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R., S. A.

s/
Robo

Calificado

por

uso

de

arma de fuego Tenencia ilegal


de arma de guerra en concurso
real entre si
Causa N 58.232 R.S.179/10
///la Ciudad de Morn, Provincia de Buenos Aires, a los
Trece das del mes de Septiembre de dos mil diez, reunidos
en la Sala de Acuerdos del Tribunal, los Seores Jueces de
la Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial del
Departamento

Judicial

de

Morn,

Doctores

Roberto

Camilo

Jorda y Felipe Augusto Ferrari, para pronunciar sentencia


interlocutoria

en

los

autos

caratulados:

Robo Calificado por uso de arma de fuego

R.,

S.

A.

s/

Tenencia ilegal

de arma de guerra en concurso real entre si, Causa N


58.232,

habindose

practicado

el sorteo

pertinente

-art.

168 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Airesresult que deba observarse el siguiente orden: FERRARIJORDA, resolvindose plantear y votar las siguientes:
C U E S T I O N E S
1 Corresponde hacer lugar al planteo efectuado por la
Sra. Asesora de Menores en la audiencia celebrada en el da
de la fecha?
2 En caso negativo es ajustada a derecho la resolucin
apelada?
V O T A C I O N
A

LA

PRIMERA

CUESTION

PROPUESTA

EL

SEOR

JUEZ

DOCTOR

FERRARI, dijo:
Como cuestin previa, tenemos que la Sra. Asesora
de

Incapaces

conceda

un

fs.

plazo

68

para

solicita
recabar

al

Tribunal

informacin

que

previa

se

le

la

- 2-

resolucin de la cuestin trada, en los trminos que de


all surgen.A mi modo de ver, la peticin no debe acogerse.Es

que

nos

hallamos

ante

un

caso

de

singular

gravedad y urgencia.Hemos

citado

al

menor

sus

representantes

legales (ocasin en la que se podran haber recabado todos


los datos que fuera menester), que no han comparecido (ver
fs. 68).Por

otra

parte,

la

peticionante

ha

tenido

conocimiento de la cuestin ventilada ante estos estrados


desde el 8 de Septiembre de 2010 (ver fs. 49vta.) con lo
cual, a mi modo de ver, cont ya con el tiempo idneo para
recabar tal informacin.Y
decidamos

lo

(en

fundamental:
uno

otro

cualquier
sentido)

cuestin
tendr

un

que

aqu

carcter

eminentemente provisional, sujeto a las ulterioridades del


caso, por lo cual la peticionante bien podr llevar a cabo
cuanta diligencia estime menester (tomando al efecto todo
el tiempo necesario) para formular, luego, las peticiones
que considere necesarias.Por ello, a la primera cuestin propuesta voto
por
LA NEGATIVA
A
razones

la

misma

cuestin

fundamentos,

el

Sr.

propuesta,
Juez

Dr.

por

iguales

JORDA

adhiere

votando por
LA NEGATIVA
A

LA

SEGUNDA

DOCTOR FERRARI, dijo:

CUESTION

PROPUESTA

EL

SEOR

JUEZ

Causa 58.232
-3-

I.- PRECEDENTES
La Sra. Juez de Grado a fs. 4/5 resolvi no hacer
lugar a la medida de seguridad solicitada por el Sr. Agente
Fiscal

respecto

del

inimputabilidad;
libr

oficio

descriptos

encartado

sobresey

al

al

Hospital

orden,

S.

A.

R.

imputado
Posadas

evacuada

en

razn

por

su

los

tal

de

su

minoridad,
fines

all

requisitoria,

dar

intervencin al Servicio de Promocin y Proteccin de los


Derechos del Nio, Zona Oeste, para que por su intermedio o
de quien estos designen se constate la existencia de alguna
vulneracin de derechos especficos en cabeza del joven de
mencin, ordenando -para el caso positivo- dar cumplimiento
con

las

medidas

Provincial

edictadas

13.298;

orden

por
la

el

art.

35

intervencin

de

del

la

Asesor

Ley
de

Menores y los anoticiamientos del caso.Frente a tal manera de decidir, se alz el Sr.
Agente

Fiscal

interponiendo

recurso

de

apelacin

fs.

15/17vta. (concedido a fs. 24), fundndolo con la misma


pieza; la Sra. Asesora de Incapaces ha replicado aquella
fundamentacin con su presentacin de fs. 56/57vta.En lo que aqu interesa, el quejoso se agravia
del no decreto de la medida de seguridad solicitada.Hace alusin a lo que surge de las constancias de
la causa, habla de la peligrosidad del joven R. para si y
para terceros, reconoce que la internacin es el ltimo
recurso aplicable y subsidiario pero afirma que en el caso
se encuentra ampliamente acreditado que resulta necesario
restringir

la

indispensable
subjetivos

libertad
ya

que

tendientes

personal

existen
a

indicadores

merituar

denominados peligros procesales.-

como
la

nica

medida

objetivos

existencia

de

y
los

- 4-

Habla de la necesidad de la internacin del joven


en los trminos de los arts. 63 y 64 de la ley 13.634,
insistiendo

con

la

peligrosidad

de

sus

acciones

la

existencia de una causa en trmite anterior.Trae a colacin precedente de la Corte Suprema de


Justicia de la Nacin como as tambin del Comit de los
Derechos del Nio, aludiendo incluso a otros fallos de la
Cmara Penal Departamental.En su rplica, la Sra. Asesora de Incapaces brega
por la confirmacin del auto.A los trminos de la fundamentacin recursiva, y
su rplica, cabe remitirse brevitatis causae.II.- SOLUCION PROPUESTA
1) En primer lugar, y sin perjuicio de que nadie
lo haya cuestionado, debo sealar que -a mi modo de veresta Alzada es competente para intervenir en cuestiones de
este

tenor,

asistenciales,

al

tratarse

ajenas

al

de

fuero

temticas

punitivo

claramente

(cfe.

SCBA.

ca.

106.995 fallo del 10 de Junio de 2006) as incluso lo ha


entendido la Sala I de este Excelentsimo Tribunal (causa
57.322 R.I. 109/09 y R.I. 168/09).2)

En

segundo

lugar,

debo

referirme

lo

resuelto por los colegas del fuero penal a fs. 22/vta. del
incidente de apelacin que corre por cuerda.All,
(interpretada

si

bien

en

exegticamente)

su

parte

estaran

dispositiva

"declarando

mal

concedido el recurso", en realidad -de su fundamentacines

claro

predicando
congre

que
la

lo

que

en

incompetencia

totalmente

con

lo

realidad
de
dicho

la

estn

Alzada

por

mi

haciendo

Penal
en

es

(lo
y

que

con

lo

actuado posteriormente, ver fs. 44/45); consecuentemente,


atento

la

ndole

gravedad

de

las

cuestiones

aqu

Causa 58.232
-5-

debatidas, estimo que no debemos adoptar una postura que,


abrazando la literalidad de lo decidido, pierda de vista su
esencia.Si as lo hiciramos, pienso que incurriramos en
un

injustificado

exceso

ritual,

incompatible

con

la

adecuada prestacin del Servicio de Justicia; y mas aun


cuando ninguna de las partes intervinientes han formulado
objeciones tocantes a nuestra intervencin y la situacin
que tenemos para decidir es realmente grave, como luego lo
detallar con mas abundancia.3) Zanjados estos dos temas, debo ahora poner de
manifiesto

que

-tambin

mi

modo

de

ver-

el

memorial

contiene suficiente crtica, concreta y razonada (art. 260


del

C.P.C.C.),

ingresar

en

del

el

auto

fondo

apelado

como

asunto

(art.

del

para
266

permitirnos
in

fine

del

C.P.C.C.), lo que a continuacin paso a hacer.4) En tal faena, y en orden a dar respuesta a las
cuestiones

planteadas

ser

menester

efectuar

algunas

consideraciones previas y luego pasar al estudio de las


circunstancias

concretas

del

caso

(art.

171

Const.

Pcial.).Y, de todo comienzo, recordar que en este tipo


de cuestiones el norte est dado por el inters superior
del nio.Al respecto esta Sala ha sealado (en referencia
a

la

Convencin

artculo

sobre

los

Derechos

del

Nio)

3 prrafo 1 de dicha Convencin

que

"el

es claro al

establecer que en las medidas concernientes a los nios que


tomen,

entre

consideracin

otros

organismos,

primordial

la

que

los
se

tribunales
atender

ser

una
el

inters superior del nio. Al respecto hemos dicho en esta


Sala

que

"existe

un

nico

objetivo

en

estas

cuestiones

- 6-

minoriles que es el inters superior del nio comprometido


en cada situacin que se presenta" (esta Sala en causa nro.
47.026,

R.S.

314/02).

Aunque,

bien

se

expone

doctrinariamente, que el concepto de "inters superior del


nio" es un trmino flexible, toda vez que permite y a su
vez exige que -en cada caso puntual- se lo califique y
redefina,

atendiendo

situacin,

dependiendo

-en

las

particularidades

cada

caso-

de

de

la

circunstancias

especficas; esta particularidad -se dice tambin- llevar


a

los

tarea

rganos
de

defensa

de

aplicacin

"descubrir"
del

inters

qu

asumir

curso

superior

la

de

accin

del

nio

importantsima
llevar
en

cada

la

caso

particular; aclarndose que lo que la Convencin establece


es que resulta obligatoria para esos agentes la bsqueda
que lleve a ese "descubrimiento" de qu es lo que mejor
resguarda ese inters superior
Analia en

AAVV, Ines

del nio (Martinez Ruiz,

M. Weinberg, directora. Convencin

sobre los derechos del nio, p. 101)" (esta Sala en causa


nro. 54.779 R.S. 145/07, entre otras).Aunque, lo aclaro desde ya, el hecho de que el
inters

de

los

menores

sea

el

que

debe

prevalecer

(siempre), no implica que (llegado el caso) el mismo no se


compatibilice tambin (y en la medida de lo posible) con
los

derechos

de

todos

los

dems

integrantes

del

cuerpo

social (en este sentido, aunque en un plano procesal, vase


esta Sala en causa nro. 51.899 R.S. 108/08).El

desafo

est,

pienso,

en

encontrar

una

solucin que haciendo prevalecer el inters superior del


menor, tenga en cuenta tambin los derechos de los dems,
entre los cuales, por supuesto, es perfectamente factible
que estn involucrados otros menores.-

Causa 58.232
-7-

Es que a la par de resguardar el inters de los


menores

involucrados

en

las

diversas

cuestiones

que

se

traigan al foro, el Estado tiene a su cargo el garantizar,


tambin,

los

derechos

libertades

de

todos

los

dems

integrantes del cuerpo social que, a no dudarlo, tienen


tambin derecho a que el Estado resguarde y garantice su
vida,

integridad

fsica,

libertad,

dignidad,

propiedad,

entre otros tantos (ocioso sera, en tal sentido, entrar a


realizar

un

catlogo

internacionales
Const.

Nac.-

de

los

diversos

constitucionalizados

que

consagran

todos

instrumentos

-art.
estos

75

inc.

derechos

22

le

Suprema

de

imponen el actuar lo necesario para protegerlos).No


Justicia
laedere

en

vano,

ha

sealado

la

de la Nacin que el principio


tiene

raz

constitucional,

Corte
del

alterum non

vinculndoselo

con

el

artculo 19 de la Constitucin Nacional (Fallos 308:1118).En el punto no podemos perder de vista que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que
el

Estado

est

en

el

deber

jurdico

de

prevenir,

razonablemente, las violaciones de los derechos humanos" y


que el deber de prevencin abarca todas aquellas medidas
de carcter jurdico, poltico, administrativo y cultural
que promuevan la salvaguarda de los derechos humanos (Corte
IDH, Casos Velsquez Rodrguez Vs. Honduras Sentencia de
29 de julio de 1988. Serie C No. 4 y Godnez Cruz Vs.
Honduras Sentencia de 20 de enero de 1989. Serie C No.
5).Y quede en claro que no estoy hablando solo de
los

derechos

humanos

de

quien,

imputable

no,

hubiera

infringido la ley sino los de todas las personas.Con lo cual, estimo que -en cada caso que se
presente-

el

operador

jurdico

tendr

su

cargo

la

- 8-

delicada misin de encontrar una solucin eficaz (art. 15


Const.

Pcial.)

que,

haciendo

prevalecer

el

inters

del

menor, tenga a la vista tambin los intereses de los dems


integrantes del cuerpo social del cual, en definitiva, el
menor tambin es parte.As entonces, resguardando los intereses del hoy
menor y no abdicando nunca de la bsqueda de una solucin
eficiente, seguramente estemos trabajando en pos de que, en
un futuro, la sociedad toda y el mismo menor involucrado
funcione de un modo en el que los Derechos Humanos -de
todos, el menor y los dems- tengan un grado mas alto de
satisfaccin global.4) Sobre esta plataforma conceptual (que, quizs,
pueda no compartirse en una visin del tema solo desde un
ngulo pero, a mi modo de ver, es la que mejor refleja la
problemtica de hogao), es hora de ir acercndonos a las
normas legales que rigen el caso.Y as tenemos que el art. 63 de la ley 13.634
establece

que

calificado
intervencin

comprobada

por

la

Ley

de

un

nio

la
como
que

existencia

de

delito,

presumida

no

haya

alcanzado

un
la

hecho
la
edad

establecida por la legislacin nacional para habilitar su


punibilidad legal, el Agente Fiscal solicitar al Juez de
Garantas su sobreseimiento.Luego,

su

segundo

prrafo

determina

que

sin

perjuicio del cierre del proceso penal respecto del nio,


si se advirtiere la existencia de alguna vulneracin de sus
derechos especficos, el juez de Garantas establecer la
pertinencia de aplicar alguna de las medidas de Proteccin
Integral de Derechos establecidas en la ley 13298, en cuyo
caso solicitar la intervencin del Servicio de Proteccin
de Derechos correspondiente y comunicar tal decisin a su

Causa 58.232
-9-

representante

legal

ante

su

ausencia

al

Asesor

de

Incapaces.
El art. 64, a su vez, establece que en casos de
extrema gravedad en los que las caractersticas del hecho
objeto

de

intervencin

restriccin

de

la

del

sistema

libertad

penal

aconsejen

ambulatoria

del

la
nio

inimputable, el Fiscal podr requerir al juez de Garantas


el

dictado

libertad

de

una

medida

ambulatoria,

en

de

los

seguridad
trminos

restrictiva

previstos

por

de
la

legislacin de fondo.Es la norma transcripta la que debe dinamizarse


en el caso que nos ocupa.Este

articulado

no

contiene

vaco

legal

imprevisin alguna que pueda dar pie a que, ante casos de


extrema

gravedad

como

el

presente,

la

jurisdiccin,

en

aplicacin de tal normativa, no pueda actuar en proteccin


del menor y el cuerpo social todo; el articulado de la ley
no puede interpretarse en compartimientos estancos, so pena
de desvirtuar la finalidad y objetivos de integridad de la
ley toda, sino correlacionando dicho articulado y aplicando
sus

diferentes

normas

las

tambin

diferentes

circunstancias de cada caso, tarea de interpretacin propia


de

la

judicaturas

elementales

en

funciones:

cumplimiento
garantizar

de
la

una

de

seguridad

sus

mas

los

derechos del nio y de la comunidad, lo que hace a la paz


social

que

el

ser

humano

requiere

como

plataforma

imprescindible para vivir en sociedad.Y lo dicho no es solo enunciado emprico, sino


que surge "de lege data" de la integral interpretacin, y
mas que interpretacin lisa y llana aplicacin, de la ley
13.634.-

- 10 -

Su

art.

sobreseimiento
participado

63

del

en

fija

nio

la

una

que

norma

genrica:

presumiblemente

configuracin

de

un

el

hubiera

tipo

penal;

seguidamente el art. 64 establece la norma especfica para


casos excepcionales de extrema gravedad en los cuales el
accionar

del

necesidad

de

medidas

nio

penalmente

imputable

tambin

excepcionales

medidas

de

seguridad

restrictivas

exteriorice

de

la

como

son

las

la

libertad

ambulatoria: ello partiendo de la base que las conductas


humanas son tan diferentes como los seres humanos que las
adoptan,

cada

uno

de

los

cuales

es

una

individualidad

propia y diferente; vale decir que el plexo normativo de


aplicacin, interpretado en funcin del caso particular, da
andamiento

legislativo

para

dinamizar

las

soluciones

que

aquellas situaciones de excepcin exteriorizan. Y tal tarea


es una de las mas elementales de la jurisdiccin, cual es
la de lograr la efectiva vigencia de la seguridad personal
-que conlleva la del supremo derecho a la vida- tanto para
el nio que con el devenir del tiempo dejar de serlo, como
para el cuerpo social que integra, hoy como nio, maana
como adulto.De este modo, entonces, la normativa prev dos
posibilidades: aplicar alguna de las medidas de proteccin
integral

(art.

restringir

63)

o,

la

libertad

Claro

est

en

casos

ambulatoria

de

extrema

del

menor

gravedad,
inimputable

(art. 64).que,

en

este

segundo

caso,

la

aplicacin del art. 33 de la ley 13.928 queda desplazado.La

Corte

Suprema

de

Justicia

de

la

Nacin

ha

puesto de manifiesto que las cuestiones que encierra la


problemtica de los menores en conflicto con la ley penal
son

de

una

delicadeza,

gravedad

complejidad

extremas,

Causa 58.232
-11-

tanto en sus causas, como en sus consecuencias personales y


con

relacin

la

comunidad

toda

(Fallos

331:2691,

el

subrayado me pertenece).Recordando tambin que, en relacin a los nios


que cometen un delito cuando todava no han cumplido con la
edad

mnima,

el

Comit

de

los

Derechos

del

Nio

ha

reconocido que si bien no pueden ser formalmente acusados


ni considerrselos responsables en un procedimiento penal,
si

es

necesario

proteccin

en

proceder

adoptar

inters

superior

el

medidas
de

especiales

estos

nios

de

(Obs.

Gral. 10/2007, prr. 31).En nuestro medio, la Cmara de Apelaciones en lo


Penal de Bahia Blanca (Sala I) ha aplicado la norma antes
mencionada para decretar medidas de seguridad respecto de
menores inimputables, acudiendo a las previsiones de la ley
22.278 y considerando que en situaciones de gravedad se
justifica la adopcin de medidas de seguridad restrictivas
de

la

libertad

ambulatoria,

tendientes

proteger

integralmente al nio (IPP 7.185 fallo 107 del 19/3/2009),


postura que -pienso- es acertada.Digo,
venido

finalmente,

sosteniendo

precepto

legal

que

inconstitucionalidad

que

que

la

atrapa

desde

nica
el

(causas

esta

forma

caso
50.358

es

de
la

R.S.

Alzada

hemos

inaplicar

un

declaracin

de

119/05;

49.102

R.S. 552/06; entre otras).Y aqu nadie ha planteado la inconstitucionalidad


de la normativa del art. 64 antes enunciado ni,
parte,

veo

razones

para

declararla

oficiosamente,

por mi
en

la

medida en que la hagamos jugar no como un castigo para el


menor inimputable, sino a modo de resguardo para l y para
el resto de las personas.-

- 12 -

5)

Es

hora

de

analizar

las

concretas

circunstancias del caso en base a los principios genricos


supra explicitados.De la I.P.P. 10-00-024472-10 que tengo a la vista
para este acto, rescato los datos que paso a resear.A fs. 1/4vta. luce el acta de procedimiento.En lo que aqu interesa, de ella surge que S. R.
fue habido por el personal preventor, herido de arma de
fuego y sangrando, encontrndose a su lado un arma de fuego
(revolver calibre 38) con tres proyectiles intactos y una
vaina servida en su interior (lo que da cuenta de que haba
sido

disparado)

retirado

por

una

ambulancia;

surge

tambin lo obrado por los preventores en cuanto a haber


recabado testigos y a la certificacin de la identidad de
la otra persona interviniente en el hecho.A fs. 7 obra el acta de inspeccin ocular, que
documenta

las

caractersticas

de

la

zona

y dice

que

el

lugar donde ocurrieron los hechos es un comercio del ramo


gastronmico.A fs. 9/10vta. declara A. R. I., quien dice ser
empleado de Polica y que en ese da encontrndose franco
de servicio, se hallaba con su concubina y el hijo de ambos
de catorce meses de edad en el local donde ocurrieron los
hechos y en el sector comedor; que su hijo se encontraba en
brazos de uno de los dueos del local. Que en ese momento
ingresaron

dos

sujetos

masculinos,

uno

de

los

cuales

(vestido con campera verde oscura, con pantaln de jeans)


apunt con el arma (revolver) en forma agresiva al dueo y
al nio, exigindole el dinero; que luego le rob a otras
personas y apunt al declarante en la sien, sustrayndole
dinero, el telfono celular y el reloj de su concubina. Que
estas personas intentaron escapar en un automvil, pero no

Causa 58.232
-13-

pudieron porque el vehculo colision. Que el deponente,


sale por detrs de ambos delincuentes y les imparte la voz
de alto, escapando estos y doblando en la esquina de la
calle

Tucuman,

disparos

hacia

dndose
el

luego

vuelta

declarante,

quien

efectuando

repele

la

varios

agresin,

logrando el segundo sujeto subir al automvil, mientras que


el sujeto que portaba el revolver cae herido, a la par que
el

rodado

fugaba,

logrando

aprehender

al

herido,

incautndole un revolver calibre 38; que luego, al acudir


al Hospital, logr reconocer tambin al otro delincuente.A fs. 11/vta. declara el dueo del comercio y
relata

el

ingreso

de

dos

sujetos,

cuya

apariencia

vestimenta describe; relata tambin el hecho, dice que hace


un

tiempo

tambin

fue

vctima

de

un

robo

que

el

delincuente que tena el tatuaje en el cuello podra ser el


mismo autor, adems de que en el momento que le estaba
robando el delincuente le dijo que ya le haba robado en
otra ocasin y le haba sacado buen dinero (aclaro que esta
referencia no es a R., sino a su compaero).A
comensales

fs.
del

13/14
lugar,

declara
quien

el

Sr.

tambin

T.,

relata

otro
el

de

hecho

los
en

trminos anlogos y dice haber sido apuntado en la cabeza.Lo propio ocurre con la camarera del comercio,
que declara a fs. 15/16.A fs. 17/18vta. declara la concubina de I. (V. S.
de

L.)

en

trminos

anlogos

los

de

su

concubino,

agregando "que estos delincuentes fueron muy agresivos y en


todo momento apuntaban con el arma hacia su hijo peligrando
la

vida

de

este

como

as

tambin

de

los

dems

que

se

hallaban en el lugar".A fs. 19/vta. declara el Sr. A., delivery del


comercio;

de

su

declaracin

rescato

un

dato:

relata

el

- 14 -

ingreso

de

los

dos

asaltantes

dice

que

el

segundo

delincuente "le daba indicaciones al primero" (de acuerdo


con

la

descripcin

el

primero

era

R.)

"y

le

dice

que

saltara el mostrador y robe los celulares y dinero que se


halla en el lugar, adems de decirle al dicente y al dueo
que una vez que roben se iban y que no hagan nada, porque
los

iba

a matar";

relata

tambin

la

huida,

en

trminos

similares a los dems testigos.A fs. 21/22 tenemos la deposicin de S. (cocinero


de la rotisera) quien relata el hecho de modo similar y es
coincidente al sealar que al apuntar al dueo del local,
tambin los delincuentes apuntaban al hijo pequeo de I.A fs. 23/vta. se documenta el acto en el cual I.
reconoci al otro partcipe del hecho (D.) en ocasin de
encontrarse este en el Hospital Posadas de Moron.El

precario

mdico

de

fs.

24

nos

habla

de

orificios en el cuerpo de R., lo que es coincidente con las


constancias de la historia clnica (fs. 27 de la carpeta
559/2010 que corre por cuerda).A fs. 32/vta. tenemos la declaracin de la madre
de R.: dice que ese da su hijo se ba y se fue de la
vivienda a las 21 horas; que luego tom conocimiento de lo
acontecido

cuando

se

aperson

un

mvil

policial

su

domicilio; que no tiene conocimiento de que su hijo posea


alguna causa penal.A

fs.

41

tenemos

un

informe

que

refiere

la

existencia de varias IPP.En sintona con ello, comisionamos al Actuario a


efectuar

la

certificacin

del

caso,

quien

fs.

63

ha

sealado que en las IPP en trmite ante las UFIS 1, 3, 5, 7


y

no

estaba

involucrado

el

menor

de

autos;

s,

en

Causa 58.232
-15-

cambio, las mencionadas como tramitando ante la UFIyJ Penal


Juvenil.De

las

compulsa

de

las

mismas,

el

Actuario

consign que: en la IPP 10-00-042067-09 el hecho data del


20/12/2009 y, segn surge del acta preventora (fs. 1/vta.),
el menor de autos fue habido junto con otras dos personas
(P.

M.

U.

encontraban

C.

D.

tratando

A.)

en

circunstancias

de

forzar

la

en

persiana

que
de

se
una

verdulera; segn surge de las constancias de fs. 11 el


menor fue entregado a su madre y se le notifica que la
causa es por tentativa de robo; la IPP no tiene resolucin.
Mientras tanto en la IPP 10-00-021086-10 el hecho data del
13/6/2010 y el menor de autos fue aprehendido junto con B.
H. G. en circunstancias en que huan de un masculino que
los acusaba de haber baleado a su hermana; el menor es
asistido por su hermana y le es entregado a ella (fs. 8); a
fs.

13

tenemos

una

declaracin

del

Sr.

B.

en

la

cual

expresa que B. ya le haba robado dos veces anteriormente,


aunque en compaa de otras personas; la IPP tampoco tiene
resolucin.A fs. 66 tenemos el informe del Servicio Zonal de
Promocin y Proteccin de los Derechos del Menor quien pone
de

manifiesto,

en

resumen,

que

por

las

razones

all

descriptas, respecto del menor de autos NO SE LLEV A CABO


NINGUNA MEDIDA.Son estos los datos que la causa nos ofrece y
que, a mi modo de ver, justifican plenamente el dictado de
la medida pretendida por el Sr. Fiscal.Explicito
pensamiento:

las

razones

que

subyacen

mi

- 16 -

A)

Las

caractersticas

del

hecho

el

comportamiento de R.: casi podra decir que, en el punto,


huelgan las palabras.
Se trat de un robo, el menor de autos portaba un
arma de grueso calibre; operaba junto con otra persona.No tuvo reparo en apuntar con dicha arma a un
nio de catorce meses.Se comport en forma agresiva.Coloc

un

arma

en

la

sien

de

uno

de

los

comensales.Cuando vio complicada su huida, arremeti contra


el personal policial, disparndole.B) Las (graves) consecuencias del hecho para el
menor: como consecuencia del hecho, y especialmente de su
accionar, el menor de autos obtuvo siete orificios de bala
en

su

cuerpo;

todos

en

las

parte

de)

extremidades

inferiores

ninguno fue letal.C)

(Una

lamentablemente

la

causa

nos

La

historia

ofrece

pocos

del

menor:

elementos

de

juicio, oficiosamente (y en sintona con la gravedad del


tema, con nuestro carcter eminentemente revisor y con la
necesidad de actuar con celeridad) hemos podido recolectar
algunos.Y as lo vemos al menor involucrado en dos hechos
anteriores.El primero, a fines del ao pasado, intentando
forzar la entrada a una verdulera.El segundo, poco menos de un mes antes del aqu
analizado,

ya

involucra

armas

de

fuego

un

robo,

nuevamente en compaa de otra persona.D)

El

menor

robando

recibiendo ordenes de este)

junto

con

un

mayor

(y

Causa 58.232
-17-

Segn

lo

han

declarado

testimonialmente

las

personas antes mencionadas, el menor de autos actu -en el


hecho-

junto

con

otra

persona

(D.)

mayor

de

edad,

que

-segn refiri el dueo del local- le confes que ya le


haba robado antes y que volvi ante lo beneficioso del
asalto anterior.Ha sido bastante grfico A. al sealarnos que D.
le daba instrucciones al menor y, a mi modo de ver, no es
azaroso

que

D.

haya

conseguido

subir

al

automvil

para

intentar escapar (luego del intercambio de disparos con el


personal policial) y R. quedara all.De hecho, si D. no hubiera sido herido (y tenido
que

acudir

al

Hospital),

probablemente

no

se

hubieran

hallado personas penalmente responsables por el hecho (R.


es inimputable, recordmoslo).As entonces, queda en evidencia la utilizacin
del

menor,

como

instrumento,

para

que

otras

personas

concreten sus anhelos delictivos (y no pierdo de vista que


deba haber, por lo menos, alguien mas involucrado en el
hecho,

conduciendo

el

automvil

en

el

que

intentaron

escapar).E) Su madre (desentendida de la situacin y, por


cierto, mendaz)
Dijo al declarar en autos su madre que su hijo se
ba y sali; dijo tambin que en dos ocasiones lo tuvo que
ir a buscar a la Comisara por Averiguacin de Antecedentes
y que no saba que su hijo tuviera alguna causa penal en su
contra.Pero es claro que su madre miente: ya hemos visto
que, al menos en una ocasin, fue ella quien retir al
menor y firm una constancia que refera la existencia de
una causa por tentativa de robo; por cierto, en la otra

- 18 -

ocasin lo retir su hermana y es realmente dudoso que su


madre no supiera de la existencia de la otra causa (creo
que no es azaroso que haga referencia a dos detenciones,
aunque

tratando

de

minimizarlas,

hacindolas

pasar

como

averiguacin de antecedentes).Hemos visto, tambin, que en las actuaciones que


involucraban

a R.,

siempre

se

lo

detuvo

en

compaa

de

madre

las

otras personas.Ante

ello

me

pregunto

conoce

la

compaas, y acciones, de su hijo?


Podra
negativamente,
mintiendo,

insertarse

si

con

no
lo

afirmativamente

en

fuera
cual

al

mi

la

porque
me

duda

ya

la

inclino

interrogante

hemos

por

aunque,

responder
visto

responder

estimo,

por

instinto natural, la madre intenta protegerlo.Por

otro

lado,

hay

otro

elemento

tener

en

cuenta: citada por el Tribunal a que compareciera, NO LO


HACE ni justifica su ausencia.Buena
conocimiento

ocasin

del

menor,

hubiera

sido

de

ella

esa

de

para

su

tomar

problemtica

(incluso para clarificar la respuesta que vengo aludiendo


en cuanto a la ausencia de causas en su contra).Pero, lamentablemente y aun cuando hemos hecho lo
necesario

para

que

se

encuentre

debidamente

notificada

(vase que la cdula de fs. 64/vta. la recibi su hermana y


llevaba copia de la providencia que deca, bien claramente,
para que lo citbamos) no ha venido.Ante

el

cmulo

de

circunstancias

analizadas,

tengo para mi que -como lo adelantara- el dictado de la


medida

peticionada

por

el

Sr.

Fiscal

es

totalmente

procedente, en pleno beneficio y resguardo del menor, como


as

tambin

en

orden

actuar

(con

mayor

eficacia)

lo

Causa 58.232
-19-

necesario

para

evitar

que

persista

en

este

tipo

de

conductas delictivas.Sin

ningn

lugar

dudas

el

hecho

tuvo

una

gravedad inusitada: el menor armado, apuntando a un nio de


cortsima

edad

otra

persona

en

la

cabeza;

luego

tirotendose con la polica.El papel que el menor jug tambin nos demuestra
su

gravedad:

mayores,

el

como

menor

fue

usado,

instrumento

para

por

uno

(o

perpetrar

varios)

el

hecho

delictivo.El hecho contextualizado (con los pocos elementos


que la causa nos ofrece) converge en la misma direccin:
hace

un

tiempo

se

lo

encontr

tratando

de

abrir

una

verdulera, un mes atrs ya involucrado en un robo y ahora


ya en una gravsima situacin; es decir que la violencia y
peligrosidad en su accionar ha venido creciendo.Las

consecuencias

(para

el

menor)

estn

la

vista: termin con varios impactos de bala en su cuerpo.Evidentemente el ncleo familiar algn grado de
incidencia tiene: su madre ha mentido, negado lo que est a
la vista, sin tomar conciencia de la situacin del menor;
ni siquiera ha venido, ni lo ha trado, cuando era vital
contar con su presencia.Creo que la dinamizacin de las previsiones del
art. 64 antes enunciado se impone.O

esperaremos

desafortunadamente

que

R.,

otra

persona

que

se cruce con el o sus secuaces muera

(quizs incluso otro nio)?


Podemos

decir,

realmente,

que

el

temperamento

mas beneficioso para el menor es devolvrselo a una madre


que no ha tenido reparo en mentirle a la justicia (o desoye
las citaciones cuando estn en juego cuestiones clave para

- 20 -

su hijo), sin antes saber (a ciencia cierta) si el ncleo


familiar

tiene

la

aptitud

necesaria

para

contenerlo,

ayudarlo y reencausarlo?
Podemos

considerar

que

el

Estado

viene

cumpliendo su funcin adecuadamente cuando vemos que, luego


de

los

graves

hechos

aqu

acontecidos,

con

relacin

al

menor de autos NO SE HA HECHO, hasta nuestra intervencin,


ABSOLUTAMENTE NADA (recordemos lo informado por el Servicio
de Promocin y Proteccin de los Derechos del Nio)?
Cumple, eficazmente, el Estado su funcin cuando
deja

un

desprotegido

menor
y

al

en
resto

estas
del

condiciones
cuerpo

totalmente

social

igualmente

desprotegido de accionares que, por mas que provengan de


quien no es penalmente responsable, pueden ser igual (o
mas) daosos para las vctimas (a quienes,

en realidad,

poco les importar la imputabilidad o no del agente activo


o la eventual reprimenda, sino que solo anhelan no verse
injustamente daadas -o extinguidas-)?
Pienso que no.En suma: resulta indudable la peligrosidad del
menor incriminado; y esa peligrosidad hace a los recaudos
objetivos y subjetivos de que nos habla el Representante
del Ministerio Pblico; objetivos en tanto su accionar puso
en riesgo cierto la vida de una criatura en los albores de
su existencia, ello sin perjuicio de igual riesgo para las
restantes

personas

subjetivos

por

que

cuanto

no

se
se

encontraban

en

el

detuvo

al

riesgo

pese

lugar;
que

corrieron todas las vctimas del ilcito. Y ello hace a la


situacin

de

"extrema

gravedad"

en

funcin

de

las

"caractersticas del hecho" de que nos habla el art. 64 de


la ley 13.634.-

Causa 58.232
-21-

Bien

dice

el

apelante

que

la

conducta

de

R.

implic gravsimo riesgo para terceros y para si mismo;


para terceros, incluso el prvulo, por la forma como se
produjeron

los

olvidemos

hechos;

que,

tambin

resultas

del

para

hecho

si

que

mismo:

no

desencaden,

result herido y nada nos garantiza que, sin la medida de


seguridad impetrada por el apelante, no vuelva a reiterar
la misma conducta, incluso con la posibilidad de desenlace
fatal para el mismo.Por
lugar

al

Fiscal,

lo

tanto,

recurso

revocar

de

el

estimo

apelacin

auto

que

corresponder

interpuesto

apelado

en

por

cuanto

hacer

el

Sr.

desestima

la

medida de seguridad, haciendo lugar a dicho planteamiento y


decretando medida de seguridad restrictiva de la libertad
ambulatoria de S. A. R. (cfe. art. 64 ley 13.634 y 1 ley
22.278), en los siguientes trminos:
a)

la

duracin

de

la

medida

deber

estar

dimensionada por la apreciacin de las circunstancias de


evolucin

de

aquella,

que

indicarn

la

necesidad

de

su

subsistencia, su modificacin o su cesacin, todo lo cual


deber actuarse en la instancia de origen no solo por la
jurisdiccin,
informacin

sino
y

tambin

apoyo

que

por

todos

nuestro

los

sistema

estamentos
legal

pone

de
a

disposicin de aquella.b) el menor deber ser alojado en una institucin


que lo contenga adecuadamente, en la que est debidamente
garantizado que el mismo no se fugue, pero dejando sealado
que de ningn modo podr permanecer en el mismo mbito que
los

menores

orden

imputables

evitar

el

procesados

contacto

con

condenados
personas

(ello

que

en

quizs

desfavorezcan su evolucin); en caso de no hallarse una


institucin con estas caractersticas, deber optarse por

- 22 -

la que mejor se adecue a la problemtica del menor y, en


caso de que la misma no ofrezca las garantas necesarias
para

evitar

policial

la

fuga,

permanente

deber

(adecuada

instalarse
a

las

una

consigna

caractersticas

del

lugar y del menor).c)

durante

la

duracin

de

la

medida

deber

realizarse un amplio estudio psicodiagnstico al menor, en


orden

determinar

sus

caractersticas

de

personalidad,

posibles patologas, posibles tratamientos a los que deba


someterse

como

as

tambin

todos

los

datos

que

fueran

menester y que hagan al debido resguardo y evolucin de su


integridad

psicofsica;

especialmente,

los

profesionales

actuantes debern procurar determinar (si es posible) las


causas que llevaron al menor a participar en un hecho como
el aqu ventilado, las razones de su conducta agresiva en
el desarrollo del mismo, como as tambin los motivos que
pudieran haberlo llevado a actuar bajo las ordenes de otra
persona.
En caso de resultar necesaria la realizacin de
un tratamiento, deber actuarse lo conducente para que el
menor

comience

desarrollarlo

DE

INMEDIATO

informar,

semanalmente, su evolucin a la Sra. Juez de Grado.d) asimismo, debern llevarse a cabo todas las
medidas que fueren menester para garantizar el resguardo
del menor y su adecuada contencin, velando siempre por la
proteccin

de

su

integridad

psicofsica,

con

todas

los

recaudos que garanticen los derechos que le asisten en los


trminos de la Convencin sobre los Derechos del Nio y
especialmente

los

contemplados

en

el art.

83

de

la

ley

13.634 como as tambin la actividad socio pedaggica de la


que nos habla el art. 81 de la misma ley.-

Causa 58.232
-23-

e)

deber

profesionales
todos

los

realizarse,

idneos,

integrantes

por

amplios
del

intermedio

informes

grupo

de

los

psicolgicos

familiar

del

menor,

a
en

orden a determinar si este grupo posee las caractersticas


necesarias

para

contenerlo

desarrollo

psicofsico;

alguno

los

de

en

miembros

y
su

del

favorecer
caso,

deber

grupo

(o

su

pleno

indicarse

el

grupo

si

mismo)

requiere tratamiento.Ante
corresponda

en

tal
el

supuesto,
Juzgado

de

deber
Origen

actuarse
para

que,

lo

que

quien

lo

requiera, comience a realizarlo.f)

deber

realizarse

Informe

Ambiental

en

el

domicilio del mismo, consignando todos los datos que fuera


menester; asimismo deber recabarse su concepto vecinal y
zonal, velando por la objetividad de los testigos, que no
podrn ser menos de tres.g) debern recabarse todos los datos que fueran
menester en cuanto a la escolarizacin del menor (vgr. si a
la fecha cursa estudios y, en caso negativo, cuando dej de
hacerlo).h) debern recabarse todos los datos conducentes
en orden a determinar las causas y razones de la relacin
que una al menor de autos con las diversas personas con
las que fue habido (P. M. U., C. D. A., B. H. G. o J. N.
D.) en orden a adoptar, ulteriormente, las medidas del caso
para

evitar

este

tipo

de

relaciones

en

el

adolescente;

determinada esa causalidad se actuar en consecuencia .De


diligencias

acuerdo

al

prealudidas,

resultado
y

previo

obtenido
su

egreso,

en

las

DEBER

EXISTIR INFORME CLARO Y CONCRETO DE PROFESIONALES IDNEOS


QUE CERTIFIQUEN, FUNDADAMENTE Y CON INTERVENCION DE TODOS
LOS INVOLUCRADOS (EL SR. FISCAL INCLUSIVE), QUE EL MENOR NO

- 24 -

ES

PELIGROSO

FAMILIAR

PARA

ESTA

EN

SI

NI

PARA

CONDICIONES

TERCEROS

DE

QUE

CONTENERLO,

EL

GRUPO

ATENDERLO

HACERSE RESPONSABLE POR EL.En

caso

de

restituirse

al

menor

su

grupo

familiar, debern imponerse las reglas de conducta que se


consideren

menester

enfocadas

al

(art.

resguardo

77
y

ley

13.634)

adecuada

esencialmente

evolucin

de

su

integridad psicofsica, a su educacin y, en su caso, a su


capacitacin

para

el

trabajo;

entre

las

medidas

que

se

ordenen INELUDIBLEMENTE: 1) se deber imponer la obligacin


de comparecer con una frecuencia no mayor a la semanal,
ante

la

Sra.

Juez

de

Grado

(personalmente)

en

orden

informar sus actividades, evolucin y situacin personal;


la que deber mantenerse, como mnimo, por un plazo de dos
meses luego de devuelto a su familia y bajo apercibimiento,
para

el

caso

de

incomparecencia

injustificada,

de

reinstalar la medida decretada; 2) se debern determinar,


claramente, las actividades a realizar por el menor en su
vida diaria: educativas o, en su caso, laborales; en caso
de no ser posible (por cualquier causa que fuera) que el
menor desarrolle actividad educativa o laboral; habr de
realizar tareas comunitarias en los trminos del art. 76 de
la ley 13.634. Los representantes legales del menor sern
responsables

por

el

efectivo

cumplimiento

de

lo

aqu

dispuesto, debiendo informar peridicamente al Juzgado de


Origen

sobre

controlado

el

por

particular.
el

Este

Juzgado,

rgimen

reajustndolo

deber
conforme

ser
lo

requiera la evolucin del caso.La materializacin de la medida, la aprehensin


del

menor,

el

contralor

las

dems

ulterioridades

del

caso, como as tambin la decisin acerca de la duracin


temporal

de

la

restriccin

la

libertad

ambulatoria,

Causa 58.232
-25-

quedarn bajo responsabilidad de la Sra. Juez de Garantas


interviniente, con el contralor de la Sra. Representante
Promiscua del menor.En
deber

el

actuarse

cumplimiento

de

conjuntamente

con

TODO
el

lo

aqu

Servicio

decidido
Zonal

de

Promocin y Proteccin de los Derechos del Nio, Regin


Oeste, a quien se intima que -en el plazo de 48 horas- tome
intervencin en el caso y comience a actuar efectivamente,
bajo apercibimiento de formularse las denuncias del caso.Asimismo deber comunicarse la presente al Sr.
Agente Fiscal que requiriera la medida.Voto, entonces, a esta cuestin por
LA NEGATIVA
A LA MISMA CUESTIN EL SR. JUEZ DR. JORDA DIJO
Adhiero en un todo al voto que precede, por sus
mismos fundamentos, no sin dejar aclarado que este caso
difiere, por sus particularidades, del sentenciado en la
Sala I cuando yo la integraba, especialmente dado que aqu
el Fiscal si ha requerido la medida, lo que all no haba
ocurrido.Con tal aclaracin voto, entonces, por
LA NEGATIVA
Con

lo

que

termin

el

Acuerdo,

dictndose

la

Conforme

al

siguiente:
S E N T E N C I A
AUTOS

VISTOS:

CONSIDERANDO:

resultado obtenido en la votacin que instruye el Acuerdo


que antecede, SE DESESTIMA

la peticin formulada por la

Asesora de Incapaces a fs. 68, SE HACE LUGAR al recurso de


apelacin interpuesto por el
apelado

en

cuanto

Sr. Fiscal, REVOCANDO el auto

desestima

la

medida

de

seguridad,

- 26 -

HACIENDO LUGAR a dicho planteamiento y decretando medida de


seguridad restrictiva de la libertad ambulatoria de S. A.
R., en los trminos y con los alcances que surgen de la
votacin.Sin costas de Alzada, atento el carcter de la
resolucin (art. 68 2 p. C.P.C.C.).REGISTRESE.
Instancia

de

Origen

efectivo y urgente

REMITASE
las

encomendndose

pertinentes

notificaciones

la
y

el

cumplimiento de todo lo aqu decidido.-

Dr. ROBERTO CAMILO JORDA


Juez

Dr. FELIPE AUGUSTO FERRARI


Juez

Ante m: Dr. GABRIEL HERNAN QUADRI


Secretario de la Sala Segunda de la
Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil
y Comercial del Departamento Judicial
de Morn