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Magistrado Ponente: HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

I. ANTECEDENTES
La seora Zonia Betancourt Rojas y su hija, Gabriela Fuquene Betancourt,
mediante apoderado, incoaron accin de tutela contra el Director General de
la Polica Nacional y el Comandante de la Polica Metropolitana de
Bogot, por la supuesta vulneracin de sus derechos fundamentales de
peticin y de acceso a la informacin, los cuales habran sido infringidos
como consecuencia de la ocurrencia de los hechos que a continuacin resume
la Sala:
1. Hechos
- REINICIAR, Sra. Jael Quiroga Carrillo, present una peticin a la Direccin
General de la Polica Nacional, Solicitaba la informacin sobre las patrullas en
el barrio el tunal- 22 de abril entre las 6:30-7:00, qu labor estaban haciendo?
Y que personal era el que estaba haciendo esas labores.
- Para que quera esto la persona? : remitirla a la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos, organizacin que investiga la desaparicin del Sr.
Guillermo Rivera Fuquene.
- Esa solicitud fue remitida : al Comandante de la Polica Metropolitana de
Bogot, Rodolfo Bautista Palomino.
- Fue el fiscal 30 de la unidad especializada de Derechos Humanos y Derecho
Internacional Humanitario razn por la cual recomend a la peticionaria que se
dirigiera a esta ltima dependencia, toda vez que la informacin solicitada se
encontraba bajo reserva legal.
- Dentro del expediente de la investigacin que se adelanta por la muerte del
Sr. Guillermo Rivera Fuquene no exista informacin referente a la
identificacin de las patrullas que aparecen registradas en las cmaras de
seguridad de los Conjuntos Cerrados Norte de Santander y Risaralda aportada
por la Polica Nacional.
- REINICIAS interpuso accin de tutela por que considero infringido su
derecho fundamental de peticin, la cual fue negada por el Tribunal Superior
de Bogot y rechazada por la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de
Justicia por falta de legitimacin por activa.

- Teniente Coronel Jos Elas Baquero Ayala, dio respuesta a la solicitud de


informacin y manifest que tales hechos eran objeto de conocimiento e
investigacin por parte de la Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala
General de la Nacin y de la Procuradura General de la Nacin, y que el
material fotogrfico no era claro, toda vez que no permita la identificacin de
las patrullas, lo que haca imposible determinar los agentes que se encontraban
en su interior.
- El accionante dice que la respuesta que le fue es evasiva y no responde a las
inquietudes planteadas, puesto que se limita a informar algo que ya era de su
conocimiento.
- Cul fue la respuesta dada por el demandado? : No se ha vulnerado derecho
fundamental alguno, toda vez que las peticionarias obtuvieron pronta respuesta
a los asuntos planteados a la entidad.
- Tribunal Superior de Distrito Judicial de Bogot neg la solicitud de amparo
requerida. Si existieron respuestas a las peticiones presentadas las cuales
fueron recibidas a satisfaccin por la accionante. Se respondi lo que ellos
preguntaron.
- Han resultado vulnerados los derechos fundamentales de peticin y de
acceso a la informacin de las demandantes por parte de la polica
metropolitana de Bogot.
3. El contenido y alcance del derecho de peticin.
La jurisprudencia de esta Corporacin ha definido los rasgos distintivos del
derecho de peticin en los siguientes trminos:
- se trata de un fundamental.
- Este derecho se ejerce mediante la presentacin de solicitudes a las
autoridades pblicas y a los particulares.
- el ncleo esencial del derecho de peticin reside en la resolucin pronta y
oportuna de la cuestin planteada por el peticionario.
- La peticin debe ser resuelta de fondo, de manera clara, oportuna, precisa
y congruente con lo solicitado;
- la respuesta debe producirse dentro de un plazo razonable, el cual debe ser
lo ms corto posible.
- la respuesta no implica aceptacin de lo solicitado ni tampoco se concreta
siempre en una respuesta escrita;

- el silencio administrativo negativo, entendido como un mecanismo para


agotar la va gubernativa y acceder a la va judicial, no satisface el derecho
fundamental de peticin pues su objeto es distinto. Por el contrario, el
silencio administrativo es la prueba incontrovertible de que se ha violado el
derecho de peticin.
- tambin es aplicable en la va gubernativa.
- la falta de competencia de la entidad ante quien se plantea, no la exonera
del deber de responder.
- Se debe notificar la respuesta a el interesado.
4. El derecho de acceso a la informacin
- El derecho de acceso a la informacin es reconocido expresamente por el
artculo 74 de la Constitucin Poltica. Es un derecho fundamental y todos
tienen derecho a la conocer la informacin a no ser que la ley diga lo contrario.
- Este derecho guarda estrecha relacin con el derecho de peticin, el cual a su
vez puede ser un mecanismo para acceder a informacin de carcter pblico.
- las solicitudes dirigidas a las autoridades pblicas pueden versar precisamente
sobre documentos pblicos o sobre informacin pblica.
- El derecho internacional tambin se tiene en cuenta este derecho a la
informacin. --- Convencin Americana de Derechos Humanos : reconoce
implcitamente el derecho a buscar informacin. --- Estos entran por bloque de
constitucionalidad.
- Los estndares internacionales en la materia han sido recogidos en
el Estudio especial sobre el derecho de acceso a la informacin :
Es un derecho de titularidad universal, en consecuencia la informacin
debe ser entregada sin que se acredite un inters directo o una afectacin
personal.
El Estado tiene la obligacin positiva de suministrar la informacin
solicitada o de otorgar una respuesta fundamentada ante una solicitud de
informacin.
Estn obligados a suministrar informacin todos los rganos y poderes
del Estado, no slo las autoridades administrativas.
El objeto del derecho es la informacin, no exclusivamente los
documentos pblicos.

El acceso a la informacin en poder del Estado se rige por los principios


de mxima divulgacin, publicidad y transparencia.
Para garantizar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin
mediante la formulacin de una solicitud, los Estados deben hacer un
procedimiento rpido simple y no oneroso.
Las restricciones al derecho deben
(i)
Estar fijadas por la ley.
(ii) (ii) Deben perseguir un fin legtimo a la luz de la Convencin
Americana de Derechos Humanos
(iii) La negativa del Estado de suministrar informacin que le es
solicitada debe ser proporcional para la proteccin de ese fin legtimo
protegido y debe ser necesaria en una sociedad democrtica.
(iv) La negativa a suministrar informacin debe darse por escrito y ser
motivada.
(v) La limitacin al derecho de acceso debe ser temporal y/o
condicionada a la desaparicin de su causal.
3. La naturaleza, el contenido y el alcance constitucional del derecho
- Igualmente ha puesto de relieve los vnculos existentes entre el derecho de
acceso a la informacin y los principios de transparencia y publicidad que
deben caracterizar la actuacin de los poderes pblicos en un Estado de
Derecho. Deben explicar pblicamente las decisiones adoptadas y el uso que
le han dado al poder y a los recursos pblicos. Es una herramienta esencial
para la satisfaccin del derecho a la verdad de las vctimas de actuaciones
arbitrarias y de violaciones de derechos humanos y para garantizar el
derecho a la memoria histrica de la sociedad.
DERECHO A LA INFORMACIN:
Se trata de un derecho cuya titularidad es universal, pues puede ser
ejercido por personas naturales y jurdicas, nacionales y extranjeras.
Las autoridades tienen que entregar, a quien lo solicite, la informacin
que tenga carcter pblico.
La informacin personal reservada que est contenida en
documentos pblicos, no puede ser revelada. Solo documentos
pblicos que contengan informacin personal pblica pueden ser
divulgados.
Estn obligados a suministrar informacin las autoridades pblicas, pero
tambin los particulares que prestan servicios pblicos o cumplen
funciones pblicas cuando sea informacin de inters pblico.

Las normas que limitan el derecho de acceso a la informacin deben ser


interpretadas de manera restrictiva y toda limitacin debe estar
adecuadamente motivada.
- Los lmites del derecho de acceso a la informacin pblica debe estar
fijados en la ley.
- No son admisibles las normas genricas o vagas en materia de
restriccin del derecho de acceso a la informacin
- por ejemplo, se han considerado legtimas las reservas establecidas (1)
para garantizar la defensa de los derechos fundamentales de terceras
personas que puedan resultar desproporcionadamente afectados por la
publicidad de una informacin; (2) para garantizar la seguridad y
defensa nacional; (3) para asegurar la eficacia de las investigaciones
estatales de carcter penal, disciplinario, aduanero o cambiario; (4) con
el fin de garantizar secretos comerciales e industriales.
La reserva puede operar respecto del contenido de un documento
pblico pero no respecto de su existencia.
La reserva debe ser temporal.
La reserva puede ser oponible a los ciudadanos pero no puede
convertirse en una barrera para impedir el control intra o interorgnico,
jurdico y poltico, de las decisiones y actuaciones pblicas de que da
cuenta la informacin reservada.
La reserva legal slo puede operar sobre la informacin que
compromete derechos fundamentales o bienes de relevancia
constitucional pero no sobre todo el proceso pblico dentro del cual
dicha informacin se inserta.
Debe ser protegida, la prdida o deterioro de los documentos en los que
reposa esta informacin puede dar lugar a graves sanciones
disciplinarias.
- El principal cuerpo normativo que regula este derecho es la Ley 57 de 1985.
- (ariticulo 21-25):
1. Respecto al procedimiento administrativo estas disposiciones sealan
que las personas interesadas ejercen este derecho mediante una solicitud
dirigida a la Administracin para que permita la consulta de
determinados documentos o la copia o fotocopia de los mismos.
2. Esta solicitud supone a su vez el ejercicio del derecho de peticin.
3. La peticin puede presentarse y tramitarse directamente por los
particulares o por medio de apoderado

4. deber resolverse por las autoridades correspondientes en un trmino


mximo de diez (10) das. Si en ese lapso no se ha dado respuesta al
peticionario se entender, para todos los efectos legales, que la
respectiva solicitud ha sido aceptada.
5. El correspondiente documento ser entregado dentro de los tres (3) das
inmediatamente siguientes. Es decir se trata de una previsin expresa de
la configuracin del silencio administrativo positivo. La Administracin
slo podr responder negativamente mediante providencia motivada que
seale su carcter reservado, indicando las disposiciones legales
pertinentes.
- La negativa de la autoridad competente de permitir el acceso a la informacin
de carcter pblico da lugar a la activacin del mecanismo judicial recurso de
insistencia. En este evento, si la persona interesada insiste en su solicitud,
corresponder al Tribunal de lo Contencioso Administrativo que tenga
jurisdiccin en el lugar donde se encuentren los documentos decidir en nica
instancia si se acepta o no la peticin formulada o si se debe atender
parcialmente.
- Este debe decidir dentro de 10 das siguientes hbiles.
6. El precedente sentado por la sentencia T-1025 de 2007.
- En este caso se examinaba la accin incoada por un ciudadano, quien actuaba
como representante de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad, contra el
Ministerio de Defensa Nacional. Manifiesta el actor que, inicialmente, solicit
al Ministro de Defensa 15 datos elementales, referentes a la identidad de
oficiales, suboficiales y soldados o agentes de la Polica Nacional que
estuvieron presentes en fechas, sitios y circunstancias precisas en que fueron
vulnerados gravemente los derechos de integrantes de la Comunidad de Paz
de San Jos de Apartad o de personas colaboradoras o cercanas a la misma
Comunidad.
- Esa Informacin no le fue suministrada razn por la cual present una nueva
peticin fundamentada en hechos adicionales, la cual tambin fue denegada.
- Qu derechos se vulnera segn el actor? El derecho de acceso a la justicia y
alega que la conducta del Ministerio tambin vulnera el principio de publicidad
de la funcin administrativa.
- El Ministerio de Defensa sostiene que suministrar la informacin relacionada
con miembros de la fuerza pblica que supuestamente participaron en hechos
delictivos construye una violacin a las garantas judiciales, especficamente la
presuncin de inocencia.

- Cuando no se invoca una reserva legal o constitucional o motivos de


seguridad nacional la tutela es procedente en lugar del mecanismo judicial
previsto en la Ley 57 de 1985. En el caso concreto el Ministerio haba
justificado la reserva en la presuncin de inocencia de los miembros de la
fuerza pblica, por esa razn es procedente la tutela.
- Debido a que la entidad oficial alega que la negativa a suministrar la
informacin solicitada se justificaba en aras de preservar las garantas
judiciales de los miembros de la fuerza pblicase somete a un juicio de
proporcionalidad estricto.
- Se considera que la medida es idnea porque persigue un fin
constitucionalmente legtimo y es adecuada para tal propsito, sin embargo, se
concluye que la decisin de no suministrar la informacin no cumple con los
requisitos de necesidad y de estricta proporcionalidad que incorpora el
examen estricto de la proporcionalidad de la medida : la proteccin del
debido proceso y la presuncin de inocencia de los agentes de la Fuerza
Pblica cuyos nombres solicita el actor podra lograrse a travs de medidas
menos lesivas del derecho de acceso a la informacin y a su vez comporta
una afectacin extrema del derecho de acceder a la informacin, con lo cual
obstaculiza tambin la realizacin del derecho de las vctimas a lograr la
verdad, la justicia y la reparacin, y una garanta de no repeticin de los
hechos que los afectan.
- Se determina que podran darse casos en los que se requiera hacer una
excepcin al deber de suministrar los nombres de los agentes de la Fuerza
Pblica. Especficamente cuando se trata de policas, miembros de un cuerpo
civil, con el fin de proteger su vida e integridad y las de sus familias.
- En consecuencia se orden al Ministerio de Defensa suministrar al
demandante la relacin de los nombres de los miembros de la Fuerza Pblica
concernidos, con indicacin de las fechas de servicio y el lugar donde fue
prestada.
7. El examen del caso concreto.
La solicitud fue respondida por: el teniente Coronel Jos Elas Baquero
Ayala.-- los hechos sobre los cuales versaba la peticin eran objeto de
conocimiento e investigacin por parte de la Unidad de Derechos Humanos de
la Fiscala General de la Nacin y de la Procuradura General de la Nacin.
- Si bien los demandantes tienen razn en la extemporaneidad de la respuesta,
sta en todo caso cumple con los requisitos mnimos sealados por la

jurisprudencia constitucional pues niega la informacin solicitada con base


en dos argumentos :
1. Los hechos en cuestin son objeto de investigacin por parte de la Fiscala
2. la imposibilidad de efectuar un reconocimiento de las patrullas que
circulaban en el momento de la desaparicin del Sr. Fuquene debido a la poca
claridad de las fotografas aportadas.
- Lavulneracin del derecho de peticin parece subsanada pese a la respuesta
tarda dada por la entidad accionada.
- La supuesta vulneracin a el derecho de informacin , la accin de tutela es
procedente para la proteccin de este derecho, ya que la Polica Nacional no
invoca una reserva legal o constitucional o motivos de seguridad nacional para
denegar la informacin solicitada.
- Realmente se les ha vulnerado el derecho a la informacin a las actora? :
- La informacin antes relacionada tiene el carcter pblico, pues no se
encuentra sometida a reserva legal y por el hecho de haber sido aportada como
elemento probatorio dentro de una investigacin de carcter penal no pierde tal
naturaleza. Razn por la cual la negativa a suministrarla a las demandantes,
quienes adems son vctimas del delito de desaparicin forzosa que investiga la
Fiscala, carece de fundamento.
- No son aplicables las restricciones sealadas con la reserva de la informacin
que pueda poner en riesgo la seguridad personal de los miembros de la Polica
Nacional, pues se trata de hechos acaecidos en la ciudad de Bogot y de
miembros de esta Corporacin que laboran y residen en esta ciudad y no en
una zona con graves problemas de orden pblico.
Se debe REVOCAR el fallo de segunda instancia proferido el once (11) de
agosto de 2009 por la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia,
en la accin de tutela instaurada por Zonia Betancourt Rojas y Gabriela
Fuquene Betancourt, a travs de apoderado, contra la Polica Nacional. En su
lugar CONCEDER el amparo del derecho de acceso a la informacin de las
Sras. Zonia Betancourt Rojas y Gabriela Fuquene Betancourt.