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-LOS TRATADOS INTERNACIONALES I: CONCEPTO Y CLASES. LAS

FASES DE CELEBRACIN DE LOS TRATADOS. LOS RGANOS
COMPETENTES PARA LA CELEBRACIN DE LOS TRATADOS SEGN EL
DERECHO INTERNACIONAL. LA CELEBRACIN DE LOS TRATADOS EN
EL DERECHO ESPAOL.-

1. INTRODUCCIN
2. CONCEPTO Y CLASES
3. FASES DE CELEBRACIN DE TRATADOS
3.1.- Otorgamiento de los plenos poderes
3.2.- Negociacin
3.3.- Adopcin del texto
3.4.- Autenticacin
3.5.- Manifestacin del consentimiento del E en obligarse por un Ttdo
3.6.- Entrada en vigor
3.7.- Depsito, notificacin y registro

4. RGANOS COMPETENTES PARA CELEBRACIN SEGN DI.

5. CELEBRACIN DE TRATADOS SEGN EL DERECHO ESPAOL
6. CONCLUSIN

A. Alburquerque
2010

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Los tratados internacionales I

1. INTRODUCCIN

Tradicionalmente todo lo referente a la celebracin de tratados intls se ha regido por las

normas del derecho intl consuetudinario. No obstante, y entre otros factores, la creciente
importancia de los tratados en el DI contemporneo, muestra de lo cual es su inclusin en el art
38 del estatuto del TIJ como fuente del DI, llev a la adopcin, en 1969, de la Convencin sobre
el Derecho de los Tratados.
Espaa se adhiri a la Convencin en mayo de 1972, siendo publicado el tratado en el BOE
en junio de 1980.
A lo largo del tema, y siguiendo lo propuesto en el temario, analizaremos diferentes
cuestiones sobre el estado actual de los tratados intls en el DI, siguiendo tanto lo recogido en la
Convencin de Viena como lo estipulado al efecto en el ordenamiento jurdico espaol.

2. CONCEPTO Y CLASES

Segn el art 2.1 de la Convencin de Viena, se entiende por Tratado un acuerdo

internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el DI, ya conste en un instrumento
nico o en varios instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.
De esta definicin hay que resaltar las siguientes ideas:

Acuerdos intls entre Estados: a los efectos de la Convencin, los acuerdos

con o entre OOII u otros sujetos del DI o con particulares no son tratados
(aunque reciban ese nombre y sean jurdicamente vlidos)

La Convencin no reconoce a los Estados Federados (los de EEUU o Alemania,

por ej.) la capacidad de concluir tratados intls.

En Espaa slo el Estado espaol tiene capacidad para concertar tratados intls
(art 149.1.3 CE)

El acuerdo debe celebrarse por escrito: se excluyen del mbito de aplicacin

del Convenio los acuerdos verbales.

Slo los acuerdos entre Estados regidos por el DI son tratados: con ello se
excluyen los acuerdos privados, como la compraventa de un terreno para
edificar un edificio oficial.

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El derecho positivo internacional no realiza clasificacin alguna entre tipos de tratados. Ello
se debe a que el DI es ajeno a la idea misma de categoras normativas en los actos
convencionales, al no existir jerarquas de normas y crear todas ellas obligaciones
internacionales de la misma naturaleza.
En cuanto a las clases de Tratados, existen muchas clasificaciones doctrinales posibles:

Por nmero de partes contratantes: Tratados bilaterales (concertados entre dos

sujetos internacionales) y plurilaterales o multilaterales (en los que participan ms de
dos sujetos, que a su vez pueden ser restringidos: abiertos a un nmero determinado de
Estados o generales con vocacin de universalidad.

Por su grado de apertura a la participacin: Tratados abiertos (a los que se puede

llegar a ser Parte en los mismos aunque no se haya tomado parte en su proceso de
formacin), cerrados (aquellos que quedan restringidos a los participantes originarios
en los mismos y en los que la participacin de un nuevo Estado supone la creacin de
un nuevo acuerdo entre los participantes originarios y el nuevo Estado) y semicerrados
(aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser Partes, distintos a los Estados
originarios, pues figuran en una lista anexa al tratado o bien se prev en el propio
Tratado un procedimiento particular de adhesin, y tambin por el envo de una
invitacin de los Estados originarios para que otros Estados se adhieran al tratado).

Por la materia objeto del Tratado, los hay de carcter poltico, econmico, cultural,
humanitario, consulares, de establecimiento, etc

Por su funcin de creacin de obligaciones (segn una terminologa originada en la

doctrina alemana del s.XIX y de amplia repercusin entre los iusinternacionalistas y ya
superada): Tratados-contrato (los que prevn un intercambio de prestaciones entre los
contratantes) y los Tratados-ley (los que intentan crear una norma de carcter general
aplicable a toda la C.I. o a una parte de ella).

Por la naturaleza de los sujetos que participan: Tratados entre Estados, entre Estados
y otros sujetos de DI (los concordatos de la Santa Sede con los Estados o los acuerdos
de sede entre una organizacin internacional y el Estado en que sta tiene su sede u
oficina principal) y Tratados entre otros sujetos del DI (acuerdos de las organizaciones
entre s).

Por su duracin: Tratados con un plazo de duracin determinado, pasado el cual se

extinguen; de duracin indeterminada, salvo denuncia; y prorrogables, bien expresa o
tcitamente; es muy frecuente la clusula de prrroga tcita por perodos determinados,
salvo denuncia expresa dentro de un trmino preestablecido.

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Por la forma de conclusin: Tratados concluidos en forma solemne (cuyo

perfeccionamiento exige un acto de ratificacin autorizada por el Parlamento, la
intervencin en su proceso formativo del Jefe del Estado como rgano supremo de las
relaciones internacionales, y el intercambio o depsito de los instrumentos de
ratificacin) y los Acuerdos concluidos en forma simplificada (que obligan en virtud
de un acto distinto a la ratificacin, manifestndose el consentimiento mediante la
autenticacin del texto del acuerdo o por un acto posterior a la autenticacin, distinto de
la ratificacin, como la aprobacin, la notificacin, la aceptacin o la adhesin). En
sentido amplio podran tambin considerarse acuerdos en forma simplificada aquellos
en que el consentimiento del Estado se manifiesta verbalmente o mediante un acto o una
conducta que exprese los elementos constitutivos de una oferta o de una aceptacin de
una oferta, segn que el Estado sea oferente o aceptante, de un acto o una conducta
complementarios de otro sujeto de DI.

El nmero de acuerdos en forma simplificada es enorme y sigue aumentando, y ello es

posible porque el DI, no hace depender la validez de los Tratados de ninguna forma especial.

3. FASES DE CELEBRACIN DE TRATADOS

Siguiendo tanto lo sealado por la Convencin de Viena de 1969 como al prof. Dez de
Velasco, la celebracin de los Ttdos sigue una serie de fases:
1. Otorgamiento de los plenos poderes
2. Negociacin
3. Adopcin del texto
4. Autenticacin
5. Manifestacin del consentimiento del Estado en obligarse
6. Entrada en vigor
7. Depsito, notificacin y registro
En realidad se trata del procedimiento de formacin de un acuerdo de voluntades que finaliza
con la prestacin del consentimiento presidido en todo momento por el principio de buena fe.
As aparece recogido en el art. 18 de la Convencin de Viena, obligacin de no frustrar el objeto
y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor.

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3.1. Otorgamiento de los plenos poderes

Se trata de una fase previa durante la cual las autoridades nacionales designan a sus
representantes. Discurre ntegramente en el interior de cada Estado. La Convencin de Viena
deja la reglamentacin de esta materia esencialmente al derecho interno de cada Estado.
De acuerdo con el art 2.c CV 69, se entiende por plenos poderes un documento que emana
de la autoridad competente del e y por el que se designa a una o varias personas para representar
al E en la negociacin, adopcin o autenticacin del texto de un Ttdo, para manifestar el
consentimiento del E en obligarse por un Ttdo, o para ejecutar cualquier acto con respecto a un
Ttdo.
La CV 69 se limita a establecer en sus art 7 y 8 una regla general y varias especficas
respecto de quien se considera internacionalmente capacitado para obligar a su E por medio de
los Ttdos:
Regla general: para la adopcin, autenticacin y manifestacin del consentimiento del E en
obligarse, se considera que representan al E: los que estn provistos de plenos poderes y los que
se interprete, de la prctica del E, que le representan sin necesidad de plenos poderes.
Reglas especficas: en virtud de sus funciones y sin tener que presentar plenos poderes, se
consideran facultados:
Jefe del E, de gobierno y MAE, para todos los actos relativos a la celebracin de un
Ttdo
Jefes de misin diplomtica, para la adopcin del texto de los Ttdos con el E ante el
cual se encuentran acreditados
Los Representantes ante una OI, un rgano de una OI, o una Conferencia Intl, para la
adopcin del texto de un Ttdo en tal OI, rgano o Conferencia Intl.
Art. 8. Cabe igualmente que lo ejecutado por una persona no autorizada pueda surtir efectos
si posteriormente fuera confirmado por el E en cuya representacin se haba considerado que
actuaba.

3.2. Negociacin
En contraste con la fase anterior, la fase de negociacin transcurre en un marco internacional,
ya que durante ella los representantes se renen en un lugar y en una poca preestablecida a
fin de estudiar conjuntamente las posibilidades efectivas de llegar a un entendimiento en una
determinada materia; buscan acercar sus posiciones sobre puntos concretos, objeto de la

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negociacin misma, y elaboran un proyecto de acuerdo destinado a pasar a una fase ulterior. La
negociacin constituye la esencia misma del mtodo diplomtico. (MARESCA).
La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por parte de los
representantes, que son debatidas por las delegaciones que las aceptan, rechazan o procuran
enmendar. Las negociaciones se desarrollan generalmente:
1.

En conversaciones directas entre los representantes de los Estados, interviniendo

generalmente los servicios tcnico-administrativos o diplomticos en la preparacin
del texto.

2.

En una Conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado, que invita a los
dems Estados interesados, o por una Organizacin internacional.

3.3. Adopcin del texto

La fase de la negociacin culmina con la adopcin y la autenticacin del texto, actos que
acreditan que el texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten en obligatorio para
los Estados. La adopcin del texto es por tanto la declaracin no vinculante por la que se
manifiesta que el texto es asumido.
La regla general (art 9 CV 69) es:
Unanimidad: Ttados bilaterales, multilaterales con pequeo n de E y aquellos en los que
as se establezca
Mayora de 2/3 de E intervinientes y votantes, en Conferencias Intls
Lo que establezcan las reglas de una OI para los acuerdos concluidos en su seno

3.4. Autenticacin
Es el acto por el que se establece el texto definitivo de un Ttdo y por el que se certifica que
ese texto es el autntico y correcto. El art. 10 del Convenio de Viena reglamenta las formas de
autenticar en orden sucesivo y excluyndose unas a otras:
1) la que se prescriba en el texto del tratado
2) las que convengan los Estados que hayan participado en la elaboracin y
3) mediante la firma, la firma ad referndum o la rbrica de los representantes puesta en el
texto del Tratado o en el Acta final de la Conferencia en la que figure el texto.

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Con la autenticacin termina la elaboracin material del texto del tratado, pero los Estados
negociadores no estn todava obligados por el tratado. La vinculacin jurdica slo se
producir, como veremos, con la manifestacin del consentimiento. No obstante, ello no
significa que la autenticacin no produzca ya ciertos efectos jurdicos derivados esencialmente
del principio de buena fe.
As, en primer lugar, durante el lapso de tiempo que media entre la firma del Tratado y la
manifestacin del consentimiento, los Estados estn obligados por el art. 18 CV a abstenerse de
actos que puedan frustrar el objeto y el fin del tratado.
En segundo lugar, el Estado que ha autenticado no slo pasa a tener obligaciones, sino que
tambin derechos en relacin con el Tratado. Debern serle comunicadas las informaciones
relativas a la vida del tratado efectuadas por el depositario, y de otra parte, podr hacer
objeciones a las reservas formuladas por otros Estados.
En tercer lugar, el mismo principio de buena fe hace que no slo los Estados signatarios sino
tambin el mismo acuerdo pueda llegar a tener un estatuto especial ante el DI. Como ha
sealado el TIJ (Delimitacin martima y cuestiones territoriales entre Qatar y Bahrein) los
acuerdos firmados pero no ratificados pueden constituir la expresin fiel de puntos de vista
comunes de las partes en la poca de la firma.
En cuarto lugar, conforme al art. 24 CV, determinadas clusulas finales del tratado
empezarn a aplicarse desde la adopcin del texto. Se trata de las disposiciones relativas a la
autenticacin de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el
tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y
otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del Tratado.
Por ltimo, la autenticacin del texto de un tratado multilateral por un nmero muy
significativo de Estados puede llegar a tener un efecto poltico y jurdico que vaya mucho ms
all de la simple autenticacin, pudiendo incidir, por ejemplo, en la formacin de normas
consuetudinarias. Un claro ejemplo se dio con la cristalizacin de normas consuetudinarias tras
la adopcin del Convenio de NNUU de Derecho del Mar de 1982 antes de su entrada en vigor
en 1994.

3.5. Manifestacin del consentimiento del E en obligarse por un Ttdo

La fase de manifestacin del consentimiento es capital, porque sin la prestacin del
consentimiento por parte del sujeto internacional negociador el Tratado no le obliga. La
prestacin del consentimiento transforma al Estado negociador en Parte contratante, y con
la entrada en vigor, en Parte en el Tratado o Acuerdo.

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El consentimiento puede manifestarse de forma plena (sobre el conjunto del Tratado) o

incompleta (con reservas).
La Convencin recoge el principio de libertad de eleccin del mtodo para manifestar el
consentimiento pleno, tradicionalmente la ratificacin era la ms importante. El art 11 seala
como procedimientos:

Aceptacin

Adhesin *

Aprobacin

Firma *

Ratificacin *

Canje de instrumentos

Cualquier otra forma convenida

Los E negociadores son los que determinan libremente cul va a ser el modo concreto de
expresar el consentimiento.

3.6. Entrada en vigor

Los Ttdos comienzan a surtir efecto a partir de su entrada en vigor. Pero as como en los
Ttdos bilaterales la entrada en vigor suele coincidir con la manifestacin del consentimiento en
obligarse, en los Ttdos multilaterales la entrada en vigor suele hacerse depender, cada vez ms,
de la recepcin de un determinado n de manifestaciones del consentimiento, as como del
transcurso de un plazo tras la citada recepcin.
En este segundo caso rige la regla de la irretroactividad respecto de las disposiciones
contenidas en el Ttdo, salvo que en el texto se contenga expresamente lo contrario. Igualmente,
cabe la posibilidad de que un Ttdo se aplique provisionalmente antes de su entrada en vigor si
as se prev en el propio Ttdo, o los negociadores as lo acordaran.

3.7. Depsito, notificacin y registro

Depsito. La CV reglamenta muy cuidadosamente todo lo referente al depositario en los
arts. 76 y 77 de la misma, que sistematizamos de la forma siguiente:
a)

Determina quines pueden ser depositarios, cuya designacin se har por los Estados
negociadores en el propio Tratado o de cualquier otro modo. La funcin del depositario
podr recaer en uno o en varios Estados, en una Organizacin internacional o en el
funcionario administrativo principal de tal Organizacin.

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b)

Las caractersticas de sus funciones estn presididas por las notas de imparcialidad e
internacionalidad.

c)

Dentro de sus funciones podemos distinguir:

La funciones de archivero y notariales, dentro de ellas las de custodiar el texto del

Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado y el
registrarlo en la Secretara de las NN.UU.

La funciones de recepcin, informacin y transmisin y, dentro de ellas, las de recibir

las firmas del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas al
mismo; las de informar a las Partes y otros Estados facultados para serlo, de los actos
notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado, incluidas las reservas y
declaraciones interpretativas; la de informar a los mismos Estados anteriores de que se ha
recibido el nmero de firmas e instrumentos de ratificacin, etc necesarios para la
entrada en vigor; la funcin de transmitir a los Estados anteriores el texto y dems
instrumentos relativos al Tratado, y finalmente, la de sealar ante los Estados o el rgano
competente de la Organizacin si ha surgido alguna discrepancia entre l y los Estados
por el desempeo de sus funciones.
Registro y publicacin: obligacin de las Partes de todos los tratados es su transmisin a la

Secretara de la ONU y de sta su registro y publicacin. Los Ttdos, despus de su entrada en

vigor, se transmitirn a la Secretara de NNUU para su registro o archivo e inscripcin, segn el
caso, y para su publicacin. Se trata de una obligacin establecida en el art 102 CNU, y cuya
finalidad es el acabar con la prctica de la diplomacia secreta propia del DI clsico.
Adems es paradigmtico que la propia convencin de Viena a pesar de regular de forma
general el proceso de celebracin de tratados internacionales, establece para su celebracin unas
reglas especficas en los art. 81 y siguientes.

4. RGANOS COMPETENTES PARA CELEBRACIN SEGN DI.

Los rganos que vlidamente tiene legitimidad jurdica para manifestar el consentimiento
son las autoridades ms altas del organigrama del Estado.
Art. 7.2. En virtud de sus funciones y sin tener que presentar los plenos poderes se
considerar que representan a su Estado:
a)

los jefes de Estado, jefes de gobierno y ministros de relaciones exteriores, para la

ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado.

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b)

10

Los jefes de misin diplomtica para la adopcin de un tratado entre el estado

acreditante y el estado ante el cual se encuentran acreditados.

c)

Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o
ante una organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto
de un tratado en tal conferencia, organizacin u rgano.

Cuando no se trata de ninguno de los supuestos anteriores cualquier persona que quiera
concluir un tratado internacional segn el art. 7.1 debe presentar plenos poderes, documento que
certifica que es persona representa efectivamente al Estado. Esta es un caso de representacin
expresa.
Ante el caso de representacin implcita cuando se deduce de la prctica seguida por los
Estados o cualquier otra circunstancia que la intencin de los Estados ha sido dar a esa persona
la representacin del Estado.
Finalmente, la celebracin de un tratado por una persona sin competencias para ello siempre
va a poder ser confirmado por el Estado, art. 8: confirmacin ulterior a un acto ejecutado sin
autorizacin.

5. CELEBRACIN DE TRATADOS SEGN EL DERECHO ESPAOL

Las fuentes jurdicas son la CE de 1978, la ley de rgimen jurdico de la Administracin del
Estado, decreto 801/72: ordenamiento de la Administracin del Estado en materia de Tratados
Internacionales y la convencin de viena sobre derecho de los tratados.
De todas estas normas, la verdadera norma reguladora es el decreto de 72 del rgimen
anterior, por lo que se precisa una nueva norma con rango de ley que regule la celebracin de
los tratados.
En Espaa, de acuerdo con el art 97, corresponde al Gobierno la iniciativa de negociacin
de los Ttdos. Adems el art. 149.1.3CE reconoce que las relaciones externas son competencia
exclusiva del gobierno central. No obstante, esta libertad no es total, por las limitaciones
establecidas por los arts 93, 94 y 95 CE.
Art 93: la celebracin de los Ttdos que confieren a OOII el ejercicio de competencias derivadas
de la CE, est sujeta a autorizacin de las Cortes mediante Ley Orgnica. (ej: Ttdo de Maastricht)
Art 94: requieren autorizacin de las Cortes los Ttdos de

Los decarcter poltico,

Los de carcter militar,

Los que dispongan la modificacin o derogacin de alguna ley o exijan

medidas legislativas para su ejecucin

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11

Los que implican cargas u obligaciones financieras para la Hacienda Pblica

Los que afectan a la integridad territorial del E

Art 95: el TC controlar, previamente o a posteriori, que el texto de los Ttdos no se opone a la
CE. Este control se realiza a peticin del gobierno o de cualquiera de las cmaras

Respecto de la negociacin, sta es competencia del ministro de AAEE, previa autorizacin

del Consejo de Ministros (art 5, Ley de Gobierno 1997). Tambin es competencia del Consejo
de Ministros el autorizar la firma, as como la remisin a las Cortes.
Se considera que representan a Espaa, sin necesidad de plenipotencia, en virtud de sus
funciones:

El Jefe del Estado, el Jefe del Gobierno y el ministro de AAEE

Los Jefes de Misin Diplomtica y de las Misiones Permanentes ante OOII, respecto de los
Ttdos entre Espaa y el E u organismo en que se hallen acreditados

Los Jefes de las Misiones Especiales respecto de los Ttdos entre Espaa y el E ante el que se
enva la Misin

Los Representantes acreditados ante una Conferencia u organismo Intl respecto de los Ttdos all
concluidos

Hay que sealar que las personas comprendidas en los tres ltimos puntos pueden negociar,
adoptar y autenticar (esto ltimo no se incluye en la CV 69)
Autenticacin. Los Tratados bilaterales celebrados por Espaa han de ser autenticados en
espaol, son perjuicio de que otras lenguas tambin puedan ser autnticas.
Respecto de la manifestacin del consentimiento de Espaa en obligarse por un Ttdo, el
Decreto 801/72 seala tres modos: adhesin, firma y ratificacin. No obstante, desde la entrada
en vigor para Espaa de la CV 69, todas las formas sealadas en el mismo son vlidas.
Segn el art 63.2 CE, corresponde al Rey el manifestar el consentimiento del E para
obligarse internacionalmente por medio de Ttdos, de acuerdo con la CE y las leyes. Se trata de
un acto formal. La participacin se refiere a los Ttdos concluidos de forma solemne y que
requieran la autorizacin de las Cortes para su celebracin, no as para los acuerdos en forma
simplificada. Para los cuales bastar la manifestacin del consentimiento por parte del gobierno.
Adems, los pactos polticos, generan obligaciones politicas y no jurdicas por lo que se
diferencian de los tratados. Y la responsabilidad del gobierno no es absoluta en esta cuestin. Se
est sujeto a lo que recoge la CE en su art. 94.1 (se necesitar autorizacin de las cortes para la
celebracin de tratados polticos.

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12

Por otro lado y aun cuando el art. 149.1.3 reconoce la competencia exclusiva del gobierno
central es conveniente ver cul es el papel que cumplen las CCAA en materia de tratados
internacionales.
El art. 149.1.3. CE. Las relaciones internacionales son competencia exclusiva del Estado. Lo
cual deja claro que las CCAA no pueden celebrar tratados internacionales vlidamente. La
prctica de las CCAA es que pueden llevar a cabo actividades de proyeccin exterior.
Sin embargo, la mayora de los Estatutos de Autonoma recogen las distintas relaciones entre
las CCAA y los tratados internacionales. Estas relaciones pueden ser de 4 tipos:
1. Pueden pedir al Gobierno central que concluya un tratado internacional sobre una
determinada materia. Los Estatutos cataln, gallego y andaluz recogen este derecho de peticin.
Estas peticiones se dan en el caso en que un Estado 3 exista un ncleo de poblacin muy
significativa de esa Comunidad autnoma.
2. Una CCAA tiene derecho a ser informada de la celebracin de un tratado que afecte a
materias propias de la Comunidad. Viene recogido en distintos estatutos por razn de materias
especficas: Cataln, Andaluz, Vasco.
3. Una CCAA puede verse compelida a ejecutar lo dispuesto por un Tratado internacional,
cuando ste versa sobre materias transferidas a las CCAA: educacin, medio ambiente.
4. El propio estatuto puede imponer alguna limitacin en cuanto a las materias del tratado.

6. CONCLUSIN
El desarrollo de las fuentes del derecho internacional tiene una importancia creciente, as se
ha reflejado para los tratados.
El desarrollo de las fuentes refleja el desarrollo de la sociedad internacional y su estructura
de poder, pues como seala la T general del derecho, el sistema de fuentes del derecho de todo
ordenamiento est ntimamente ligado a su estructura de poder.

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