado? Por cierto que ya no se
trata de la capacidad jurdica de la persona, un atributo de su naturaleza;
antes bien, debe aceptarse que se trata de una capacidad jurdica y poltica
del Estado y de un atributo de su poder.
En ltimo trmino, los nuevos derechos no han hecho sino acrecentar la
dependencia econmica que ampara su vigencia. La efectiva realizacin de
estos derechos est en relacin directa con la riqueza de una nacin, con la
abundancia material de una sociedad particular (45). La satisfaccin de las
exigencias de la moderna sociedad post -industrial dependen de la cantidad
de bienes materiales que cada Estado tenga para distribuir, Elgenio de Montesquieu ya lo haba advertido: la posibilidad de ejercer estas "capacidades
sociales" est en funcin de la prosperidad del pas; por eso, "cuando la nacin es pobre, la pobreza particular se deriva de la general; es, por decirlo as,
una parte de la miseria comn" (46).
Por eso resulta aguda el referencia de Fras a la sabidura popular, que
ensea que "cuando la limosna es grande hasta el santo desconfa" (47).Para
que puedan ser gozados en plenitud los derechos nuevos, debe impulsarse

(43) FERRY
ETREN"'lIT,"Philosophie ... ", cit., pgs. 30y sigtes, En el mismo sentido, entre otras
advertencias, vase lo que dice TENllR, "La sociedad dcspolit;ada ... ", cit., en el capitulo 3,
pgs. 89 y si!':tes.
(44) Ver MhSS1Nl-C"oRRFA',
CoI.lOS l., "Realismo y derechos humanos:
una cuesli6n COn/rover/ida", Revista de la Universidad de Mendaz, 617 (1987.88), Mendoza, pgs. 51.85.
(45) Como lo advirtieraR.\YMoNoARoN, "EnsayosobrelasJiberrades",
3' ed., tr. de R. Ciudad
Andreu, Alianza, Madrid, 1974, pgs. 120 y sigtes.
(46) MONTESQU1EU,
"L'esprjt deslos", XXll,XXlX.
(47) FRIAS,PWROJ Cuando la imosna es grande ... , La Nacin, 6 de abril de 1988, pg. 7,

~.
16

JUAN FmNANDO

TEORiA

SEGOVIA

DE LOS DERECHOS

17

CONSTITUCJON,o,US

un sostenido crecimiento econmico particular y general. De otro modo no

habr disfrute posible, puesto estos derechos pesan "como una especie de

hipoteca sobre la renta o riqueza nacional", segn seala Sauvy. Si la suma de

los derechos excede el total de la renta pblica, habr derechos que no podrn ser recompensados y otros de los que ciertos sujetos se vern privados
para satisfacer aquellos socialmente ms urgentes {48). Lo que se conseguir
no es ms que "modernizarla pobreza" (49).

.
=
c~

~ o
'O o.

-0_

" o
o

y si esto se dijera slo de las pobres sociedades hispanoamericanas, vaya

e
:o o

-;;;.,;
g

E ;j

0'0

~ :=; .

o o

.g"
::
~

~~.3

6~ "
;: 8. :,

,g1i::~-

,g'j8~J~

.,; ::l

~g

" o
-=-:;;5

.= ::; a

B .. ;:.!) .
g -a~.S!

~:i?

~~.:;g.g
'@
.", "''t: "

"''O'u.g

~
'"
. C'~
o ):; .

~
8

o.

:a1l

"'.,;
"l
8 .5 5

~o"
.-

CARACl'ER1ZACIN

18

"

" .g

SiO .
U

"

&
A,Su ambigedad

Como puede verse en el cuadro que se acompaa en la pgina siguiente,

los derechos nuevos tienen casi las mismas caractersticas que los sociales,
pero existen algunas diferencias que resaltan tanto su especificidad como su
ambigedad.
(4B) ALFRW SAlNY, "LanalUraleza social", Ir. deA. Lagoy M. E. Sabal, Taurus, Madrid, 1962,
pgs. 25.26. Para la Argenlina, esta sabia apreciaci6n tienc hoy ms vigencia que nunca.
(49) Expresi6n del profesor L",s MARTrsEZ sobrc el resultado de la constluyeme
sallena,
reformada por cntonces, en las lomadas sobre derecho pblico provincial, Mendoza, 27 al 29
de abril de ) 989.
" (50) SAN("HU.GONzAJ,;;, S>.NTlM".oy PERElRAMEI'IAUT,AmONlo
o.~ws."Losderechossodales y/os
pncipios rectores de la polWca social y econmica", Revista de Derecho Politicll, 36 (1992),
UNED, Madrid, pg. 265,

.L.

,
"
<"3

~
.

"1.os derechos niveladores de lagenemsa inspiracin democrtica se han

converfido, de aspiraciones e ideales, en apetiros ysupuestos inconscientes."
Jos Ortega y Gasset

,.c

<a.s:.~::l 16
;;'6~~E
;:.S :"~
~

:~

'".:i

~-

,;

-o

._ o
c.
,g3

y CRTICA OE LOS NUEVOS DERECHOS

En el apartado anterior hemos intentado presentar una nueva categora

de derechos constitucionales, los que se corresponden a los avances de la
sociedad post-industrial. Intentamos, adems, precisar su concepto dentro
del carcter problemtico que los mismos llevan en su esencia. Sin embargo,
para que esta nueva clase de derechos tenga validez constitucional, debemos
sealar sus notas diferenciales con relacin a las categoras ya admitidas y
explicadas: los derechos individuales y los derechos sociales.

o ,::l

,~-2g::l

.~ -g
IV.

]'E'*
O,t3.'j

iii~

.8

~~
g 2~ .

..

o
o

.~~
"
"
~Q

o "

ti ~

'~5~.s:r
::; ::; e "l'- e

'c >';@]
.2go.g
g'E ::l "l

o~

y pase; pues 10 cierto es que an en Estados nacionales donde el progreso

econmico-social es sostenido, se ha criticado el incumplimiento 'de las normas que suponen prestaciones o derechos positivos contra el Estado, As, por
caso, dos profesores espanoles aconsejan la reforma de la constitucin de su
pas en este punto, habida cuenta de que los derechos sociales y los principios
rectores no se cumplen, "y existen escasas expectativas que las lneas polticas
esenciales cambien radicalmente a corto plazo, lo que aconsejara suprimirlos
en su mayora para evitar el mal efecto de su constante violacin" (50).

~
:;;

g.:5! .g

p.~iil-a~~

1:1~

.5 ~ .-aB

a."S sr ~ E

.!::!

::;

'"

;:1

~.
.
.~
.-~;:

~
,~
~ o
""'u ~-S

. 'O
o.
..
_ ~

D, .,

-5~<o
~~t>;;

'0

.. ~
o o "
"

.!<
"''''0e e
o ;> '"

~
~

t>

'" 0. .. " <.>

.. '" . o o
<:::'0 . 0.<.> t>O

"'CI
'"
0

';;j

'O

.S! ,; -;;

. .-

~
"

,~:s!5

~",'~~
..c" .o

"

. "l
o.

"'03

';~'!:!6]:rl
:E~._
..g
t>O'O <'>'0._

'5~'~:6
..

iB155
;; g--

~
e

~~o~~

:ll ~ ~
e

il0"31l

~
~
o

"

,;
"

;g~g

-5

...~:g'~.~

ID
"

~~:2
'O~='ij~

~]~:6~E~

0:.::::.5.5 0..5 ~

li

.~

:rl;:::
"l -;; o

o o

-5:s!8

. .~ .;;
~'O""

0.5

'O

0; .E=.

'"

]....
"'O "'O

'"

'"

"'''lC'",''''''

"l

'"

0. . '"

~
:Ci:l:6~tl

ti", [3

c.S

<'O

~ o ~'o ;;:''6
<.>;~ e ::; '"
.
~:gg~"6E

.
1.
o

~
~

'So~o ;: .,g

E i:;"1!::o.i:;..c
<.>

"''0'-

" o
~c
.,; 'O
0'-

'"
.,

(;E]

ti
o
o ~~

-5~.S
.. ., .:..
" u

" o

oSo.

18

TfORiA

DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

2. En cuanto al contenido de los derechos nuevos, se sigue de lo anterior

que se trata de derechos de obtener, de exigencias de prestaciones estatales

crdito en la medida que siguen amparando posibilidades de desarrollo cuya

realizacin no depende inmediatamente del individuo; sin embargo. de modo

en los ms diversos aspectos o campos de la vida social, aunque suelan ser

presentados como derechos del ser.

cin de sectores necesitados.

Notemos una singular caracterstica del constitucionalismo post-industrial en este aspecto: mientras que, por un lado, el poder del Estado se acrecienta yconcentra constamemente,la sociedad aprovecha esa expansin para
reclamar mayores derechos. Este es el sentido que Bell da a la denominada
revolucin de los ttulos en ascenso": los nuevos derechos suponen una roayoe politizacin, sustrados de mbitos naturales, como la sociedad o la economfa no estatales.
El crecimiento del poder y de.los derechos responde a una manifiesta sensacin de inseguridad. Pero la inseguridad de estos tiempos es ms amplia y
compleja que la clsica seguridad personal. De una parte, se mantiene el temor
sobre la vida privada y los bienes materiales, especialmente los personales;
asf, es dable notar en las constituciones recientes un ensanchamiento (y una
planificacin) de las garantas tradicionales y de los procedimientos de defensa individual. Al mismo tiempo aparece una nueva inseguridad que recibe
sancin constitucional: es una inseguridad existencial ms sutil, que se vincula
con la posibilidad de realizar las expectativas de vida que cada uno tiene cifradas, de alcanzar los niveles de vida esperados, de autorrealizarse segn el estilo y la excelencia de vida que cada individuo quiere para s.
Los derechos que amparan estas inseguridades -la incertidumbre de
nuestras esperanzas- tienen un cierfo parecido con las garantas en su sen.
tido clsico: slo se ejercen frente al Estado. Pero, a difetencia de este instituto
tradicional. pueden ejercerse: o para pedir el cese de una violacin que molesta el disfrute indivdual (reclamando, p. e., la erradicacin de industrias
que contaminan el ambiente de una zona de tecreo y descanso), como para
solicitar del Estado el cumplimiento de sus obligaciones, esto es: que ponga
las condiciones que hagan posible el goce de los derechos (serfa el caso del
que demandara al Estado para que le permitiera el acceso igualitario a la
educacin). Se comptende entonces que, aunque pintados del tono de las
libertades individuales, los derechos del constitucionalismo post-industrial
siguen la misma senda de los derechos sociales: son reclamos de lo que se
carece, de lo que se nos ha privado; no son el reconocimiento legal de 10que
se es o se posee. Responden a una nueva antropologa: la del ser alienado
que necesita que lo liberen.

19

L El fundamento de los nuevos derechos de la sociedad post-industrial

es semejante al de los derechos sociales: son, en su mayora, derechos de

similar a los derechos individuales. los derechos nuevos son presentados

como garantas de la autorrealizaci6n personal antes que como reivindica-

~.

TEORIA DE lOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

En determinados casos parecen tpicos derechos individuales de contenido liberal; as sucede con el derecho a la prctica libre e igualitaria del
deporte, de la constitucin cordobesa. Pero generalmente estn supeditados
a la creacin estatal de las condiciones existenciales que permitan la expresin del ser, expresin que se haya impedida o anulada por la ausencia de las
condiciones que se reclaman. El derecho a la creatividad, por caso, podr ser
un tpico derecho de ser para un artista o un creativo, pero para el resto de la
sociedad es un derecho que depende de condiciones no personales que la
sociedad misma o el Estado deben poner (p. e.: facilitar la educacin o la
cultura, promover medios de expresin o creatividad, etc.).
3. En consecuencia, la operatividad de los derechos nuevos es, en la mayora de los casos, restringida: su goce se haya supeditado a la actuacin del
Estado por medio de los servicios pblicos. En algunos casos, segn la posicin del individuo, pueden aparecer como derechos autoplicativos; as sucede
con el derecho a gozar de un medio ambiente sano y equilibrado si su titular
habita en el campo o en una zona ecolgicamente sana. En cambio, si se vive
en la ciudad, se necesitar de los controles pblicas para gozar del derecho
(p. e.: leyes antirabquicas y autoridad de aplicacin, control de la polucin de
los rodados y las industrias, etc.), y el derecho se toma programtico (51).
4. Si bien en algullos casos puede sostenerse que, en tanto reflejo de
planes individuales de autorrealizacin, los derechos nuevos limitan el poder, lo cierto es que, como sucede con los derechos sociales, aqullos sirven
para ensanchar la esfera del poder, Y ello en la medida que el Estado se ve
obligado constitucionalmente a intervenir de manera activa yen forma planificada para poner las condiciones que hagan posibles los nuevos derechos (52). La diferencia con los derechos sociales estriba en que los derechos

(51) No hay mejor muestra de esta ambigedad que la frmula empleada por la constitucin chubutense de 1994. que en su artculo 21 dice: "Los derechos personales y garantas
reconocidos y establecidos por esta Constitucin se consideran operativos salvo cuando re.
sulte imprescindible reglamentacin legal a los efectos de su aplicacin, la que en todos los
casOs debe respetar sus contenidos esenciales. debiendo los jueces arbirrar en cada caso los
medios para hacerlos efectivos mediante procedimientos
de trmite sumario. Los derechos
sociales y principios de pollticas del Estado reconocidos y establecidos por esta Constirucin
informarn la legislacin positiva. la prctica judicial y la actuacin de los Poderes publicas.
Slo pueden ser alegados ante la jurisdiccin conforme las leyes que reglamenten su ejercicio
y teniendo en cuema prioridades del Estado y sus disponibilidades
econmicas."
(52) El convencional cordobs Tagle Achval dijo: "ahora ios derechos ya tienen un obligado. IIn sujeto pasivo, con un deber que debe cumpllr. Los derechos Se pueden exigir al Estado.
El Estado esel responsable-o Su colega Obregn Cano no fue tan optimista: "Si el Eslado--dijono cumpliera estas responsabilidades
y estas actividades concretas, los derechos que hemos
proclamado aqu. seor presidente. serian letra muerta."' Honorable Convencin Constituyen.
te de la Provincia de Crdoba. "Diario de Sesiones", cit.. pgs. 134\ Y 1658.

20

JUAN FERNANDO S[GOVIA

del constitudonalismo
post-industrial
no se limitan a reclamar del Estado
medidas econmicas restringidas o la proteccin del trabajo; se solicita aho.
ra una planificacin ms extensa que permita legitimar la intromisin del
poder pblico en todos los rdenes de la vida humana: educacin, salud,
procreacin, ciencia, expresiones culturales. ctc., junto a la planificacin tradicional de la economfa [53).

N o quedan ya campos vitales sin la injerencia estatal: planifica la educacin y la cultura, interviene en las prestaciones de salud y en la actividad
econmica. El Estado es hoy dueo de nuestra inteligencia, de nuestrocuetpo y de nuestros bolsillos: nos educa, nos cura, nos da dinero proporcionndonos
trabajo y nos lo quita al cobrarnos los impuestos. Los nuevos
derechos, ms extensos y menos definidos que los derechos del constitucionalismo social, y con un aire ms liberal, apaan la incesante expansin
del Estado en favor de toda la poblacin y por ello se dice que responden a
un paternalismo
estatal perfeccionista,
favorecedor de la autorrealizaci6n
personal (54).
5. Por ltimo, resta sealar que los sujetos titulares de los nuevos derechos responden a la imagen pluralista de la sociedad post-industrial. As tenemos: a) derechos que continan titularizndose
individualmente
(p, e.: el
derecho a la creatividad); b) derechos con relevancia para las colectividades
especficas (p. e.: los derechos de los indgenas); c) derechos de grupos determinados. porsu funci6n {p. e.: los colegios profesionales, las cooperativas] o
por su diferente rol social (las mujeres, los homosexuales, los artistas, etc.); y
d) derechos de titulares indeterminados
en tanto protegen intereses difusos
(p. e.: los consumidores,
las audiencias televisivas, o la sociedad toda en el
derecho al medio ambiente sano).
B. Aportes para una crftica
Vista ya la especificaci6n constitucional de los nuevos derechos, corresponde detenernos brevemente en las crticas que pueden formulrseles.
l. Lo primero que destaca en los nuevos derechos es su carcter netamente urbano, son derechos de las ciudades y de sus habitantes, y no derechos de
todos los hombres (55). Qu hay del campesino, del agricultor, del labrador?
Pr supuesto: poco y nada, pues es un rasgo de la sociedad industrial (que se
contina en la sociedad post-industrial)
la postergaci6n del campo y de sus
(53) La planificacin econmica y social csl incluida en casi ladas las consliluciones de la
segunda post.guerra: Uala. ar!. 41.3: constilucin de Bonn, art. 109.3: Francia, arl. 34.5; Espaa,
arlo 131: Portugal, arlS. 91 a 95; Per, arto 1,11; elC. En las nuevas conshtuciones provinciales argen[inas se consagra en: San luan, an. 108.2; Sanliago del ESlero, art. 46; Salta, art. 75; La Rioja,
arts. 58, 69 Y 102.21; ]ujuy, art. 7a; San Luis, arto92; Hlo Negro, am_ 104 ysigtcs.: ..<Srdoba,art, 69: etc.
(54) N[No, CA~LOS
S., "Etica y derechos humaDOs", Paids, Buenos Aires, 19a4, pgs. 142 y
sigles.
(55) Lo cual entra en contradiccin con ciertas normas conslirucionaies (espeCialmenle
de las provincias argenlinas patagnicas y mesopolmicas) que fomenlan la produccin agrlcola, la ivisin de la lierra y otras cosas por el estilo.
~_:

I
I
I

TWRIA

DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

21

actividades (56). Se trata, evidentemente, de una anormalidad, pues si se leen

los captulos que las nuevas constituciones
dedican a la economa, se reconocer que la mayora de las economas provinciales dependen de su producci6n agropecuaria.
2. A su carcter urbano se agrega su nota abstracta, te6rica, su remota
vinculaci6n con la vida diaria. Es cierto que muchos de ellos sancionan una
urgencia (como la protecci6~ ambiental), pero generalmente olvidan otras
posibilidades tanto o ms concr~tas de las que surgen de los nuevos derechos. Un airado ciudadano puede lgicamente reclamar del constituyente
que sancione el derecho de gozarde la luz elctricasin cortes, de tener tono al
levantar el auricular del telfono, de pagar impuestos y servicios sin hacer
cola, de tener suficiente gas en invierno, etc. (57); y debera reconocerse la
raz6n en sus reclamos. Pues, puestos a consagrar derechos, por qu algunos
son menos que otros?
3. La nota abstracta deriva tambin en otro error apreciable en los derechos nuevos: se ha olvidado su carcter hist6rico, pues se ha perdido la perspectiva de lo posible y de lo realizable, lo que evidentemente
se liga a las
circunstancias, Si se piensa en trminos absolutos, se cae en soluciones ret6ricas irreflexivas, propia de las constituciones
promesa que sancionan derechos vlidos para la humanidad, dondequiera se encuentre su genrico titular, Pinsese, p. e., en el pleno empleo como poltica obligatoria de algunos
Estados provinciales, y las consecuencias econ6mico-jurdicas
que esto puede tener.
'
Aunque urbanos, los nuevos derechos han ganado una dimensi6n espacial desorbitada. Ya no son nacionales o simplemente del hombre, son universales y humanos. Lo que la reforma constitucional argentina de 1994 consagr6 fue, tanto el apetito de los polticos por adornar al pueblo con las lisonjas de nuevos derechos, cuanto recoger una tendencia a la internacionalizaci6n de los derechos que, desde fines de la segunda guerra mundial ha sido
impulsada por foros como las Naciones Unidas, con total desconocimiento
de las realidades locales, Esto da la pauta de su reforzado carcter de promesas, de su irrealidad, en el sentido de inexistencia aqu y ahora (58),
4. El patemalismo perfeccionista del Welfare Sta te tiene poco de convincente; que ste sea propio de las democracias modernas, tampoco lo justifi-

(56) CL/OSEPIlHOFFNER,
.Prob/emastjcosdc/a
pocaindus!rial", tr. del.de Encinas, Rialp,
Madrid, 1962, pgs. 210 y sigles.
(57) Como lo hace en una cana de leelOre. E. VONFO'IISTE~,l.aNacin, 15 de mayo de 19aB,
pg. 8.
(58) Seal hace Un tiempo JuJien Freund, siguiendo aRen Cassin, que los derechos
actuales no son ya solamente internacionales
sino universales. en tanto prelenden validez
en cualquier lugar o posicin que ocupe el hombre en el mundo moderno. Ver "Les droits de
/'homme au regarrJ de la science et de la politique", en su libro "Po/juque el jmpoljl/que",
Sirey, Parls, 19117,pgs. 191 y sigtes.

TEORiA DE la,

JUAN FERNANDO $EGOVIA

ca (59). Locierto es que resulta improbable que el Estado de bienestar pueda seguir dando satisfaccin a todas las exigencias. Ms que a una bolsa de
gatos, el Estado actual se parece a un gato castrado, segn le describe A1tmann: aumentadetamafio, pero pierde vigor;en consecuencia, ya no puede
garantizar la seguridad exterior e interior, la educacin y la salud, y tampoco
puede incorporar el futuro como proyecto de vida comunitario.
Para quienes creemos que la libertad -en su buen sentido, moral y responsable-es uno de los ms preciados bienes sociales, "el libre concurso de
los primeros interesados", como sealara Tocqueville, esto es, la subsidiaridad como principio de ordenacin social (60), es superior en todos los casos
a cualquier centralizacin administrativa o estatal. Por otra parte, no cabe
duda de que el Estado moderno puede dar las condiciones de libertad y, al
mismo tiempo, negar esa libertad. Como ha apuntado saiah Berlin: "En su
celo por crear condiciones econmicas y sociales, que son las nicas en las
que la libertad tiene un autntico valor, los hombres tienden a olvidar la
libertad misma y, si se recuerda, se la puede dar de lado para hacer sitio a
otros valores de los que se han puesto a preocuparse los reformadores y los
revolucionarios" (61).
5. Pero el ms grave defecto de los actuales derechos es que han extraviado su cometido por haber perdido la nocin de hombre, por partir de un
errneo concepto de la naturaleza humana (62). Sealo en 1942 Rtipkeque "a
la par que ha ido desfalleciendo la fuerza de la fe y de las convicciones, cualquiera que fuera su origen, el hombre ha ido perdiendo paralelamente su
seguridad instintiva natural, as como el criterio para apreciar, lo idneo a la
naturaleza humana"; hemos "olvidado casi por completo esa medida de las
cosas que hay en el hombre mismo", y oscilamos "deun extremo a otro, ensayando tan pronto esto como aquello, aceptando una u otra opinin de moda,
siguiendo unas u otras atracciones externas, pero sin escuchar apenas la propia voz; sin or las razones de su fuero interno" (63).

(59) Escribi Tocqul'ville. hace ms de siglo y medio, a propsito de los efectos pollicos
de la centralizacio estala!, en "La democracia en Amrica", v. 1, Primera parle, cap'. V:. Qu
me imPOrla, al fin y al cabo. la existencia de una autoridad que vele en todo momento por
mis piaceres para que sean tranquiios. que vaya delanle de mis pasos apartando los peligros .Iin queyo tenga ni que pensar en ellos. si esta auloridad. al mismo tiempo que me evita
hasta la, menOreS c'pmas en mi camino. es duei'ia absoluta de mi liberlad y de mi vida; si
monopoliza el movimiento y la existencia hasta el punlo de que todo languidezca a su alrededor cuaml(} ella languidece. que todo duerma cuando ella duerme. que lodo pere7,ca
cuando ella muere?"
(60) dom,!. 1,V.
(61) BERuN,'iIl1\H,[nlrnduccin a su libro "Cualro ensayos sobre /a libertad",

'
l
1;

Alianza, Madrid, 1988, pg. 57.

(62) Para una visin critica. desde el panorama europeo. centrada en la indefinida naTUraleza humana del nuevo con,!it ucionalismo, vase VM.t.ET
nEGO\"TlSOUJ.
lUAN,"Derechos ydebe.
res en J"s consrUudone.' "cru"les de Occidente", Ethos, 11-12 (1982.1983). Buenos Aires,
pgs. 297-315.
(6]) Il.OPK,
WU.linM,"''''' cris;s social de nueslro rJempo". 2' <:d.,Ir. de J. Medem Sanjuan,
Rev. de Occidente. Madrid, 1956. pgs. 11-12.
l.'.

23

DERECHOS CONSTITUCIONALES

Por eso los derechos modernos no parecen derechos: porque no 10son,

porque no tienen ms titular que un hombre imaginario sin naturaleza humana. Reforzando 10que sostuviera Tenzer, el reconoddo jwistaArthur Utz
escribi dos dcadas atrs, que; "Nuestros modernos derechos son (...) exigencias individualizadas del individuo contra la sodedad" (64). Esto es, la
ambigua naturaleza de los nuevos derechos proviene de su pobrey menguada antropologa, miope a la esencia inalterable del hombre, y acaba por consagrar conductas de neto carcter antisocial.

V" CONCLUSIONES

"El gran quehacer de estos tiempos es la aceleracin en la

supresin del pasado. Las difJcalrades nacen de la lucha en tre
cosas que no saben morir y las que no pueden vivir".
PauiVaJery,

1942

Que el derecho constitucional ha cambiado, no cabe dudas a la luz de las

tendencias que recepcionan los textos de las ltimas dcadas, en particular
los del derecho pblico provincial argentino. Estos han plasmado de modo
evidente un nuevo catlogo de los derechos constitucionales. De este modo,
nos parece legtimo establecer tres categoras histricas en la evolucin del
constitucionalismo occidental, representadas cada una de ellas por especficos derechos: el constitudonalismo liberal o clsico que consagr los derechos individuales del burgus; el constitudonalismo social que introdujo,
dentro del esquema liberal, los derechos sociales para proteccin de los trabajadores; y el constitucionalismo post-industrial, portador de novsimos
derechos, ambiguos, intervencionistas, que responden a una cultura de la
insatisfaccin (65).
Hemos visto que los derechos clsicos, los derechos sociales y los derechos nuevos difieren en cuanto a la naturaleza, el contenido, la operatividad,
el titulary la reladn con el poder poltico. Ellojustifica la clasificacintripartita que hemos intentado. Sin embargo, un dato no puede olvidarse: el constitucionalismo clsico respondi a un sistema ms acabado y desarrollado
que las formas posteriores que con el tiempo adopt; posea un,! unicidad
interna de la que carecen el constitucionalismo social y el constitucionalismo
post-industrial. Por eso, los derechos individuales siguen siendo el modelo
de todas las constituciones, y Losderechos sociales slo introducen reformas
reparadoras sectoriales e incompletas. En cuanto al constitucionalismo postindustrial-apenas
insinuado en ciertas tendencias an no del todo definidas-, presenta una ambigedad que afecta su definicin de los derechos.

(64) Un, AlmlURP., "El Derecho

Natural como concepto COlectivode leorlas del derecho

no posiliv;SfilS", Persona y Derecho, 9 (l982), Navarra, pg. 58.

(65) Para un estudio de eSlas versiones sucesivas del constitucionalismo
en el derecho
pblico provincial. vase en este volumen mi trabajo: "Los derechos sociales y los nuevos
derechos en el constitucionalismo provincial".

24

JUAN

FERNANDO

DERECHOS

SEGOVIA

INDIVIDUALES

Queda por verse el perfil que los nuevos derechos cobrarn en el futuro; si se
harn ms ntidos ydefinidos;

si privilegiarn la libertad o el paternalismo'

si

continuarn la senda materialista o se volvern ms espirituales; si seguirn

slCodo fragmentos de los fragmentos sociales o buscarn una expresin ms
homognea.

En suma: queda por averiguar si la sociedad post-industrial

es

-:-como pretende Bell- un perodo intermedio que rematar en algn otro

tIpo de cultura y de civilizacin, y cmo sern stas.
CAPITULO II

Pero hay un patrn primario que difcilmente desaparecer: la seculari~aci.n de la cultura occidental con sus derivaciones hacia lo poltico y lo
JurdiCO. En tanto la democracia, como forma secularizada de organizacin
polftica, se esgrima como el nico ttulo legtimo del ms perfecto desarrollo
individual-la democrada como garanta de un liberalismo ms universal--'
en tanto la demacrada contine monopolizando el simbolismo de todo l~
positivo que puede ofrecerse al hombre, y el derecho sea un instrumento al
s~~cio de ese credo democrtico-humanista, la infladn y la desnaturalizaClOn de los derechos subjetivos seguramente no cesar. Ms an cuando
~e~~crada se asoc.ia a la libertad de hacer lo que uno quiere, y ese querer
mdlV1dual (la propiedad de uno mismo y la autorrealizadn entran aqu
nuevamente en juego) debe ser respaldado por la ley, secundado por el derecho, convertido en prerrogativas innegables de los individuos (66).

(66) Vale tener presente lo que la Corte dijera en el caSo "Capalbo". de 1986, en el que
~egaliz6la tenen:ia de droga para consumo personal: "Las conductas del hombre que se diriJan .~locontra St mtsmo quedan fuera del mbito de las prohibiciones que pueda imponer la
ley. Fallos.:308: 1392 y 1486. La doctrina habfa sido anticipada en el caso "Bazterrica" y se la
descart anos despus en el caso "Montalbo" (lA LEY,1991-C, B[JJ.A la luz de eSla perniciosa
doctrina, cuyo mal fue causado al afirmarla la Corte, aunque luego se haya desdicho. extraa
que el derecho a la tenencia de droga para consumo personal na se haya consagrado en al _
na constitucin progresista.
gu
~.
:

DERECHOS INDIVIDUALES
DARDO JOS PREZ HUALDE

Sumaria, l. INTRODUCCiN. - ll. LA FILOSOFA DE LOS DERECHOS DEL

CONSTITUCIONALISMO CLSICO. - 111.LOS DERECHOS EN U. CONSTITUCIN NACIONAL Y EN EL CONSTlTUClONALlSMO PROVINCIAL.-IV. ERAl!QUiA E INTERPRETACiN DE LOS DERECHOS.-V. LALlBERTAD.A.1JIderecho
a defender la liberTad y la hbertad como derecho. B. Olros aspectos de la lihertad.
_ VI. U. IGUALDAD.A. Afirmaci6n de la igualdad en las desigualdades ms concretas. 1. Admisibilidad en los empleos o cargos publicos. 2. En los impuestos y
cargas publicas. 3. La abolicin de los [lleras personales y tlulos de nobleza como
la de los tralamientos o tftulos hooorficos a los funcionarios. 4. Remoci6n de los
obstculos de orden poltico y social que limiten de hecho la libertad y la igualdad. 5. Igualdad de condiCIOneS sociales, 6. Igualdad de sexo, 7. Igualdad entre
hijos matrimoniales y extramalrmoniales. B.lgualdad de origen tnico. nacimiento. raZa o color. 9. Igualdad de idioma, 10. Igualdad de religin y creencias.
11. Igualdad de opmiones polfticas. 12. Igualdad en el acceso a cargos electivos.
13. igualdad como base de la accin de gobicrno. 14. IglIaldad como base de la
convivencia social. 15. Igualdad en el acceso a la prct1ca del deportc. 16. Igualdad en el acceso a los adelantos tecnolgicos. 17. Igualdad en las oportunidades.
~VlI. DERECHOS Y LIBERTADES INDIVIDUALES. A. Derechos ms vinculadas
con la persona. 1. Derecho a la dignidad. 2. Derecho a la vida. 3. Derecho a la
planificacin de ia procreacin. 4. Derecho a la reputacin. S. Derecho a la capacidad jurfdica. 6. Derecho al nombre. 7. Derecho a la identidad. a su respNo y a
ser identificado. 8. Derecho a la libertad de conciencia. 9. Derecho al secreto profesional. 10. Derecho al honor. 11. Derecho a la personalidad y su pleno desarro110.12. Derecho a la nacionalidad. 13. Derecho a la integridad [fsica. 14. Derecho
a la intimidad O vida privada. 15. Derecho a la iniciativa privada. 16. Derecho a
lIsar el agua como bebida. 17. Derecho a tener y llevar armaS. 18. Derecho a la
tranquilidad
y a la paz. 19. Derecho a la felicidad. 20. Derecho a disfrutar..
21 Derecho a la realizaci6n personal. 22. Derecho a la creacin intelectual artstica y cientfica. 23. Derecho a la informaci6n veraz. 24. Derecho a la propia imagen. 25. Derecho a la prosperidad. 26. Derecho a la prctJca del deporte. 27. Derecho a un nivel de vida y calidad de vida. 2B. Derecho a la seguridad individual.
29. Derecho a procrear y a la adopcin. 3D. Derecho a formar pareja, casarse y
fundar una familia. 31. Derecho al trahajo, industria y comercio. 32. Derecho a la
salud, a la vivienda, al medio ambiente sano y ecolgi<;amenle equilibrado y otros.
B. Otros derechos y libertades. 1. Detecho de propiedad. 2. libertad de expresin. 2.1. Derecho a rplica. 2.2. Derecho a la informaci6n. 3. Libertad de relgin.
3.I.Libertad de conciencia o de creencias. 3.2. libertad de culto o de expresi6n de
la creencia. 4. Derecho a la inviolabilidad del domicilio. 5. liberTad ambulatoria,
de locomocin o trnsito. 6. Derecho de peticin. 7. Derecho de reunin. B. Derecho de asoc1arse. _ VIII. LMITES DE LOS DERECHOS. -IX. DERECHOS NO
ENUMERADOS O DERECHOS IMPLfCITos. - X. EPLOGO.

2S

26

DARDO JOS PIUZ HUMO[

I. INTRODUCCiN

El constitucionalismo

clsico consagr un conjunto

27

DERECHOS INOIVIDU"LES

de derechos

como

individuales y naturales que se ejercan dentro de un estado abstencionista.

Ahora veremos en nuestro estudio y anlisis hasta qu punto esos derechos
conservan sus caractersticas originarias en el Derecho Pblico Provincial.
Para lograr nuestro propsito hemos trabajado sistematizando los distintos derechos y libertades consagrados en las constituciones provinciales
vigentes tratando de establecer las diferentes tcnicas legislativas utilizadas,
analizando sus modos de formulacin y destacando tendencias constitucionales, cuando stas se han puesto en evidencia.

En cuanto al origen de la idea de la declaracin de derechos, coincidimos

en que el puritanismo norteamericano y el revolucionarismo francs se
disputan la paternidad de la misma, pero estimamos que fueron las colonias
angloamericanas las que tuvieron este tipo de declaraciones con anterioridad a la Revolucin Francesa de 1789 (3).

Las declaraciones escritas, como fuente formal de los derechos, se van a

incorporar as a las constituciones con el nombre de parte dogmtica, que
generalmente encabeza la mayora de los textos fundamentales.

nI. Los

DERECHOS

EN lA CONSTITUCIN

NACIONAl.

EN EL CONSTITUCIO-

NALISMO PROVINCIAL

Nuestro objetivo es, en suma, ofrecer pautas orientadoras a los estudiosos

ya los ciudadanos conscientes de la trascendencia que reviste la delicada tarea
de legislar sobre los derechos individuales en las leyes reglamentarias y en las
futuras reformas de las cartas constitucionales provinciales. Notas que pueden
tambin alcanzar a una eventual reforma de la Constitucin NacionaL

11. LA

FILOSOFA DE LOS DERECHOS DEL CONSTrrUCIONAUSMO

CLSICO

La filosofa del Iluminismo descubre al hombre como algo acabado en s.

Afirma el valor y la dignidad de la persona humana y su respeto, basada en la
participacin comn de ciertas verdades yvalores trascendentes que el hombre conoce por la razn. Elhombre es la medida de todas las cosas, dueo de
un albedro sin condiciones y superior al grupo del que forma parte (1). El
estado, como creacin de las naturalezas racionales de los miembros de la
sociedad, por medio de un contrato deba limitarse a s mismo para garantizar la vigencia de los derechos inalienables e inviolables que el hombre se
haba reservado al abandonar el estado de naturaleza. Consecuentemente,
deba darle seguridad al individuo en el goce de los mismos. Esto slo poda
lograrse sometiendo la actividad estatal a normas jurdicas precisas y claras
que despejaran todo peligro que pudiera impedir el desarrollo de la personalidad del individuo y su despliegue en las distintas esf~ras vitales.
En otras palabras, los derechos van a tener la caracterstica de naturales,
limitativos del poder del estado e individuales. Nacen con el hombre y son
anteriores y superiores al Estado, el que slo los reconoce y debe adoptar la
estructura orgnica ms adecuada para su efectiva garanta. Pertenecen al
individuo quien decide su destino y hace la historia {2}.Por ello el constitucionalismo clsico positiviza en forma de declaracin, bill o catlogo, la concepcin filosfica iluminista de los derechos.
(l) SAMPA",AmURO ENarQUE, "La Hloso;1 del Jlumil1ismo

y la Consdwdn

A'E"mina

d" 1853",

Ed. Depalma, Buenos Aires, 1944. pg. 23.

(2) SCHMIT, C"PLen su "Teorfa d" la ComtiWcJn'", sintetiza la idea expresando: "La eslera
de la libertad del individuo eS lHmitada en principio, mlenlras que las facultades del Estado
son limitadas en principio", seccin segunda, cap. 14, pg. 183.

l~.

t,'c

Los derechos individuales receptados por el constitucionalismo clsico

en la parte dogmtica de la Constitucin del 53/60 (contenidos en los primeros treinta y cinco artculos) se han visto complementados e incrementados a
partir de las reformas constitucionales de 1957 y 1994.
Por un lado, con la Reforma Constitucional de 1957,se incorpor el artcuio
14bis donde se contemplan derechos sociales; y por el otro, con la reforma de
1994,se suman nuevas clusulas tales como los arts. 41, 42 y75 incs. 17, 19Y23.
Debemos agregar que, por medio del inc. 22 del arto75, ingresan a nuestro
ordenamiento jurdico, con jerarqua constitucional, diez tratados internacionales sobre derechos humanos, dejando abierta la posibilidad, en la mencionada norma, tanto para el ingreso de otros nuevos (como ha sucedido con
La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y
con la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y
de 10sCrfmenes de Lesa Humanidad), como para el egreso de uno o la totalidad de ellos.

IV~JERARQUA

E INTERPRETACiN

DE LOS DERECHOS

Pensamos que el nuevo arto 75 inc. 22 obliga a reinterpretar el texto de los

arts. 27 y 31 que terica y legalmeme apareceran imactos.
V.l. En la cspide de nuestro ordenamiento jurdico encontramos,
junto a la Constitucin Nacional, los tratados sobre derechos humanos del
arto75 inc. 22 con los que en el futuro incorpore o denuncie el Congreso.
IV.2.El antiguo texto del artculo 31 admita una doble interpretacin
acerca de la jerarqura de los tratados y las leyes que, con la incorporacin del
art. 75 incs. 22 y 24, ha desaparecido. No caben dudas de la preeminencia de
los primeros sobre los segundos.
(3) Ver el imporlanleesrudio
deG. JauNH. E. BOlITMY, E. DOUMEPGEyA. POSJ)A, "Orgenes de
la declaracin de derecho;del hombre y del udadano", Ed. Nacional, Madrid, 1984.

~r
,
29

DARDO JOSf PREZ HUAL[)[

DERECt.IOS INDIVtDUAlES

fV.3. Como en 1994 slo se ha reformado la Constitucin del53/60 y no

se ha sancionado una nueva, los tratados sobre derechos humanos del arto 75
Oc.22 (4) no derogan sino que completan y perfeccionan la primera parte de

si obtuviese reconocimiento
constitucional
como implcito no enumerado
(art. 33 CN), sera de valor superior a los de los Tratados. Esta afirmacin se
basa en que el arto 33 pertenece a la primera parte de la CN (7]. En este supuesto, se veran injustamente discriminados los derechos de los Tratados por el
hecho de su extensa y prolija enumeracin, cuando la inmensa cantidad de
derechos humanos nuevos incorporados con la reforma de 1994, lo fueron
para evitar todo tipo de discriminacin
(8).

28

la Constitucin.
N.3.1. Los completan

toda vez que, si hubiesen

sido suficientes,

no

tendran necesidad de completarse (5).

IV.3.2.Los perfeccionan. porque la Convencin Constituyente, cuando debati61a incorporacin de los derechos, lo hizo de un modo general. Por
este motivo debe entenderse la enumeracin de los derechos de los tratados
como enunciativa y no taxativa. Bien podemos afirmar que todos los derechos humanos

tienen jerarqua

constitucional

(6).

IV.3.3. Los derechos humanos contenidos en los Tratados del arto 75

inc. 22 de nuestra Carta Magna, tienen igual jerarqufa constitucional que los
derechos previstos expresamente
en la primera parte de la Constitucin y
que los derechos implcitos no enumerados que pudieran ser reconocidos en
virtud del arto 33 de la misma Carta. Debemos tener presente que hay autores
que no comparten esta afirmacin. Interpretan que del texto del arto 75 inc. 22
de la CN. surge la solucin para el caso de conflicto entre los derechos contemplados expresamente
en la primera parte de la CN con los legislados en
los Tratados del ~rt. 75 inc, 22, prevaleciendo los primeros sobre los segundos. No compartimos esta postura, porque un derecho humano no previsto
expresamente en la primera parte de la CN ni en los Tratados del art, 75 inc. 22,

. (4) Los Tratados con jerarqula constitucional incorporados son los siguientes: DedaraCln Amencana de los Derechos y Deberes del Hombre; Declaracin Universal de Derechos
Humanos; Convencin Americana sobre Derechos Humanos tambin llamado PaCIOde San
Jos de Costa Rica; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sd'ciales y Culturales; Pacto
InternacIonal de Derechos Civiles y PoHticos y su Protocolo Facultativo; Convencin sobre la
PrevencIn y la SancIn det DelilO de GenocidiO; Convencin Internacional sobre la Elimina.
cin de todas las Formas de Discriminacin Racial; Convencin sobre la Eliminacin de todas
las I:or~as de Discriminacin contra la Mujer; Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; Convencin sobre los Derechos del Nio; debemos agregar: Convencin [nteramericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crrmenes de Guerra y de los Cr{menes de Lesa
Humanidad, incorporadas luego de la sancin de la Reforma de 19114.
. (5) V.STORlNA
DETARQUlNI.
Maria Celia, "Suprcmac(a de la Constitucin", en: DARDO
P~REZ
GUIl.HOU.
y ots., ~endoza, Distribuidor Depalma, 1995, pg. 159, a(jrm,a: "El lrmlno eomplementarJo ya sugIere una Idea de completitud, de perfeccionamiento de lo complementado
que es el conjunto de declaraciones, derechos y garantlas de la parte dogmtica".
(6) No debemos olvidar que la filOSOfaque aliment y alimenta nuestro Derecho Constitucional considera que" el hombre es eje 'ycentro de todo el sistema juridico y, ell fanto (jn en
si mismo (ms all de su naturaleza trascendente), su persona es inviolable y constituye valor
fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental"
("Campodnic~ de Beviacqua, Ana Carina e. Ministerio de Salud Pblica y Accin Social" Fallos: 31(;:479). Citado por MOR~u.o,AuGUSTO
M., "Una Nueva Cultura}urfdica", en: ED, N" lO.22I,
23/03/2001. En sentido simUar 1CR!lGER,
HER8EHT
a(jrma categricamente que: "antes los dere.
chos fundamentales slo vallan en e[ mbiro de la ley, hoy las leyes slo valen en el mbiro de
los derechos fundamentales" (citado por ['rancisco FI'l\N~~OEZ
SE<".ADO,
"El Sistema ConstilUcionall!spaol", Madrid, Dyklnson, 1992, pg. 161).

IVA.4. Sigue vigente la exigencia de la confonnidad de los tratados con

las potencias extranjeras con los p'rincipios de derecho pblico establecidos
en la Constitucin. Al permanecer intacta su redaccin se ve ampliada en su
interpretacin
a todos los derechos incorporados conla reforma.
En esta oportunidad vamos a hacer nfasis en nombrar los derechos individuales contemplados
en dos de los tratados internacionales con jerarqua
constitucional: los pertenedentes
a la Convencin Americana sobre Dere.
chos Humanos, tambin llamada Pacto de San Iosde Costa Rica-PSJCRyal Pacto Internacional
sobre Derechos Civiles y Polticos -PIDCPpor
entender que son los ms importantes.

V. LA LIBERTAD
Afirma Padilla que podemos entender por libertad ...un poder atribuido a los seres humanos para emplear libremente sus dotes morales, intelectuales y fisicas con el objeto de decidir las acciones u omisiones que les
permitan satisfacer las aspiraciones y necesidades propias, cualquiera sea
su ndole" (9).
El artculo 19 de la Constitucin Nacional define, en su primera parte, el
derecho fundamental del hombre a la libertad del siguiente modo: "Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la
moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn s6lo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados" (10).
(7) Sera, por ejemplo, el caso de aquellos derechos humanos previstos por el Derecho
Pbhco Provincial que no figuran en el texto de la Constitucin ni en el de los Tratados del
art. 75 inc. 22, como 'la igualdad en el aCCeSOa Jos adclamos tecnolgicos' (art. 64 de [a Constitucin de Crdoba) o el 'derecho a la propia imagen' (art. 17 de la Constitucin de 5alta),
entre otros.
(6) Incluso BIOMIT
c....,POScuando trata los Derechos 1mpllcitos en los Tratados con Jerarqua Conslituciona1. refirindose al art/culo 33 de la ConslitlLcin Nacional. afirma que "es
riesgoso intentar el agrupamiento de los derechos y gamntras implicitos en un catlogo, porque precisamente la '(mplicitud' requiere una apertura elstica y fiexible, adems de progresiva, poco compatible con las enumeraciones. los listados i' las series enunciativas ..'" (BmART
V.MPOS,GERMAN
J., "Tratado Elemen!aJ de DereclJO Constitucional Argentino". Nueva edic,,~n
ampliada y actualizada a 2000-2001, 1. I-B, Buenos Aires, Ediar, 2001, pg. 304).
(9) PADllU,MIGUElM,. "Lecciones sobre Derechos Humanos yGarantlas". t.l, Ed, Abeledo
Perrot. Buenos Aires. 1986, pg. 140.
(10) BmART
CAM!'Os,
G. J., "Manual de la Constitucin Reformada", 1. 1, Ed. Ediar, Bueoos
Aires, 2000, pg. 519, afirma: "...el deber ser ideal del valor justicia en el estado dcmocrtico

30

D"'RDQ

josf

DERECHOS

PRF.Z HUAlDE

Cuando la norma hace referencia a la moral pblica, alude a aquellas

pau:as de conducta objetivas de convivenda que deben guardar todos los

habitantes de la Nacin. Generalmente

se encuentran gravadas en la ley. No

hace referencia a una moral subjetiva o pautas ticas pertenecientes

slo a

una determinada religin o a quienes la practican, por ms altruistas que

ellas sean.

. LosT.ratadosInternacionales con Jerarqufa Constitucional consideran la

hbertad, Junto a lajusticia y la paz, como emergente de la dignidad intrnseca
y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia
humana (1). LaDeclaracin Universal de Derechos Humanos establece que
los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos (art. 1),
Elprincipio de legalidad, que surge dl art. 19de la CN, aparece como una
garanta de lalibertad cuando dice: "Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacerlo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe",
De este principio surge que todos los habitantes pueden hacer todo lo
que no est prohibido. La norma es prctica, toda vez que al no poderse
enumerar la cantidad de conductas permitidas, slo se limita a prohibir las
que se pueden prever en una ley.
. Ekmekdjian afirma que de este principio surge que el nico que puede
I~poner obligaciones a los habitantes es el Congreso de la Nacin o las legIslaturas provinciales, pues el trmino "ley" s6lo es expresin natural de la
v?lumad del Poder Legislativo, Ningn otro rgano est capaci~ado para le~lsla.ry el Poder Ejecutivo slo podr dictar normas cuando exista una habih~actn ~onstitucional especfica para ello. Este principio es una consecuencm del slstema de divisin de poderes (12).
Lamayora de los Tratados Internacionales con Jerarquia Constitucional as
lo afirman, Porejemplo la Declaracin Univer.mldeDerechos Humanos establece que "en el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona ~~tarsujeta a las limitaciones establecidas por la ley" (art. 29) y la
DecJaraclOnAmericana de los Derechos y Deberes del Hombre estipula que
"toda persona tiene el deber de obedecer a la leyy dems mandamientos legtimos de las autoridades de su pas y de aquel en que se encuentre" (art. XXXIiI).
Lo cierto es que la libertad se ha expresado de distintas formas en las
constituciones provinciales. La mayora de stas (ahan exaltado en sus premexi~~ adjudicar al hombre un suficiente espacio de libertad jurdicamente relevante y dotarlo
de una esfera de [jbertad como sea necesaria para desarrollar su personalidad".
(11) As; lo establecen los Prembulos de la Declaracin Universal de Derechos Huma.
nos, del Pacro Intemacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, del Pacto Inter_
naCIOnal de Derechos Civiles y Pollticos y de la Convencin sobre los Derechos del Ni/,o.
(12) ~~Mf"-OIlAN,MIGUEI.A"''',L,"Manual de la Consu(lIcinArgenrin,,", 4t". ed., Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1999, pg. 10. Afirma que "La funcin legislativa consiste en el dictado de normas
de carcter g~neral qu~ imponen conductas a determinadas caregorfas de individuos .",

l_

'

bulos como aspiracin

bsica.

INDIVIDUALES

Es el caso, por ejemplo, de Mendoza,

31

Chaco,

Corrientes, San Luis, Jujuy, Santa Fe. Ro Negro, Salta, Chuhut, Crdoba, Neuqun. Tierra del Fuego. Santiago del Estero y Buenos Aires. La Carta de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires nos habla de "promover el desarrollo
humano en una de mocracia fundada en la libertad", la de San] uan de rechazar toda forma de autoritarismo en un marco de libertad", la tucumana de
"garantizar el libre ejercicio de sus derechos a todos los habitantes" y los
convencionales de La Rioja plasmaron: "Decididos a promover la creacin de
una sociedad justa y libre". Misiones, Santa Cruz, La Pampa, Entre Rfos,Catamarca y Formosa no la contemplan expresamente en sus prembulos,
Lo ms importante es destacar aquellas cartas provinciales que reconocen que el hombre es libre por naturaleza o que nace libre, conforme a la idea
del liberalismo o constitucionalismo clsico. Las constituciones provinciales que reconocen que los habitantes "son porsu naturaleza libres" pertene~
cen a Mendoza -arto 8-, Buenos Aires--art. 10-, Formosa-art. 9--, Salta
--art. 17- y Catamarca -arto 7-. La Pampa -arto 6-- y Jujuy -art. 25sostienen que los seres humanos o las personas "nacen libres".
La Constitucin de San Juan reconoce que: "El bienestar y la elevacin de
la dignidad de la persona, basados en la libertad .... constituyen premisas bsicas en la organizacin poltica y social de San Juan" -arto 5-, pero no
aparece claramente como derecho natural.

A. El derecho a defender la libertad y la libertad como derecho

Debemos destacar la diferencia que existe entre el derecho que algunos
ordenamientos jurdicos provinciales otorgan para defender la libertad -Mendaza, art, 8; BuenosAires, arto10;la Rioja,arto19;Salta, art.l?; San]uan, arl. 22 Y
Catamarca, arto7- ylos que hablan del derecho a la libertad - Crdoba, arto19
inc. 3;Chubut, art.18 inc. 4; Chaco, arto15;Tierra del Fuego, art.l4 inc. 4 y Jujuy,
arto 27 inc. 1-. Si el hombre es libre por naturaleza esta situacin debe ser
jurdicamente protegida otorgndole un derecho innominado para que 10haga.
Las constituciones que hablan de derecho a la libertad pueden dar lugar
a que se piense que es el estado el que otorga este derecho a defenderla
negando que es anterior y preexistente a l. En el caso de la constitucin
jujefia que por un lado reconoce esta preexistencia en el arto 25 inc. 1 admitiendo que "todas las personas nacen libres...", entendemos que aparece como
contradictoria al afirmar en el art. 27 inc. 1que "Toda persona tiene derecho a
la libertad y a la seguridad", pues si se es libre, reiteramos, el estado s610debe
!imitarse a otorgar al individuo un derecho para defender esa situacin y no
el derecho ala condicin ya reconocida. En el caso de Crdoba-art.l9 inc. 3yChubut --arto 18inc. 4--, que no reconocen expresamente esta preexistencia,
nos manifestamos opuestos a compartir sus riesgosas posiciones, pues pensamos que se est cediendo demasiado poder al estado, mxime cuando en los
enunciados de los artfculos citados expresan que: "Todas las personas en la
provincia gozan de los siguientes derechos conforme alas leyes que reglamen-

32
DARDO

JOS r~REZ

HUALDE

OH.ECHOS

tan s.u ejercicio ... " (an:o 19 .

_
"
ProvlIlcia gozan de los d !ne. 3 de Cordo~a) yque T?dos los habitantes de la
Nacional y la presente
erechos y g~ra~tJaS recanoCJdos por la Constitucin
(art.1B lne. 4 de Chub ,coOn arreglo a as eyes que reglamentan su ejercicio "
u d
h
ut.
ucremosentendcrquelaJib
rt d
...
o. ,cree o de aplicacin operativa y no de los
e a C.ll esas Cartas es
taclOllJegal_att
22 Crdoba y21 de Chubu _que es neccsana ~u reglamen_
t

B. Otros aspects

para que tenga VIgencia.

de la libertad

B"d

Campos afirma que la libertad .uf'd'

tos, [ocluyendo la negacin de la eScJaVt~d 1 ~~aIc~mport~ distintos
18ft

~n poder de disposici6n con efectos 'urfdi:

"

aspeca zncapacldadde derecho;

l~timjdad yuo principio a favor del hO~brede mente relev~lltes, un rea de

bldo e~t permitido (13). En este sentido 1
que todo lo que no .esta prohiS~n LUls-art
IS-y]ujuy-art.
18 inc 4~s cartas de Neuqun -at;!o 14-,
la capacidad jurdica.
.
,reconocen el expreso derecho a:
. LacartadeBuenosAires_art
32I
.
mega la esclavitud y afianza est~
.' ~ ~stablecer lahbertad devientres
PSJ
R'
... pnnClplO. al igual qu J

. .. . . -art.6mc.1_yeIP
ID C P
.
e o consagran el
de intimidad. donde las accio~~s'p~i~ad:~d~llncs.l
y2-. En ~uanto al rea
a la moral, al orden pblico ni e"
os hombres que no ofendan
autoridad de los magistrados
I~s r]Udlq.uen. a terceros estn exentas de la
Neuqun-art.
14-. Corrient~s _~~tn~~clOne.s
?e Mendoza -arto 34-,
arto 15-. Salta -arto 12-, Santiago del Estero' La RIOJa-a~t. 20-. San Luis_
Salta,-arr.
12_. Santiago del Estero -a
-art.SO-,
lUJuy-art.23 inc.l_,
preven expresamente.
rt. 50- Y Catamarca -arto 22- la

Finalmente, el principio de I
l'd
Neuqun_art.
14- La Rioja-~~
~oad lo conte.mplan Mendoza_art
34illc. 1-, Salta -ar;
12Santi~
~,anLUls-art.1s_,]ujuY_arl
28'
-art.22_.
.,
go e Estero -arto 50- y Catam~rc~
La depuracin y afirmacin de la lib
'
.
los derechos individuales en este
.ertad nos llevana a tratar casi todos
para facilitar el estudio pormeno:z~~t~, Paore!l? hem?s preferido ser breves
ha contemplado el constitucional'
y ~re~lar mejor la forma en que los
smo provmclaJ.
,

VI. LA IGUALDAD
Es n~tural a los hombres ser desiguales
Es
_ .
des proPiaS de la naturaleza huma
.
mas, Junto a las desigualda_
de la cultura y la educacin y" '<ta~a, se presentan las accidentales derivadas
I . al
u
"
"seagreganlasso
. j
El
.""
a Igu dad es inseparable de la natu
I
h
cla es.
sentlmiento de
'.
ra eza umana C
d
t ratamJento
dIscriminatorio se gene
. uan o se est frente un
se considera una injusticia.
ra un sentimiento de rechazo ante lo que

(J3) Il'DAn(' .M"OS. G.l .. "M

anual".

Si todos poseemos iguales libertades y derechos. todos debemos ser tratados igual en iguales situaciones, y no se puede excluir a unos de 10 que se
concede a otros. Esto nos lleva a expresar que son las desigualdades arbitrarias, hostiles o persecutorias las que se consideran inconstitucionales.
Afirma Bidart Campos que la igualdad ante la ley hace recaer en ellegislador la prohibicin de tratar a los hombres de modo desigual. "Cuando se
legisla no se puede violar la ley. la igualdad civil de los habitantes", por ello
propicia el concepto de igualdad jurdica que abarca la igualdad ante el estado y ante y entre particulares (14), esta ltima muy difcil o casi imposible de
concretar, segn Padilla (15).
La carta mendocina, en el arto 7, propugna que "todos los habitantes de la
Provincia son iguales ante [a ley y sta debe ser una misma para todos y tener
una accin y fuerza uniformes".
En igual sentido lo hacen el P.S.l.C.R.
-arto 24-, el P.I.D.C.P. -arto 26- y las constituciones
de Buenos Aires
-arto 11-, Neuqun -arto 12-, Chaco-arto 8--, Misiones-art. 9-, Santa Fe
-arto 8-, Santiago del Estero -art.
18-,
La Rioja, -art. 21-, San Luis
-art. 16-, San Juan -arto 24-, Crdoba -art. 7-, Salta -arto 13-, Jujuy
-art. 25- y Catamarca -arto 7-. Con distinta redaccin la carta de Santa
Cruz, que en el arto 9 expresa: "coda norma legal o administrativa deber sujetarse al principio de igualdad civil".
Pero al mismo tiempo que las constituciones
pretenden eliminar la mayor cantidad de obstculos que frenan la igualdad o tendencia hacia ella,
existen algunos textos constitucionales que, a nuestro entender, generan desigualdades al establecer privilegios para determinados sectores. Es el caso
de la Constitucin saltea que, en su artculo 74, no concede a las asociaciones gremiales empresarias las mismas garantas que concede a los sindicatos
por el artculo 46.
A. Afirmacin

de la igualdad

1. AdmjsibjJidad

en las desigualdades

ms concretas

en Jos empleos o cargos pblicos

La idoneidad es la pauta y norma de seleccin de los aspirantes a los

empleos o cargos publicas. pero debemos tener en cuenta que para ser go.
bernador. diputado, senador, juez, etc., las constituciones provinciales suelen
exigir otros requisitos. Por ello. la Carta de San Luis. en su artculo 23 mani.
fiesta: "Todos los habitantes de la Provincia. sin distincin de sexos son admisibles en los empleos publicos sin otra condicin que la idoneidad". En el
mismo sentido consagran esta igualdad [as cartas de Santa Cruz -arto 32-.
La Rioja -art. 43-, Salta -arto 29-, San Juan -art. 45- y Jujuy -arto 25

Ediar,
cit . L l. p!';s. 519 a 520.

33

INDIVIDUo\LES

(14) B'OARTGlMI'os. G. J . "Tratado Elemental de Derecho CO/lSliwdooal Argentino". t. 1,

Buenos Aires, 1986. p. 258.
(15) PADlLlil.M. M., "Lecciones sobre Derechos Humanos y Garamias", l. 1, Ed. Abeledo-

PerrO!,

Buenos

Aires,

1993, pgs.

180 a H18.

34

DARDO

Josr

PEllE HU.o.LDE

nc. 2-. Referido a los extranjeros, tambin la consagran Chaco -arto 69-,
Misiones -art
75-, Santiago del Estero -arto 20 inc. 11-, Tucumn
-arto 37-yEntre Ros-art. 12-.
La Constitucin de Mendoza en su artculo 30 establece que: "Todos los
argentinos son admisibles en los empleos pblicos de la Provincia, sin otras

condiciones que su huena conducta.y capacidad, en todos aquellos casos en

que esta constitucin o la ley no exijan calidades especiales".
2. En /05 impuestos y cargas pblicas
En las constituciones provinciales recientemente reformadas, la igualdad ha
dejado de ser la nica base del requisito esencial para la tributacin del impuesto o carga pblica, agregndose mltiples principios como lo detallaremos a
cominuaci6n. Inclusive, se ha llegado a la sustitucin de la palabra igualdad.

DERECHOS INDIVIDUALES

35

Evidentemente,
si en las sucesivas reformas contina esta tendencia detallista los estados provinciales
corren el riesgo de no poder percibir sus
impuestos y cargas pblicas debido a la gran posibilidad de que por incumplimiento de algn requisito, stos sean inconstitucionales.
Por otro lado
algunos principios incluyen a otros. Nos parece exagerado darles rango constitucional. por ejemplo. a los principios de simpLicidad, certeza o economa
de la recaudacin, puesto que estn abarcados en el de equidad e igualdad.

3. La abolicin de los fueros personales y ttulos de nobleza como la de los

tratamientos o tftulos honorficos a los funcionarios
Los fueros personales importan el privilegio concedido a determinadas
personas de ser juzgados por tribunales especiales constituidos por sus iguales. Los fueros reales se basan en la naturaleza de los actos o cosas que sirven
de fundamento a los respectivos juicios.

La constitucin mendocina, en el art. 32, expresa: "La igualdad es la base

del impuesto y de las cargas pblicas". En idntico sentido se manifiesta la
carta chubutense-art.
94-- Laconstituci6n misionera-arto
71-noshabla de la igualdad, proporcionaltdad
y progresividad como base de los impuestos y cargas pblicas, igual que lo hacen la sanluisea
-arto 89-, la
riojana -arto 71- y la neuquina -arto 217-.

La Constituci6n de San Luis, en su art. 16, establece que: "Todos los habitantes tienen idntica dignidad social y son iguales ante la ley ... no existiendo
fueros personales ni ttulos de nobleza". En igual sentido, la nueva Constitucin de Jujuy, en el art. 25 inc. 2, sostiene que: "La provincia no admite prerrogativas de sangre ni de nacimiento, no hay en ella fueros personales ni ttulos
de nobleza". Tambin lacartasaltea-art.13-expresaque:
"...no seadmiten fueros personales", al igual que la ncuquina -arto 12-.

La de Formosa -arto 54-- y la santiaguea -arto 18- agregan la equidad

a los principios de igualdad, proporcionalidad
y progresividad, y la de Ro
Negro adiciona el principio de no confiscatoriedad a la igualdad, proporcionalidad y progresividad en su arto 91. La carta jujea-art.
82 inc. l-habla
solamente de igualdad yproporcionalidad.

Con igual nfasis se han suprimido los ttulos y tratamientos honorficos a

los cuerpos de magistrados y funcionarios provinciales. Asilo hacen Neuqun
-art. 31-, Catamarca-art.
43--, Ro Negro-art.
3--, Chaco --arto lQ-Salta
-art. 13--,Jujuy-art.
13--,La Rioja-art.lQ-,
Ciudad Autnoma de Buenos
Aires -arto 1-, Tierra del Fuego -arto 7-y La Pampa -arto 30--.

Es de destacar que la Constitucin de Crdoba elimin la palabra igualdad de su arto 71, expresando que: "El sistema tributario y las cargas pblicas
se fundamentan en los principios de legaHdad, equidad, capacidad contributiva, Uniformidad, simplicidad y certeza".

4. Remocin de /05 obstculos de orden poltico ysocial que /imiten de hecho

la libertad y la igualdad

La carra sanjuanina enumera tambin seis principios en su arto 109, que

son la igualdad, generalidad, certeza, obligatoriedad. economa de la recaudacin y no contiscatoriedad;
y la de Salta siete en el arto 67 como base de los
impuestos y cargas pblicas. Ellos son: la legalidad, igualdad. equidad, proporcionalidad. progresividad, simplicidad y no confiscatoriedad.
Pero las constituciones del Chaco -arto 59--, Tierra del Fuego-art.
68-- y
Ciudad Autnoma de BuenosAires-art.
51-superan
a todas las anteriores al
enunciar nueve principios como base de los impuestos y cargas pblicas. La
del Chaco establece los principios de legalidad, equidad, igualdad, capacidad
contributiva. uniformidad, simplicidad, certeza, no confiscatoriedad y proporcionalidad. La de Tierra del Fuego, reemplaza el de proporcionalidad por el de
justicia, y la de la Ciudad Autnma de Buenos Aires agrega a los de legalidad.
igualdad, no confiscatoriedad, equidad, capacidad contributiva y certeza, ya
mencionados, los de generalidad, irretroactividad y solidaridad.

"

Para Bidart Campos:

. la igualdad elemental que consiste en asegurar
a todos los hombres los mismos derechos civiles, requiere, imprescindiblemenle, algunos presupuestos
de base: a) que el estado remueva los
obstculos de tipo social, cultural, poltico y econmico. que limitan 'de
hecho' la libertad y la igualdad de todos los hombres; b) que mediante esa
remocin exista un orden social y econmico justo, y se igualen las posibilidades de todos los hombres para el desarrollo integral de su personalidad; c) que a consecuencia
de ellos, se promueva el acceso efectivo al goce
de los derechos personales por parte de todos los hombres y sectores sociales" (16).
Este principio figura en la Constitucin del Neuqun cuando, en su art. 12,
propugna que: "Debern removerse los obstculos de orden poltico y social
que, limitando de hecho la libertad y la igualdad de los habitantes, impidan el
(t6) 8[W'T 0.Mros, G. J., "Manual". cit.. t. 1, pgs. 529/530.

]6

DARDO Josl: f'mz HUALO!:

pleno desarrollo de la persona humana y la efectiva participacin

de todos
los habitantes en la organizacin poltica, econmica y social de la Provincia", En sentido similar se pronuncian las cartas de Santa Fe en su art.,B, de
LaRioja-art. 21-, Santiago del Estero-art. 18-, Chubut-art.
80-, San
Juan-arto 20-, San Luis -art. 16- y de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aircs-art.ll-.

La carta saltcfia, en el arto 13. manifiesta que "los poderes pblicos aseguran las condiciones para que la libertad e igualdad de las personas sean
reales y efectivas. procurando
remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud"; y la de Jujuy -arto 25 ine. 4- formula que: "La Provincia
propender al libre desarrollo de la persona removiendo
todo obstculo
que limite de hecho la igualdad y la libertad de los individuos o que impida
la participacin de todos en la vida poltica, econmica, social y cultural de
la :omunidad".
Finalmente Ro Negro -arto 14-consagra
este princip~ de la siguiente
forma: "El estado ... tiende a eliminar los obstculos sociales, culturales y econmicos, permitiendo igualdad de posibilidades." Esta ltima, en principio,
aparece como la ms fiel a lo esbozarlo por el tratadista citado pero creemos
que cae en el error de entender que los obstculos solamente son de ~ipo
social, cuLtural y econmico, cuando, en realidad, pueden ser infinitos. Lo
importante es que se asegure la igualdad en la participacin en la vida social,
cultural, poltica y toda otra actividad. La manifestacin debe ser enunciativa
y no taxativa.
Se desprende de este principio el riesgo del excesivo intervencionismo
estatal puesto que el Estado va a ser el que va a lograr la libertad e igualdad
del individuo con posibilidad
de cercenar otros derechos individuales.
Quiz esto implique que haya que adoptar en determinado
momento, en
parte, la teora de la priorizacin de los derechos individuales esbozada por
Ekmekdjian. Teora que al pretender dar distintas jerarquas a los derechos
individuales permitira, frente al caso concreto, al legislador y al juez sealar
qu derechos deben ceder frente a otros (17).
I
Pero, en defmitiva, lo que interesa sealar como novedad,.es que en el
nuevo constitucionalismo
la libertad y la igualdad aparecen requiriendo de
un "hacer" del Estado, cuando antes, en el derecho clsico, ste se presentaba
como abstencionista.

5. Igualdad de condiciones sociales

Se refieren a ella las siguientes constituciones: Neuqun -art. 12-, San
Luis -arto 16--, Salta -arto 13-, remite a cualquier otra condicin o circunstancia personal o social, Jujuy..:.....art.25 inc. 1, se refiere a posicin econmica,
condicin social o de cualquier otra ndole--, Chubut -arto 10, alude a clase
(17) hME>."DJIAN,M. A .. "Temas Constitllcionales",

en La Ley, BlIenosAjres,

1987, pg. 24.

DERECHOS

INDIVIDUALES

37

social-, yla de Santiago del Estero -arto 18-, dice de la condicin social o
econmica-o
El P.S.1.c.R. -arto 1 inc. 1- y el P.I.D.C.P. -arto 2 inc. 1- se
refieren a cualquier otra condicin social.

6. Igualdad de sexo
Las cartas del Neuqun -arto 12-, Chubut -arto 6--, Santiago del Estero-arto 18-, La Rioja, -arto 21-, San Luis -arto 16--, Salta -arto 13- y
Buenos Aires -art. 11-, hacen referencia a esta igualdad. Tambin lo hacen
el P.S.I.C.R.-art.1
inc.l-yel
P.I.D.C.P.-art.2inc.1-.
Con la especial denominacin
de igualdad entre el hombre 'J la mujer
podemos mencionar las constituciones
de Salta -arto 13-, Ciudad Autnoma de BuenosAires-Libro
Primero, Ttulo Segundo, Captulo IX-, Tucumn
-arto 35 inc. 7-y Ro Negro-art.
32-. Por otra parte nos parece sobreabundante la frmula de la carta saltea ya que al consagrar la igualdad de sexos
queda entendido que es entre hombre y mujer.

7. Igualdad entre hijos matrimoniales y extramalrimoniales

~Todos los nios nacidos del matrimonio o fuera del matrimonio, tendrn derecho a igual proteccin social; no se conSiderar declaracin alguna
diferenciando los nacimientos, ni sobre el estado civil de los padres, en las
actas de inscripcin de aquellos, ni en los certificados, ni en las copias referentes ala filiacin" (Neuqun-art.
24-).

8.1gua/dad de origen tnico, nacimiento, raza o color

Hacen referencia al origen tnico las cartas del Neuqun -arto 12- y San
Luis -arto 16----.Aluden a la raza las de Chubut -arto 6--, Buenos Aires-art.
11- y La Rioja -arto 21-.
Jujuy -art. 25 inc. 1- y Catamarca -arto 44mencionan la raza yel color. Salta indica la raza y el nacimiento -arto 13-.
Santiago del Estero -art. 18- menciona raza y etnia, agregando a stas, la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, la nacionalidad -arto 11-. El P.I.D.C.P.
-arto 2 inc. l-yel
P.S.J.c.R. -arto 1 inc. l-seilalanla
raza, el color, el nacimiento y el origen nacional o social. Dems est decir que todas estas expresiones tienen un contenido similar.

9. Igualdad de idioma
La tratan la Carta de BuenosAires-art.
11- y las constituciones del Neuqun -arto 12-, Formosa -arto 9-, San Luis -arto 16-- y Jujuy -':"art. 25
inc.l-. Tambinlo hacen el P.S.].C.R.-art.l inc.l-yelP.I.D.C.P.-art.2
inc.l-.

10. Igualdad de religin y creencias

Se refieren a la religin el P.S.].C.R. -art. 1 inc. 1- y el P.LD.C.P. -arto 2
inc. 1-, como asimismo las cartas de las provincias de Neuqun-art.
12-,
Chubut -art.
6-, Santiago del Estero -arto 18-, La Rioja -arto 21-,

38

DARDO

jOSf

PtREZ

HUAlDE

BuenasAires-art.l1-, SanLuis-art.16-, Formosa-art. 9-, Salta-art.

13- y Jujuy -arto 25 inc. 1-. Catamarea en su arto 44 habla de religin yen el
10 de creencias. Este derecho est ntimamente
libertad de culto que trataremos ms adelante,

39

INDIVIDUALES

Misiones-art.9---,
Santiago del Estero -arto
Tierra del Fuego -arto 14 inc. 4-.

18-,

Chubut -arto

18 inc.4-

vinculado con el tema de la

11. Igualdad de opiniones polticas

Algunos ordenamientos constitucionales slo hablan de "opinin", como
el de Salta -art, 13-, Buenos Aires -arto 11- yCammarca -art. 10-; otros
de "opinin poltica" como el de Neuqun -arto 12-, Santiago del Estero
-arto 17-, San Luis -arto 16- y Jujuy -arto 25 inc. 1-. El del P.S.J.C.R.
-arto 1 inc. 1-yel
P.I.D.C.P. -arto 2 inc. 1- aluden a "opinin polfticao de
cualquier otra ndole".

12. Igualdad en el acceso a cargos electivos

La carta santafesina, en su arto 14, manifiesta que "Todos pueden tener
acceso a los cargos pblicos en condiciones de igualdad, segn los requisitos
que se determinen". La sanluisea, en su arto 37, expresa que: "Todo ciudadano puede tomar parte en la vida poltica y tener acceso en condiciones de
igualdad y libertad, a las funciones pblicas", y la de Formosa, en su arto 83la
ampla a la funcin gremiaL
::!

DERECHOS

13. Igualdad como base de la accin de gobierno

El arto 4 de la carta sanluisea expresa que: " El gobierno y la sociedad
sanluisea basan su accin en la ...igualdad de oportunidades".

Con esta enumeracin

de posibles igualdades a alcanzar llevadas al rango constitucional hemos querido demostrar la gran cantidad de situaciones
previstas de donde puede surgir un trato discriminatorio o persecutorio. Pero
con ellas no se agotan, de ninguna manera, las infinitas situaciones de desigualdad que cotidianamente
se nos presentan yquetambin,
adoptando el
criterio enunciativo de las nuevas constituciones,
debiramos incluir en los
textos fundamentales.
Si cada provincia dicta para s su individual constitucin no es slo porque 10 establezca el arto 5 de la Carta Nacional sino porque se entiende que
son diferentes. Remarcar desigualdades concretas distintas a las previstas en
la Constitucin Nacional no significa necesariamente
enriquecer el texto sino
muchas veces limitarlo o darle rango inferior a las no enunciadas, independientemente de no dar ninguna solucin a las desigualdades fundamentales
que pueden presentarse en una provincia determinada.
Por ejemplo, en la
provincia de Crdoba puede haber una notoria desigualdad en la posibilidad de ejercer el deporte, pero esto no implica que deba tambin contemplar
la igualdad en el acceso a los adelantos tecnolgicos y la igualdad como base
de la convivencia social, puesto que esta ltima incluye a las dems. La raza y
el color pueden tener relevancia en las provincias fronterizas o que ms afluen.
cia de inmigrantes tienen o pretenden tener. Esto se pone de manifiesto
cuando vemos que la enumeracin
de las desigualdades,
a veces, han sido
imitadas de otra carta constitucional provincial que tiene una realidad histrica y sociolgica distinta.

14. Igualdad como base de la convivencia social

A ella se refiere la Constitucin

de Crdoba en su arto 7.

15. Igualdad en el acceso a la prctica del deporte

La carta cordobesa en su art. 19 inc. 13 extiende la igualdad a la ptctica
deportiva. Lo mismo hacen las cartas de la Ciudad Autnoma de BuenosAires
-arto 33- y Chubut -arto 32-.

16. Igualdad en el acceso a los adelantos tecnolgicos

La misma constitucin de Crdoba -arto 54-expresa:
"...queda garantizada la participacin de todas las personas en los adelantos tecnolgicos y su
aprovechamiento
igualitario" .

VIL

DERCHOS

A. Derechos

y UBERTADES INDIVIDUALES

ms vinculados

con la persona

l. Derecho a la dignidad
La dignidad es el fundamento
de los derechos, como bien lo expresa la
Constitucin
de San Luis en su arto 11, Misiones el art. 29, San Juan en el
art. 5, Chaco en el arto 14, Salta en el arto 16 y Jujuy en el arto 17 inc, LEste
fundamento es reconocido por el Estado. La Constirucin de Santa Fe, en su
art. 7 reza: "El estado reconoce a la persona humana, su eminente dignidad ... ". Lo mismo dicen las cartas de Rio Negro -art.
16-, Misiones
-arto 9~, Formosa ~art. 9-, Ciudad Autnoma de Buenos Aires -arto 11yLa Pampa-art.6-.

17. Igualdad en las oportunidades

La nueva constitucin tucumana, en una frmula genrica establece como
derecho de las personas en su art. 35 inc. 11a posibilidad de disponer de una
igualdad en las oportunidades. Lo mismo hacen las caltas de Chaco-art.
8-,

~.,.

Consagran el respeto y proteccin a la dignidad los textos jujeo -arto 18

nc. 1-, tucumano -art. 125-, cordobs -art. 4-, salteo -art. 10-, santiagueo-art.
18-ychubutense-art.
18inc.l-.
Tambn lo hace el P.S.].c.R.
-alt. 11 inc.1-.

40

DAIl.DO

JOS'- PEREZ HUALDE

DERECHOS

Entendemos que la dignidad humana "...es valor esencial. fundamento

de los dems valores y, por ende, de todos los derechos individuales" (l8).

2. Derecho a /a vida

INDIVIDUALES

41

nacen los derechos reproductivos y sexuales, ..., especialmente a decidir responsablementc

sobre la procreacin, el nmero de hijos y el intervalo entre
sus nacimientos."

4. Derecho a /a reputacin
Es innegable

que el derecho

a la vida es un derecho

natural del hombre.

Es anterior, no solamente al estado. sino tambin al hecho del nacimiento.

Nuestro Cdigo Civil, al reconocer a las personas por nacer determinadas
facultades evidentemente
est aceptando que hay vida desde el momento de

la concepcin.
El derecho a la vida ha sido receptado por las constituciones provinciales,
pero no en igual forma. Algunas aclaran expresamente
que el derecho a la
vida aparece desde la concepcin, como es el caso de Chaco -arto 15 inc. 1-.
San Luis-arts.
13 y49-. Formosa-art.
5-, BuenosAires-art.
12 inc.l-,
Tucumn-arts.
35 inc.l y 125-----,Crdoba-arts.
4 y 19 inc. 1-, Catamarca
-arto 65, 1II,inc.l-,
Ro Negro-art.
59-, Salca-art.lo-,
Chubut-arts.1B
inc. 1 y72 inc. 6, Tierra del Fuego-art.
14 inc. 1 yRo Negro-art.
59-.
Con reserva se pronuncia la Constitucin de Santiago del Estero en su
artculo 16 al afirmar que "Todas las personas gozan en la Provincia de los
siguientes derechos; ... L A la vida en general desde el momento de la concepcin;" Con idntico resguardo lo hace el P.S.).c.R. en su art. 4 inc. 1 cuando
asevera: "Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la leyy, en general, a partir del momento de la concepcin".
Otras constituciones solamente lo reconocen "a la vida" sin aditamento
alguno, como Mendoza-art.
7-, SanJuan-art.15-,
Neuqun-art.
294-y
Jujuy-art.19
inC.l-.
Induimosen esta categora al P.I.D.C.P-art.
6inc. 1-.
Ninguna constitucin ha expllcitado solucin alguna respecto de la manipulacin de embriones que se produce mediante la fecundacin in vitro, como
as tampoco sobre la compra de semen u vulos o del alquiler de vientres 'que
proliferan en la actualidad (19), Proponemos que las nuevas constitucion~s a
reformarse, contemplen, como lo hacen algunas con el acceso a los adelantos
tecnolgicos, una solucin o una postura frente a esta realidad.
Nos pronunciamos
contrarios al aborto, como lo hacen algunas de las
constituciones
ya citadas las cuales, sin olvidar los derechos de la madre
soltera, protegen la vida desde su concepcin. De esta forma se encara mejor
la grave amenaza que representa esta prctica.
3. Derecho a la planificacin

de la procreacin

Lo encontramos en la carta de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, sin

hacer referencia al matrimonio o la familia, en el artculo 37. donde "Se reco(18) hMEml1AN, M. A., "Manual'". cit.. pg. 91.
(19) i-IARI>OY,
EMllJO J.. '"1 dcsquile de las liles". Buenos

~
..'.

Aires. Perro!,

1988, pg. 72.

Es contemplado por las constituciones de Mendoza -art, 8-, Buenos Aires

-arto 10-, La Rioja -arto 19--, Salta -arto 17-, SanJuan-art.
22-, Catamarca
-arto 7-,Jujuy-art.23
inc.3-, P.S.I.C.R.-art.l1 inc.l-yP.I.D.C.P.-art.17-;
5. Derecho a la capacidad juridica
Lo contemplan expresamente las cartas de San Luis _arto 15-----.
Neuqun
-art.14-y
Jujuy -art. 18 inc. 4-. Formosa hace referencla al derecho a la
personalidad civil -arto 31-. A la personalidad jurdica se refieren el P.S.j.c.R.
-arto 3-yel P.LO.C.P. -art.l6-.
6. Derecho al nombre
Lo establecen como derecho ei P.S.J.c.R.-art,
18-, Neuqun-art.l4-,
Santiago del Estero -arto 16 inc. 3-, San Luis -arto 15- y Jujuy -arto lB inc.
4 y 24 donde se lo protege como derecho personalsimo.
7. Derecho a la identidad,

a su respeto y a ser identificado

Este derecho se encuentra reconocido en las cartas de Chaco -arto 35- y

Santiago del Estero-art.
29-- que consagran el respeto a la identidad del nio.
La de Buenos Aires -arto 12- nos habla del derecho de todas las personas a
conocer la identidad de origen, La Ciudad Autnoma de BuenosAires -arto 12en forrnadetaHadaestipula:
"La Ciudad garantiza ... l. El derecho a laidentidad de
las personas, Asegura su identificacin en forma inmediata a su nacimiento, con
los mtodos cientficos y administrativos ms eficientes y seguros. En ningn
caso la indocumentacin
de la madre es obstculo para que se identifique al
recin nacido. Debe facilitarse la bsqueda e identificacin de aqullos a quienes
les hubiera sido suprimida o alterada su identidad. Asegura el funcionamiento
de organismos estatales que realicen pruebas inmunogencicas para determinar
la fIliacin y de los encargados de resguardar dicha informacin" ...

8. Derecho a la libertad de conciencia

Ha

sido teceptado porla carta neuquina en su arto 32, la cordobesa en el

arto 5, la chubutense en el arto 8, la jujea en el arto 30 inc. 1 y la Carta de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires en el arto 12 inc. 4. Tambin lo hacen el
P,S.I.C.R. en su arto 12 y el P.l.O.c.P. en su artculo 18 inc. 1.
9. Derecho al secreto profesional
La Carta de Tierra del Fuego en su articulo 14 inc. 12 dice que todas las
personas gozan en la Provincia del derecho al secreto profesional. Las de

42

DARDO

DERECHOS

JOSE PREZ HUAW[

Neuqun -arto 34-----y Chubut -arto 53-, Tierra del Fuego -art. 35-, San
Luis -art. 34- y Santiago del Estero -arto 52-lo reconocen a los defensores, requiriendo las dos ltimas mencionadas el control del Colegio respectivo de la jurisdiccin que corresponda en caso de allanamiento para garanti-

zarel derecho al secreto. Otras se refieren solamente al secreto profesional de

los periodistas.

como la de Jujuy -art.

31-,

Ciudad Autnoma

de Buenos

Aires-art. 47- y Chubut-arto 56--.

10. Derecho al honor
Lo protegen las cartas chaquea -arto 15 inc. 2-, bonaerense -arts. 12
inc. 3 y 20 inc. 3-, riojana-art.
30-, cordobesa-arts.
19 inc. 2 y 50--, santiaguea -arto 16 inc. 3-, chubutense-art.
18-, fueguina -art
14- y rionegrina -art. 20-. Se refieren a la "honra" las Constituciones de Santa Cruzarto 9---, Formosa-art.
12-, La Pampa-arto
6-, Jujuy- arto 23 inc. 2-, el
P.I.D.C.P.-art.17-yeIP.S.J.C.R.-art.l1inc.I-.
LaConstitucindeJujuyse
refiere a la "honra o reputacin" en su arto 23 inc. 3.

11. Derecho a la personalidad y su pleno desarrollo

Lo consagran las constituciones de Misiones -arto B-, Santa Fe -arto 7-,
San Luis-art. 72-, Fonnosa-art.
5--, La Rioja-arto 50 bis.-, Salta-arto 14-,
Chuhut-art.I9-,
Neuqun-art.
63-yJujuy-art.18
inc. 2-.

INDIVIDUALES

43

4. Derecho a la intimidad o vida privada

Al derecho a la "vida privada" se refieren el P.s.J.C.R. -arto 11 ioc. 1-, el
P.I.D.c.P. -arto 17- ylas constituciones de San Juan -arto 26-y Jujuy-art. 23
lnc.3--. Hacen referencia al derecho "a la privacidad" las cartas de Santiago del
Estero-art.17-ySanJuan-art.
39-.Aludenal
"derecho ala intimidad" las
del Chaco -art.15 inc. 2-, BuenosAires -art 20 inc. 3-, Crdoha-art.19
inc.
2-, Santiago del Estero-art.
16 inc, 3-, Chubut-art.
lB inc. 3-, Tierra del
Fuego -art
14-, SanJuan -arto 22- y Jujuy-art.
23 inc. 2-.Ala "intimidad
y privacidad" las de San Luis -arto 15 y 31-, Ciudad Autnoma de Buenos
Aires-art.
12 inc. 3-y Ro Negro-art.
20-. Ala "intimidad familiar" las de
Chaco-arto 35--, San Luis-art. 31-, Formosa-art.
68 inc. 5-, BuenosAires
-arto 20 inc. 3-, La Rioja -arto 30-, Salta-arto 17- yChubut -art. 77-,

15. Derecho a la iniciativa privada

Se refieren a l, entre otras, las cartas de Santa Cruz -arto 44-, Chaco
-arts. 39, 45 Y 51-, San Luis -arto 84-, Misiones -arts. 61 y 66 inc. 2-,
Formosa -art
40 inc. 1-, La Rioja -arto 58-, Ciudad Autnoma de Buenos
Aires-art. 4B-, Tucumn -art
123 inc. 2-, Crdoba -arto 10-, Salta -arto
71-, Santiago del Estero -arto 16 inc. B-, Chuhut-arts.
Bl y 86-, Tierra del
Fuego -arts.
14 inc. 13 y 63-, Entre Ros -arts. 39 y 40-, San Juan -arto
107-, Catamat-ca -arto 55--, Neuqun -arto 212, 246 Y277- YRo Negro -arto
29-. Aluden a la "iniciativa econmica" los arts. 15 y 25 de Santa Fe y 96 de
Santiago del Estero.

12. Derecho a la nacionalidad

El art. 14 de la constitucin neuquinadice: "Nadie puede ser privado ... de
su nacionalidad originaria o adquirida por causas polftlcas o sociales". En
idntico modo se refiere a este derecho la carta sanluisea en su arto 15. El
P.S.J.c.R. en su art. 20 expresa: "1.Toda Persona tiene derecho a unanacionalidad. 2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo
territorio naci si no tiene derecho a otra. 3. A nadie seprivararbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla".

13. Derecho a la integridad fsica

La constitucin de Neuqun hace alusin, en su arto32, ala integridad fsica.
La de Tucumn alapsicofsica-art.35inc.1-.
LasdeIChaco-al1.
15inc. 1-, .
LaRioja -art.I9-,
San Luis-arl. 13-, Crdoba-arts.
4 y 19 inc. 1- y Saltaarto 1Q.--...-nos
hablan de, "integridad fsica ymoral" oviceversa. La carta jujeaen su arto 20 inc. 1-, la bonaerense-art.12
inc. 3-, la de la Ciudad Autnoma
de BuenosAires-art.
13 inc. 7-, sanjuanina -arto 15--, jujefia-art. 20 inc.1al igual que el P.S.l.C.R. -arto 5 inc. l-agregan
ala integridad moral yfisica "la
squica". Finalmente. la cordobesa-arto
19-, santiaguea-arto
16 inc. 2-,
chubutense -arto 18 inc. 1- y fueguina -arto 14 Jnc. 2- hacen referencia a la
integridad "psicofisica y moral" y la moderna fonnosea agrega a las dos mencionadas la "espiritual" -arto 5--.
t.,

Siempre este derecho lo encontramos vinculado a la propiedad, a la economa y en menor medida a la educacin y generalmente esbozado como
garanta.

16. Derecho a usar el agua como bebida

La carta santiaguea, en su arto 108, consagra este derecho de la siguiente
forma: "Declrase que el derecho natural de usar el agua para bebida de las
personas y para las necesidades domsticas de la familia, queda sujeto a los
reglamentos generales que dicte la autoridad competente".
La sanjuanina,

en su art. 117, lo hace en una frmula casi idntica.

17. Derecho a tener y /levar armas

La Constitucin de Misiones. en su arto 13 expresa: "Se reconoce a cada
habitante el derecho a tener y llevar armas para su defensa personal, conforme a las leyes que dictare la legislatura reglamentando su ejercicio".
Tambin debemos considerar que hay constituciones
que autorizan a
utilizar armas en determinadas
situaciones, como la de Ro Negro que, en su
arto 46, impone como deber de todo habitante el de honrar a la Patria, a la
Provincia y sus smbolos y "armarse de acuerdo a la forma y procedimiento

44

DARDO

Jm~ PtREZ

HUALDE

que determinen las leyes para su defensa". Otras cartas implcitamente consagran este derecho, como la de Formosa que expresa en su arto 28 que 'Todo
habitante est obligado a organizarse en defensa del orden constitucional",
la de la Rioja en su art. 12 obliga a los habitantes a "organizarse en defensa del
orden constitucional". En sentido similar se expiden la Constitucin de Crdoba-art.
7-, Ro Negro-art.
7-yChaco-art.
7-.

18. Derecho a la tranquilidad y a la paz

,1

"

La Constitucin de Jujuy, en su arto 43, dentro de los "Deberes de las personas" prev en el inc. 3 -11 el "...de respetar y no turbar la tranquilidad de
los dems". En idntico sentido se expide la carta fueguina en su art. 31 inc. 11.
Este derecho se consagra para los ancianos en las cartas de Catamarca
-arto 65, inc. V-3y Salta-art.
35--. Respecto del derecho ala paz, lo encontramos en la Constitucin de San Luis -arto 15-- del siguiente modo: "Los
poderes pblicos garantizan el derecho a la paz, la intimidad y la privacidad de
la persona humana". La paz es fin de la educacin en las constituciones de San
Luis-art. 72ioc.l-,
SanJuan-art.
73-yCatamarca-art.
263-.

19. Derecho a la Felicidad

La carta sanjuanina, en su arto 20, la consagra en los siguientes trminos:
"Compete a la persona, la concepcin, bsqueda y eleccin de alternativas
para el logro de su felicidad ...". La carta catamarqueaen
su arto 263 manifiesta
que la Provincia promueve una educacin orientada a "la recta bsqueda de
la felicidad como modo de permitir el desarrollo ms pleno de las potencias
y posibilidades de cada hombre".

,
,

20. Derec/Jo a disfrutar

Lo encontramos en la Carta de Crdoba en el arto 23 inc. 3, cuando estableceque todas las personas de la Provincia tienen el derecho "a disfrutar de
su tiempo libre" y en el 58 cuando estipula que "Todos los habitantes tienen
derecho a disfrutar de una vivienda digna". Tambin en la Carta de Formosa
se alude al derecho de todos los habitantes a "disfrutar de una vivienda digna" -arto 75-. En la constitucin saltea-art.
30- se consagra el deber de
conservar el medio ambiente equilibrado y armonioso, as como el derecho a
disfrutarlo, yen la jujea -art. 49- el derecho de los ancianos a gozar del
tiempo libre.

21. Derecho a la realizacin personal

I
I

k
~i

Lo encontramos
consagrado en la Constitucin del Chubut, que en su
artculo 7 10 expresa del siguiente modo: "Las diferencias de sexo, edad o
capacidad no constituyen factores discriminatorios ... El Estado garantiza el
respeto a las caractersticas emergentes de dichas diferencias yestablece condiciones acordes con las mismas tendientes a la realizacin personal de todos sus habitantes". Como fin de la educacin 10 contemplan las cartas fueguina -arto 57- y cordobesa -arto 61-,
sosteniendo
esta ltima que:

DEfUCHO'

INDIVIDUAl[S

4S

"La finalidad de la educacin es la formacin integral, armoniosa y permanente de la persona, con la participacin reflexiva ycrtica del educando, que
le permita elaborar su escala de valores, tendiente a cumplir con su realizacin personal, ...". Tambin es un derecho de los ancianos en las cartas cordobesa -arto 28-, santiaguea -arto 34-, chubutense -art: 29-, fueguina
-art.2I, sanjuanina-art. 57-y jujefla-art. 49-.
22. Derecho aja creacin intelectual,

artfstica ycientfica

La Constitucin de Santiago del Estero en su artculo 16 inc. 4 dice: "Todas

las personas gozan en la Provincia de los siguientes derechos: ...A aprendery
ensenar, a la libertad intelectual, a investigar, a la creacin artstica y a participar de los beneficios de la cultura;" .... En idntico sentido se expiden las cartas
del Chubut -art.
18 inc. 5- y de Tierra del Fuego -arto 14 inc. 5-. Ms
detallista es la Constitucin sanjuanina, que en su arto 23, cuando explica
qu consiste esta libertad, al estipular: "Es libre la creacin intelectual, artsti.~
ca y cientfica. Esta libertad comprende el derecho de invencin, produccin
y divulgacin de obras cientficas, literarias o artsticas incluyendo la proteccin legal de los derechos de autor". Asimismo la Constitucin de Crdoba,
en el art. 19 inc. 4, reconoce el derecho a la creacin artstica. Tambin la de
Salta, en el 23, que lo titula como "Libertad de expresin", manifiesta en su
segundo apartado que: "Todos tienen derecho a la libre produccin y creacin intelectual, literaria, artstica y cientfica".

~n

23. Derecho a la informacin veraz

Le da rango constitucional la Constitucin de San Juan que consagra el
derecho de "Todos los habitantes tiene derecho a que se les informe veraz y
autnticamente
sin distorsiones de ningn tipo" -art. 22-. Los consumidores tienen derecho a una informacin "adecuada y veraz" en las cartas de
Chaco -arto 47-, Buenos Aires -arto 38-, Formosa -arto 74-, La Rioja
~art. 50-, Salta-art.
31- y Santiago del Estero -art. 36-. En Ro Negro
-arto 30-la informacin debe ser correcta para ellos, en Chubut -arto 33debe ser eficaz y veraz y en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires-art.
46transparente, adecuada, veraz y oportuna.

24. Derecho a la propia imagen

Es previsto por las constituciones
de Crdoba -arto 19 inc. 2-, Chaco
-arto 15 inc. 2-, Salta-art.
17-, Santiago del Estero-art.
16 inc. 3-, Chubut
-arto 18 inc. 3-, Tierra del Fuego-art.14
inc. 3- y Jujuy-art.
24-.

25. Derecho a la prosperidad

De l nos habla el arto 17 de la constitucin

saltefia.

26. Derecho a la prctica del deporte

La Constitucin de Tierra del Fuego, en su arto 24, establece que: "Todo
habitalle tiene derecho a la prctica del deporte como medio del desarrollo
fsico, espiritual y comunitario, de su cuerpo y su personalidad".

DARDO JOS~ PF.REZ HU!I.l,DE

DERECHOS

INDIVIDUALES

47

27. Derecho a un nivel de vida ycaJjdad de vida

31. Derecho al trabajo. industria y comercio

La Constitucin de Santa Fe, en su arto 21, afirma que: "El Estado crea
las condicione~ necesarias para procurar a sus habitantes un nivel de vida
que asegure su bienestar y el de sus familias. especialmente por la alimentacin, el vestido, la vivienda, los cuidados mdicos y los servicios sociales necesarios.:' Tambinse refieren a l las cartas de Chubut-art.
73- y
San Juan -art 62 inc. 6-. Esta ultima lo consagra como derecho de los
trabajadores.

La constitucin de Formosa, en su art. 29, establece que: "La libertad de

trabajo, industria ycomercio son derechos asegurados a todos los habitantes
de la Provincia, siempre que no tengan por fin dominar los mercados provinciales, eliminar la competencia o aumentar usurariamente los beneficios".
En el mismo sentido se expiden las cartas del Chubut -art 6--, Catamarca
-art. 7 y Jujuy-art. 38. La Carta de Salta estipula que: "La libertad de trabajo
y del ejercicio de cualquier actividad econmica o profesional es un derecho
asegurado a toda persona, siempre que no sea contraria al orden pblico o al
derecho de terceros". Tambin defienden la libertad de trabajar o al trabajo
los textos de Mendoza -arto 8-, Chaco -arto 15-, Santa Cruz -arto 9-.
Tucumn-art. 35- y La Pampa -arto 5-. Finalmente Crdoba, dentro de la
seccin segunda de su constitucin, Cap. 1,donde hace referencia a los "Derechos personales", en el arto 19 inc. 6 establece el derecho "a elegir y ejercer su
profesin, oficio o empleo".

Por otra parte, la carta jujea en su arto22 inc. 4, estipula que "Laprovincia
debe propender. de manera perseverante y progresiva, a mejorar la calidad
de vida de todos sus habitantes", refirindose al ambiente. Tambin hablan
de la "calidad de vida" vinculada a la salud, educacin. economa y ambiente.
ofras constituciones como [a chaquea -art 38----,sanluisefia -arto 47-,
formosea -arts. 75 inc. 1y 81 inc. 6--. bonaerense -arto 43-, CiudadAutnoma de Buenos Aires -arts. 49 y 55-, tucumana -arts. 36 inc. 1 y 126--.
cordobesa -arts'. 58 inc. 1 y 66 inc. 4-, saltea -art. 30--. chubutense
-arto 121-, fueguina -arto 62 y sanjuanina -arto 58---.
28. Derecho a la seguridad individual
La Constitucin del Chaco afirma que: uLa seguridad individual es inviolable". En el mismo sentido lo hacen las cartas de La Rioja-art.
19y Catamarca -arto 7-. Las de Mendoza -arto 8-. Misiones -arto 29--, Buenos Aires -arto 10-, Salta -arto 17, San Juan -arto 22-, Catamarca
-art. 7-y Jujuy-art. 27 inc.l-, cuando hablan de "seguridad". Las constituciones cordobesa -arto 19inc. 1-, santiaguea -arto 16 inc. 1-, chubutense-arto 18 inc. 4- y fueguina -arto 14 inc. 2- nos hablan de "seguridad
personal".
29. Derecho a procrear y a la adopcin
Se encuentra establecido en la Constitucin de Catamarca en el arto58 en
los siguientes trminos: "...EI Estado ... garantiza la patria potestad yel derecho de los cnyuges a procrear y, de acuerdo a la Ley, ...Fomenta la adopci.ri
de los menores abandonados". La carta de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires -arto 37-, tambin reconoce derechos sexuales y a la reproduccin
como derechos humanos, sin referirse a la unin matrimonial.
30. Derecho a formar pareja, casarse y fundar una familia
Elprimero lo prev expresamente la Constitucin del Chaco en su artculo 35 afirmando que: "E[ Estado ...reconoce la existencia de las uniones de
hecho y las protege" ... Los dos segundos estn consagrados en la carta. neuquina en su artculo 24 en los siguientes trminos: "Los hombres y las mujeres, a partirde la edad nbil. tienen derecho sin restriccin alguna ...a casarse.
y fundar una familia".

Nuestro intento ha sido destacar algunas normas que, entendemos, tratan al trabajo como derecho individual, puesto que con la irrupcin del constitucionalismo sodal, a ste le queda poco de individual o personal. Pero el
problema que se plantea es si es totalmente social o no, o hasta qu punto ha
dejado de ser individual. Consideramos que hoyes un derecho social y que
el individuo slo tiene el derecho de elegirlo libremente.
Lo dicho nos lleva a plantearnos si es positivo o negativo clasificar en las
cartas constitucionales los derechos en individuales o SOCiales.Nos pronunciamos adversos a este tipo de clasificaciones. Un derecho que hoyes ms
individual puede ser maana social o viceversa, cayendo en letra muerta todo
el esfuerzo clasificatorio obligando a que determinado derecho conserve su
dimensin individual o social por el mero hecho del encasillamiento constitucional. Esto, a modo de ejemplo, ha sido advertido por los convencionales
cordobeses quienes han sancionado en la constitucin de esa provincia, en su
art. 19inc. 6, dentro del captulo de los "Derechos personales" -como recin lo
manifestramos-, el derecho a elegir y ejercer su profesin a todo habitante, y
en su art. 23. dentro del captulo de los "Derechos sociales", el derecho a todas
las personas de esa provincia a la libre eleccin de su trabajo.
Pensamos con Segovia que el carcter de social de los derechos depende
de la capacidad prestataria del Estado quien, en su carcter de deudor, debe
brindar las asistencias exigidas por los individuos y sectores sociales (20).
Esta socializacin ha sucedido, en buena medida, con todos los derechos
individuales o que tena el individuo frente al estado.
En particular, enla actualidad, el trabajo ms necesita de un "hacer" que
de un "no hacer" estatal ..Porello. si queremos que una constitucin perdure a
(20) SEGOVIA.
[JANFERNANOO
. Estado, Constjf[Jci6n
res, 10 de fobrero de 1988.

y Derechos Sociales", en La Ley, Buenos Ai-

48

DARDO

JOSE l'ER.EZ HUALDE

DEIUCHOS

travs de los liempos. preferimos eHminar las clasificaciones dentro de lo

que a los derechos se refiere. Repetir en ambas categoras a casi todos los
derechos es un absurdo.
Dejamos como reflexin la incgnita

que se nos plantea

respecto

del

futuro de [os derechos freme a la fuerte tendencia privatista en boga en nues-

-art.IS-,
-arto 29-,

INDIVIDUALES

49

Jujuy-art.36 ioc.2-, eatamarea-art.

7 in fine y 8-, RoNegro
Santiago del Estero -arto 99-, San Luis-art. 35--, San Juan-art.

111-, Crdoba -art. 67-, Salta-art.

75-, CiudadAutnoma de Buenos

Aires -art. 12 inc. 5-, Chaco -art. 40-, Chubut -arto 20, Misiones-art. 51
y Tierra del Fuego -art.
14 inc. 14. El P.S.I.C.R lo contempla expresamente
como derecho a la propiedad privada en su art. 21.

tro pas a partir de fines del siglo pasado.

32. Derecho a 1,1 salud, a la vivienda, al medio ambiente sano yeco16gicamente equilibrado y otros
Estos derechos no los tratamos anteriormente
por entender que son sociales o de segunda o tercera generacin, o por responder al tercer constitucionalismo, al decir de Felipe Seisdedos (21).
Respecto a estos nuevos derechos consagrados
por las constituciones
recientemente
reformadas hacemos nuestras las palabras de Segovia cuando, refirindose a la inflacin de los derechos nos expresa: "Creemos que con
la enumeracin
efectuada basta ysobra para percatamos de las dificilsimas
y penosas vicisitudes que esperan a los estados, los jueces y los intrpretes".
Contina el autor citado diciendo que: "Habida cuenta de darles operatividad, los jueces se convertirn -no sin ironas-en
cabales augures o adivinos que, avanzando sobre la letra constitucional
y los sesudos debates -si
los hubo-terminarn
por decir qu son estos derechos" (22).
B. Otros derechos

y libertades

El derecho de propiedad que tiene todo autor o inventor sobre su obra,

invento o descubrimiento
-Neuqun,
arto 27; Chubut, arto 20 in fine-ya
no
aparece como tal sino vinculado a la libertad de expresin y, ms concretamente, a la de creacin. Por ejemplo la constitucin sanjuanina. en su arto 23.
No es que se niegue el derecho de propiedad sobre el producto de la crea.
cin, sino, ms bien, hay una reformulacin que hace hincapi en el aspecto
ms individual de la creacin o invencin que en el de la propiedad, actualmente ms social. Novedosamente,
vinculado al desarrollo de la cultura lo
trata la nueva carta formosefia, que estipula que para ello el estado dictar
leyes tendientes al respeto y resguardo de los derechos de autor, inventor y
propiedad intelectual -arto 92 inc. 3-.
Tambin integran el concepto de propiedad los derechos adquiridos y
la inalterabilidad
de las obligaciones
de los contratos, que se encuentra
consagrada en las cartas de Mendoza -arto 30-, La Rioja -arto 8- y Jujuy
-arto 28-. La constitucin de Tucumn, en su arto23, establece como excepcin que: "No hay derechos irrevocablemente
adquiridos contra una ley de
orden pblico".

1. Derecho de propiedad

2. Libertad de expresi6n

El derecho de propiedad era un derecho individual por excelencia para el

constitucionalismo
clsico. La evolucin constitucional,
a partir de la aparicin del constitucionalismo
social. ha cambiado totalmente la fisonoma de
este derecho, estableciendo definitivamente
la "funcin social" del mismo.

En el constitucionalismo
provincial vemos consagrada la "libertad de expresin" avanzndose
en este sentido por sobre la Constitucin Nacional
(libertad de Prensa), que en ninguna de sus normas se refiere a ella en estos
trminos. Esto no quiere decir que no exista puesto que es fcilmente deducible de los principios generales del derecho constitucional,
adems de ser
contemplada porel p.S.l.e.R. en su arto 13 y el P.I.D.C.P. en su art. 19 (23).

En el derecho pblico provincial notamos que las constituciones

ms
antiguas nada dicen de la funcin social de la propiedad, como la de Mendoza, Entre Ros y Buenos Aires. S lo hacen constituciones
como la de Santa
Cruz-arto 9--, Chubut -arto 20---, $anta Fe-art.
15--, La Pampa - arto 33--,
Santiago del Estero -arto 99-, La Rloja -art. 60-, San Luis -art
35--, San
Juan -art. 111-, la jujefla -arto 36 inc. 1-, la saltea -arto 75--, la cordobesa-art.
67-, la catamarquea-arts.
8 y 50-, laformosea-art.
47- y la
rionegrina-arts.
29 y90-.
Se refieren a la inviolabilidad
-arto 8 in fine y 16--, BuenosAires

(21) SE"OtDOS. hUPE,

de la propiedad las cartas de Mendoza

-arto 31-, Neuqun -art. 26--, Santa Fe

"La reforma consuludonar,

en: "LosAndes'. Mendoza. 28105188,pg,

"La libertad de expresin es el derecho de hacer pblico, a transmitir, a

difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas, como opiniones, crticas, creencias, etc .. a travs de cualquier medio: oralmente, mediante smbolos y
gestos, en forma escrita, a travs de la radio, el cine, el teatro, la televisin,
etc." (24).
En el siguiente cuadro podremos advertir qu tcnicas han utilizado las
constituciones
provinciales al legislar este derecho.

(23) COI..IUTTE.CA.,m

separata
(22) SEGOVlA./. F . cit., pg. 4.

E., La LibcEUJd de Expres6n en el Pacto de San Jos de Costa Rica.

de la Revista Jurdica de Buenos Aires, Buenos Aires, Perrot, 1989, 1.

(24) BtOARTo.MPOS, G. J., "Manuar, cit., L n. pg. 12.

50

DARDO
Libo".d
o
derecho

Constituclone,
MENDOU.

11

ENTREmos

HlJALot

JOSE PHI"[z

QU.ec<[l,eu

Emitir

lde u opininu<s

bpre,.,

Cmo.eapre

13

NEUQUEN20

P'msamion'o,
mono,

Cu.lqulormedlo

Po"samion,osy
mlono,

Exp"'",

Cua!qu;e,m.dln

Pal.bra hablad. o
escrila
Po, medl", o,.les o
e,eri,o>

S.CRlJZIl

CHilC018
CHUlIUT

Difundir

Id .

F-mitir

Pe",am,ento
Pen"mlc!lto
conciencia

nfonn.olon",

's",., O

Ap.rato.
."i!I""
(".1 ",.,medio

Comul1ic.,...

Sino. In

rosa,,"
B<p'osln

"'

Sum;,,;,"",

MISIONES

Exp""'"

12

l<lo.,.

inforrnaclon

,umin,SI,.,

opiniones
in!om,.dolle,
Palabr.
",crita

6 '" parte
arto

Man/e'la'

habl.da

cu.lq"lor
difu,16n

medlo de

P.I,bm
.seri,a

hablada

cualquie,
dihlSi6n

medio

M.nir.sta,

P<nsamlento

SANTIACO DEL
ESrERO 19
Ul RlOIA 13

"a""mitir
Emitir
f.scnbir

"

Iml''''oir
Difundir
Expr.,ary
dirundi,

SAN IUA:-I ~S

EJ<p,esary
divol

SAN LU1S21

CORDODA
l~rnc.1O

cacin-. h) hay varias constituciones que hacen referencia a la "la forma

como se expresa el derecho" conjuntamente con "el medio utilizado" generalmente empleando la conjuncin "o". Es el caso de la santafesina-art.
11-,
santacrucefa -arto 11-. tucumana-arto 29-- ysanjuanina -arto 25--; cl que
otras no hacen alusin a la "libertad o derecho". considerando directamente
"la forma en que se expresa" el mismo, como las constituciones de Entre Ros
-art. 10-. Santa Cruz-art. 11,primera parte-y Corrientes -arto 6, primera
parte-; d) que en nuestra opinin debera incluirse. dentro de la "forma" en
cmo se expresan los derechos o libertades, a los gestos, grficos, frmulas,
smbolos o imgenes. En este aspecto, la constitucin sanjuanina -arto 25incluye la imagen como "forma" o "medio" abarcando un espectro ms amplio y moderno de la libertad de expresin que es la creacin artstica, cientfica II otra similar.

fono.

Idea, yopiniones
ro",.miomo.ldc",
opinione,.
<riticas,
",fonn.cn
PcnsamlOnt"

"

Cualqulr

TUCUMAN29

51

Estarnos convencidos de que todava el constitucionalismo provincial, si

bien ha dado un paso adelante al reconocer la libertad de expresin, no logra
desligarla de la "palabra oral o escrita". Lasconstituciones de Mendoza, Entre
Ros.Santa Cruz. Corrientes, Santa Fe, Salta y Jujuy, se refieren a ella.

P.I.bra
.seri"

lde

Expresa,y
dlf"ndir
hpr.,.r
Difundl,

medIo

Ide.s y opinlon<s

lA PAMPA q

PORMOSA 10

hablad.

C"oIquler

P.n,.mlen'",

P"'P'c,,,y
dihmdlr
Publicar

S/lNTIl FE J I

INDIVIDUALES

Cuaiqui.rmedio

Pe"",mienta,y

CORRIENTES

2'

A trov. de qu~
modio

P.I.bra o por
.seMlo
r.l,!>,. escrita o
h.bl.da

10

BUENOSAlRES

DElUCHOS

d.

Cualqui.rmedjo

c...lq"ier
m.d,a
comunl<.d6n

Ide.,

C"alquiorm.dio

Jd y op;"io".,

c.. qui<r m.dio

Pens.miento

l'olabraoimagen

cualquier

d.

medio

Comunicarse

2.1. Derecho a rplica

Dentro de la libertad de expresin est comprendido el derecho a rplica.
Lalibertad de expresin ha tomado fonna en algunas constituciones provinciales tambin como el derecho de toda persona o habitante, a responder,
contestar, aclarar o rectificar referencias, informaciones o publicaciones que
afectan su reputacin.
Se refieren a este derecho las cartas de Neuqun -art. 22-, Santa Cruz
-arto 13--, Chubut -art. 61-, Santa Fe -art. 11-, LaPampa-art. 9-, Formasa -arto 12-, Santiago del Estero-art. 19-, San Luis-art. 21-, Tierra
del Fuego -arto 47-, San Juan -arto 25-, Salta -arto 23--, Catamarca
-art.l5--yRo
Negro-art. 27-.

rO""e

SALTA23

Exp,o'.r
Difundir
Tran,mitir

Pon<>miemos idea,.
opiniones.
e"tic .
LIlfo,m.ein

PAI.b,a 0",1 o
e,crita

Cualquier medio de
comunicacin

IUlUY
)1 Ine. I

Dilund"

Inlo,maclone,

Oraimente
.,en,o

En forma impresa o
porcualqui ot",
procedimiento
d. 'u
cl.ccln

(".ATAMARCIlIO

difundi,

Idoa,

Cual

RlONEGR02G

Expreso<,
difundir

ld.",yopimone.

Cuolqui medio

CIUOADAUTONOMA
DE BUF-NOSAIRES
J21nc.2

Comunica<
Difunda
& , a,

Opiniones
ld.a,

CU"qUl"

Idea,

O por

uerm<dio

medio

De este grfico extraemos algunas conclusiones: al que constituciones

como la de Salta son la que ha utilizado una tcnica legislativams completa
al distinguir claramente, por ejemplo sta en su arto23, "el derecho o libertad"
- expresar.difundir, trasmitir-, "que expresael mismo"- informacin, pensamientos, ideas. opiniones y cnticas- "en qu forma o cmo se expresa"
- palabra oral o escrita- y "por qu medio"- cualquier medio de comunite

Algunas dejan librado exclusivamente al habitante o a la persona la consideracin o determinacin de la existencia del agravio a su reputacin producto de una comunicacin. Esdecir, el ejercicio del derecho queda librado a
su exclusivo arbitrio, sin injerencia alguna de la autoridad estatal, la que slo
debe, en caso de serle requerida, facilitar la va para la publicacin de la
rplica. A modo de ejemplo podemos citar la constitucin de Santa Fe
-arto 11 in fine- que establece: "Las personas que se consideren afectadas
por una publicacin periodstica tienen el derecho de rplica gratuita en el
lugar ycon la extensin mxima de aqulla, con recurso de trmite sumario.
en caso de negativa, ante la justicia ordinaria". En el mismo sentido se expresa la carta de Catamarca en su artculo 15.
Otras han preferido objetivizar la apreciacin sobre el perjuicio que
puede causar una informacin, dejndolo librado a la interpretacin judicial. Yasea omitiendo en sus textos las palabras "que se considere afectada"
y/o estableciendo el calificativo a (ainformacin probablemente daosa d

"inexacta" o "agraviante".
"Todo habitante

O[RECHOS

DARDO JOSE Pi:R[Z HUAlDE

52

Aslo hace la carta saltea -----':art.

23- al formular:

que. por causa de una informacin

inexacta o agraviante

sufra perjuicio, tiene el derecho a efectuar gratuitamente, por el mismo medio

de comunicacin su rectificacin o respuesta. En caso de negativa el afectado puede recurrir a la instancia judicial, la que deber expedirse en trmite
sumarsimo", Las constituciones de Santa Cruz -arto 13-, Chubut
-art. 61-, LaPampa-arto 9- y Formosa -art. 12- hablan de referenciao
informacin "susceptibles de afectarlo personalmente o de afectar su reputacin personal" y las cartas de San Juan -arto 25-, Jujuy ---arto 23-, Salta,
ya citada y Ro Negro -arto 27- son las que califican a la informacin de
"inexacta o agraviante",
.Respecto a la gratuidad de la publicacin de la rplica todas las constituclones que receptan este derecho la prevn expresamente, salvo la de Catamarca que nada dice en su artculo 15.
En lo referente a la forma de la rplica, establecen que debe hacerse ante
el "mismo rgano o medio" de comunicacin las cartas del Neuqun
-arto 22-, Santa Cruz-art. 13--, Chubut-art. 61-, La Pampa -art. 8-,
Formosa -art. 12-, Santiago del Estero -art. 19-, San Juan -arto 25-, Salta
-arto 23-y San Luis-art. 21-, Las constituciones de San Luis, Formosa y
Chubut agregan que debe ser en "igual forma". La de San Juan -arto 25establece "por el mismo medio ... y con la extensin mxima"; la del Chubut
contempla que la "respuesta ...deber publicarse dentro del ms breve plazo..,
en igual forma ypor el mismo medio ...". Catamarca y Santa Fe hacen slo
alusin al "mismo lugar" o "extensin mxima" esta ltima, y Jujuy "en el
mismo lugar y hasta su igual extensin o duracin, por el mismo rgano de
difusin". Finalmente Ro Negro remite directamente a la ley reglamentaria
en estos trminos: "Ante informaciones agraviantes o inexactas vertidas a travs de cualquier medio de difusin, la persona o entidad afectada tiene derecho a rectificacin o respuesta gratuita, conforme lo reglamenta la ley, la que
asegura sumariedad e inmediatez de trmite".
Es evidente que ia frmula rionegrina es la que m;;confianza demuestra
en los poderes constituidos y la sanjuanina mayor desconfianza, si bien, despus de casi "reglamentar" en su texto este derecho, remite finalmente a una
ley reglamentaria.
Distinguimos tambin, para el caso de negativa del medio publicitario,
que algunas cartas provinciales remiten directamente ala rbita judicial. Es
el caso de Santa Fe, San Juan, Salta y Santiago del Estero que, en su art. 19
otorga derecho a la accin de amparo.
Es curiosa la limitacin del texto sanjuanino que no otorga derecho a
rplica frente a la critica poltica, deportiva, literaria y artfstica en general, y
ms an la del tucumano que lo niega totalmente en forma expresa.

~i

El arto 14 del P.S.l.C.R.lo contempla con el derecho de "rectificacin o

respuesta" .

INDIVIDUALES

53

2.2, Derecho a la informacin

En primer trmino destacamos las constituciones que contemplan "ellibre acceso a las fuentes de informacin". Ellasson las de Neuqun -arto 20---,
Chaco-art.18-,
Formosa-art.lO-,SanJuan-art.
27-yCatamarca-art.
11-. Lascartas de San Luis-arto 21- y RoNegro -arto 26- hablan del libre
acceso a las "fuentes pblicas de informacin".
En segundo lugar hacemos notar en las constituciones cules son las
actividades que comprende el derecho a la informacin, Las cartas de La
Ci~dad Autn?ma de Buenos Aires-arto 12inc, 2-, Santa Cruz-arto 11- y
JUJuy-art. 31me. l-hablande
"buscar, recibirodifundirinformaciones"; la
de Salta-art, 23-alude a "buscar, recibirytransmitirinformacin". Misiones -arto 12- consagra el derecho de "recibir o suministrar toda clase de
informaciones" y Chubut art. ll-solamente
el de "recibir o suministrar informaciones e ideas". Finalmente Crdoba -arto 19 inc.IO- consagra este
derecho como a "informarse". Otras constituciones, en vez de dilucidar cules
son las actividades, se refieren a cmo debe ser el objeto del derecho. As,la
carta sanjuanina, nos habla en su arto 22, del derecho a "una informacin
veraz" y en el 27 del derecho de todos los habitantes a ql:le"se les informe
veraz y autnticamente sin distorsiones de ningn tipo".
En tercer lugar notamos que, a modo de garanta, las constituciones recientemente reformadas han establecido otros derechos o formas del derecho a la informacin. Ellosson el de "tomar conocimiento e informarse sobre
la finalidad o destino de la informacin" de lo que de un habitante consta en
registros o formas de registro como sucede en los textos de Chubut -art. 56-,
Santiago del Estero -arto 60-, La Rioja -arto 28 bis-, Salta-arto 89-, San
~uis -arto 2.1-, San Juan -arto 26-, Crdoba -arto 50-, Jujuy -arto 23
mc. 6- y RIONegro -arto 20---. El de "la fuente donde se obtuvieron los
datos" -solamente San Luis, art. 21-. El de "rectificacin" -San Luis, San
Juan, Crdoba, La Rioja, Salta, Santiago del Estero, Chuhut, Jujuy y Ro Negro-. El de "actualizacin" -San Juan, Salta, Santiago del Estero, Chubut y
Crdoba-o Elde "cancelacin o supresin" de la informacin -Ro Negro, La
Rioja, Salta, Santiago del Estero y Chubut- y de solicitar su "confidencialidad" -La Rioja, Salta, Santiago del Estero yChubut-.
En cuarto trmino se establece una limitacin al uso de la informtica o a
cualquier medio o forma de procesamiento de datos. La Constitucin de La
Rioja-arto 30-legisla: "La ley limitar el uso de la informtica para preservar
el honor, la intimidad personal y familiar de los habitantes y el pleno ejercicio
de sus derechos". En idntico sentido se expide la carta sanluisea -art. 31-,
la bonaerense-art. 20 inc. 3-y la cordobesa -arto 50---.Lacarta fundamental
de San Juan, en otros trminos, establece en su art. 26: "No se puede usar la
informtica para el tratamiento de datos referentes aconvicciones polfticas, fe
religiosa o vida privada, salvo cuando se destine para fines estadsticos no
identificables". Jujuy, en su art. 23 inc. 6,luego de prohibir el acceso de terceros
a esos registros-al igual que Crdoba-concluye, en su arto23,inc, 8,con una
frmula similar a la sanjuanina, pero ms amplia y detallada.

54

DERECHOS

DARDO JOSf PtlUZ HUAlDE

Finalmente Ro Negro, en su arL 20, prev que: "La ley asegura la intimidad de las personas. El uso de la informacin de toda ndole o categora,
almacenada, procesada o disrribuida a travs de cualquier medio fisico o
electrnico. debe respetar el honor, la privacidad y el goce completo de los
derechos. La ley reglamenta su utilizacin de acuerdo a los principios de
justificacin social. limitacin de la recoleccin de datos, calidad, especificacin de propsitos, confidencialidad,
salvaguarda de la seguridad, apertura
de registros. limitacin en el tiempo y control pblico. Asegura el acceso de
las personas afectadas a la informacin para su rectificacin, actualizacin o
cancelacin cuando no fuera razonable su mantenimiento",
Este derecho, que aparece inicialmente vinculado a la libertad de expresin, en las nuevas constituciones lo vemos fuertemente limitado como garanta del derecho ala intimidad o privacidad.

3, Ubertad de religin
La innegable tradicin catlica, apostlica y romana de nuestro pas ya
apareca en la Constitucin Nacional de 1853 cuando en su Prembulo invocaba "la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia". Este compromiso
tambin se ve reflejado en los Prembulos de las siguientes cartas provinciales: Mendoza, Neuqun, Chubut, La Pampa, Bucnos Aires, Chaco, San Luis,
Santiago del Estero, La Rioja, Crdoba, Catamarca y Salta, que invocan "la
protcccin de Dios fuente de toda razn y justicia". Santiago del Estero, invoca
"la proteccin de Dios fuente de toda razn y justicia y de nuestra Seora de
la Consolacin de Sumampa patrona del Pueblo de la Provincia". El de Tucumn, Tierra del Fuego, CilldadAutnomade
Buenos Aires, Ro Negro, Formosa, Santa Fe, Jujuy, Corrientes y Santa Cruz impetran la "proteccin de Dios", el
de Misiones slo "invoca a Dios", y el sanjuanino expresa la conciencia de la
Convencin Constituyente de "la responsabilidad ante Dios y ante los hombres" en una frmula ms descomprometida
que las anteriores.
En los articulados, las provincias de Mendoza -art. 6-- y Tucumn
-arto 25--- consagran la inviolabilidad del derecho que todo hombre tiene de
rendir culto a Dios y BuenosAires -art. 7-~e refiere a Dios Todopoderoso. No
nos caben dudas de que en los dos casos se trata del Dios de la Iglesia catlica.
Otras cartas nos hablan del derecho de rendir culto a "su Dios", como la de Formasa -art, 31- y San Luis-art. 7-, por lo que no podemos afirmar lo mismo.
Vamos a encarar, a continuacin,
pectos que contiene:

esta libertad distinguiendo

los dos as-

ss

INDIVIDUALeS

Esta libertad est consagrada en las constituciones de Mendoza -art. 6--,

Entre Ros -arto 7-, Buenos Aires -arto 7-, Neuqun -arto 25-, Chaco
-art.16-,
Chubut-art.
8-, Misiones-art.lO-.
Tucumn-art,
25-, Formosa-art.
31-, Santiago deIEstero-art.17-,
La Rioja-art. 32-, San Luis
-arto 7-. Crdoba, -arto 5-, Salta-arto
11-y Jujuy-art.
30, inc. 1-. En
general, las mencionadas constituciones
se refieren al ejercicio de la libertad
religiosa "segn los dictados de su conciencia", salvo Chubut -art. 8- que
habla de "libertad de pensamiento y conciencia"; Crdoba -arto 5--- que hace
referencia a la "libertad de conciencia" al igual que la Ciudad Autnoma de
BuenosAires -arto 12 inc. 4- y]ujuy -arto 30 inc. 1-. Finalmente Catamarca
-arto 10- establece la libertad de "creencias".
La Corte Suprema Nacional hace aos que ha incursionado en esta materia dictando fallos que han asegurado la libertad de religin y la intimidad de
las personas. El caso "Carrizo Coito, Sergio c. Direccin Nacional de Migraciones" sirvi para que el Alto Tribunal expresara que la inhabilitacin para
radicarse en la repblica no puede vincularse con la identificacin religiosa
de las personas; declarar la religin que se profesa es actilud que se ubica en
la esfera de las acciones privadas que, conforme al artculo 19 deJaConstitucin, no son susceptibles de ser alcanzadas ni sancionadas por la autoridad
pblica (26).
Es importante destacar el derecho que todo hombre tiene al silencio o a no
expresar o declarar su religin o creencia religiosa, que se vincula con el derecho a la intimidad o privacidad; es la conlracara del derecho a expresarsc.
Lasconstituciones
de Chaco-art.
16-yMisiones-art.
10-, al cstablecer que "nadie podr ser obligado a declarar su religin", consagran este derecho. Las cartas pampeana -art.
22-, formosea -arto 31-, cordobesa
-art. 5-, saltea -arto 11-, jujea -arto 30 inc. 2- y rionegrina -arto 28determinan que "nadie est obligado a declarar la religin que profesa". La
constitucin neuquina -art, 25- consigna que "nadie ser obligado a dedarar bajo ningn concepto su creencia religiosa"; la riojana -arto 32- hace
referencia al culto que profesa y la sanluisea -arto 34- estipula que: "Queda garantizado el resguardo al secreto profesional y a la confesin religiosa".
Tambin hacemos referencia a las cartas de Buenos Aires -arto 26--, Santiago
del Estero -arto 50-, Corrientes -arto 26-, La Rioja -arto 20-, Salta
-arto 12- y Catamarca -art. 22- que establecen este mismo derecho pero
relativo a las acciones privadas de los hombres en cuanto estn reservadas
a Dios.

3.2. Ubertad de culto o de expresin de la creencia

3.1. Vbertad de conciencia o de creencias
Es "el derecho de cada uno de creer internamente
ria religiosa" (25),

lo que quiera en mate-

Esta libertad "... implica una libertad de exteriorizacin, y no de crcencia

en la intimidad ..., siempre que no se afecte [a moral y el orden pblico" (27).
(26) C. s. 1., Fallos: 300:604, del26 de iunio de 19BO.

(2S) LINARES QUI~"TANA, S,.;u"oo V., "Tralado deJa Ciencia del Derecho Consu(udona1Argelllinn
yCompilfado",
t. m,Alfa, Buenos Aires, 1956, pg. 710.

(27) QUlllOGA LW1';' HUMBEIITO, "CUfSO de Derecho

19B5, pg, 150.

Cons!itudonal",

Depalma,

Buenos

Aires.

56

Antes de desarrollar este punto vamos a establecer los distintos grados de

compromiso que los estados provinciales haban asumido con la religin o
el culto catlico. apostlico y romano. La Constitucin d Santa Fe, en su
arto31, manifiesta "la religin de la Provincia es la catlica. apostlica y romana, a la que prestar su proteccin ms decidida". La carta catamarquefia
-arto 4- expresa: "El gobierno de la Provincia proteger el culto catlico,
apostlico y romano ...". Lade Salta, en su arto11,referente a la libertad de culto
determina: "El gobierno de la Provincia, coopera al sostenimiento y proteccin del culto catlico, apostlico y romano".
Por su parte la carta de San Luis, en su arto7, consagra que: ~LaProvincia
coopera al sostenimiento del culto catlico, apostlico y romano". En igual
sentido se pronuncian las cartas de LaRioja~art. 11~, Tucumn ----arto24~ y
Santiago del Estero-art. 17~. La constitucin formosea en su arto31 expresa: "El Estado provincial mantiene relaciones de autonoma y cooperacin
con la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, segn su tradicin histrica y
cultural...".Tierra del Fuego en su arto60 y RoNegro, en su cartaconstituciona!
-arto 28- determinan: "La Provincia ...reconoce la tradicin cultural de la fe
catlica, apostlica, romana ...";Jujuy en su arto30 inc. 4 esboza: "La Provincia
reconoce a la Iglesia Catlica" y la constitucin de Santa Cruz, en sentido
similar, en su arto 4 reza: "La Provincia reconoce los derechos de la Iglesia
Catlica".
Es decir que pasamos de la proteccin al sostenimiento, yde ste al simple reconocimiento. Debido al diferente tratamiento que le dan todas las constituciones no podemos establecer una tendencia determinada. Depende
exclusivamente de la interpretacin que los constituyentes han hecho de la fe
de los habitantes de cada provincia.
Otras provincias han optado por la frmula constitucional de que el estado
no dicte ley alguna que preste su apoyo o restrinja culto alguno. Tal es el caso
de las cartas de Entre Ros ----arto7-, Neuqun -arto 25-, Chaco -arto 16--,
Misiones ----arto10-- y Ro Negro ----arto28--. Un caso especial es el de Santa
Cruz que, en su carta constitucional-art. 4- expresa: "La Provincia... no sostendr ni favorecer culto alguno, pero podr prestar su apoyo a lalaborculturalo cientfica que cumplan entidades religiosas jurdicamente organizadas,
sin que ello signifique atribuirse sobre las mismas ningn derecho".
Veremos ahora la forma de exteriorizacin del culto y las limitaciones que
se imponen a ella en el constitucionalismo provincial en nombre de la moral,
el orden pblico, las buenas costumbres, la organizacin poltica, civil y las
leyes provinciales.
a) Constituciones
Entre Ros -arto 7~,
-art. 16--, Chubut Tucumn -arto 25-,
La Rioja -arto 32-,
-arts. 5 y 6--.

DEoRECHO,

DARDO JOS PER.EZ HUAlOE

que prevn a la moral como limite: Mendoza ----arto6-Buenos Aires -arto 8--, Neuqun -arto 25-, Chaco
arto 8-, Misiones ~art. 10-, La Pampa ~art. 22-,
Formosa -arto 31-, Santiago del Estero -arto 20--,
San Luis -art. 7-, San Juan -art. 21- y Crdoba

57

INDIVIDUALES

b) Constituciones que prevn al orden pblico como lmite: Mendoza,

Entre Ros,Buenos Aires, Neuqun, Chaco, Chubut, Misiones,Tucumn, Formasa, Santiago del Estero, La Rioja, San Luis, Crdoba en el mismo artculo
citado en el punto anterior, Salta en su arto11y Santa Fe en el arto12.
c) Constituciones que prevn alas buenas costumbres como lmite: Entre
Ros, Neuqun, Misiones, Santa Fe, La Pampa, Formosa, La Rioja, San Luis,
San Juan y Crdoba en los artculos citados precedentemente.
d) LaConstitucin de Santiago del Estero en su art. 19y la riojana en e120,
adems de la moral y el orden pblico establecen como lmite los derechos
de terceros.
e) Por ltimo la carta sanjuanina, en el artculo precitado, adems de las
buenas costumbres y la moral "pblica", estipula como un llmite al ejercido
de los cultos religiosos que no se opongan a la "organizacin poltica civil
establecida por esta constitucin y las leyes de la provincia".
4. Derecho a la inviolabilidad del domicilio
Segn Zuccherino: "Trtase de la facultad que asiste a todo ser humano
de gozar del respeto natural de aquellos elementos que forman el soporte
vlido para el desarrollo de su personalidad ms ntima y elemental" (2B).
En nuestra Constitucin Nacional la inviolabilidad del domicilio aparece
como una garanta por lo que no debiera ser objeto de nuestro estudio, pero
las constituciones provinciales han ido consagrando el derecho a la inviolabilidad porque forma parte del de la intimidad o privacidad.
Todas estas constituciones consagran la inviolabilidad del domicilio;
nosotros vamos a tratar de establecer cules son las que lo legislan como una
garanta y cules como un derecho:
a) Comogarantfa: Mendoza-art.14-,
BuenosAires-art. 24-, Neuqun
~art. 33~, Santa' Cruz ~art. 26~, Chaco -arto 15-, Chubut -arto 52-,
Corrientes-art.
12-, Santa Fe -art. 10-, La Pampa-arto 10--, Tucumn
~art. 30--, Formosa ~art. 13-, San Luis ~art. 31-, San Juan -arto 35-,
Cata marca -arlo 23-, Ciudad Autnoma de Buenos Aires-arto 13inc. 8-,
Crdoba -art. 45-, Santiago del Estero -arto 51~, Tierra del Fuego
----arto41- YRo Negro~ari. 21~. Entre stas lo consideran como asilo la de
Chaco, Formosa, San Juan y San Luis.
b) Como derecho: La Riojay Salta garantizan su inviolabilidad en los arts.
30 y 22 respectivamente a los que titulan "derecho a la privacidad". La carta
jujea, en su arto27 que rotula "derecho a la libertad yseguridad", en el inc. 4,
establece que el domicilio es inviolable.
(211) ZUCCHfJlINO, R,rARDO M., "'Derecho Pblico Provincial

pg. 311.

y Municipal", l. 1, La Plata,

Lex, ] 976,

58

DARDO

JOS ['fREZ

Otll.CHOS

HUAlDE

En sntesis, ninguna constitucin lo formula individualmente como derc-

E!

c~o.
derecho receptado es a la intimidad o privacidad o la libertad y segundad, mcluyendo al domicilio, el que sigue siendo garantizado.

No sucede lo mismo con la correspondencia

igual tratamiento

epistolar que tena y tiene

que el domicilio, salvo en constituciones

como la Buenos

Aires -arto 12 inc. 5--- y la de Crdoba. Esta ltima, en la seccin segunda,

cap. 1, cuando habla de los "derechos personales" establece que: "todas las
personas en la Provincia gozan de los siguientes derechos conforme a las
leyes que reglamentan su ejercicio: al secreto de los papeles privados, la
correspondencia, las comunicaciones
telegrficas y telefnicas y las que se
practiquen por cualquier otro medio" -arto 19 nc. 12-. Novedosamente se
presenta ligada como contrapartida del derecho de expresin como.derecho
al slencio o al secreto.

derechos

puede ser restringido

INDIVIDUALES

en zonas determinadas

59
por razones de inte-

rs pblico".
Este derecho ha perdido la caracterstica eminentemente
individual que
tena si admitimos que la mayor cantidad de personas se traslada en tren,
avin ti mnibus, transportes afectados al servicio pblico de pasajeros. Las
nuevas constituciones
estipulan que los servicios pblicos corresponden
al
estado provincial o municipal.
Por ejemplo Crdoba -arto 75-, La Rioja
-arto 64- y Salta -arto 79- de donde al reglamentarse estos servicios puede
surgir una legislacin complementaria
de este derecho.

6. Derecho de peticin.
Es uno de los pilares bsicos del sistema republicano. Antes, derecho
individual, hoy transformado en derecho eminentemente
poltico-social.

5. Libertad ambulatoria, de locomocin o trnsito

Muchas son las denominaciones
que se han dado a esta libertad o derecho tan antiguo como el hombre nmade. "Es el derecho de todo individuo
de ... trasladarse donde le plazca" (29), de entrar, permanecer y salir de un
territorio.
Destacamos que las provincias que consagran el derecho a "entrar", consagran, por lgica, el de "salir" del territorio. Buenos Aires, arto 22; Neuqun,
arto 19; Chubut, arto 18inc. 11;Santiago del Estero, arto 16 inc. 7; San Luis, arto 20;
San 1uan-, arto 42; Crdoba, arto 19 inc. Il; Salta, arto 27, Catamarca, arto 20;
Chaco, arto 15 inc. 6; Formosa, arto 23 y Tierra del Fuego, arto 14 inc. 11. Las
excepciones son las cartas de Santa Fe -arto 10- y Jujuy -arto 35 inc. l-que
hablan del derecho a "permanecer" o "residir" ya "circular".
El detecho a "permanecer" lo contemplan las mismas constituciones que
prevn el de entrat y salir salvo Buenos Aires --solamente
el de;"entrar y
salir"- y Catamarca que nos habla de "transi[ar". Finalmente nos inclinamos
por la redaccin de las cartas del Chubut, Santiago del Estero, San Luis, San
Juan, Crdoba, Salta, Formosa, Tierra del Fuego y Neuqun que abarcan los
derechos de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio. Advirtase que
de las enumeradas, slo Chubut no es de las recientemente reformadas.
La posibilidad de llevar consigo sus bienes se adhiere a este derecho ylo
co~templan.idnticas
constituciones que comprenden el derecho de entrar y
sahr del teUltorio, en los mismos artculos, salvo la de Crdoba, Santiago del
Estero, Chaco, Formosa yTierra del Fuego. Dejan a salvo el derecho de tetceros las de Buenos Aires, Neuqun, San Luis, San Juan, Salta y Catamarca en
una terminologa similar.
La nica carta provincial que establece la restriccin ~ este derecho es la
de Jujuy -arto 35 inc. 2- en tos siguientes trminos. "El ejercicio de estos
(29) LINhRESQUIIlTmh,

cit., pg. 529.

t.'.

Es el derecho que tiene todo habitante de dirigirse a las autoridades polticas solicitando algo. Se ejerce normalmente
en forma colectiva, aunque
tambin puede hacerse en forma individual.
Las constituciones deMendoza-art.lG---,
BuenosAires-art.14-,
Santa
Fe -arto 13-, La Pampa -arto 21-, San Juan -art. 51-, Salta -arto 23-y
Catamarca -art. lB-, consagran solamente el derecho a peticionar a las autoridades. En cambio las cartas riojana - arto 41-, sanluisea - art. 17santiaguefia-art.
16 inc. 6-, chaqueJ1a-art.
15 inc. 5-, cordobesa-arto
19
inc. 9 y 35-, chubutense -arto 18 inc. 8-, fueguina-arts.
14 inc. 9 y 29- Y
jujea -arto 33- afirman olro derecho, que parece obvio, que es el de respuesta a la peticin por parte de la autoridad a quien se dirige. Destacamos,
por ejemplo, la redaccin del texto de San Luis que manifiesta: "Establcese el
derecho a peticionar a las auwridades, que puede ser ejercido individual o
colectivamente. La publicacin de dichas peticiones tlO da lugar a penalidad
alguna a los que las formulen. La autoridad a que se haya dirigido la peticin.
estar obligada a hacer conocer por escrito al peticionario la resolucin pertinente, que debe producir de acuerdo a la lcyy bajo las penalidades que se
determinen legislativamente" .
En[endemos que el ejercicio de este derecho podra trabar en la prctia
el desenvolvimiento
normal de las funciones de la autoridad, si tenemos en
cuenta el sinnmero de peticiones que podran realizarse cotidianamente
por miltares de individuos. Imaginmonos por ejemplo un diputado o senador provincial, que, aparre del cumplimiento
de sus funciones especficas,
debiera conlesta[ en plazos brevsimos, cuatrocientos o quinientos pedidos
diarios diferentes. Cuntos empleados o asesores ms necesitara? No se
tornara tambin ms burocrtica la funci6n poltica?
Tambin debemos considerar que este derecho ha tomado mayor relevancia en las constituciones
reformadas ltimamente de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires -arto 64-, Ticrra del Fuego -arto 107-, Santiago del
Estero -arto 41- Buenos Aires -arto 67 inc. 1-, Chaco -arto 2-, Chubut

60

DARDO

]os

OEFUCHOS

PEREZ HUAlDE

-art. 136-, Crdoba-arto

31-, Formosa-art.186--,
La Rioja-art.
81-,
Rio Negro-art.
2-, Salta-arto
59--, SantaCruz-art.145
inc. 4 y San Juan
-arto 97- al consagrarse la iniciativa popular como derecho poltico, dndoselc as al derecho de peticin una importancia realmente trascendente.

7. Derecho de reunin
Este derecho, que est muy vinculado al de peticin y expresin no est
previsto expresamente
en nuestra Constitucin Nacional, pues surge del arto
33, de los derechos no enumerados.
Lo prevn expresamente
el P.S.l.C.R.
-arto 15-, el P.LO.C.P. -arto 21- y las constituciones de Mendoza -arto 10-,
Buenos Aires-art.
14-, Chubut-art.
18 inc. 7-, Misiones -arto 11-, Corrientes-art.
7-, SancaFe-art.
13-, La Pampa-art.
21-, Formosa-art.
27-, La Rioja -arto 42-, San Luis -arto 18-, San Juan -arto 50-, Crdoba
-arto 19 inc. 8-, Salta -arto 25-, Jujuyarto 32-, Santa Cruz -arto 7-,
Chaco -arto 17-, Tierra del Fuego -art. 14 inc. 8- y Catamarca -art.18-.
Expone Zuccherino que; ''Tratase de la facultad que asiste al ser humano
de nucleares accidental o peridicamente
con sus semejantes en funcin de
los motivos que seale su libre albedrlo"(30).
Se distingue de la asociacin
de que goza esta ltima.

por carecer de la estabilidad

y organizacin

Las cartas provinciales no definen los fines que debe tener la reunin pero
s la forma en que debe desarrollarse. Para.las constituciones
de Mendoza,
Salta, Catamarca, Santa Fe, Formosa, Buenos Aires y Tucumn, la reunin no
debe turbar o perturbar el orden pblico, y para la ltima el orden constitucionaL Para todas las que prevn este derecho deben ser pacficas o con fines
pacficos y finalmente, para las de La Rioja, San Juan y Jujuy deben ser pacficas
y sin armas. Es de hacer notar que estas ltimas se refieren no solamente al
derecho de reunin sino tambin al de manifestacin individual o colectiva.
En general en todas las constituciones
citadas no se exige permiso previo
cuando la reunin es privada; pero si cuando es en locales abiertos al pblico
o en lugares pblicos. En las de La Rioja, Chaco, Chubut, La Pampa, Jujuy y
San Juan no se exige permiso alguno para ejercer el derecho de reunin o
manifestacin.

8. Derecho de asociarse
Linares Quintana expresa que es" ... el derecho del individuo a unirse con
otros individuos, en forma voluntaria y durable, para la realizacin comn de
un fin de ndole poltica, cientfica, religiosa, moral, benfica, mutual, econmica, etc." (31).

Las cartas provinciales lo han receptado estableciendo distintas limitaciones. Aslas constituciones
de Neuqun -art. 18-, Santa Fe -art. 13-y
Salta -art.
26- expresan que debe ser con fines lcitos. Las de Chubut
-arto 37- y San Luis-arto 22- exigen que no se deba contrariar el bien
comn, el orden pblico y la moral. La de La Rioja -arto 40- sustituye el bien
comn por el ordenamiento
legal. La carta jujea-art.
34 inc. l-y santiaguea -arto 16 inc. 5- hablan de fines tiles y la chaquea -art. 15 inc. 4de fmes tiles y pacficos, al igual que las chubutense-art.18
ioc. 7-, cordobesa -art. 19inc. 8- y fueguina-arto 14inc. 8- que la tratan juntamente

con el derecho de reunin.

La Constitucin
de Catamarca -art.
17- establece que la libertad de
asociacin no debe perjudicar a Ja moral, a la salud pblica, ni ser contraria a
las leyes del pas o al derecho de terceros, agregando que podr ser limitada
para evitar el dominio de mercados, la eliminacin de la competencia o el
aumento abusivo de los beneficios. La intervencin estatal nos demuestra el
carcter social que ha asumido este derecho.
En el campo poltico, concretamente,
en el derecho de asociarse en, o
para crear partidos polticos, este derecho tiene naturaleza distinta. Est ligado a la democracia representativa
y expresa una de las tantas manifestaciones del ser poltico delhomhre.
Es un derecho subjetivo pblico (32). Consideramos que la carta santiaguea aslo ha pensado en su artculo 43 cuando
dice que: "Los ciudadanos tienen el derecho de asociarse libremente en partidos polticos".

VIII.

LIMITES DE WS DERECHOS

La Constitucin Nacional consagra la relatividad de los derechos en los

artCulos 14 y 28. El ptimero dice: "Todos los habitantes de la Nacin gozan de
los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio .....
y el segundo: "Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten
su
ejercicio".
En las constituciones provinciales tambin se ha reflejado la facultad reglamentaria. Las cartas de Entre Ros -arto 5-, Neuqun -arto 13-, Chubut
-arto 9-, Misiones-art.
7-, San Luis-art. U-, Crdoba-art.
19-, Tierra del
Fuego -arto 13-, Formosa -arto 4-, Salta -arto 16- YJujuy -art . .16inc. 1la prevn.
El lmite a la facultad reglamentaria lo vemos consagrado en la carta de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires -art. 10-, neuquina -arto 51-, entrerriana -arto 35-, mendocina
-art.
21-, sanluisefla -art.
U-, jujefla
(32) PHU'.ZGUTllIOU,DA"OO,"Los partidos

(30) ZUCCHERT:<O, R,CA!loo M . cit., pg. 325.

(31) UNARF.SQU'NTANA,
ci!., pg_ 829. Ver adems

DARDO. y olros,

P.S_I.C.H. arto 16 yP.1. D. C. P. arto 22.

6'

INOIVIDUALES

1982, pg. 3().

"El ESIIlWIO de ios Parlidos

pollco.< ye.! orden constlUcionaJ",

Polflicos",

EdiclOnes

Jurdicas

en: PlilE2
de Cuyo,

GU!u,ou,
Mendoza,

62

DARDO

JOSE PEREZ HUALDE

d) Derechos, deberes, declaraciones y garantas: Jujuy-art.

nes de la constitucin.

f) Principios, declaraciones, derechos y garantas: LaRioja-art. 50 bis-.

No compartimos el criterio de los ordenamientos que consagran directamente la operarividad de todos los derechos, debido a que su gran cantidad y
complejidad por lo novedosos, colocaran al estado provincial en la imposibilidad de satisfacerlos, cuando se demande su exigibilidad.
Por ello no adherimos a la frmula cordobesa y chubutense. Es lgico
que los derechos son operativos o no ("salvo cuando sea imprescindible
reglamentacin legal ").

IX.

DERECHOS

NO ENUMERADOS

O DERECHOS

IMPLlCITOS

Aparte de los derechos expresa o explcitamente enumerados en la Constitucin Nacional, existen otros que tienen rango constitucional, posibilitando el arto33 su deduccin.
Las constituciones provinciales han incluido clusulas similares en sus
cartas constitucionales.
Nos preguntamos, en principio, qu es lo no enumerado para las distintas constituciones?
a) Derechos:Mendoza-art.47-,
Santa Cruz-arto 8-, LaPampa-art.31-,
Tucumn -arto 22- yCrdoba-art. 20-.
b) Derechos y garantfas: Entre Ros -arto 6-, Buenos Aires -arto 56-,
Neuqun -arto 63-, Chubut -arto 19-, Misiones -art. 29-, Formosa
-arto 5-, San Luis -arto 11-, Salta -arto 16-, Tierra del Fuego -50-,
Catamarca-70y Ro Negro -art. 15-.
c) Derechos, declaraciones y garantas: Corrientes -arto 29-.

63

INDIVIDUAL[S

-art. 16inc. 2- y rionegrina -art. 15-. Otras como las de Mendoza

-arto 48-, Chubut-art. ID-, Tucumn -arto 22-, LaRioja-arto 9- y Cata.
marca -arto 49- han previsto una clusula de nulidad o inconstitucionalidad de toda ley, decreto, ordenanza o disposicin contrarios a las prescripcio-

Hay provincias que, en sus cartas fundamentales, aluden expresamente a

la operatividad de los derechos. Tal es el caso de Santa Fe, que en su arto 7
expresa:" ...10sderechos fundamentales, de libertad y sus garantas reconocidos poresta Constitucin son directamente operativos". En el mismo sentido
se expiden las constituciones de Salta -art. 16 in fine-, Chaco -arto 14-,
Formosa -art. 5-, Jujuy -art. 17 inc. 2- y Ro Negro-art. 14-. La frmula
cordobesa apunta al principio de operatividad en su arto22 cuyo texto dice:
"Los derechos y garantas establecidos en esta Constitucin son de aplicacin operativa, salvo cuando sea imprescindible reglamentacln legal". En
similar sentido lo aborda la carta de Chubuten su arto21.

DfRtCHOS

7-.

el Derechos, libertades y garantas: San fuan -arto 12-.

g) Derechos, deberes, declaraciones y garantas, los acuerdos y tratados

internacionales mencionados en el artculo 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional: Chaco~art. 14-.
Ahora estableceremos de qu fuente derivan los derechos, garantas, declaraciones, deberes y libertades no enumerados de las constituciones provinciales (33).
Para las constituciones de Entre Ros -art. 6-, La Rioja -art. 50 bis-,
Neuqun -arto 63-, Chubut -arto 19- y Formosa -arto 5-, derivan de la
forma republicana de gobierno, de la soberana del pueblo y de la condicin
natural del hombre. Lade Corrientes-art. 29- adems, se basa en los derechos virtualmente retenidos por el pueblo. Las cartas de Mendo7..a-art. 47y La Pampa -art. 31- slo lo hacen en la forma republicana de gobierno y en
la condicin natural del hombre; las de Ro Negro - arto 15- y La Rioja
-arto 50-, en la forma republicana de gobierno y en la soberana del pueblo;
las de San Luis -arto ll-y
Salta-art. 16-, agregan a estas dos fuentes los
principios de democracia, la libertad, la igualdad, la dignidad y la justicia
social. BuenosAires-art. 56-yCatamarca-art.
70--se basan en lasoberana del pueblo, en la condicin natural del hombre y en los derechos virtualmente retenidos por el pueblo. Las Cartas de Santa Fe -arto 6- y San luan
-arto 12- en los principios que inspiran la Constitucin y la de Tierra del
Fuego -arto 50-- en la forma republicana, representativa y democrtica de
gobierno y en la condicin natural del Hombre.
Laconstitucin chaquena -arto 14- se fundamenta en la forma republicana de gobierno y en la libertad, dignidad y seguridad de la persona humana, agregando la misionera-arto 29- y lajujea-art.
17 inc. 1- los derechos que surgen de la esencia de la democracia.
Para la Constitucin de Crdoba -art. 20--Ios derechos no enumerados
tienen su fundamento en la forma democrtica de gobierno y en la condicin
natural del hombre y para la de Santa Cruz-alto 8-, en este principio, y en la
justicia social. Tucumn -arto 22- en los derechos virtualmente retenidos
por el pueblo y Santiago del Estero -arto 63-, en los derechos que pertenecen al pueblo o que deriven de la forma de gobierno adoptada o que sean
inherentes al ser humano.
Tambin obliga a este reconocimiento
P.S.J.c.R.-arto 29 inc. e-.

de los derechos implcitos el

(33) SAG~S,
NI1sTOR
PEDRO,"Los derechos no enumerados en la Consjeudn Nadonal",
Anales de la Academia Nacional Ciencias Morales y Pollicas, t. XIV. Buenos Aires, 1985.

en,

64

DARDO Josl'. PI'.HZ HU,o,LDE

D,RECHOS INDIVIDUALES

Pero creemos que, no obstante la sistematizacin

que hemos efectuado
sobre los diversos fundamemos
dados por las distintas constituciones
provinciales, por ms amplios y ricos que sean, no puede drsele a ellos asu vez
el carcter de explcitos.

En primer lugar es evidente que las constituciones

ms antiguas estn
embebidas de [os principios de la filosofa del constitucionalismo
clsico,
pero avanzando en el siglo veinte se nota la insercin de textos que las comprometen con el constitucionalismo
social moderno. Esto se desprende de
los distintos anlisis que hemos efectuado.

No escapa a nuestro criterio que estas distintas bases 'citadas no han pretendido agotar los pilares que sllstcnranla proteccin de los derechos implcitos. pues todos aquellos que en definitiva garanticen contra el.at!lque ilegtimo grave y manifiesto a cualquiera de los derechos que integran la libertad
latu sensu, estn comprendidos
entre las garantas cuando stas carezcan de
la proteccin constitucional
explcita. La C.S.J. en el importante caso "Kot"
dijo: " ...que es verosfmil presumir que en el nimo de los constituyentes
de
1853 las garantas constitucionales
tuvieron como inmediata finalidad los
derechos esenciales del individuo" (34).
En ltima instancia las constituciones
en su espritu 10 que pretenden es
afirmar los llamados derechos humanos. Nuevas circunstancias
pueden exigir nuevos fundamentos
para defender la libertad y dignidad humanas yestar en manos de los jueces hacer la interpretacin
para tal fin, pues [os textos
supremos mantendrn
su lozana y vigencia en la medida que se ajusten a la
defensa de la libertad.
En el debate de la Convencin Constituyente
Nacional de 1B60, se introdujo el arto 33 a instancias de Sarmiento quien vea que no podan limitarse
los derechos y garantas a los que solamente enumeraba la Constitucin (35).
Por otra parte la CS.]. en el fallo citado ha dicho con propiedad que ~'... las
leyes no pueden ser interpretadas
slo histricamente
sin consideracin
a
las nuevas condiciones y necesidades de la comunidad".
Todos sabemos la
predominante
presencia de la garanta de algunos derechos de la constitucin durante la democracia liberal de nuestro pas en el siglo XIX y cmo,
luego de la mayor democratizacin
de este estado liberal con la Ley Senz
Pea y la presencia de los derechos sociales, los textos constitucionales
han
recibido la mayor riqueza en lo que hace al alcance del contenido de los
derechos no enumerados
(ver por ejemplo el caso "Kot").
,

6S

Por otro lado, surge como nota explicable pero no siempre justificable, un
conjunto de derechos y libertades que, pretendiendo ser novedosos, parecen
ms declaraciones
o aspiraciones
a defender al nuevo hombre frente a un
Estado prspero y rico que pueda satisfacerlos cuando]a realidad actual expresa lo contrario. Adems se percibe una notoria desconfianza en los poderes constituidos.
.
Advertimos, como aspecto seriamente criticable (tanto en lo general como
en [o particular del tema que nos ocupa), que son pocas las constituciones
que atienden a Jos antecedentes
y circunstancias locales. La mayora no define un perfil propio del rgimen polftico provincial que es, en definitiva, el
que puede dar base firme a un federalismo genuino. Es censurable la actitud
imitativa hacia los primeros textos surgidos luego de la dcada del 60 (36).
Por ltimo, esto nos hace dudar de la existencia de un proyecto poltico
local serio, lo cual relativiza la influencia que pretende ejercer el constitucionalismo provincial sobre una futura reforma de la Constitucin Nacional.

Ji

Paresa, finalmente, es que consideramos que lejos de enriquecer el tema'de

la implicitez con exhaustivas enumeraciones
lo que se est haciendo es ponernos en riesgo de restringir el contenido, cuando todo est girando al~eded'o!"del
rec<?nocimiento de los derechos naturales del hombre anteriores al es.tado.

EpL.OGO

El breve estudio que hemos realizado de los llamados derechos individuales en el constitucionalismo
provincial nos plantea algunas observaciones y crticas.
(34) CS.] .. 'allos: 241:295,
(35) Reforma Coostltucional de 1860. Textos y Documentos Fundamentales, Facultad de
Humanidades y Ciencias de la Educacin de la Universidad Nacional de La Plala, 1961.

'-'

(36)AuCE,llE/ll1HZL., "La reformadelascons!iwdonesprovincialcs",

en ED, 1111-7117,
Buenos
Aires, 1986, dice: "Si bien In, reformas delas constilUciones pwvinciale,se hacen en una misma
poca o momento histrico y pueden exislir Intereses comunes, prcocupacLones comufl~s,
ideas comunes, cada reforma dcbe ser peculiar y responder a las necesidades de cada provIn-

o,.