UNIDAD II

1- Concepto de fuentes del derecho romano:

Cuando decimos fuentes del derecho nos referimos a la fuente de produccin del Derecho
Romano, como a los de su conocimiento. Las primeras estan compuestas de donde brota el
derecho, las segundas son el conjunto de medios que ayudan a conocer el derecho.
El derecho romano es un producto histrico, resultado de una profunda decantacin de
siglos (desde la fundacin de Roma 753 a.C. hasta la muerte de Justiniano) durante ese
tiempo sufri variantes y transformaciones que se tiene que adaptar a los cambios
politicos, econmicos, sociales, etc., que produce el paso del tiempo.
La tercera de las acepciones responde a la idea de cmo o donde nace el derecho, cuales
son las formas de produccin o creacin de las normas jurdicas y que constituye por lo
tanto el derecho.
Fuentes: material donde brota el agua, origen llevada al derecho (lugar donde nace el
derecho)
Fuente no escrita (costumbre): no hay organismo que da categora de derecho a las
normas que se imponen como tales para conocimiento del pueblo.
Fuente escrita: proviene de la decisin de rganos competentes del estado, ley comicial,
plebiscito, etc.
Fuente de conocimiento: conjunto de medios que ayudan a conocer el derecho, no lo
engendran pero felicitan su conocimiento.
Extra jurdica: comenzaron a formarse en la antigedad romana, proviene de
historiadores, gramticas, filsofos, etc.
Jurdicas: obras de jurisconsultos clsicos (Gayo, Ulpiano), colecciones jurdicas post
clsicas, leyes romano- brbaros.

2- Derecho quiritario
Fue denominado as el ciclo histrico jurdico que se desarrolla desde la fundacin de
roma hasta la creacin de pretura en el ao 367 a.C. es propio de los quirites primeros
ciudadanos integrantes de las tres tribus genticas que formaron una sola comunidad
aristocrtica al fundarse la ciudad.
Este derecho solo ampara las relaciones de los ciudadanos romanos, es un derecho de clase
porque sus normas consagran los privilegios del patriciado romano, con absoluto olvido
de la clase plebeya. Las fuentes principales que nutren el derecho quiritario es la
costumbre la ley y la ley de las XII tablas.

3- La costumbre:

antes que existiera el derecho escrito, los romanos se regan por

normas no escritas, creadas por la costumbre, la conducta reiterada de los miembros de la
comunidad, encauzados en un determinado sentido. Solo cuando las necesidades sociales
y jurdicas del pueblo exigieron fijeza y adaptacin de aquella tradicin a una nueva
realidad, el derecho consuetudinario se convirti en derecho escrito o legal.

Influencia griega: La filosofa griega, el contacto de la filosofa de los griegos con la

legislacin romana, fue un hecho cultural trascendental, ya que enriqueci cientfica y
conceptualmente a dicha legislacin. Fue el estoicismo el sistema filosfico que ms
acabadamente influy en el pensamiento de los jurisconsultos romanos, as como tambin
Cicern, el clebre orado de fines de la repblica, el intermediario tpico del pensamiento
filosfico griego.

Influencia griega influencia de Pitagoras equidad.

Enviaron primero a Grecia a tres patricios a fin de consultar las leyes de licurgo en Espaa
y la legislacin de Saln en Atenas. Al regresar de Grecia una comisin emprende viaje
hacia la Magna Grecia (sur de Italia) para consultar las legislaciones.

Derecho consuetudinario romano:

Tiene como fuente la costumbre, en la poca mas arcaica de la historia de Roma el derecho
fue consuetudinario antes del ius scriptum (derecho escrito), los romanos se regan por
normas no escritas, resultado de la observacin continua por largo tiempo de normas que
la comunidad reconoca como obligatorios.
Elementos:
a) es la frecuencia de los actos por largos tiempos
b) consentimiento de la comunidad
poca: el derecho consuetudinario es contemporneo de todas las pocas y siempre se
ofrece como fuente natural del derecho no escrito.
Caracteres: trasmitido oralmente de generacin en generacin, constituyo la primera
fuente formal del derecho no escrito.
Influencia: regulaba instituciones de derecho pblico y privado, as en las normas de
derecho consuetudinario, se basa la organizacin de dos rganos primitivos como la gens
y la familia, los medios de transferencia de la propiedad, el rgimen judiciario, las formas
de entrar y salir del ncleo familiar etc.

4-Ley:

fuente principal del derecho, norma jurdica reguladora de los actos de las
relaciones humanas (aplicable al tiempo y lugar)

5-Jurisprudencia:

Ulpiano define a la jurisprudencia diciendo que es el

conocimiento de las cosas divinas y humanas, y la ciencia de lo justo y de lo injusto (iuris
prudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia, iusti atque invisti ese scientia).

La cautelar jurisprudencia.
Enmarcada dentro de la penta- actividad que desarrollaban los jurisconsultos, consista en
indicar las formulas que los particulares deban usar para garantizar sus derechos o
proteger sus intereses legtimos.
La Pentactividad de los Jurisconsultos:
1) Respondere: emitir opinin sobre cuestiones litigiosas o no que se planteaban.
2) Cavere: indicar las formulas que los particulares deban usar para garantizar sus
derechos o proteger sus intereses legtimos.
3) Agere: intervenir en el foro para reproducir ante el juez sus dictmenes u
opiniones.
4) Escribere: componer colecciones o tratados sobre temas jurdicos.
5) Instruere: formaron discpulos, enseando el derecho.

Jurisprudencia pre- clsica:

Pretoriana: los pretores fueron los primeros cnsules y los patricios reservaron el factor
ms importante del poder que es la administracin de justicia por medio de esta
magistratura.

En Roma existieron dos pretores: los de la administracin de justicia y los segundos para
resolver controversias entre extranjeros y romanos. Despus existieron ms pretores para
desempearse en las provincias como gobernadores, se los elega por sorteo, ejercan tres
poderes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial, tambin podan ser titulares de Derecho
Sagrado. La jurisdiccin pretoriana poda crear derechos, otorgar derechos o negar
derecho.
Interdictos: actuaban en forma extrajudicial entre los litigantes (presin y propiedad).
Sabinianos y proculeyanos: eran las dos escuelas en que se dividan los jurisconsultos.
Sabiniano: su fundador fue sabino, su mtodo fue no apartarse de los criterios de sus
antecesores y las decisiones de los Tribunales.
Proculeyanos: su fundador fue Proculo, aplicaba una lgica rigurosa que le permiti
inferir por deduccion las conclusiones de los particulares que resultaban de los principios
generales.

Jurisprudencia Clsica:
Un momento decisivo en la evolucin de la jurisprudencia de los tiempos del principado
se debe a un rescripto dado por el emperador Adriano el que, segn nos revela el
jurisconsulto Gayo, confirma los efectos del ius publice respondendi otorgado por Augusto a
causa del rescripto dictado durante el gobierno de Adriano (117- 138 d.C.), y tambin
debido a que el prncipe inicia la costumbre en incorporar a los jurisconsultos a la accin
oficial en altas funciones estatales y muy, especialmente, por el influjo de la filosofa
estoica, se produce una nueva corriente del pensamiento jurdico romano que se ha dado
en llamar jurisprudencia clsica.
Gayo y Pomponio: la obra de Gayo en Instituciones, un tratado de derecho romano con
finalidad didctica, consta de cuatro partes: personas- obligaciones- cosas- actiones.
Pomponio: su breve epistola sobre la historia del derecho romano, que se incorporo en las
compilaciones en el Digesto de Justiniano.

Jurisprudencia post- clsica:

Pampiniano: prncipe de los jurisconsultos. Ente sus obras mas famosas se encuentra sus
Responsa, escrita en diecinueve libro y sus Quaestiones, en treinta y siete. Seiscientos
fragmentos del Digesto de Justiniano recogen la opinin da Pampiniano.
En el gobierno de Alejandro Severo se destacaron como grandes jurisconsultos Ulpiano y
Paulo.
Ulpiano: oriundo de Tiro (Fenicia), fue uno de los mas fecundos jurisconsultos. Entre sus
numerosas obras merecen citarse sus manuales de derecho como fueron los dos libros de
Institutiones, los siete de Regulae y un Liber Singulares Regularum que ha sido llamado
tambin Fragmenta Ulpiani.
Paulo: dejo un manual prctico de derecho compuesto en cinco libros que se designa con
el nombre de Sententiae Receptae o Pauli Sententiae, estas gozaron de gran autoridad y
han llegado hasta nosotros a travs de muchos pasajes recogidos por la Lex Romana
Visigothorum.
Con Ulpiano, Paulo y un contemporneo de ellos, Herenio Modestito se cierra la nomina
de cultores de la jurisprudencia clsica y consecuentemente, llega a su fin la etapa de mas
slida brillantez del sistema jurdico romano que hemos denominado del derecho
jurisprudencial

6-Doctrina: conjunto de tesis y opiniones de tratadistas y estudiosos del derecho, fijan

el sentido de las leyes o sugieren soluciones. Tiene importancia como fuente del derecho,
por prestigios, autoridad de los juristas.

7-Otras fuentes:
Ius papirianum:

algunos historiadores antiguos sostienen que los reyes romanos en

los tiempos de la monarqua abran hecho sancionar por los comicios curiados algunas
leyes que por tal razn se han denominado leyes regias (leges regiae). En la poca
desconocida probablemente a fines de la Republica, las leges regiae abran sido reunidas o
recopiladas por un pontfice, Sexto Papirio, en una obra que en homenaje a su presunto
autor, se designa con el nombre de Ius Civile Papirianum.

Ley de las XII:

del derecho no escrito, consuetudinario, se pasa en Roma al derecho

escrito, cuando hacia la mitad del siglo V a.C., en plena poca republicana, se dicta la Ley
de las XII tablas, llamada tambin ley o cdigo decenviral, por haber sido redactada por
un colegio de magistrados extraordinarios, los decemviri legibus scribundis. Se dicto a
instancias de los plebeyos, quienes desde tiempo atrs reclamaban la sancin de una ley
escrita.
Fracasados algunos intentos para llegar al derecho escrito, la plebe logro la creacin de
una magistratura extraordinaria, integrada por diez ciudadanos patricios, el decenvirato
legislativo, el cual en el ao 451 a.C. elaboro las diez primeras tablas. Como se
consideraron incompletas, un ao despus se eligi un segundo decenvirato (integrado
por un plebeyo) donde crearon las dos ltimas tablas.
1- De la comparencia ante el magistrado de In Ius Vocando:
a) se cita a una persona ante el magistrado y si se niega a comparecer se toma testigo y se
detiene.
b) si se encuentra impedido por enfermedad o edad aquel que lo cita para que comparezca
al magistrado le suministre el medio de transporte.
c) para aquel que posee bienes solamente otro que lo posee puede ser garante.
d) que la puesta al sol sea el trmino supremos de todo acto de procedimiento.
2- De las instancias judiciales De Iudici:
a) disposiciones acerca de la suma a la que poda ascender la consignacin llamada
Sacramentum que podan aportar las partes (sacramentum = al deposito que hacia un
litigante como garanta real de proceder y que pasaba al fisco en caso de ser rechazada su
accin).
b) aquel que necesite el testimonio de alguna persona que vaya por tres das delante de su
puerta a hacerlo en alta voz la intimacin.
3- De la ejecucin en caso de confesin o condenacin De Aere Confse Rebusque de Iuri
Iudicati:
a) si el deudor es confeso o el litigio ha sido legtimamente juzgado, concdase al deudor
un plazo legal de treinta das.
b) despus de los treinta das tengo lugar contra la aprensin legal y que sea conducido
ante el tribunal.

c) si no cumple la sentencia y no se presenta nadie como fiador ante el tribunal que el

acreedor lo lleve a su casa, lo encadene, encarcele y le ponga cadenas en los pies.
d) que viva de lo suyo o que el acreedor le suministre una libra de harina o ms si se
quiere.
e) despus del tercer da del mercado que lo partan en pedazos cortando partes mas o
menos iguales para que no haya fraude.
4- Del poder del pater familia De Iure Patrio:
a) es obligacin del pater matar a los hijos deformes o monstruos.
b) el poder del pater familia sobre sus hijos le daba el derecho de matarlos, venderlos,
encerrarlos, azotarlos o tenerlos encadenados, aun cuando desempeen elevados cargos en
la Republica.
c) si el pater ha vendido tres veces al hijo sea el hijo libre de potestad paterna (mancipatio).
d) fija diez meses el mayor termino de gestacin.
5- De las herencias y de las tutelas Hereditatubis et tutelis:
a) tutela perpetua de las mujeres con ecepcion de las vestales.
b) se prohbe la usucapin de los Res Mancipi perteneciente a las mujeres bajo la tutela de
sus agenados, a menos que la hubiera entregado con autorizaron de su tutor.
c) lo que el difunto hubiese dispuesto en su testamento acerca de sus bienes y la tutela de
los suyos, que sea tenido por derecho.
6- De la prosperidad y de la posesin De Dominio et Possesione:
a) cuando alguien efectu las solemnidades de la mancipacin ser derecho lo que declare.
b) posesin de un Bienio (dos aos) para los fundos y de un ao para la adquisicin de las
dems cosas.
c) adquisicin del poder martal sobre la mujer por la posesin de un ao y la facultad de la
misma de interrumpir ese efecto ausentndose cada ao por tres noches consecutivas del
domicilio conjugae (trinoptio).
7- De las relaciones de vecindad e incluye las diversas servidumbres legales De Iure Aerio
Et Agrorum.
8- Distingue los delitos entre pblicos y privados de Delictis.
a) establece el sistema del Talion para las lesiones graves y un rgimen tarifario para
lesiones leves.
9- Se refiere al derecho pblico y se introduce principios de derecho procesal y penal De
Iure Publico.
10- Legisla sobre el derecho sacro De Iure Sacro.
a) Se prohbe las suntuosidades funerarias.
11- Prohbe el matrimonio entre patricios y plebeyos.
12- Contiene la regulacin de las acciones ejecutivas de las prendas Pignoris Capio.

Derecho Civil:
Nace de leyes, plebiscitos, senadoconsultos, decreto de los prncipes y autoridades de los
jurisconsultos.
Derecho de los pontfices: los primeros jurisconsultos romanos fueron los pontfices que
integraban el ms importante colegio sacerdotal. Eran los intrpretes del derecho
consuetudinario ms arcaico y los nicos que posean el conocimiento de las rgidas
formulas necesarias para la celebracin de los contratos, de los ritos procesales y de los
das en que era lcito o no litigar.
Ius Flavianum: el predominio de la jurisprudencia pontifical perdura mientras los
sacerdotes pueden mantener el secreto de las formulas y los ritos procesales. El primer
intento en este sentido lo constituye la publicacin en el ao 304 a.C. del Ius Flavianum
que dio a conocer formulas y el calendario.
Ius Aelianum y la tripertita: cincuenta aos despus de la ascensin al pontificado de
Coruncanio se logra la definitiva exclaustracin del derecho romano a merced de la
publicacin del ius Aelianum. La obra, llamada as en homenaje a su autor, el jurisconsulto
Sextus Aelius Petos, habra contenido una coleccin de las nuevas formas de las acciones.
Tambin se le atribuye a Sexto Aelio la paternidad de la Tripertita, obra que se ha
considerado el primer tratado sistemtico de derecho. Estaba dividida en tres partes: la
primera contena la Ley de las XII Tablas y probablemente un comentario sobre ellas; la
segunda, una interpretacin de ley decenviral y la tercera, las actiones.
Ius Honorarios: son los principios jurdicos que derivan de la autoridad jurisdiccional de
los magistrados o como dicen las fuentes de los que gozan de honores.
Edicto del magistrado: el ejercicio del Ius Edicendi que puede definirse como el derecho
que tenan los magistrados romanos superiores de expresar o indicar la norma por la que
habra de regirse la relacin jurdica, llevada a su conocimiento es el que posibilita la
amplia labor edictal que cumplieron en Roma los ediles, los gobernadores de provincia y
may especialmente, los pretores.
El ius edicendi se cristaliza as en los edictos, especie de publicaciones que hacan los
magistrados para dar a conocer los principios que se proponan aplicar durante el ao de
ejercicio de sus funciones, enumerando los derechos y las reclamaciones, tanto del ius
civile como del ius honorarium, que estaban dispuestos a proteger e indicando la clase de
remedio que pensaban otorgar en cada caso.
Clases y contenidos del edicto:
Edicto Perpetuum: contenan formulas procesales y normas de derecho que se iban a
aplicar en el ao de duracin de sus funciones.
Edicto Novum: el pretor sustituto poda renovar totalmente el de su colega saliente.
Edictum Traslatitium: se hizo costumbre para dar estabilidad a las normas edictales, que
se las expusiera en un edicto tipo que se transmita de colega a colega.
Edictum Repentinum: se emiti cuando el pretor se vea precisado a dar normas no
contempladas en su bando anual, especialmente de carcter administrativo poltico.

La legislacin romana:
Clases de leyes:
Leyes plebiscitos. Decisiones votadas por la plebe en los concilia plebis a propuesta de un
representante de la plebe.
Leyes comiciales: es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado senatorial,
como el cnsul, sancionaba, constitua. Se distingue en:

Leges rogatae: la ley romana por excelencia, es decir la votada por el pueblo reunido en
comicios a propuesta de un magistrado.
Tenan un original proceso de formacin, ya que eran expuestas al publico por el
magistrado proponente durante tres semanas y discutidas en ese periodo preparatorio por
los ciudadanos, que expresaban sus opiniones sobre el proyecto.
Leges datae: eran las dictadas por magistrados encargados de la administracin de las
provincias o colonias romanas, en virtud de una autorizacin expresa o tacita dada por los
comicios.
Leges dictae: fueron estatutos con normas para la administracin de ciertos bienes del
estado o de los municipios.
La lex rogata constaba de tres partes:
1) La praescripto: contena la indicacin del magistrado proponente, da y lugar del
comicio.
2) La rogatio: era ley misma.
3) La sanctio: constitua la parte de la ley correspondiente a su promulgacin.
Clasificacin de las leyes comiciales prohibitivas:
Leges perfectae: declaraban la nulidad de los actos que los contravenan.
Leges minus quam perfectae: eran los que sin declarar la nulidad del acto, establecan una
pena para el caso de violacin.
Leges imperfectas: aquellos que ni prescriban la nulidad del acto, ni establecan sancin
alguna por su trasgresin.
Lex Valeria Horatio (449 a.C.): por primera vez da a los concilias el carcter de institucin
regular y de rgano esencial en el ordenamiento poltico y otorga a sus decisiones la
autoridad de ley, siempre que fueran ratificados por la Auctoritas Patrum Senatorial.
Lex Publilia Philonis (339 a.C.): faculto la sancin de los plebiscitos con fuerza obligatoria
al tomar preventiva la Patrum Auctoritas del Senado.
Lex Hortensia (289 a.C.): suprimi pura y simplemente el requisito de la probacin
senatorial y con ella las decisiones de los concilia plebis fueron tenidas por obligatorias
para la nacin entera.
La fecha de la sancin de la ley Hortensia marca un acontecimiento trascendental en la
historia del derecho publico romano, porque con ella se da termin a la lucha de la plebe
por el logro de sus reivindicaciones polticas y a la vez, el campo del derecho privado se ve
enriquecido con una nueva fuente creativa que, emanando originalmente a la plebe, llego
a tener un rango tanto o mas importante que la propia ley.

Constituciones imperiales:
Fueron las constituciones sancionadas por el Emperador, lo que con el imperio autocrtico
se converta en nica fuente de produccin. Estas constituciones primeramente no
constituyeron una fuente de derecho de Roma, ya que el propsito de los prncipes de
restablecer la arquitectura institucional de la Republica se opona a todo intento de asumir
las facultades legislativas que sucesivamente ejercieron en la poca, el comicio y
posteriormente el senado. Ms cuando el Estado adquiere la caracterstica de una
monarqua absoluta o autocrtica con la dinasta dioclecianea- constantiniana, la potestad
legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador, que ejerce tambin la
administracin y la jurisdiccin romanas.

Clases:
Edicta: eran ordenanzas de carcter general dados por el emperador para todo el imperio
o una parte de el, en ejercicio del ius edicendi, tenan reglas de derecho obligatorio.
Decreta: decisiones jurdicas expedidas por el emperador en las causas llevadas a su
conocimiento, en primer instancia o en grado de apelacin.
Mandato: eran las instrucciones de carcter administrativo dirigidos a los funcionarios o
gobiernos de provincias que contenan algunas veces reglas de derecho privado.
Rescripta: eran las respuestas que el emperador daba a manera de jurisconsulto o las
consultas jurdicas formuladas por particulares o funcionarios. Las respuestas a
particulares se denominaban relactiones o consultationes, en tanto que las emitidas por los
funcionarios se designaban con el nombre de epistolae porque se las redactaba por escrito.
Senatusconsulto: el senado, que fue el organismo de mayor prestigio poltico de la
Republica, careci de potestad legislativa y por algn tiempo la Patrum Auctoritas
Senatorial fue necesario para que tuvieran validez las decisiones de los comicios y
especialmente la de los concilia plebis hasta que se sanciono la Lex Hortensia, con el
advenimiento del principado, el senado fue elemento fundamental en la poltica del
Estado.
Los senadoconsultos constituyeron una de las ms importantes fuentes de produccin del
derecho romano del periodo imperial.
Las institutas de Gayo expresan que senadoconsulto es lo que el senado ordena y
establece, agregando que los senadoconsultos tienen fuerza de ley, por mas que alguno
lo haya puesto en duda.

Derecho romano clsico:

Ius respondi ex autoritate principis: era un oficio lcito, ni otorgado ni prohibido por las
autoridades de Roma. El emperador Augusto le da a este oficio el carcter de oficial
brindndole algunos apogeos a su gobierno.
Al obtener el privilegio (ius respondi) de ser considerado como ley se encontr en el acto
del ius condere, es decir, crear derechos. La obra de ello en adelante fue llamada Repuesta
de prudentes a quienes se le permiti crear derecho.

Derecho romano post- clsico:

Cdigo Gregoriano: el primero en recopilar el derecho vigente redactando un codex, fue
un jurisconsulto Gregorio o Gregoriano, que vivi en tiempo de Dioclesiano, su obra se
designa con el nombre de Cdigo Gregoriano (Codex Gregorianus), ordena las leges,
especialmente los rescriptos, el mas antiguo de Sptimo Severo del ao 196 y el mas nuevo
de un siglo despus, dictado por Maximiano y Dioclesiano, estaba dividido en quince
libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rubricas, dentro de las cuales las
constituciones se ordenaban cronolgicamente.
Cdigo Hermogeniano: fue compilado tambin en tiempo de Dioclesiano por un jurista
Hermogenes o Hermogenino, el cdigo lleva su nombre (Codex Hermogenianus), haba sido
un complemento y continuacin del libro anterior. Contiene en un solo libro los rescriptos
promulgados por Dioclesiano en los aos 293 y 294.
Cdigo Teodosiano: el emperador de Oriente, Teodosio II, decide por una constitucin
publicada en el ao 429, nombrar una comisin especial codificadora que ordenara las
leyes imperiales sancionadas a partir de Constantino, siguiendo el modelo de los Cdigos

Gregoriano y Hermogeniano, y los principios de derecho clsico considerados con

vigencia. El cdigo de Teodosiano se divide en diecisis libros, que a su vez se
subdividieron en ttulos, en los que las constituciones estn colocadas metdicamente y
por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta atencin preferentemente al
derecho administrativo bizantino, ocupndose del derecho privado en los primeros cinco
libros. Rene disposiciones de los derechos civil y penal, legislacin sobre asuntos
eclesisticos y militares, derecho fiscal, reglamento de polica, normas relativas a las
atribuciones de los magistrados, etc.

Ley de citas: en el ao 426, Teodosio II promulga una constitucin que Valentiniano III
publica en occidente, denominado Ley de Citas. Se conceda valor legal a todas las obras
de Popiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y modestito y se ordenaba a los jueces que no se
apartaran de ellas en sus sentencias judiciales.

Corpus Iuris Civiles:

bajo la direccin personal de Justiniano diversas comisiones

legislativa, integradas por doctos profesores dieron termino en menos de siete aos (528 a
534) a la compilacin general del ius y de las leges. As vio la luz el ms grande
monumento jurdico de todos los tiempos al que, desde la famosa edicin ginebrina
realizada por Godofredo en 1583, se ha llamado Corpus Iuris Civils.
El corpus iuris civiles consta de cuatro partes: una coleccin de doce libros de constituciones
imperiales, llamada Cdigo (codex Iustinianus); una recopilacin en cincuenta libros de las
obras de la jurisprudencia clsica, llamada Digesto (digesta, voz latina que significa
distribucin sistemtica) o Pandectas (pandectae, voz griega equivalente a libros que contienen
todo), una exposicin en cuatro libros de los principios elementales de derecho, llamada
Institutas (institutiones) y una coleccin de las constituciones promulgadas por Justiniano
despus de la entrada en vigencia de codificacin, denominamos Novelas (novellae)
Institutas: en el ao 533 se publicaron las Institutas de Justiniano, destinadas a la
juventud deseosa de estudiar leyes. Sus redactores Teofilo y Doroteo- utilizaron como
modelo varios libros de jurisconsultos clsicos usados para la enseanza elemental.
Resumen la temtica jurdica de las Pandectas y el ius extraordinario de los emperadores,
fusionndolos para dar una idea somera del derecho del poca.
Digesto o Pandectas: Justiniano creo una comisin presidido por el entonces quaestor sacri
palatii, Triboniano, para realizar la tarea de sistematizar y ordenar las opiniones de los
jurisconsultos que haban gozado del ius respondendi y formar con ellas un cuerpo de
doctrina legal, quedo sancionada con el nombre de digesto. Esta dividido en cincuenta
libros, cada uno subdivididos en ttulos con sus respectivas rubricas, indicadoras de las
materias que trata el titulo. Como el cdigo, la distribucin se halla dividida en siete
partes:
I a V: contiene las nociones generales del derecho y lo relativo a jurisdiccin e introduccin
a la instancia.
V a XI: llamada pars de iudicis, trata de la doctrina general de las acciones, de los que
tutelan la propiedad y los distintos derechos reales y de algunas acciones especiales.
XII a XIX: pars de rebus: reproduce las disposiciones del edicto referente a de rebus crealitisa,
agregando las rubricas sobre contratos.
XX a XXVII: umbilicus comprende instituciones complementarias de los contratos, como el
derecho hipotecario y los medios de prueba, abarcando adems temas de derecho de
familia, como el matrimonio, la dote, la filiacin, la tutela.

XVIII a XXXVI: de testamentis et codicillis sobre la herencia y los legados.

XXXVII a XLIV: se refiere a la bonarum possessio y a lo concerniente al derecho de
propiedad y a la posesin.
XLV a L: contiene normas sobre obligaciones verbales y los filiadotes en las obligaciones,
sobre delitos pblicos y privados y las penas, las apelaciones en los juicios, incluyen reglas
interpretativas de la codificacin.
Novelas: Justiniano no concluyo con la sancin del cdigo, el Digesto y las Institutas, a
partir del 535 promulgo nuevas constituciones (novellae constitutiones), las cuales deban
recogerse en un cdigo definitivo, el plan nunca pudo llevarse a cabo, y las Novelas de
Justiniano cuenca fueron oficialmente reunidas. Se publicaron colecciones de ellas debido
a iniciativas privadas que han tenido el merito de hacernos conocer las leges novellae, del
emperador, sancionadas no solo para regular cuestiones secundarias si no tambin para
dar ordenacin normativa a importantes instituciones de derecho privado, como el
matrimonio y la sucesin ab inestatu.

8-Vigencia ulterior del derecho romano:

Glosadores: por el mtodo que usaron en sus trabajos los miembros de la escuela de
Bolonia, se la designa tambin con el nombre de escuela de glosadores ya que unan al
texto del Corpus Iuris, sus propias explicaciones, que podan estar intercaladas en el texto
o escritos al margen y de esta forma buscaban paralelismos.
Post glosadores: contrariando el espritu de los jurisconsultos romanos, enemigos de las
generalizaciones, procuran elaborar teoras fundadas en las citas del Carpas Iuris,
abusaban de las formas escolsticas, excedindose en divisiones y distinciones
subdivisiones y oposiciones sutiles, pero vacas de originalidad.
Escuela histrica del derecho natural:
Apareci una nueva corriente doctrinaria, la escuela del derecho natural, que fundamento
sus teoras en la filosofa racionalista de los siglos XVII y XVIII y tuvo como principales
sostenedores a Grecia, Heinecia, Tomasio y Leibniz. Los racionalistas rompen el equilibrio
entre el derecho natural y el derecho positivo, ponindose de parte del primero, conciben
la posibilidad de elaborar un derecho o cdigo perfecto, eterno e inmutable para todo
tiempo y lugar, basado en la razn natural.
Escuela histrica:
A principios del siglo XX se produce un nuevo reverdecimiento de los estudios romanistas
con el nacimiento en Alemania de la escuela histrica del derecho. Se presenta como
reaccin contra el derecho natural abstracto, que pretenda estar fundado en principios de
validez universal.

9-La recepcin del derecho romano en Argentina y en Mercosur:

La recepcin del derecho romano en la Argentina, segn un trabajo publicado en Crdoba,
en el ao 1951, por el profesor Agustn Daz Bialet, titulado la recepcin del derecho
romano en Argentina, esta recepcin puede destacarse en cuatro periodos:
1) el primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en el que se inicia la organizacin
poltica- jurdica colonial, hasta la fundacin de la Universidad de Crdoba en
1617, el derecho romano hace su aporte a la legislacin Cannica, a la de Indias y a
la Castellano, aplicables en todos los dominios de Castilla. Las Partidas de Alfonso

el Sabio fue el ordenamiento legal de mayor difusin, y su glosa, debida a Gregorio

Lpez, su principal medio de propagacin.
2) El segundo periodo se extiende desde la fundacin de la Universidad de Crdoba
hasta la creacin en ella de la Ctedra de Instituta en 1791.
3) El tercer ciclo desde la creacin de la Ctedra de institutas hasta 1834 ao en el cual
el jurisconsulto cordobs Dalmacio Velez Sarsfiel realiza sus trabajos sobre
concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio.
4) La cuarta etapa de la recepcin transcurre desde los estudios de Velez de 1834
hasta la sancin del Cdigo Civil argentino en 1869.

En el MERCOSUR:
Por medio del derecho romano se puede llegar a una legislacin comn para las
naciones de Amrica Latina, ya que es el elemento comn de todas las legislaciones,
que sirve par diferenciarlo de otro sistemas extraos a nuestra tradicin cultural y
jurdica.
Con el derecho romano se propone el desarrollo y fortalecimiento, que unen los
pueblos, como un bloque de naciones ante otros pases.

UNIDAD III
1- La ciudad Quiritaria: Roma- Estado- Ciudad:
Los gens y la familia fueron verdaderos rganos polticos primitivos en el seno de la
Civitas, que solo vieron restringidos sus facultades de grupos autnomos cuando el
Estado, gradual y paulatinamente fue interviniendo en la esfera privada.
Se considera que la gens, en poca anterior a la organizacin de la cuidad, habra sido la
organizacin poltica- social de mas trascendente importancia que precedi a la civitas, por
lo cual Roma puede considerarse una confederacin de gentes. Tuvo la gens su rgimen
econmico propio y adems sus divinidades protectoras del grupo, con su sacra gentilita,
que tenan por sumo sacerdote al pater o jefe. Esta caracterstica de lo gens, que le da
fisonoma de un pequeo estado, va ir desapareciendo gradualmente a medida que la
civitas afirma su presencia como ente regulador de las relaciones de los particulares que
encuentran en el Estado organizado y en sus nuevas instituciones polticas, mayores
garantas que las que podan ofrecer los grupos gentilicios.
La falta de solidez de la organizacin estatal de Roma convirti a otro grupo autnomo, la
familia, en un elemento vital dentro del cuadro poltico de la poca. A semejanza de la
gens la familia se organizo autonmicamente, con un jefe (el paterfamilias) que tenan
poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso.

Sociedad primitiva:
Al reunir Rmulo los clanes establecidos en diferentes montes de la margen izquierda del
Ro Tiber hasta los que se asentaron en la Palatino, fundaron aldeas como la Roma
Cuadrata que al fusionarse con la Roma Quirina, da origen a la liga Septimontium, a esta
se agrega otra de origen sabino. La presencia de Etruscos determino la fusin de latinos y
sabinos.

Alrededor del siglo VII a.C. la presencia amenazadora de Etruscos uni a latinos y sabinos
creando una comunidad poltica que organiza los jefes de las aldeas y que gira alrededor
de la autoridad del rey.

Familia primitiva:
La familia al igual que los gens fueron verdaderos rganos polticos en el seno de la
civitas, la familia era un rgano poltico autnomo, organizado por un pater, que tenia
poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso.

Clases sociales:
Patricios (latinos): ciudadanos ricos, terratenientes, dueos de grandes tierras. Tuvieron
por mucho tiempo el goce exclusivo de los derechos de la ciudad, gozaron de los derechos
polticos como el ius suffraggii, que los facultaba a votar en los comicios, el ius honorum,
que les permita ocupar magistraturas, el ius militae que les posibilitaba se jefe de las
legiones romanas, y el ius occupandi agrum publucum, que los autorizaba a tomar posesin
de tierras conquistadas. Fueron titulares tambin de derechos que entraban en la esfera
religiosa, como el ius sacerdotii, por el cual podan integrar los colegios sacerdotales, el ius
sacrorum, que les permita ejercer el culto de la ciudad. En el orden de derechos privados
goza del ius connubii o aptitud legal para contraer legtimo matrimonio, ius commercii o
derecho a realizar toda clase de negocio jurdico.
Plebeyos (sabinos): eran la clase pobre, prcticamente no formaba parte de la civitas.
Careca de los derechos pblicos o privados y tampoco gozaba de los vinculados a la
actividad religiosa.
No tuvieron derecho a contraer justa nupcias con patricios (hasta la sancin de la lex
Canuleia 445 a.C.) y el commercium solo les fue reconocida en la medida en que la
admitida en las colonias latinas. Lucharon mucho para acceder a estos derechos que se
concreta cuando Tiberio Coruncanio fue el primer plebeyo que accede al pontificado
mximo (254 a.C.).
Clientela: estaba colocada entre los patricios y los plebeyos. Fueron ciudadanos de
segunda clase (de familias empobrecidas o tal vez extranjeros), que se colocaban al amparo
de una casa patricio, a la que se subordinaban con obligacin de prestarle servicios a
cambio de su ayuda econmica. Por su parte el patricio estaba obligado a prestar a sus
clientes alimentos, representarlos en juicio e instruirlos en el conocimiento del derecho.
Este conjunto de obligaciones y derechos recprocos se llamaba Derecho de Patronato (ius
patronatos).

2- La monarqua en Roma:
La organizacin poltico de roma, durante su primer ciclo histrico, reposaba en un
gobierno de cuo monrquico, asentado sobre tres factores polticos: magistrado, senado y
pueblo.
El rey con Triarquia:
Era el supremo magistrado de la poca monrquica y llego a tener amplios poderes a
travs de su imperium. No tenia colegas, y su magistratura era vitalicia, monocratica y
sagrada. Tenia funciones polticas (organizar el estado, convocando y presidiendo los
comicios y designando los miembros del senado), funciones religiosas (era un supremo
sacerdote con derecho a consultar los auspicios y organizar y regir los sacra publicas),

funciones militares (le otorgaban el comando de las legiones y la direccin de la defensa

del estado). Adems tena las declaraciones de guerra o de paz y poderes jurisdiccionales
que le permitan la represin penal de delitos que atentaran contra el estado y afectaran las
relaciones con la divinidad. Tambin tena poder de distribuir la tierra pblica y emitir la
norma jurdica o interpretarla. En cuanto a la sucesin real hay dos hiptesis: que el rey
era designado por los comicios o que la magistratura era de carcter hereditario. Sin
embrago, se acepta la idea de que el rey saliente designaba a quien deba sucederlo,
mientras que el comicio solo poda investirlo de imperium. Esta tradicin romana no se
rompa ni aunque el rey no hubiera hecho la designacin.
Cronologa de la monarqua:
Rmulo
Numa Pompilio

Latinos
Dinasta pre- etrusca (753- 616 a.C.)
Sabinos

Tulio Hostilio
Anco Marcio

Tarquino (el antiguo)

Servio Tulio
Tarquino (el soberbio)

Dinasta Etrusca (616- 509 a.C.)

Rmulo (753- 715 a.C.)

Numa Pompilio (715- 672 a.C.): se le atribuyo la introduccin de muchas costumbres
religiosas.
Tulio Hostilio (673- 641 a.C.): fue un rey belicoso que destruyo Alba Longa y lucho contra
los Sabinos.
Anco Marcio (641- 616.C): se dice que construy el puerto de Ostia y que capturo muchas
ciudades latinas, transfiriendo sus habitantes a Roma.
Tulio Tarquino Prisco (616- 578 a.C.): celebre tanto por sus hazaas militares contra los
pueblos vecinos como por la construccin de edificios pblicos en Roma.
Servio Tulio (578- 534 a.C.): famoso por su nueva Constitucin y por ensanchar los lmites
de la ciudad.
Lucio Tarquino (el soberbio 534- 510 a.C.): fue derrocado cuando su hijo violo a Lucrecia,
esposa de un pariente Tarquino, fue desterrado y los intentos de las ciudades etruscas o
latinas de restituirlo en el trono de Roma no tuvieron xito.

Senado: El senado fue la asamblea de los patres, en que coparticipaban del poder real como
consejo de los reyes.
Cuerpo asesor: era el organismo poltico tradicional. Fue la asamblea de los patres que
coparticipaba del poder real como consejo del rey, estaba constituido por los jefes de las
parentelas patriarcales que participaron en la fundacin de la ciudad y que constituan la
gens. As solamente los patres fueron los nicos con derechos a integrar el senado romano.

Jurisdiccin: los miembros del cuerpo senatorial eran designadas directamente por el rey,
y podan asumir el interregnum, convalidaba las resoluciones del comicio y actuaban
asesorando al rey.
Interrex: cuando el rey no hubiera hecho la designacin de su trono, la autoridad real
pasaba al senado que produca el interregnum, que hacia que cada senador ejerciera por
cinco das el poder real en carcter de inters, hasta que el inters de turno propona el
nuevo rey.
Comicios curiatas (asambleas patricios): asambleas populares que nacen con Roma.
La unidad de voto en el primer comicio romano fue la curia, dentro de la cual votaban los
ciudadanos en forma individual para determinar la decisin del grupo. No es admisible
que tenan funciones legislativas ni facultades judiciales. La verdadera y especfica funcin
del comicio de curias era investigar al rey de imperium, otorgndole los amplios poderes
de su investidura mediante la lex curiata de Imperium. Tambin controlaban y decidan
los actos que tenan importancia social y sobre la adrogacin, (forma de adopcin de una
persona libre de potestad) y sobre un tipo de testamento antiguo que solo tenia validez si
era aprobado por la asamblea popular. El comicio se reuna dos veces al ao, era
convocado por el rey para anunciar decisiones de importancia (iniciar una guerra o
celebrar un tratado de paz) y obtener su adhesin.

Fuentes del derecho:

La costumbre (derecho no escrito): es un habito jurdico practico desde un cierto tiempo en
forma regular, constante, publica y pacifica en un determinado grupo social, si la
imposicin de una autoridad poltica o de una obligacin legal y con la general conviccin
de su valor normativo. El derecho no escrito tiene como fuente la costumbre y por eso se
llamo derecho consuetudinario, en el periodo monrquico, en Roma, fue la principal
fuente de derecho.
Asambleas: las comitias curiatas comprenden los miembros de las treinta curias, patricios
y clientes.
La asamblea constituye la forma ms antigua de Poder Legislativo; sus decisiones se
convierten en leyes, leges curiatas.
Procede a la eleccin y a la investidura del monarca.
Estatuye sobre la paz y la guerra, as como sobre los actos que afectan la composicin de la
familia y a la transmisin de los bienes.
Estos comicios se reunan en Roma en una parte del foro llamada comitum, solo el rey
poda convocarlo.
La decisin de los comicios no era obtenida por sufragio directo de los individuos, la
punidad del voto era la curia, diecisis curias pronuncindose en el mismo sentido
formaban la mayora. Pero la ley solo era perfecta cuando reciba la sancin del Senado.
Leyes regias: algunos historiadores antiguos sostienen que los reyes romanos en los
tiempos de la monarqua abran hecho sancionar por los comicios curiados algunas leyes
que por tal razn se han denominado leyes regias (leges regiae). En la poca desconocida
probablemente a fines de la Republica, las leges regiae abran sido reunidas o recopiladas
por un pontfice, Sexto Papirio, en una obra que en homenaje a su presunto autor, se
designa con el nombre de Ius Civile Papirianum.

3-Roma- Italia- Estado universal:

La Republica: (509 a 27 a.C.): la histografia seala al ao 509 a.C. como el fin de la
monarqua y el del advenimiento de la Republica, al producirse el derrocamiento del
ultimo rey etrusco, Tarquino el soberbio, que fue reemplazado por dos cnsules, Bruto,
que inicio la conjura y Tarquino Colatino. Nace as un nuevo sistema institucional y se
inicia otro ciclo histrico, que constituyo una profunda y perfecta oposicin a la realeza.
Las causas que habran determinado la cada de la raleza y, consecuentemente, la
aparicin de la Republica, es cuestin que no esta perfectamente dilucidada, porque
encontramos que los primeros tiempos del nuevo ordenamiento poltico ofrecen las
mismas dificultades de conocimiento que presentaba el periodo regio.
Se considera que el cambio institucional abra obedecido a una reaccin del patriacado,
que venia conspirando, desde el ao 509, contra los reyes etruscos que a partir de
Tarquino el Antiguo iniciaron reformas poltico- sociales que atentaban contra los inters,
o los privilegios de los cuales gozaba la clase patricia.
Republica Aristocrtica: se acepta que el ao 509 a. C. seala el advenimiento de la
Republica, al producirse el acceso a la mxima magistratura (el consulado), de dos
cnsules que deban reemplazar a la autoridad real de la poca anterior. Como senado y
pueblo tienen un papel preponderante en el nuevo orden poltico, aunque por diversas
causas se modifica su estructura, sus funciones y hasta el numero de sus miembros, la
Republica al igual que en la Monarqua, la organizacin institucional se asienta sobre
clsicos factores polticos: magistratura, senado y pueblo.
Consulado: fue la ms alta magistratura republicana, al atribursele a los cnsules la
totalidad del imperium que en la poca regia corresponda al rey. Concentraba el
consulado potestades de carcter ilimitado que abarcaban diversos aspectos de la vida
institucional de la Republica. Concerna a los cnsules todo el Imperium de paz y de
guerra, sin limitacin de objeto, ni de territorio, adems la facultad poltica de convocar y
presidir los comicios y el senado, sometindoles aquellos asuntos sobre las cuales dichos
organismos deban decidir. Ejercan la direccin de la administracin pblica y
comandaban los ejrcitos. Tenan competencia jurisdiccional en causas civiles y criminales.
Senado: integrado por ex magistrados patricios. Se reuna a convocatoria de un
magistrado que poseyera el ius agendi cum patribus, como el cnsul, el dictador, el pretor, el
inters, los que a su vez, ejercan presidencia. No estaban sujetas al cumplimiento de ritos
ni ceremonias religiosas; por eso no era necesario consultar los auspicios y funcionar en
das nefastos. Las decisiones del senado, que se designaron con el nombre de
senadoconsultos (senatusconsultos), regularon cuestiones de derecho pblico, pero a partir
del periodo imperial, constituyeron una importante fuente de derecho privado romano. Le
correspondi prcticamente la direccin del Estado, pues al ejercer el supremo control
poltico institucional, poda decidir la oportunidad de la designacin del dictador, revisar
la lista de candidatos a proponer a los comicios y fijar la fecha de las elecciones. Le
corresponda lo relativo a la poltica exterior, los tratados de paz, recibir a las embajadas
diplomticas extranjeras, enviar comisiones a otros pases, intervena en la administracin
del Estado.

Republica democrtica: que tambin poda llamar el apoyo de las civitas porque se
afirma el principio democrtico, la plebe conquista la igualdad civil, poltica, econmica,
religioso, tiene acceso a todas las magistraturas, comienzan a participar en las

adjudicaciones de las tierras publicas. Conquistan prcticamente la igualdad econmica

con el patriciado, la plebe tiene entonces una decisiva influencia en la vida del Estado.
Tribuno de la Plebe: en el momento en que el poder de los patricios se haba fortalecido
con la conjura que termino con los reyes etruscos, los plebeyos decidieron separarse de la
sociedad patricia debido a la injusta situacin en que se encontraban los deudores
sometidos al cruel derecho obligacional romano que, los colocaba en una cuasi- esclavitud
respecto de los acreedores patricios.
Ambas clases deciden pactar una alianza, se creo el tribunado de la plebe, integrado por
dos miembros como las dems magistraturas, solo fue accesible a los ciudadanos plebeyos,
siendo elegidos sus titulares por el comicio centuriado y mas tarde por el comicio por
tribus.
Anualidad: al establecerse la republica, se comenz a respetar el principio de la
temporalidad de los gobernantes. La mayora eran anuales y quienes duraban mas o
menos ese tiempo eran la excepcin, as la dictadura poda durar como mximo seis
meses.
Jura (tres poderes de la plebe):
Jus Interssionis: derecho por el que el magistrado poda vetar las decisiones de sus colegas,
era otorgado a los tribunos para enervar las resoluciones de los magistrados patricios que
atentaran contra los derechos o los intereses de las clases.
Jus Presionis: podan ejercer su jus coertitionis, es decir hasta prender (detener),
magistrados superiores, si estos cometieron algo contra los intereses de la plebe.
Empleamos esta palabra, plebe, porque el pueblo significaba el conjunto de los patricios
con la plebe.
Jus Agendi cum populo: facultad de los tribunos para convocar a reunion a las asambleas de
pueblo plebeyo para someterles asuntos a su decisin con validez para los miembros de
clase.

Poder judicial:
Cnsules: el cnsul posea facultades de carcter ilimitado, concerna a estos todo el
imperium de paz y de guerra, sin limitacin del objeto, ni del territorio; ejercan la
direccin de la administracin publica y convocaban los ejrcitos, tenan tambin
competencia jurisdiccional en causas civiles y criminales.
Pretores: aparece en el ao 367 a.C. cuando la lex Licinia de consulatu, a la par que admite
el derecho de la plebe a acceder al consulado, crea la pretura para otorgarle los poderes
jurisdiccionales que correspondan a los cnsules. En ejercicio jurisdiccional compete al
pretor declarar los principios jurdicos que deben aplicarse a cada litigio, para que luego el
juez pronuncie sentencia dentro del marco fijado por el magistrado.
El pretor fue el principal artfice de la creacin del derecho honorario (mejor llamado ius
praetorium,), aludiendo a su fuente ms rica y fecunda: la actividad jurisdiccional.
Clases:
Pretor urbano: designado para entender los litigios entre ciudadanos.
Pretor peregrino: se designo para entender los litigios entre romanos y peregrinos o de
estos entre si.

Lex de imperio:
Despus de la reparticin de las provincias los pretores designados, tenan que solicitar la
confirmacin en sus asignaturas por medio de la Lex Imperio, que les otorgaba el
imperium.
Era una institucin ambigua. Su evolucin cronolgicamente era trifsica:

1) en la poca de la monarqua el pueblo reunido en los comicios por curias, otorgo el

poder directamente al rey electo.
2) Durante la republica ocurri que los magistrados fueron designados en los
comicios por centurias, que eran por excelencia fiel, y casi exclusiva expresin de la
voluntad timocrata patricia. Por esta razn el pueblo para contrarrestar la poderosa
y doble influencia de la triarquia aristocrtica se auxiliaba en forma eficiente, en
cuanto reservaba para si el derecho de confirmar, reconocer y otorgar el imperium
o paralizar las funciones de la persona ingrata o viciosamente electa por medio de
su negativa categora
3) El comienzo de la tercera fase evolutiva demuestra decadencia en la eficiencia de
las curias, en las postrimetrias de la republica, perdieron su carcter esencial,
transformndose poco a poco en un acto ceremonioso y simblico por medio de la
cual pretendieron confirmar los resultados d los comicios, los propios patricios
autores de las mismas listas electorales.
Le otorgaban cuatro facultades importantes:
1) poda ser titular de derecho sacrum y en base a este poda ser designado flamenpontifex agorero.
2) poda convocar al pueblo para los comicios y presidir los comicios en el mbito
legislativo.
3) como representante del poder ejecutivo poda convocar al senado y ejercer sus mltiples
derechos como los ius agendi- referendi- convocando- cocreendi y tambin el ius
intercessionis (derecho del voto).
4) en el mbito judicial el pretor era presidente del cons ium manumisiones y al par el
mismo confeccionaba a la lista de los jueces.
Imperium Domi: representaba el poder virtualmente absoluto y completo, dentro de los
limites territoriales, jurisdiccionales, y temporales. Estaba limitado territorialmente en
cuanto era vigente dentro de la ciudad.
Imperium mixtum: le autorizaba al pretor ius dicere, es decir, adems de su jurisdiccin
territorial, contar con su propia jurisdiccin.
Jurisdictio: el pretor urbano en base a su imperio mixtum ejerca su jurisdiccin material (o
competencia), en el mbito de los tres poderes:
Tenia la facultad jurislativa (jus edicere), crear derechos y comunicarlos por medio de los
edictos. Su otra facultad era de carcter juris dativo, otorgar derechos (jus red dare, red dere),
se realizaba a travs de tres diferentes modos:
1) do (otorgar, dar), el pretor daba o negaba, otorgar una action a un presunto
demandante.
2) Interdicto por medio de esta facultad intericebat, interviene entre dos litigantes
extrajudicialmente por medio de interdictos praetorianos.
3) Ad- dico: actuaba a travs de esta facultad, en cuanto por medio de esta palabra o
dicho en su presencia (ej. Escribano).

Republica decadente:
La estructura republicana tenia problemas por el reparto de tierras y por la idea de dar
carcter poltico a la clase senatorial impulsando a esto en contra del pueblo. Se relajo la
costumbre, se desprecio la religin y a las instituciones del pasado. La tirana del poder,

los actos de violencia entre particulares, y las convulsiones por las ambiciones de los
caudillos con sed de imperio, todo esto destrozo la fuerza del estado y la moral del pueblo.

Ley de las XII:

del derecho no escrito, consuetudinario, se pasa en Roma al derecho

escrito, cuando hacia la mitad del siglo V a.C., en plena poca republicana, se dicta la Ley
de las XII tablas, llamada tambin ley o cdigo decenviral, por haber sido redactada por
un colegio de magistrados extraordinarios, los decemviri legibus scribundis. Se dicto a
instancias de los plebeyos, quienes desde tiempo atrs reclamaban la sancin de una ley
escrita.
Fracasados algunos intentos para llegar al derecho escrito, la plebe logro la creacin de
una magistratura extraordinaria, integrada por diez ciudadanos patricios, el decenvirato
legislativo, el cual en el ao 451 a.C. elaboro las diez primeras tablas. Como se
consideraron incompletas, un ao despus se eligi un segundo decenvirato (integrado
por un plebeyo) donde crearon las dos ltimas tablas.
1- De la comparencia ante el magistrado de In Ius Vocando:
a) se cita a una persona ante el magistrado y si se niega a comparecer se toma testigo y se
detiene.
b) si se encuentra impedido por enfermedad o edad aquel que lo cita para que comparezca
al magistrado le suministre el medio de transporte.
c) para aquel que posee bienes solamente otro que lo posee puede ser garante.
d) que la puesta al sol sea el trmino supremos de todo acto de procedimiento.
2- De las instancias judiciales De Iudich:
a) disposiciones acerca de la suma a la que poda ascender la consignacin llamada
Sacramentum que podan aportar las partes (sacramentum = al deposito que hacia un
litigante como garanta real de proceder y que pasaba al fisco en caso de ser rechazada su
accin).
b) aquel que necesite el testimonio de alguna persona que vaya por tres das delante de su
puerta a hacerlo en alta voz la intimacin.
3- De la ejecucin en caso de confesin o condenacin De Aere Confse Rebusque de Iuri
Iudicati:
a) si el deudor es confeso o el litigio ha sido legtimamente juzgado, concdase al deudor
un plazo legal de treinta das.
b) despus de los treinta das tengo lugar contra la aprensin legal y que sea conducido
ante el tribunal.
c) si no cumple la sentencia y no se presenta nadie como fiador ante el tribunal que el
acreedor lo lleve a su casa, lo encadene, encarcele y le ponga cadenas en los pies.
d) que viva de lo suyo o que el acreedor le suministre una libra de harina o ms si se
quiere.
e) despus del tercer da del mercado que lo partan en pedazos cortando partes ms o
menos iguales para que no haya fraude.
4- Del poder del pater familia De Iure Patrio:
a) es obligacin del pater matar a los hijos deformes o monstruos.

b) el poder del pater familia sobre sus hijos le daba el derecho de matarlos, venderlos,
encerrarlos, azotarlos o tenerlos encadenados, aun cuando desempeen elevados cargos en
la Republica.
c) si el pater ha vendido tres veces al hijo sea el hijo libre de potestad paterna (mancipatio).
d) fija diez meses el mayor trmino de gestacin.
5- De las herencias y de las tutelas Hereditatubis et tutelis:
a) tutela perpetua de las mujeres con ecepcion de las vestales.
b) se prohbe la usucapin de los Res Mancipi perteneciente a las mujeres bajo la tutela de
sus agenados, a menos que la hubiera entregado con autorizaron de su tutor.
c) lo que el difunto hubiese dispuesto en su testamento acerca de sus bienes y la tutela de
los suyos, que sea tenido por derecho.
6- De la prosperidad y de la posesin De Dominio et Possesione:
a) cuando alguien efectu las solemnidades de la mancipacin ser derecho lo que declare.
b) posesin de un Bienio (dos aos) para los fundos y de un ao para la adquisicin de las
dems cosas.
c) adquisicin del poder martal sobre la mujer por la posesin de un ao y la facultad de la
misma de interrumpir ese efecto ausentndose cada ao por tres noches consecutivas del
domicilio conjugae (trinoptio).
7- De las relaciones de vecindad e incluye las diversas servidumbres legales De Iure Aerio
Et Agrorum.
8- Distingue los delitos entre pblicos y privados de Delictis.
a) establece el sistema del Talion para las lesiones graves y un rgimen tarifario para
lesiones leves.
9- Se refiere al derecho pblico y se introduce principios de derecho procesal y penal De
Iure Publico.
10- Legisla sobre el derecho sacro De Iure Sacro.
a) Se prohbe las suntuosidades funerarias.
11- Prohbe el matrimonio entre patricios y plebeyos.
12- Contiene la regulacin de las acciones ejecutivas de las prendas Pignoris Capio.

Derecho honorario:

es el conjunto de principios jurdicos que derivan de la

autoridad jurisdiccional de los magistrados como dicen las fuentes de lo que gozan
honores.
En el ao 367 a.C. se crea la pretura urbana por disposicin de la Lex lixianio de consulatu,
los patricios admiten a la plebe al consulado. El pretor comienza a elaborar sus edictos del
derecho honorario (derecho de gentes) que hizo un valioso aporte para la jerarquizacion y
universalizacin del sistema jurdico romano.

Imperio romano su expansin

El principado constituyo un periodo en el que sus emperadores especialmente Augusto y

sus sucesores tiberio quisieron restaurar el esquema institucional de la republica, tuvieron
sus bases en los clsicos factores polticos (Magistratura, Senado y Pueblo)

El principado alto imperio

Constituyo un periodo poltico en el que se intento resaltar el esquema institucional de la
republica, por algn tiempo basndose en los principales factores polticos ya
mencionados, experimentaron as diversas transformaciones, a medida que los poderes de
los prncipes era absorbidos.

Diarqua
El cmulo de poderes del Senado Imperial lo convirti en un asociado del Emperador en
el gobierno y administracin del Estado, por eso se habla se diarqua al considerar que la
direccin del Estado en dos rganos: Prncipe y Senado.

El imperium
Puede decirse que es el poder del estado sobre los sbditos, en general es la autoridad en
la que estn envestidos los magistrados superiores, un agregado de facultades polticas,
religiosas, militares, administrativas y judiciales.
Prefecturas
Colegio de funcionarios, el consejo imperial, Concilium Principis, asista al emperador en
el ejercicio de su autoridad administrativa y judicial. Se integraba por miembros de la
familia imperial, senadores, ciudadanos prestigiosos y jurisconsultos que asesoraban al
prncipe en los asuntos de ndole jurisdiccional.
Praefectus Praetorio: era un funcionario ejecutivo que estaba en el primer rango estatal
(administrativo), era el jefe de la guardia imperial y tena competencias jurdicas (civiles
criminales) que recibe por una delegacin del emperador que lo converta en juez supremo
del imperio.
Praefectus Urbi: era el polica de la cuidad, vigilaba el mercado y la persecucin de los
cultos prohibidos.
Praefectus Vigilum: jefe de guardia destinado a evitar ciertos robos, crmenes etc.
Praefectus Vehiculorum: ministro de comunicaciones.
Procurator Alexandriae de Rationaius: era el ministro de finanzas.
Defensor civil: eran los magistrados inferiores de ciudades provinciales que juzgaban los
asuntos menos importantes.

UNIDAD IV. Derecho Privado. Persona

1-La persona humana:

Al sujeto de derecho se lo designa en la terminologa de nuestra materia con la palabra
persona, que los romanos habran derivado de personae, voz latina con el que se
denominaba a las mascaras que los actores usaban en el teatro romano, no solo para
ampliar la voz, si no tambin par mostrar una actitud trgica o jocosa, segn el papel que
les tocara representar en escena.
La dogmtica moderna llama persona, en sentido tcnico, a quien posee capacidad
jurdica, entendindose por tal aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Solo
indican las fuentes que la causa de la constitucin de todo es el hombre (hominimum
causa omne ius constitutum est). Pero no todos los hombres eran sujeto de derecho en la
sociedad romana.

Persona, o sujeto de derecho, era el hombre que a esa calidad agregaba otras condiciones
esenciales exigidas por la ley, a saber:
Ser libre (status libertatis),
Ciudadano romano (status civitatis).
Ser jefe de familia o sui iuris (status familiae).
La posesin de esos tres status daba al ser humano plena capacidad jurdica y la calidad de
persona, por lo cual a la capacidad jurdica se la suele denominar tambin personalidad.
El derecho romano llego tambin a conceder el carcter de sujetos de derechos,
reconocindoles la condicin de entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones a las organizaciones humanas complejos personales o patrimoniales-, que
con terminologa moderna se denominan hoy personas jurdicas o morales y tambin
personas de existencia ideal. El derecho privado reconoci dos categoras de personas:
Las individuales o fsicas, o sea el, el ser humano en las condiciones exigidas por el
ordenamiento normativo romano.
y las jurdicas, es decir, las entidades personales o patrimoniales sin naturaleza
individual humana.
En cuanto al hombre, como tpico sujeto del derecho, fue rodeado por el derecho romano
de una situacin jurdica especial o status que tena decisiva influencia en lo concerniente a
su capacidad o personalidad jurdica.
Persona: la palabra persona, en el sentido estricto de la palabra (sensu stricto), significaba
una prosopia (mascara) que los actores romanos y griegos (hystriones) aprovecharon no solo
para expresar sus sentimientos (ira, alegra, tristeza, etc.), si no tambin a fin de poder
ampliar su voz (per- sonare), ya que el sonido viene desde la cabeza (caput), sede del alma
(por ello es res- religiosa), de esa manera aquel que poda expresarse por medio del sonido
ha sido considerado como persona.
Se entiende por persona a todo ser susceptible de derechos y obligaciones.
Homo existente en la naturaleza:
Pre existencia (nasciturus): el todava no nacido, el que va a nacer, cuya no realizacin
pudiera a algunos parientes (agnados o cognados) econmicamente beneficiar.
Nasciturus (persona por nacer): el que haba de nacer, el concebido y no nacido
(nasciturus), careca de personalidad jurdica y en ningn caso poda ser titular de
derechos y obligaciones, ni antes de su nacimiento beneficiarse por la concepcin acaecida.
La legislacin romana reservo al nasciturus, especialmente en la materia sucesoria, los
derechos que hubiera podido adquirir en el momento de su nacimiento, tutelndolo
mientras tanto con un curador especial, el curator ventris.
Existencia: el nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La
legislacin romana exiga en lo relativo al nacimiento la concurrencia de ciertos requisitos.
Primeramente, que el ser estuviera efectivamente separado del claustro materno, es decir,
cortado del cordn umbilical que lo una al vientre de la madre. Se requera que el
nacimiento se hubiera producido con vida. Tambin que en cuanto a los signos de vida era
suficiente con que respirara. Se exiga por ultimo, que el nacido tuviera forma humana,
considerndose desprovisto de proteccin jurdica al ser que, contrariando a la naturaleza,
fuera procreado como monstruo o prodigio.

2-Persona que existe en el derecho:

Sujeto del derecho es el ente con capacidad jurdica, esto es, con aptitud legal o jurdica
para ser titular de derechos y obligaciones, y que tal capacidad la tena el hombre libre,
ciudadano y jefe de familia.
La titularidad de los status Libertatis, Civitatis y Familiae otorgaba al hombre de la plena
capacidad jurdica. Esta capacidad, tambin llamada de derecho, deba complementarse
con otra que le permitiera ejercer por si mismo estos derechos. Esta es la llamada
capacidad de obrar o de hecho.
Presupone la capacidad jurdica, porque solo puede ejercer derechos la persona que es
titular de ellos.
La capacidad de obrar es una capacidad dinmica, atae a los ejercicios de los derechos, la
capacidad de derecho es esttica, esta insita en el hombre por su sola calidad de tal y se
presenta en Roma cuando goza de la libertad, de ciudadano y de familia.
Prosopia: la palabra persona, en el sentido estricto de la palabra (sensu stricto), significaba
una prosopia (mascara) que los actores romanos y griegos (hystriones) aprovecharon no solo
para expresar sus sentimientos (ira, alegra, tristeza, etc.), si no tambin a fin de poder
ampliar su voz (per- sonare).
Caput: era la titularidad de los Status Libertatis, Civitatis, Familiae, otorgaba al hombre la
plena capacidad jurdica (caput).Esta capacidad, tambin llamada de derecho, deba
complementarse con otra que le permitiera ejercer por si mismo estos derechos. Esta es la
llamada capacidad de obrar o de hecho.

Persona de existencia fsica: principio y fin de su existencia .

El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La legislacin
romana exiga en lo relativo al nacimiento la concurrencia de ciertos requisitos.
Primeramente, que el ser estuviera efectivamente separado del claustro materno, es decir,
cortado el cordn umbilical que lo una al vientre de la madre, porque al decir las fuentes
el parto antes que se de a luz, es parte de la mujer o de sus entraas (mulieris portio vel
viscerum). Se requera igualmente que el nacimiento se hubiera producido con vida. En
cuanto a los signos de vida los sabinianos opinaban que era bastante que el recin nacido
hubiera respirado, al paso que los proculeyanos estimaban que era menester que gritara o
llorara. Justiniano se decide por la primera solucin. Se exiga por ultimo, que el nacido
tuviera forma humana, considerndose desprovisto de proteccin jurdica al ser que,
contrariando a la naturaleza, fuera procreado como monstruo o prodigo (mulier si
monstruo suum aut prodigium enixa sit).
El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido nasciturus- careca de personalidad
jurdica y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones, ni antes de su
nacimiento beneficiarse por la concepcin acaecida. No obstante, la legislacin romana
reservo al nasciturus, especialmente en materia sucesoria, los derechos que hubiera
podido adquirir en el momento de su nacimiento, tutelndolo mientras tanto con un
curador especial, el curator ventris. A veces, cuando con ello se favoreca al concebido, su
condicin jurdica en el tiempo de su nacimiento se estableca con referencia al momento
de su concepcin, como por ejemplo, para determinar la condicin de hijo legtimo o la de
libre ciudadano, en el caso de que la madre hubiese perdido entre ambos la libertad o la
ciudadana. Solo en este sentido particular debe entenderse el adagio creado por los

interpretes que expresa en cuanto a el le beneficie, el concebido se tiene por nacido

(nasciturus pro iam habetur).
La persona fsica, el hombre, se extiende con la muerte, que lo mismo con el nacimiento
son hechos que deben ser probados por quienes invocan algn inters. La institucin de la
ausencia con presuncin de fallecimiento es extraa al derecho romano, que si conoci las
presunciones de la muerte, desde el derecho clsico. As, varias personas unidas por lazos
parentales perecan en una misma catstrofe y no era posible determinar cual haba
muerto primero, se las presuma muertas a la vez, o simultneamente. El derecho
Justiniano se aparta de la idea de conmorencia y presume la premoriencia en un caso
particular, el de la muerte en un mismo siniestro de padre e hijo. En este caso debe
presumirse que premuere el hijo si es impber y que sobrevive si es pber.
Capacidad de Derecho y de Hecho (o de obrar):
Aptitud de una persona para ser titular de derechos y gozar de ellos. Esta plena capacidad
jurdica, en Roma la tena el hombre libre, ciudadano y jefe de familia. Esta capacidad de
derecho deba complementarse con otra:
Capacidad de hecho: aptitud que tiene una persona para ejercer por si mismo los derechos
de los que es titular. Es dinmica ya que atae al ejercicio de sus derechos, en cambio la
capacidad de derecho es esttica, reside en el hombre por su sola calidad de tal. Tanto la
incapacidad como la capacidad depende exclusivamente de la ley, los particulares no
pueden modificarla, porque es una materia que interesa al orden publico. Por la falta de
capacidad, constituye la incapacidad que tambin puede ser:
Incapacidad de Derecho: carencia de aptitud legal para ser propietario de determinados
derechos. Esta es siempre relativa, porque no existe ninguna persona que carezca
totalmente de derecho. Ej. El gobernador de provincia que no poda contraer matrimonio
con mujeres domiciliadas en la jurisdiccin donde ejerca sus funciones.
Incapacidad de hecho: carencia de aptitud para ejercer por si mismo los derechos de lo
que es titular una persona. Puede se absoluta (persona por nacer, demente), o relativa,
segn el incapaz esta privado de todos sus derechos, o solamente de algunos de ellos.
La incapacidad de hecho o de obrar se daba en el supuesto del impber hasta los siete
aos de edad (minor infans), en situacin similar se encontraban los dementes (furiosi
mentecapti).
Incapacidad relativa se daba en el menor impber que, habiendo cumplido los siete aos,
no haba alcanzado la pubertad (maior infans), etapa de la vida que se fijo en doce aos
para la mujer y catorce para el varn.

3-Capacidad de derecho:
Status libertatis: poseda por aquellos hombres de libertad natural, facultad para hacer lo
que le place a cada cual, salvo si algo se prohbe por la fuerza o por la ley.
Status civitatis: si era ciudadano por nacimiento, liberacin de la esclavitud o por
concesin de la autoridad.
Status familiae: cuando se era sui iuris, sujeto autnomo respecto de cualquier potestad
familiar denominada pater familia, independientemente de que tuviera o no hijos, o que
fuera o no mayor de edad. Poda ser titular de cuatro potestades:
La patria potestad (sobre sus hijos y personas agregadas al grupo familiar por
adopcin o por adrogacin).
Dominico potestad (esclavo).

Manus maritales (sobre la esposa).

Mancipium (sobre un hombre libre entregado en noxa).

Status libertatis:
La plena capacidad jurdica, la personalidad, estaba constituida en Roma por la posesin
de los tres estados integrantes del caput: el status libertatis, el status civitatis y el status
familiae. Ocupaba el primer rango entre ellos el estado de libertad, pues su degradacin
provocaba una mxima disminucin de cabeza que extingua la personalidad, ya que la
persona que perda la libertad careca de ciudadana y de derechos de familia. Equivala a
una muerte civil, que al igual que la muerte natural, pona fin a la existencia de la persona.
De acuerdo al status libertatis, las personas se dividan en libres y esclavos:
Libres (liberi): eran aquellos que gozaban de libertad. Libertad es la natural
facultad de hacer lo que place a cada cual, salvo si algo se prohbe por la fuerza o
por la ley.
Eran esclavos (servi): los que no posean ese atributo natural de la personalidad y
estaban colocados bajo el poder o dominio de un hombre libre.

Status Civitatis:
Otro de los estados integrantes del caput, eso es, de la personalidad o capacidad jurdica
de un individuo en Roma, fue el Status Civitatis. nicamente los que gozaban de la
ciudadana romana eran capaces de derecho en la esfera tanto del ius publicum, como del
ius privatum, porque el ordenamiento jurdico romano solo amparaba a los miembros de la
civitas (cives). En relacin al status civitatis, las personas se dividan en dos clases
perfectamente diferenciadas: ciudadanos y extranjeros o peregrinos (peregrini). Entre
ambos grupos se encontraba una clase intermedia, la de los latinos (latini).
Durante mucho tiempo los peregrinos carecieron de personalidad jurdica en el territorio
romano, entendido por tal la pennsula itlica que, conquistada por las legiones romanas,
hizo como se ha dicho, que Roma fuera Italia, constituyendo la mas grande civitas que
conoci el mundo antiguo. Por decisin de Antonino Caracalla, en el ao 212 de nuestra
era, la ciudadana se extendi a todos los sbditos libres del Imperio y desapareci as la
distincin de las personas segn el status civitatis.

Status familiae:
Concerna tambin a la integracin del caput, con los estados de libertad y de ciudadana,
el status familiae, que era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano
con relacin a una determinad familia. La distinta posicin que en ella se poda ocupar
influa sobre la personalidad o capacidad jurdica, en sentido de acrecentarla o
disminuirla, ya que era plena cuando el hombre era libre, ciudadano y sui iuris, y si se
encontraba reducida era un alieni iuris.
Las personas, de acuerdo con el status familiae, se distinguan en sui iuris y alieni iuris,
segn que estuvieran libres de cualquier potestad o sujecin a otra persona, o no se
hallaran en tal posicin familiar. Es una distincin fundamental, no menos que la que
diferencia a la personas en libres y esclavos y en ciudadanos y no ciudadanos, y tuvo
origen en la peculiar organizacin de la familia romana.

Persona de existencia ideal

Por oposicin a las personas jurdicas -pblicas o privadas-, hay otras entidades que
ostentan indudable personalidad jurdica y, sin embargo, atendiendo a su forma de
constitucin, no pueden ser llamadas personas jurdicas, pues esta denominacin queda
reservada para aquellas entidades que obtienen su reconocimiento como sujetos de derecho,
mediante un acto administrativo (ley o decreto) expreso. Son ejemplos de personas de
existencia ideal: 1) la sociedad conyugal; 2) el consorcio de propiedad horizontal.

Personas de creacin jurdica:

Son los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son
personas fsicas o de existencia visible y a los que los comentaristas han llamado
personas jurdicas, ficticias o morales.
Pueden ser de carcter:
Publico:
El Estado Nacional, las provincias, los municipios.
Las entidades autarquicas (bancos privados).
La Iglesia Catlica.
Privados.
Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien
comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de
adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del estado y
/o tengan autorizacin para funcionar.
Las asociaciones civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley
tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no
requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Organizacin: el requisito fundamental para la existencia de una asociacin o
corporacin que estuviera integrada por tres personas como mnimo y que tuviera
la intencin de constituir una unidad orgnica tendiente a un fin licito, que poda
ser religioso, profesional o gremial, lucrativo, etc. Cada ente deba tener un
estatuto, rganos directivos sus representantes (syndici), una caja comn o
patrimonio independiente del de sus componentes y autorizacin estatal.
Se distinguan dos clases diferentes de personas jurdicas las universitas
personarum: asociaciones o corporaciones, que esencialmente estn
constituidas por una comunidad de individuos.
Las las universitas rerum: fundaciones, cuyo elemento vital es un
patrimonio destinado a un determinado fin.
Es una distincin que puede servir para caracterizar a ambos grupos, pero que no
fue conocida por la jurisprudencia romana.

Clases:
Universitas personarum.

Publicas:
Populus Romanus (estado): era un ente colectivo que actuaba en el mbito del
derecho privado con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Tenia
patrimonio propio (aerarium populi romani) y sobre el repercutan bsicamente
los actos jurdicos; ejerca el derecho de patronato respecto de sus libertos y era
capaz para adquirir por testamentos y legados. Sobre su base se configuraron
otras comunidades de derecho pblico que entraban en el concepto general de la
universitas personarum, como los municipia y las coloniae, que tuvieron
capacidad patrimonial, restringida por razones polticas en la Republica, pero
bastante ampliada en el periodo imperial.
Fiscos: el fisco era el patrimonio imperial, que acabo por absorber al aerarium, que
constitua el acervo patrimonial del pueblo romano.
En el bajo imperio, el fisco no es ya el tesoro del emperador, si no el patrimonio
del estado, considerado como persona civil. Alcanza entonces la categora de un
ente con personalidad jurdica, y como tal, capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Privadas:
Corporaciones: fueron conocidas desde el antiguo derecho y ya podan dar sus
Estatutos a travs de la Ley de las XII Tablas, pero en el derecho clsico se aclaro la
idea de independencia de los miembros respecto de la entidad y el concepto de
personas jurdicas se encuentran:
De carcter religioso: etarrillas es decir como la convivencia de los monjes del
Cristianismo Peleo y Neo- Cristianismo y Sodalitias se reunan partidarios de un
emperador.
De carcter profesional: sus miembros se llamaban sosales (collegis, gremios de
diferentes profesiones).

Universitas rerum
Fundacin: aparecieron en el derecho imperial como entes que personificaban un
patrimonio que deba cumplir el fin instituido. Con el derecho Justiniano se le
reconoci capacidad y personalidad jurdica, y se estableci que legalmente
podan heredar, cobrar crditos, accionar judicialmente, permutar, etc.
Tipos: generalmente eran las instituciones de beneficencia y de culto promovidas
por el Cristianismo (de all que se confiara el patrimonio a una iglesia para la
creacin de asilos, hospitales, orfelinatos, etc.)
Herencia Yacente: nombre que se da al patrimonio hereditario desde el
fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero
voluntario. En el derecho Justiniano se avanza en el concepto y se reconoce a la
herencia yacente el carcter de persona, con lo que es titular de los bienes que
integran el haber hereditario.

Elementos esenciales cuestin de autorizacin:

Ley de las XII tablas: esta ley permiti a la universitas personarum que
puedan dar sus estatutos, siempre que no estuvieran en pugna con la ley. Era
fundamental para la existencia de esta persona jurdica que estuviera integrada
con un mnimo de tres personas, tener fin lcito, religioso, profesional, lucrativo.,
etc. Componerse de un estatuto, rganos directivos con sus representantes, un
patrimonio independiente y su autorizacin estatal.
Digesto 3, 4, 1, 1: segn un fragmento de Gayo funciona a ejemplo de las res
publica (ad exemplus rei publicae), sea, como la de los entes de carcter publico,
por ejemplo, los municipia o coloniae, se va poco a poco extendiendo, llegndose a
admitir que pudieran manumitir esclavos e inclusive que tuvieran autorizacin
legal para recibir herencias y legados.
Lex iulia de collegiis: las corporaciones, Se encuentran permitidas siempre y
cuando sus fines no sean contra mores (contrarias a las buenas costumbres)
puesto que en ese caso el estado romano poda disolverla.
Debido a cierta repercusin que tuvieron en la faz poltica, estas asociaciones,
donde a veces se encubran otros propsitos, Augusto dicto una lex iulia teniente a
reglamentar el funcionamiento de la misma.
Se establecieron as los requisitos de su existencia:
Contar en la reunin constitutiva por lo menos con tres miembros.
Tener un estatuto (lex iulia de collegiis) que reglara el funcionamiento
interno.
Que tuvieran un fin lcito.
Cada una de estas organizaciones alcanzo a constituir una individualidad que se
mueve con independencia de los miembros que la sostienen.
Principales reglas de sus funcionamientos:
Respecto de los bienes: la universita tiene personalidad jurdica de existencia ideal,
su propio patrimonio el cual no se confunde con el de sus miembros.
Respecto de las obligae: la universita puede ser acreedora por si misma, y aquella
de que se obtenga es para el y no para los miembros, lo mismo en caso de ser
deudor
Respecto a la actuacin judicial: la universita es actora y demandada por si misma,
obviamente alguien debe actuar por cuenta de ella, pero ese actor representa a la
universita y no a su miembro, aun considerado globalmente.
Capacidad jurdica: la persona jurdica tiene personalidad para comprar, vender,
adquirir por legado, suceder ad inestato, manumitiendo esclavo, realizar
negocio jurdico.
Extincin de la personalidad jurdica de las asociaciones: poda
producirse por las causas siguientes: por la desaparicin de todos sus socios; por
acuerdo voluntario de ellos; por la consecucin del fin que haba sido motivo de su
creacin y por decisin de la autoridad estatal.

Unidad VII: Rgimen del Matrimonio Romano.

1-Los esponsales: el matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa
formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos
paterfamilias, que se llamaba esponsales (sponsalia), nombre que deriva de
sponsio, contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. Un
fragmento de Florentino en el Digesto define los esponsales diciendo que son
mencin y promesa mutua de futuras nupcias (sponsalia sunt mentio et
repromissio nuptiarum futurarum).
2-Matrimonio: puede definirse como la cohabitacin de dos personas de
distintos sexos, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus
hijos y constituir entre estos una comunidad absoluta de vida. Es una relacin de
hecho con consecuencias jurdicas.
Intencin permanente y reciproca de tratarse como marido y mujer (affecto
maritalis).
Es una situacin de hecho (res facti).
Las fuentes nos traen dos definiciones de matrimonio. En las institutas se dice que
es la unin del varn y la mujer que comprende el comercio invisible de la vida
(nuptiae autem sive matrimonium est viri et mulieris coniunctio, individuam vital
consuetudinem continens). Con ella se explica el carcter esencial del matrimonio,
que lo constitua la intimidad y la comunidad de vivir, ideal e intencionalmente
perpetua, entre dos cnyuges.
Segn Modestito las nupcias son la union del varon y de la hembra y el comercio
de toda la vida, comunicacin del derecho divino y del humano (nuptiae sunt
coniunctio maris et feminae, et consortium ovnis vital, divini et humani iuris
communicatio)
El derecho romano exigi para la validez del matrimonio la presencia de ciertos
presupuestos o requisitos. Entre ellos: capacidad jurdica o ius connubii,
capacidad sexual para procrear, consentimiento de los contrayentes y
consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados fueran alieni iuris.
Elementos:
Objetivo: representado por la cohabitacin
Subjetiva o intencional: affecto maritalis (elemento moral e interno, no era
meramente una manifestacin de consentimiento inicial, ya que la intencin
de ser marido y mujer deba ser continuada y duradera, porque si cesaba el
matrimonio se extingua).
Condiciones.
Capacidad natural: la mujer tenia que llegar a sus doce aos y el hombre por
lo menos a los catorce.
Capacidad jurdica: cuando eran libres y ciudadanos.
Consentimiento de los esposos y del paterfamilias.
Impedimentos:

Absolutos: los castrados (castratii) y los esterilizados (spadones), aunque no

los que nacan impotentes, esto es, spadones por naturaleza. Con el
Cristianismo se prohibi con carcter absoluto el matrimonio de las
personas que hubieran hecho voto de castidad o recibido las rdenes
mayores. Tambin haba inhabilitacin absoluta para contraer nupcias en el
caso alguno de los desposados estuviera unido en matrimonio anterior,
impedimento que los modernos denominan de ligamen.
Relativos: tena importancia especial el parentesco. Respecto de la afinidad,
el obstculo era total en lnea recta y en colateral hasta segundo grado
(cuados), Justiniano prohibi el matrimonio de padrino y ahijada, en razn
del vnculo espiritual existente. Matrimonio de cristianos con herejes y
judos. Casar al adultero con su cmplice, al raptor con la mujer raptada y al
hijo con la prometida o concubina de su padre. El desempeo de ciertas
funciones pblicas o privadas ej. El gobernador de provincia no poda
unirse con mujer domiciliada dentro de los lmites de la misma. Las
diferencias de clases sociales, nupcias entre patricios y plebeyos, ingenuos y
libertinos.
Clases y efectos:
Legales:
a)Cum- manu: desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan
entra a formar parte de la familia del marido, colocndose bajo su potestad y
rompiendo el vinculo agnatico con la familia de que procedan. Se configuraba
entonces una forma de matrimonio, el matrimonio cum manu, segn el cual la
esposa se hacia filiafamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar
de hijo (loco filiae) si su cnyuge era el pater, o de nieta (loco neptis) si el marido se
encontraba bajo potestad paterna, en cuyo caso a la muerte del padre su esposo le
suceda en la manus maritalis.
Sine manu: los romanos conocieron a la par del matrimonio cum manu, las iustae
nuptiae sine manu, que fueron un medio para que el paterfamilias se procurase los
hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a drselos.
Modos de celebracin del matrimonio:
confarreatio: se trataba de una ceremonia religiosa, donde los esposados se
hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante diez
testigos ciudadanos romanos. La mujer era admitida en la comunidad
familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba, tambin quedaba
unida a su culto.
Coemptio: era una mancipatio por la que la mujer era vendida o se auto
venda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como
esclava, para que as quedara bajo la potestas del marido y no in mancipio de
este.
Usus: cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de
la confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la
usucapin, y el marido adquirira la manu por el usus, es decir, reteniendo a

la mujer en posesin durante un ao. En este lapso la esposa poda

interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del
marido durante tres noches.

b)Matrimonio SINE MANU.

La mayor parte de los pueblos de la antigedad practicaron simultneamente
formas diferentes de matrimonio. Los romanos conocieron a la par del matrimonio
cum manu, las justae nuptiae sine manu, que fueron un medio para que el
paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer
que se prestaba a drselos.
El principio segn el cual el pater formaba su familia como deseaba, explicara esta
forma de nupcias. La decadencia de la manu maritalis, desaparecida
absolutamente alrededor del siglo III d. C., torna corriente la prctica del
matrimonio sine manu, en el que, al no tener el marido poder alguno sobre la
mujer, sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes
de las nupcias. En consecuencia, si era alieni iuris al tiempo de contraer
matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tena
calidad de sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su marido no era su tutor
legtimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer.
Matrimonio de soldados. Efectos: a) Personales b) Patrimoniales.
Relaciones patrimoniales.
Dote: es el conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su paterfamilias u
otra persona en su nombre aportaban a causa del matrimonio y con el fin de
atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial.
La dote fue un instituto que alcanzo gran difusin en la sociedad romana, que
consideraba un deshonor para la mujer concurrir indotada al matrimonio.
Constitucin: la constitucin de la dote poda hacerse por tres modos distintos:
Mediante la dotis datio: que operaba la transmisin inmediata de los bienes
dotales y que se realizaba por mancipatio, in ure cessio o traditio.
Por medio de dotis dactio. Contrato verbis, que consista en una promesa
unilateral solemne del constituyente, que poda ser el padre de la mujer,
esta misma si era sui iuris, o un deudor que interviniera por mandato de
ella.
Tambin por promissio dotis, era una promesa de dote en la forma de la
stipulatio, utilizable por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer.
En el derecho posclsico estas formas desaparecieron y la dote se pudo constituir
por un solo pacto legtimo (pactum dotis), al que se acostumbraba a acompaar un
documento escrito.
Derecho del marido sobre la dote:
El marido es propietario de la dote, ya que la mujer in manu, bajo la potestad
marital no era ms que una de las hijas (loco filiae), sin embrago, mas tarde surgi
la necesidad de limitar este poder casi absoluto del marido y la Lex iulia estableca

que: el marido no puede enajenar por ej. Un inmueble dotal sin el consentimiento
de su mujer.
El marido tampoco puede hipotecar al inmueble dotal sin el consentimiento de su
mujer.
Restitucin de la dote. La restitucin de la dote gestiona siempre por causa y
despus de la disolucin de un matrimonio o durante el matrimonio, as por causa
de la insolvencia del marido, los bienes dotales de la mujer pudieran ser afectados.
La restitucin de los bienes dotales se gestiona por medio de dos acciones:
Actio ex stipulatio. Si al constituir la dote ya se realizaron tambin por medio de
una estipulacin su potencial restitucin (tomando precauciones).
Actio rei uxoriae: actio otorgada a la mujer divorciada o al padre de la mujer
muerta, si la dote era de carcter profecticia procedente del padre de la mujer.
Clases:
Dote prefecticia: era otorgada por el paterfamilias y ms adelante por el padre que
no tena la patria potestad sobre la mujer.
Dote adventicia: la otorgaba la mujer misma, por su madre o por persona distinta
del padre.
Dote recepticia: es la dote en la que el constituyente se reserva el derecho de
recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio.
Donacin propter nupcias:
Era una donacin hecha a la mujer por el futuro marido.
Ante nupcias: la donacin nupcial se hacia antes del matrimonio o al menos ser
prometido por el futuro contrayente, en caso de muerte del marido o divorcio, la
mujer retena la dote. Si tenia hijos le corresponda un derecho de goce.
Propter nupcias. Era una obligacin del marido, la donacin se realizaba despus
del matrimonio, estuvo sometido a las normas reguladoras de la dote.

3-Uniones licitas:
Concubinato: exista una unin estable del hombre y la mujer sin que medie
intencin reciproca de estar unidos en matrimonio. Se distingua de las justas
nupcias tanto por la posicin social que la mujer ocupaba, como por la condicin
jurdica de los hijos que de la unin provenan. La mujer no disfrutaba de la
consideracin de mujer casada, le faltaba el honor matrimonii. Los hijos, como
todos lo habido fuera de matrimonio, no entraban bajo la potestad ni en la familia
del padre; seguan la condicin personal de la madre.
El concubinato fue la nica forma posible de unin con libertos y mujeres
sancionadas con la tacha de infamia.
Matrimonio de soldados: el ciudadano cautivo que regresaba a Roma se
reintegraba a sus relaciones matrimoniales, a efectos que se restablecieran sus
elementos constitutivos.
Efectos de la justa nupcias:
Relaciones personales:

Conyugue:
Se deban mutua fidelidad: el derecho romano trato ms severamente la
infidelidad de la esposa que la del marido y en este sentido la mujer
adultera cometa un delito pblico que se castigaba severamente, en cambio,
el adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del
domicilio conyugal, no era causal de divorcio.
La mujer deba habitar la casa del marido, que constitua su domicilio legal.
La esposa adquira el nombre y la dignidad de su cnyuge, los que
conservaba aunque quedara viuda, mientras no pasara a segundas nupcias.
El marido deba dar proteccin a su mujer y representarla en justicia
Un cnyuge no poda ejercer contra otra accin alguna que trajera aparejada
una pena infamante.
Se deban recprocamente alimentos.
Al esposo se le otorgo el ejercicio del interdictum de uxore exhibenda et ducenda
para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderara ilegtimamente de su
mujer. se prohibi que los cnyuges pudieran hacerse mutuas donaciones y
tambin que la mujer fuera fiadora de su marido.
Respecto de los hijos:
La filiacin. Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos, merece
especial tratamiento la filiacin, o sea, la relacin paterno- filial, que poda ser
legitima o ilegitima segn los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en
iustum matrimonium.
La filiacin legitima, era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus
progenitores derivaba en legtimas nupcias, daba al hijo calidad de legtimo, que la
ley presuma cuando hubiera nacido despus de los ciento ochenta das de la
celebracin del matrimonio y antes de los trescientos de su disolucin. En estos
casos se reputaba al marido padre del hijo, presuncin que poda ser destruida si el
padre probaba la imposibilidad material de haber cohabitado con su mujer o su
impotencia para la unin carnal. En cualquier otro caso la mujer tena que probar
la paternidad si el marido se negaba. La accin que el derecho romano otorgo a la
esposa para e reconocimiento del hijo se llamo actio de partu agnoscendo.
La mujer que se crea embarazada en el momento del divorcio, estaba obligada, a
comunicrselo al marido dentro de los treinta das.
Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de
alimentos. Otro deber fundamental que le impona el matrimonio a los hijos era el
respeto y obediencia a sus padres.

Celebracin del matrimonio:

No exiga formula jurdica ni acto simblico alguno, ni colaboracin de su
sacerdote o magistrado, ni un registro especial, la affectio maritalis, elemento
esencial y caracterstico del matrimonio, no poda quedar en la intimidad de los
cnyuges. Deba salir de lo meramente subjetivo y hacerse publico, conocida de
todos, mxima si el matrimonio tenia que distinguirse de otros, como concubinato.

La intencin marital se demostraba mediante declaraciones de los esposos y de los

parientes y amigos, pero mas propiamente por una manifestacin exterior, llamada
honor matrimonii, que era el modo de comportarse en sociedad los esposos y muy
especialmente, el trato que el marido dispensaba a la mujer que deba ocupar la
posicin social de aquel y la dignidad de esposa.

4-Nulidad del matrimonio:

Por muerte: medio natural de extinguir el matrimonio o si uno de los cnyuges
viva sin noticias del otro en circunstancias que hicieran presumir su muerte, el
matrimonio se disolva.
Por prdida de la capacidad de los esposos: en caso de capitis diminutios mxima,
porque las nupcias eran personas libres, en caso de cautividad no tenan efecto el
ius postliminium.

5-Divorcio: etimolgicamente la palabra significaba la divisin de caminos que

tomaban los esposados. Han sido admitidas legalmente tanto por la ley de las XII
Tablas como por otras disposiciones posteriores de los emperadores.
Un matrimonio justa- nupcia- connubium solo poda ser disuelto por medio del
divorcio, para este fin existieron causas:
Legales: fueron numerosos, entre ellas del punto de vista del estado era
sumamente grave la esterilidad de la esposa o la impotencia del marido.
Humanas: tambin podan ser las ms variadas pero entre ellas una resulto ser
importante la falta de affectio maritalis.
El divorcio poda ser realizada por medio de:
Bona gratia: es decir, por la mutua voluntad de los esposos en base al principio
que reza: lo que el consentimiento uni, el desacuerdo puede desunir
La repudiacin: era un medio que solo fue producto de una sola voluntad
unilateralmente por medio de un libellus repudii (documento escrito que
formalizaba el divorcio). Con causa: cuando hay culpa de la otra parte. Consista
en conspirar contra el Emperador y adulterio por parte de la mujer, abandono del
hogar por la misma, etc.
Sin causa: se realizaba arbitrariamente sin estar fundado en causa legal. Acarreaba
severas penas patrimoniales. Ej. Perdida de la dote y de donaciones nupciales.

Unidad VIII: Filiacin- Patria Potestas- Representacin de incapaces:

Tutela, Curatela.
1-Filiacin: era un nexo o vinculo existente entre padres e hijos como un efecto
del matrimonio, crea un estado civil tanto del padre como de los hijos.

Clases:
La filiacin era legtima con el hijo concebido en justas nupcias en las que
ambos cnyuges tenan la suficiente aptitud legal (por ser ciudadano
romano).
La filiacin era ilegitima cuando los hijos adulterinos eran fruto de uniones
en que los padres o uno de ellos estaban ya casados, o incestuosos, nacidos
de parientes en grado prohibido, o espurios, nacidos de uniones no estables,
por lo que los padres no podan casarse.

Legitimacin:
Los hijos habidos de concubinatos, llamados liberi naturales, seguan la condicin
de la madre, en virtud del hecho de la procreacin. Para favorecer al matrimonio
legitimo, por influencia de las ideas Cristianas, el derecho post clsico introdujo la
legitimacin como el medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter
de legitimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris
(persona que esta sujeta a la patria potestad de otro, opuesta del sui iuris).
El rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho Justinianeo. Este
medio legal permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no
podan adquirir el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los
padres, teniendo aplicacin siempre que el padre natural no tuviera hijos
legtimos.
Clases de legitimacin:
Por subsiguiente matrimonio: tena lugar cuando el padre se desposaba con la
concubina. Aplicable no solo a los hijos ya nacidos, si no tambin, si no tambin a
los concebidos. Equiparaba totalmente al hijo legtimo, con el nacido de las justas
nupcias, sometindose a la potestad paterna, como Aliene Iuris, con plenos
derechos de asignacin.
Por obligacin a la curia (obtationem curiae): tenia lugar cuando el padre que
careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su villa natural su hijo natural o
casaba a su hija con un decurin. Este acto se les incumba la pesada carga de
cobrar los tributos fiscales, no tenia carcter de una legitimacin, si no solo se le
atribua unos derechos de sucesin intestada a la muerte del padre.
Rescripto imperial: fue la forma de legitimar en el derecho Justiniano. Este medio
leal permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no podan
adquirir el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres,
teniendo aplicacin siempre que el padre no tuviera hijos legtimos, el hijo entraba
en la familia del pater, sometindose a su potestad.

2-Patria potestas: es el conjunto de poderes que el Pater familia ejerca sobre las
personas libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad
soberana del jefe, se denominaba en Roma, patria potestad. Ya la palabra manus
haba expresado este poder sobre el conjunto de la familia, hasta que se la reservo
para designar la potestad sobre la mujer casada, quedando los trminos patria
potestas para significar la autoridad del pater sobre sus descendientes y sobre los

extraos que admitiera en la domus, por adopcin., por adrogacin o por

legitimacin.
La patria potestad, Institucin propia del derecho natural, fue regulada en Roma
por el Ius Civile, que le imprimi caracteres peculiares que la distinguieran de la
de otros pueblos del mundo antiguo. Como instituto jurdico iure civile, de carcter
viril, la patria potestad solo era accesible a los ciudadanos romanos de sexo
masculino. Las personas sometidas a esta potestad beban tener as mismo la
calidad de cives romani (ciudadana romana).
Mtodo de adquisicin de la patria potestad:
Que haya sido concebido iustae Nuptiae. Fue el modo natural de entrar en la
familia y someterse a la potestad del jefe, fueron concebidas en justas nupcias que
llevaban el nombre de iustas que reunan todos los requisitos: la presuncin del
padre y la maternidad civeta.
Que haya sido concebido fuera del matrimonio: todos aquellos hijos de
matrimonios prohibidos, nacidos fuera de legtimas nupcias, por falta de
connubian. En este caso el paterfamilias poda obtener la patria potesta sobre sus
hijos nacidos, fuera del matrimonio probando la existencia del matrimonio y el
nacimiento del hijo con los supuestos de causa probatio y de errores probatio.
Probando ante los magistrados el nacimiento del hijo (a partir del ao) y del
matrimonio de un esclavo con una romana, adquiriran la ciudadana o probando
haberse desposado por error un ciudadano, con una latina o extranjera.
Conventio: el poder adquiria la patria potestad de la mujer casada cun manu. La
patria potestad queda asumida por la manus.
Que haya sido adoptado por el padre: el paterfamilia poda recibir en s familia a
personas extraas a ella, mediante un acto jurdico (rogaio del pueblo).
Formas:
Adrogatio: por la adrogatio un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro. Un
domus, un culto, un patrimonio se extinguan como consecuencia de la adrogacin.
Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes
realizaban una encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la
situacin, la dignidad y la clase de las familias interesadas, si la encuesta resultaba
negativa la adrogatio no se efectuaba.
El efecto fundamental de la adrogacin era colocar al pater adrogado en la posicin
filiusfamilias del adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutuo mnima
acarreaba en orden a las relaciones polticas, sociales, familiares y en especial,
patrimoniales.
Legitimacin. Disolucin. Formas: Muerte o Capitis Diminutio del alieni iuris;
muerte o capitis diminutio del padre.
Adopcin: el pater familias poda recibir en su familia a personas extraas a ella.
Esta recepcin, que se realizaba mediante un acto jurdico por cuya virtud un

extrao ingresaba a una sometindose a la potestas de su jefe, llamabase en general

adopcin. El derecho romano distingui la adopcin propiamente dicha, que
designaba la de una persona alieni iuris, de la adrogacin, que era la adopcin de
un sui iuris o pater familias y que traa consigo necesariamente a la nueva familia.
La adoptio exiga en el derecho ante Justiniano la realizacin de un procedimiento
no exento de complicaciones que fue el resultado de la interpretacin pontifical de
a norma de las XII tablas que estableci que el padre que venda mas de tres veces
a su hijo perda la patria potestad sobre el.
Por lo que hace a las condiciones de adoptar, Justiniano, otorgo a la adopcin una
cierta semejanza con la paternidad natural, sanciono la norma de que el adoptante
deba ser por lo menos 18 aos mayor que el adoptado estableci tambin que no
podan adoptar castrados, ni volverse a adoptar por segunda vez y por la misma
persona a quien, adoptado primariamente, haba sido luego emancipado o
adoptado por otro.
En lo que respecta a los efectos de la adopcin, el derecho Justiniano distingui dos
clases: la adptio plena y la adoptio minus plena.
Adoptio plena: era la realizada por un ascendente del adoptado, ya que por la
capitis diminutio mnima que traa aparejada el filius se desligaba de su familia
natural y se incorporaba a la del padre adoptivo bajo cuya potestad se colocaba.
Adoptio minus plena: era la adopcin realizada por un extrao, no implicaba
disminucin de cabeza (caput), porque no sacaba al adoptado de su familia
originaria y tampoco la sustraa de la potestad de su pater, otorgndose solo un
derecho de sucesin ab inestato sobre los bienes del adoptado.
Emancipacin: as como el pater poda provocar voluntariamente la salida de sus
hijos de su potestad y el traslado de ellos a otra familia civil, pudo hacer extinguir
el vinculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nueva potestas, por medio
de un acto jurdico, llamado emancipacin (emancipatio).
La emancipacin entraaba un acto de liberacin de la patria potestas realizado
por la voluntad del pater.
En la poca antigua y clsica tenia lugar conforme al procedimiento nacido por
interpretacin pontifical de las normas de las XII Tablas, que sancionaba al padre
que realizaba tres ventas sucesivas del hijo con la perdida de la patria potestad y,
que como vimos, se utilizo para hacer efectiva la adopcin. Por este procedimiento
si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn, lo venda ficticiamente tres
veces, con los ritos de la mancipatio, a persona de su confianza (coemptionador)
con el compromiso de manumitirlo. La tercera manumisin llevaba consigo la
ruptura de la potestad, pero el tercero adquiria, como consecuencia, el derecho de
patronato, de tutela y de sucesin sobre el filius. Para evitar tales efectos, el
coemptionador se obligaba por un pactum de fiducia a remanciparlo al pater para
que fuera este quien lo manumitiera.
La emancipacin, siendo un acto que slo requera la voluntad del pater
emancipante, no le poda ser impuesta, salvo casos excepcionales contemplados
por la ley.

El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris,

esto es, en persona libre de potestad. Le produca una capitis deminutio minima,
que en el supuesto tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos lazos
de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, en torno
a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin. En orden a las
relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo
cual poda ser titular de un patrimonio propio. En cuanto al peculio adventicio,
cuya propiedad tambin adquira, se le reconoca al padre la mitad del usufructo,
como premio por la emancipacin. Por fin, la emancipacin, que tena carcter
irrevocable, slo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa,
injurias o malos tratos inferidos a su padre.

3-Representacin de los incapaces de hecho: en Roma las personas que

gozaban de plena capacidad jurdica o de derechos (sujetos libres, ciudadanos y sui
iuris) podan hallarse imposibilitados de ejercer por si mismos los derechos de los
que eran titulares, absoluta o relativamente, por razones de edad, sexo,
enfermedad o tendencia a la dilapidacin de bienes. A fin de no hacerlos ilusorio,
el Derecho Romano admiti que los incapaces de hecho tuvieran representantes
legales o necesarias por medio de dos instituciones de tutela- curatela.

Tutor: palabra que proviene del latn iueri, que significa proteger, tena sobre los
impberes y las mujeres un poder de proteccin similar, en cierto modo, al
reconocido poder del pater familias. La tutela se instituyo para complementar la
capacidad jurdica del pupilo incapaz de realizar actos jurdicos. El tutor ejerca
una especie de patria potestad reducida, si el patrimonio del pupilo era pequeo,
se nombraba uno solo con carcter de administrador, quedando lo dems tutores
honorarios, con la obligacin de inspeccionar y poner en conocimiento del
magistrado las faltas que advirtieran.
Funcin: tenan derecho a gestionar por si mismo cuando se trataba de infantes e
interposicin de autoridad a quienes estaban prximos a la pubertad porque la ley
permita que los impberes contraten en presencia de su tutor.
El tutor ejerca sus funciones de orden patrimonial valindose de dos medios:
Auctoritas tutoris: era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al
pupilo asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara
convirtindolo de imperfecto e ineficaz en acto de plana validez jurdica. Con la
auctoritas el tutor complementaba la falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba
para actuar por si, dando eficacia al negocio realizado por el incapaz.
Gestio negotiorum: cuando el impber no haba cumplido siete aos, es decir, si se
trataba de un infantia minor, su capacidad de obrar era absoluta y por ende no
estaba habilitado para realizar negocios jurdicos validos. En tal supuesto el tutor
deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los
negocios del pupilo como si fueran propios. No haba el deber de cooperar o asistir
al incapaz de actos jurdicos, si no de celebrarlos, sin necesidad siquiera de su

presencia. Se trataba de una representacin legal, o necesaria que hacia que los
efectos del acto se fijaran en cabeza del tutor. Este era quien se constitua en
propietario, acreedor o deudor, por virtud de los principios de la representacin
indirecta que aceptaba el derecho romano.
Al finalizar las relaciones derivadas de la tutela, el tutor estaba obligado a
transmitir al pupilo los derechos que hubiera adquirido como consecuencia de la
gestio, fueran reales.
Obligaciones del tutor: una serie de prescripciones legales establecieron los
deberes del tutor respecto del patrimonio de su pupilo, estaba obligado a:
La enajenacin de los bienes de difcil conservacin.
Buena inversin de los capitales adquiridos.
Pagos de las deudas y cobro de los crditos del pupilo sin demora.
No disponer por donacin
No enajenar sin autorizacin del magistrado los fondos rsticos del pupilo.
Clases de tutelas:
Tutela testamentaria: amplia facultad de testad reconocida a pater, le permiti
designar tutor para sus hijos que se hacan sui iuris a su muerte por medio del
testamento. El tutor adquiria su condicin d tal, desde la herenia. Como su
nombramiento no dependa del parentesco, poda rechazar (abdicatio tutelae), sin
que se le exigiera ninguna alegacin de causa. Poda ser removido cuando incurra
en malversacin del patrimonio del pupilo, mediante una reclamacin penal
extraordinaria llamada acussatio suspecti tutoris, que por tener el carcter de accin
popular, era ejercitable por cualquier persona deseosa de defender los intereses del
pupilo.
Tutela legtima: a falta de tutor testamentario, las XII Tablas llamaban a
desempear la tutela a las personas que de morir el impber heredaran ab
inestato, o sea, su agnado ms prximo, y en su defecto, los gentiles. En
consonancia con lo que ocurri en materia sucesoria, la interpretacin
jurisprudencial extendi los llamamientos a la tutela legitima al patrono y sus
hijos, respecto del liberto impber. El tutor legitimo, al obtener el cargo en razn
de su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la tutela, ni ser permitido
renunciar a ella. Si hubiera perjudicado con su gestin el patrimonio del incapaz,
se daba, al terminar la tutela, una accin penal por el doble del dao causado, la
actio rationibus distrahendis, similar a la accin del hurto. Si no quera ejercer la
funcin de tutor, poda transmitirla a otra persona por medio de una in iure cessio
tutelae.
Tutela dativa: cuya designacin provena del magistrado, se impuso en Roma
cuando el rgimen de la institucin fue objeto de una intensa intervencin
legislativa que convirti la funcin privada del tutor en una verdadera carga
publica. El tutor tena el deber de no rehusar el cargo, a no ser que tuviera una
excusa fundada, como edad avanzada, enfermedad, ocupaciones excesivas,
residencia alejada, enemistad con la familia del pupilo, etc.

Menores: las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad segn la
doctrina proculeyana, catorce aos para el varn, doce para la mujer, necesitaban
por su incapacidad de obrar, que se le nombrara un tutor, apareci as la tutela de
los impberes.
Clasificacin de los menores segn la edad: la edad es una causa que atae a la
capacidad de obrar de la persona, por ello se establecieron diversas distinciones,
estas se dividen en:
Infantes menores (infantia minor): no saban pronunciar la palabra de los actos
formales (quitarino possunto), ni tenan la conciencia de sus actos por la que eran
incapaces absolutos de obrar (desde nacimiento y hasta siete aos).
Infantes mayores (infantia mayor): desde los siete aos hasta la pubertad eran
incapaces relativos de obrar, podan realizar negocios patrimoniales con el
consentimiento (auctoritas) del tutor o sin el cuando fueran ventajosas para el
incapaz.
Menor prximo a la infancia y prximo a la pubertad (infantia proximi y pabertatis
proximi): distincin que hacia referencia a la responsabilidad por delitos, excluida
para los primeros y admitida para los segundos cuando estuvieran en condiciones
de comprender la ilicitud del acto delictual. Esto ha sido reproducido en el artculo
921 del Cdigo Civil que reputa como practicamos sin discernimientos, a los
ilcitos de un menor de diez aos.
Tutela de mujeres:
En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la comn tutela impuberum, si
eran impberes, y a la especial y perpetua tutela mulierum, cuando hubieren
llegado a los doce aos y alcanzando, por ende a la pubertad. La institucin, nacida
en la primitiva legislacin romana, se prolongo hasta el derecho clsico, que
mantuvo el concepto de que las mujeres carecan de capacidad negocial. Con la
progresiva independizacion de la mujer fue disminuyendo la importancia de este
gnero de tutela.
Las causas de delacin de esta tutela fueron las mismas que las de los impberes.
Poda ser deferida por testamento por quien ejerca la patria potestad o la manus
sobre la mujer. Las funciones del tutor, debido a que la mujer solo tenia una
incapacidad relativa de obrar, se reducan a la interposicin de la auctoritas para
dar validez a determinados negocios jurdicos de trascendencia patrimonial, como
enajenar las res mancipi, manumitir esclavos, obligarse, hacer acceptilatio de sus
crditos, designar herederos por testamento y constituir la dote, actos de
disposicin que implicaban una disminucin de orden patrimonial. En ningn caso
el tutor actuaba por gestio y la auctoritas deba prestarla siempre en presencia de la
pupila.

Curatela: fue la institucin creada por el Derecho Romano para proteger al

patrimonio de los incapaces, no sometidos a tutela. Desde la ley de las XII tablas se
sanciono una curatela para el caso de los enfermos mentales o dementes (furiosi) y
para los prdigos (prodigi), sujetos a interdiccin. La tutela siempre atenda a la

proteccin de una persona, el menos impber, o la mujer, mientras que la curatela

poda aplicarse a un matrimonio sin titular (curator hereditatis lacantis), o a bienes
que eventualmente podan llegar a tener un titular (curator ventris).
Curatela del demente: por las XII Tablas la declaracin de la curatela del loco o
demente (cura furiosi) poda ser legitima o de nombramiento por el magistrado, al
que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento,
si que ello supusiera la existencia de una curatela testamentaria. El cargo de
curador tena carcter estable, siguiendo algn precedente creado por la legislacin
imperial, estableciera la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los
intervalos de lucidez del demente. Es explicable este principio, ya que el incapaz
durante los lucida intervalla recuperaba su capacidad de obrar.
A diferencia del tutor, el curador del furiosus no interpona nunca la auctoritas, si
no que actuaba siempre valindose de la gestio, en razn de que, al no poder el
loco emitir declaraciones conscientes de voluntad, por carcter de discernimiento,
era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar.
Curatela del prodigo: semejante al de la curatela del demente imprimi el derecho
romano a la curatela del prodigo (cura prodigi), aunque tuvo menos aptitud. Por
las XII tablas era declarado prodigo por orden del magistrado e inhabilitado para
administrar su patrimonio (interdictio bonorum) aquel que hubiera dilapidado la
herencia recibida de sus ascendientes paternos (bona paterna avitaque) y mas
adelante, en el derecho post clsico, todo aquel que manifestara indudablemente
una tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina econmica. El
curador del prodigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los
negocios jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio.
Curatela del menor impber. Menores de 25 aos
La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la vida en
que se alcanzaba capacidad de obrar, o sea, la aptitud jurdica para realizar
negocios jurdicos plenamente eficaces; la edad de 14 aos resultaba demasiado
prematura para otorgar al varn pber plena capacidad negocial.
Una lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del
ao 191 a.C., marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin
romana en salvaguarda de los intereses econmicos del menor pber. Conceda la
ley a las personas que no hubieran cumplido todava los 25 aos, una accin
especial, la actio legis Plaetoriae, para ejercitar contra todo aqul que
fraudulentamente hubiera conseguido un provecho, por efecto de la inexperiencia
del menor; condenaba la autor del fraude con la nota de infamia y con una grave
pena pecuniaria, ms no conduca a la nulidad del acto.
En el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas a ser un administrador
permanente y no optativo, por lo cual el menor pber poda contar con su
asistencia en todos sus supuestos.

Curatelas especiales.
Tales fueron, el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de
un impber padeciera de enfermedades corporales o psquicas; el curator
nombrado para los bienes adventicios de un alieni iuris no administrados por el
padre; el curator ventris, para asegurar los derechos sucesorios de una persona por
nacer, y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas
hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se tratara de una herencia
yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor.
UNIDAD VII. NEGOCIO JURDICO
Hechos: es toda accin del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de
nuestros sentidos. Si no tienen gravitacin en lo jurdico se denominan hechos
simples
Hechos jurdicos: son los que el derecho objetivo le atribuye el efecto de producir la
adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos. Ej. El
nacimiento, la muerte de una persona.
Acto jurdico: cuando el hecho jurdico no es producido por factores naturales, si
no por el actuar del hombre. Por un acto de voluntad del sujeto, estamos en
presencia de un acto jurdico. Es el acto voluntario lcito que tiene por finalidad
la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u
obligaciones. El acto jurdico es el negocio jurdico.
Negocio jurdico: negocio jurdico es el acto del hombre encaminado a lograr fines
lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley.
Carlos Longo, dice que negocio jurdico es una manifestacin de voluntad privada y dirigida a
un fin prctico aprobado por el derecho, y capaz de producir efectos armonizantez con el fin
querido en las condiciones y en los limites determinados por el mismo derecho. Entendemos,
que el negocio jurdico puede definirse como la manifestacin libre y constante de la voluntad
dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Clases:
Los romanos no elaboraron una teora general del negocio jurdica, si no que fue
obra de la doctrina moderna. Tampoco formaron una clasificacin que agrupara a
las distintas clases de negocios en forma ordenada. Sin embargo, atendiendo a las
especiales circunstancias, en que ellas pueden presentarse, podemos clasificarla
atendiendo a las caractersticas comunes, a los distintos tipos de negocios y segn
el nmero de declaraciones de voluntad que contiene los mismos y su proceso
formativo. Se distinguen:
Negocios unilaterales: cuya formacin depende de la voluntad de un solo
individuo (como el testamento).
Negocios bilaterales: en los que intervienen dos partes, por lo menos, cada
una de las cuales formula una declaracin de la voluntad, como los
contratos.

Hay negocios onerosos y gratuitos o lucrativos. Los primeros son aquello en que la
parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin,
como ocurre en la venta; mientras que los segundos la adquisicin se produce sin
que exista contraprestacin, como acaece en la donacin.
Los negocios se clasifican en inter vivos, como el contrato, o mortis causa, como el
testamento. Otra clasificacin los distingue en negocios formales y negocios no
formales; los primeros son aquellos respecto de los cuales la ley prescribe a las
partes el cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad; el caso
de las no formales, son aquellos en los que las partes pueden expresar su voluntad
de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta.
Elementos: Son elementos esenciales aquellos sin los cuales ningn negocio puede
existir porque constituyen su propia naturaleza. Elementos naturales son los que
integran el contenido normal de un negocio determinado o estn nsitos en el, de
manera que an cuando las partes dispongan diversamente, el derecho objetivo los
sobreentiende. Los elementos accidentales son aquellos que los sujetos pueden
introducir para modificar el contenido o los efectos del negocio que estipulan,
como la condicin, el plazo o trmino y el modo.
Voluntad: es el querer de una persona y se manifiesta a travs de actos voluntarios.
Interna: es el animus.
Externa: es la exteriorizacin de la voluntad.

Elementos esenciales:
a) Acto voluntario: Es el elemento que da nacimiento al negocio jurdico,
puede traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaracin o
manifestacin de la voluntad.
La declaracin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa o explcita
cuando el acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos
externos que lo hacen perceptible explcita y directamente. Es manifestacin
tcita o implcita de la voluntad aquella derivada de los hechos, del
comportamiento o del modo de obrar del sujeto, o sea, la que nace por va
indirecta, aunque por induccin segura.
b) Contenido: Es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen los
sujetos de sus intereses.
c) c) Causa: Se entiende por causa en su aspecto objetivo , el fin prctico que
constituye la funcin econmico-social que es tpica del negocio que se
realiza. El fin subjetivo son las razones psicolgicas que llevan a las partes a
realizar el acto.

Vicios de la voluntad: error- dolo- ignorancia- violencia:

El error: es el falso conocimiento de un hecho o de una norma juridica. El error
suele equiparase a la ignorancia. Tanto el uno como el otro son vicios de la
voluntad, que pueden causar la nulidad del acto.
La ignorancia: es la ausencia o falta total de conocimiento de un hecho, una norma
jurdica o una circunstancia. La ignorancia puede ser de hecho y de derecho. La de
hecho es excusable, pero no la de derecho pues no poda invocarse para impedir
las consecuencias jurdicas del acto.
Dolo: es toda argucia, astucia, falacia o maquinacin realizada con intencin de
engaar a otro. Es el elemento caracterstico del delito y se lo distingue del
cuasidelito en el que solo se obra con culpa o negligencia.
Violencia: es la falta de libertad, puede ser fsica o moral. En e primer caso equivale
a fuerza (robo, violacin) en el segundo caso a intimidacin (amenaza) que debe
referirse a un mal inminente y grave. El efecto que produce es que se puede anular
el acto.
Objeto: el objeto de los actos jurdicos es la cosa, el hecho sobre el cual recae la
obligacin contrada. Debe ser:
Posible: nadie puede ser obligado a hacer algo imposible.
Licito: es decir conforme a la ley.
Determinado o determinable: se refiere a cosas que pueden existir aunque en el
momento de realizar el acto no existan (compraventa de la cosecha del ao
prximo).
Causa: es el fin prctico. Ej. En la compraventa la causa es el cambio de dominio de
una cosa por un precio.
Elementos accidentales:
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en l a fin de variar
su contenido o el momento en que comience a producir sus efectos o subordinar su
eficacia a que acontezcan o no determinados hechos.
a) Condicin. Declaracin accesoria de voluntad por la que las partes hacen
depender el nacimiento o la cesacin de los efectos propios del negocio de un
acontecimiento futuro y objetivamente incierto.
Se llama condicin suspensiva aquella en virtud de la cual se hace depender la
produccin de los efectos de un negocio del cumplimiento de la condicin( ej:te
dar cien si viene una nave del Asia).Condicin resolutoria es aquella por la cual
se hace depender la extincin o resolucin de los efectos del negocio del
cumplimiento de la condicin (ej: te entrego la propiedad de este fundo hasta que
regrese de la guerra). En lo que atae a la naturaleza del acontecimiento, las
condiciones se distinguen en positivas, si estn sujetas a un acto o hecho positivo,
como si se dijerasi maana llueve; y en negativas, cuando dependen de un hecho
o acto negativo, si no subes al Capitolio.

b)
Trmino: distintas clases. El trmino (diez) es otro de los elementos
accidentales del negocio jurdico. Consiste en una declaracin accesoria que las
partes pueden introducir en un negocio y en virtud de la cual se establece que sus
efectos comenzarn a producirse o cesarn cuando se verifique un acontecimiento
futuro., cuando llegue una fecha fija, determinada o determinable. Puede ser
suspensivo, cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el
acontecimiento cierto se produzca (dies a quo). Resolutorio, si los efectos del
negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto previsto por las
partes( dies ad quem).
c)
Modo: Consiste en una declaracin unida a un acto de liberalidad, como
una donacin, para imponer a la persona favorecida un gravamen lcito, como
sera obligar al donatario a erigir un monumento en memoria del donante.
Por lo que refiere a las causas del acontecimiento a las que est supeditada la
condicin, pueden ser:
Potestativas: Son aquellas que dependen exclusivamente de la voluntad de
una de las partes, normalmente de aquella en cuyo beneficio se celebra el
negocio. Ej: te dar 100 si fueras a Alejandra.
Casual : Cuando el hecho es independiente de la voluntad de los sujetos. Ej:
te dar 100 si viniera una nave del Asia.

Representacin
Concepto: medio jurdico en virtud del cual la persona que emita o recibe una
declaracin de voluntad es distinta de aquella en la que, definitiva, se van a fijar
los efectos del negocio.
Esta representacin puede nacer por imperio de la Ley como en la Tutela y la
Cratela (en la que los tutores y curadores actan en representacin de sus pupilos
incapaces de obrar) por acuerdo de partes, como ocurra con el procurador o
mandatario y por decisin espontnea como el gestor de negocios.
Clases: Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relacin de
representacin, sea legal o necesaria, voluntaria o espontnea:
Representacin directa: cuando el representante obra a cuenta y en nombre del
representado, por lo que los efectos del acto se producen en la persona
representada.
Representacin indirecta: cuando el representante obre a nombre pero por cuenta
ajena. En este caso los efectos del acto se producen en la persona del representante.
V) INTERPRETACION DE LOS NEGOCIOS JURIDICOS
Los negocios jurdicos debes ser interpretados para desentraar su contenido y el
alcance que los mismos tienen, este problema fue encarado por la doctrina
moderna, principalmente por la pandectstica alemana del siglo XIX.

Se han destacado los dos aspectos que tiene la manifestacin de la voluntad, que
estn sealados por la voluntad como hecho interno - tendiente a responder a la
pregunta Qu es lo que realmente quiso decir el que celebr el acto? y la
voluntad como hecho manifiesto y externo tendiente a responder a la pregunta
Qu es lo que realmente dijo el que celebr el acto?
De estos dos aspectos se originan dos posturas:
El primero denominado voluntarista, si la declaracin es susceptible de dos o ms
sentidos, el intrprete debe escrutar hasta donde le sea posible la voluntad interna
del declarante. El segundo, denominado declaracionista, hay que atenerse
nicamente a la voluntad declarada, interpretndola de manera aislada de las
motivaciones internas del declarante.
Este criterio responde a una lnea de interpretacin objetiva, que se concilia con la
idea de la justicia, en cambio el primero se corresponde con una interpretacin
subjetivista, tratando de satisfacer la idea de equidad.
Presupuestos de validez.
Los presupuestos de validez pueden agruparse en tres categoras: segn que se
refieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su capacidad de obrar
(presupuesto subjetivo); conforme se relacionen a un vnculo particular entre el
sujeto y objeto de la relacin que se califica de legitimacin de las partes
(presupuesto subjetivo-objetivo) y segn conciernan a la idoneidad del objeto
del negocio (presupuesto objetivo).
Capacidad del sujeto: se refiere a la capacidad de obrar, esto es, a la aptitud legal o
jurdica que deben tener los sujetos de una relacin negocial para ejercer por s
mismos sus derechos.
Legitimacin de las partes: Entraa la especfica competencia de los sujetos para
realizar el negocio de que se trate, competencia que descansa en la relacin en que
las partes se encuentren respecto de los intereses que van a constituir el objeto del
negocio.
Idoneidad del objeto: Supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio
o que constituyen la materia de l, sean susceptibles de experimentar la regulacin
que de ellos hagan las partes

Invalidez o ineficacia del negocio jurdico:

Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en
su constitucin, el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o
normales. Se dice que el negocio jurdico es nulo cuando desde su nacimiento, y
de un modo definitivo, no produce ningn efecto jurdico. La nulidad se produce
automticamente, en virtud del propio derecho objetivo, el cual niega al negocio
eficacia jurdica por carecer de alguno de sus presupuestos o elementos esenciales.
Anulabilidad: a pesar de contar el acto con sus elementos esenciales, algunos de
ellos esta afectado por algn vicio que permite impugnar su validez.