Está en la página 1de 7

Voy a hablar del concepto y de la evolucin del Poder de Polica.

Abordar el instituto de derecho pblico del poder de polica, no es sencillo desde que
existen doctrinarios que se inclinan por sostener su existencia mientras otra parte por la
eliminacin del mismo. Para poder entender estas posturas debemos saber a qu nos
referimos cuando hablamos del poder de polica, remontndonos a sus orgenes y
teniendo en cuenta su evolucin para llegar al significado que hoy se le otorga al mismo.
Es sabido que lo normado por la constitucin puede traer distintas respuestas a un
determinado conflicto de acuerdo a la interpretacin poltica o de la mirada con la que se la
interpreta. Un conflicto similar puede ser resuelto de manera diferente en un momento
poltico en el que se resguarda ms las libertades individuales que en aquel momento en el
que la premisa principal es el resguardo del inters pblico o el inters general. Entre la
puja de esta garanta de libertad y la innegable funcin que tiene el Estado de velar por el
orden pblico y el inters general se encuentra el "poder de polica". Al cual podemos
definir como: Aquella parte de la funcin legislativa que nos impone o restringe
derechos con el fin de satisfacer el inters general.
Una vez delineado el concepto, resulta imprescindible hacernos la siguiente pregunta:

CUL ES EL FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DEL PODER DE POLICA EN


NUESTRO PAS?
Este se encuentra en primer lugar, en el artculo 14 de la Constitucional Nacional el
cual limita el ejercicio de los derechos de los ciudadanos a las leyes que reglamenten
su ejercicio. Este articulo deja en claro la postura de la Carta Fundamental acerca del
carcter relativo de los derechos. Lo que significa que ningn derecho es absoluto. El
Estado encuentra dentro de sus facultades, la de regular el ejercicio de los derechos,
siempre respetando la forma en que la misma constitucin le impone. Esto surge del
juego armnico de los artculos 14, 17, 18, 19 y 28 de la Constitucin. Haciendo una
interpretacin conjunta de ellos podemos afirmar que los derechos y garantas
consagrados por la constitucin a los individuos no pueden ser limitados sino por una
ley que los reglamente, la cual no puede alterar su esencia. Es por eso que decimos
que la restriccin de los derechos debe realizarse de una manera razonable. Al decir
de la CSJN, dependiendo su razonabilidad de que se adecuen al fin perseguido por la
reglamentacin, que no ha de adolecer de una iniquidad manifiesta".
Sumado a ello, encontramos en el inciso 18 del artculo 75, la clusula del progreso
por la cual se le otorga la atribucin al Congreso de legislar en pos de proveer lo
conducente a la prosperidad del pas.
Retomando lo que dije al principio, doctrinariamente se ha sostenido que no es un trmino
consensuado sino ms bien en crisis. Dentro de esta parte de la doctrina nacional se
encuentra el profesor Agustn Gordillo quien sostiene que el trmino debe ser eliminado del
Derecho Administrativo, ya que el mismo se encuentra en crisis. Un trmino que debe ser
eliminado, no cabe duda que se encuentra en crisis, ahora bien, por qu debe ser
eliminado? Porque "no existe actualmente una nocin racional de "poder de polica",
puesto que ste se ha confundido con el total del poder estatal".
A pesar de no compartir esta postura, el profesor Marienhoff al desarrollar la situacin
general atinente a la actividad policial y el contenido que se le asigna a la polica como al
poder de polica, acepta que existe la idea de eliminar dichos trminos, "porque no hay
nada que permita diferenciar ntidamente la actividad policial de otras funciones estatales.
De ah que se hable de crisis de la nocin de polica"

ORIGEN Y EVOLUCION

Segn Gordillo, desde la edad antigua y hasta el siglo 15 polica designaba el total de
las actividades estatales; en la organizacin griega de la polis el trmino significaba
actividad estatal. En el siglo 16 se separa del concepto de polica todo lo referente a
relaciones internacionales. Sucesivas restricciones hacen que en el siglo 18 hacen que
estn exlcuidas tambin la justicia y las finanzas. En ese momento POLICIA consiste en la

facultad estatal de reglar todo lo que se encuentra en los lmites del Estado, sin
excepcin alguna; es el poder jurdicamente ilimitado de coaccionar y dictar rdenes
para realizar lo que se crea conveniente. En el siglo 17 Juan Esteban Ptter sostiene que
la polica es la suprema potestad que se ejerce para evitar los males futuros en el estado
de la cosa pblica interna y que la promocin del bien comn no pertenece a la esfera
de la polica. Esta formulacin fue rpidamente aceptada en doctrina, legislacin y
jurisprudencia; el Estado no debera ya intervenir doquiera con su poder de polica, sino
solamente all donde el buen orden de la comunidad estuviera en peligro. Se redujo el
campo en que poda actuar. De esta forma naci el concepto de que el objeto central
del ejercicio de la potestad estatal llamada de polica era la lucha contra los peligros
realizada mediante el poder coaccionador. En esta etapa de la nocin, el objeto de la
polica est limitado y precisado; ilimitados son, sin embargo, todava los medios que
puede usar. Ese objeto, la lucha contra los peligros que amenazan el buen orden de la
comunidad (o, segn algunos autores, la seguridad, salubridad y moralidad pblicas),
elimina la promocin del bien comn, las acciones positivas tendientes a mejorar lo
existente, no simplemente a mantenerlo esttico. Estas nuevas ideas significaron la
restriccin de los fines del Estado, y por ende, del alcance del poder estatal, que se
estrechaba ahora en esta nueva nocin. Esas ideas expresaban que el Estado slo estaba
llamado a asegurar la proteccin de la libertad y la seguridad y que slo para el
cumplimiento de tales finalidades podra usar su poder coaccionador y ordenador. Las
preocupaciones acerca de conseguir la felicidad y el bienestar de los ciudadanos deba
dejrselas a ellos mismos. Se llega pues al concepto del ESTADO LIBERAL. Es harto
conocido que ese concepto tambin entro en crisis a fines del siglo 19 con la irrupcin
del ESTADO DE BIENESTAR pero este tambin entra en falencia.
En el Estado de Derecho, el poder de polica se limitaba inicialmente a la seguridad, e
incorpor luego a las limitaciones de derechos por razones de moralidad y salubridad,
arribndose as a la nocin clsica y limitada de poder de polica; este concepto
tuvo una ampliacin de su contenido, por obra de la doctrina y jurisprudencia
norteamericanas, al incorporar tambin la promocin del bienestar general (concepcin
amplia, o broad and plenary)
EVOLUCIN JURISPRUDENCIAL DEL PODER DE POLICA EN ARGENTINA
Al parecer en nuestro pas fue tambin la Corte Suprema quien conceptualiz el
poder de polica. Ello habra ocurrido por vez primera en 1866 (64), ocasin en que
la Corte reconoci a las provincias y, por delegacin, a las municipalidades, el poder
de reglamentar y aun limitar por causas de utilidad general la libertad de trabajar y
ejercer industria lcita, para promover "lo concerniente a la seguridad, salubridad,
ornato, limpieza y fomento de la ciudad

1866 PUESTEROS
1869 EMPRESA PLAZA DE TOROS
En sus inicios en el ao 1869, interviene en el caso EMPRESA PLAZA DE TOROS. En el
cual una empresa acciona contra el Estado Provincial alegando que la legislacin que
haba prohibido la actividad (que era la corrida de toros) importaba una restriccin
injustificada a su establecimiento industrial.
La Corte sostuvo que el objeto del poder de polica incluida el de restringir los derechos
por razones de seguridad ms que nada en este caso, salubridad y moralidad de los
vecinos y rechaz el planteo.
Dijo la Corte en el caso citado "(...) es un hecho y tambin un principio de derecho
constitucional, que la polica de las provincias est a cargo de sus gobiernos locales,
entendindose incluido en los poderes que se han reservado, el de proveer lo conveniente
a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos, y que, por consiguiente, pueden
lcitamente dictar leyes y reglamentos con estos fines, no habindose garantido por el art.
14 CN. a los habitantes de la Repblica el derecho absoluto de ejercer su industria o
profesin, sino con sujecin a las leyes que reglamentan su ejercicio (...)"
Es breve y claro el decisorio del mximo tribunal en cuanto a la toma del criterio
"restringido" del poder de polica, ya que entiende dentro de las facultades del mismo lo
referente a la seguridad, salubridad y moralidad pblica; por ello entendi que si la
provincia de Buenos Aires entenda que por alguno de los anteriores fundamentos
corresponda por intermedio de una ley prohibir la actividad de corrida de toros, seria
incompetente la justicia nacional para obligar a construir una plaza para dar el espectculo.
Conclusion: el poder de polica es local.
1887 SALADERISTAS
Reafirma el criterio la Corte en un fallo de 1887, SALADERISTAS PODESTA C/
PROVINCIA DE B.A en el que se absuelve a la provincia de Buenos Aires de la demanda
interpuesta por los saladeristas de Barracas (propietarios de los establecimientos) en la
que reclamaron la indemnizacin de daos y perjuicios causados por la sancin de una ley
de la provincia en la que se prohbe la faena de los saladeros ubicados en la localidad de
Barracas. En los antecedentes se encuentra que por recomendacin del Consejo de
Higiene, por razones de salubridad deban cesar las actividades de dichos
establecimientos sobre el Riachuelo, y en caso de no obtener resultados favorables incluso
llegar a la prohibicin de las faenas. Posteriormente, contando con los informes del estado
de los saladeros, se dictaron decretos por parte del gobierno permitiendo la faena a
condicin de cumplimentacin de requisitos que en definitiva no fueron cumplidos por los
establecimientos. As las cosas ya en 1871 la legislatura provincial dicta la ley que prohbe
las faenas de los saladeros ubicados en la ciudad y sobre el Ro Barracas y sus
inmediaciones.
La Corte rechaza la demanda sosteniendo el criterio antes mencionado en el fallo Plaza de
Toros, agregando a ello la respuesta a la defensa de los propietarios de que sobre el
ejercicio de la actividad tenan derechos adquiridos, de la siguiente forma: "(...)los
saladeristas de Barracas no pueden por consiguiente invocar ese permiso para alegar
derechos adquiridos, no slo porque l se les concedi bajo la condicin implcita de no

ser nocivos a los intereses generales de la comunidad, sino porque ninguno puede tener
un derecho adquirido de comprometer la salud pblica (...) la autorizacin de un
establecimiento industrial, est siempre fundada en la presuncin de su inocuidad, y no
obliga al gobierno que la concedi, cuando esta presuncin ha sido destruida por los
hechos, pues en tal caso, el deber que sobre l pesa de proteger la salud pblica contra la
cual no hay derechos adquiridos, recobra toda su fuerza, y no solamente puede imponer al
establecimiento nuevas condiciones, sino retirar la autorizacin concedida, si stas no se
cumplieran o fuesen ineficaces para hacerlos completamente inocuos.
1922 ERCOLANO
Posteriormente, ya en el ao 1922, la CSJN pasa de un concepto restringido a uno amplio
de poder de polica ya que no solo se pone en cabeza del estado el deber de atender a la
seguridad, salubridad y moralidad pblica, sino que tambin debe promover el bienestar
general, el bien comn y en casos de emergencia proteger los intereses econmicos de la
comunidad.
Con ese fundamento rechaza la demanda que se entabla contra l en un caso que nace a
raz de la sancin de una ley que congelaba los precios de los alquileres por el transcurso
de 2 aos, ante la escasez de vivienda de la poca. Es el fallo ERCOLANO.
La Corte avala la aplicacin del criterio "amplio" de poder de polica, reconociendo que "la
proteccin de los intereses econmicos constituye para el Estado una obligacin de
carcter tan primario y tan ineludible como lo es la defensa de la comunidad amenazada
por el aprovechamiento abusivo de una situacin excepcional".
El mximo tribunal fall en el marco de una poltica pblica en materia de vivienda.
Considero que se trataba de una restriccin razonable tendiente a la proteccin de los
sectores desfavorables.
1934 AVICO C/DE LA PESA
En el ao 1934, en el caso AVICO C/DE LA PESA la Corte manifest que la ley de
moratoria hipotecaria y reduccin de tasa de inters es CONSTITUCIONAL por la grave
crisis econmica que el pais atraviesa, constituyendo aquella una situacin de emergencia.
Policia de emergencia
Requisitos
de

Debe
tener
La ley que la establece debe ser razonable

la
un

plazo

emergencia:
determinado

1944
Vuelve la Corte a manifestar su postura sobre el tema en el caso INCHAUSPE HNOS en el
que se discute sobre la validez de una ley que impona la detraccin del 1,5 % sobre las
ventas de ganado para ser destinadas a la Junta Nacional de Carnes, asignndose por
igual valor acciones de ese ente al productor que realizaba la venta.
La corte entiende que esa forma de intervencin estatal NO trascenda las limitaciones
admisibles conforme al art. 28 C.N. "esta Corte Suprema, despus de referirse a los dos
criterios, amplio y restringido, ha dicho que acepta el ms amplio, porque est ms de

acuerdo con nuestra Constitucin, que no ha reconocido derechos absolutos de propiedad


ni de libertad, sino limitados por las leyes reglamentarias de los mismos, en la forma y
extensin que el Congreso, en uso de su atribucin legislativa, lo estime conveniente, a fin
de asegurar el bienestar general; cumpliendo as, por medio de la legislacin, los elevados
propsitos expresados en el Prembulo"
En el caso se discuten sobre todo dos puntos, la vulneracin de las garantas
constitucionales de tributacin y su destino al Tesoro Nacional, y la obligatoriedad de ser
accionistas de una sociedad mercantil (la Corporacin Argentina de Productores de
Carnes) violndose la libertad de asociacin. En el primer punto coinciden tanto el
Procurador como la Corte en rechazar el pedido, "la contribucin exigida (...) no es un
impuesto, sino un aporte, como expresamente lo manifest el miembro informante de la
Cmara de Diputados". En el segundo punto no coinciden, ya que el Procurador entiende
lesionada "la libertad de comercio e industria, al obligar a los actores a asociarse contra su
voluntad a la Corporacin Argentina de Productores de Carnes", y la Corte entiende que
no resulta trababa en modo alguno la libertad de trabajar y ejercer la industria.
En este ltimo punto sostiene: "la agremiacin obligatoria de los ganaderos no aparece
como una imposicin caprichosa o arbitraria del legislador, sino como el medio de
salvaguardar sus intereses y tambin los de todos los habitantes del pas y la economa
nacional afectados por la crisis de la ganadera", y trae nuevamente jurisprudencia
norteamericana al respecto "la libertad asegurada por la Constitucin, no importa un
derecho absoluto para cada persona de estar, en todo tiempo y en todas las
circunstancias, enteramente libre de restricciones. Hay mltiples restricciones a las cuales
las personas se hallan necesariamente sujetas para el bien comn... La verdadera libertad
para todos no podr existir bajo la accin del principio que reconociera el derecho de cada
individuo para usar el propio, sea con respecto a su persona o a su propiedad, con
prescindencia del dao que pudiera ocasionar a los dems. Esta Corte ha reconocido ms
de una vez que es un principio fundamental el de que las personas y la propiedad estn
sujetas a toda clase de cargas y restricciones, en orden a asegurar el bienestar, salud y
prosperidad del Estado...".
Sosteniendo por ultimo entonces que "La libertad de asociarse, no tiene caractersticas
particulares que la pongan a cubierto de las reglamentaciones, restricciones y cargas que
con los fines expresados, pueden imponerse a las dems que la Constitucin reconoce".
1960 CINE CALLAO
Mencin ms que importante merece el caso CINE CALLAO. Es un fallo del ao 1960 en
el que el Estado, invocando el poder de polica, oblig a los propietarios de salas
cinematogrficas a contratar artistas de "nmeros vivos" a fin de que stos acten en
dichas salas, para darle asi trabajo a actores desocupados para lo cual los empresarios
cinmatograficos tendiran que reacondicionar las salas y podran cobrarle a los
espectadores un plus por dicha contratacin.
El propietario del "Cine Callao" sostuvo que la expresada obligacin de contratar a artistas
de "nmeros vivos" era violatoria de garantas y derechos constitucionales contenidas en
el articulo 14 y 17 de la CN: derecho de comerciar y garanta de inviolabilidad de la
propiedad.
Cul es el decisorio de la CSJN?

El voto mayoritario entiende constitucionalmente vlida dicha obligacin, fundndolo en el


abandono del Alto Tribunal de la tesis restrictiva del poder de polica, por lo que ha de
estimarse comprendida la defensa y promocin de los intereses econmicos de la
colectividad dentro de las facultades que el poder de polica le otorga.
Es famosa la disidencia del Juez Boffi Boggero quien no est de acuerdo en que: "el
Estado, en vez de resolver el problema con recursos propios, haga recaer la solucin en
una categora de particulares, afectando esencialmente los derechos con que la
Constitucin los protege".
Este fallo adquiere particular importancia ya que no solo encontramos la novedad sobre el
poder de polica de fomento, sino tambin la discusin sobre la razonabilidad. Autores que
se han pronunciado a favor del mantenimiento del instituto y de la aplicacin de la tesis
"amplia" como el profesor Marienhoff dice al respecto de la decisin adoptada que
"pareciera que el 'Estado Polica' resurgiera, olvidando las conquistas saludables del
'Estado de Derecho'. La invocacin del 'poder de polica' jams puede ser medio idneo
para obligar a que alguien celebre un contrato contra su voluntad: lo contrario raya en lo
absurdo, pues, al vulnerar garantas y derechos constitucionales esenciales, excede de
toda limitacin aceptable a la esfera de libertad individual en que puede manifestarse la
'medida de polica' (...) adoptar la tesis 'amplia' de poder de polica 'broad and plenary' slo
significa que el poder de polica abarcar o se aplicar con relacin a un extenso campo,
pero en modo alguno significa que, para lograr sus propsitos, la autoridad pblica
Congreso o Ejecutivo pueda prescindir de garantas y derechos esenciales acordados por
la Constitucin a los habitantes del pas; va de suyo que una de esas garantas consiste en
que nadie puede ser obligado a contratar contra su voluntad, que es precisamente lo
ocurrido en el caso del 'Cine Callao', donde se oblig al propietario de dicho cine a
contratar, contra la voluntad de l, artistas para 'nmeros vivos'.
1990 PERALTA
El caso PERALTA se ubica cronolgicamente en medio de una gran crisis economica que
genera el Estado con su mala gestin.
En ese contexto, el PE dicto un DNU para enfrentar una situacin de EMERGENCIA
ECONOMICA que ordenaba la devolucin de los depsitos bancarios de ms de 1000
pesos se hara en bonos. Peralta, quien tenia un plazo fijo vio afectado su derecho de
propiedad por eso interpuso una accin de amparo contra el Estado nacional y el banco
central y pidi la declaracin de inscontitucionalidad del decreto y el pago de su plazo fijo.
La CORTE fallo a favor del Estado. Argumento que el decreto se dicto para afrontar una
grave situacin de emergencia econmica que afectaba al pas. No priva a los particulares
de su propiedad, solo limita temporalmente la devolucin de los depsitos justificada por
dicha crisis. No viola el principio de igualdad porque los perjudicados no fueron elegidos
arbitratiamente sino con motivos. Si se hubiera hecho a travs de una ley del congreso no
tendra la eficacia y rapidez necesarias. Por lo que la medida adoptada es razonable con la
finalidad.
Manifest, interpretando dinmicamente la CN que esa clase de decretos eran vlidos
siempre que:

Exista una situacin de emergencia que afecte el orden econmico social.


Las soluciones no sean rapidas y eficaces adoptadas porel Congreso, es decir que no
exista
otro
medio
mas
idneo
En tanto la medida sea razonable y su duracin sea temporal
1997 RODRIGUEZ
En diciembre de 1997 la Corte hizo lugar a un per saltum en el caso RODRIGUEZ en el
cual el gobierno nacional pretenda privatizar los aeropuertos mediante un DNU y un grupo
de diputados nacionales formularon una presentacin judicial, obteniendo el dictado de
una medida cautelar de no innovar. Frente a dicha medida, el jefe de gabinete formulo una
presentacin directa ante la CSJN solicitando se la deje sin efecto a la cual la mayora de
la corte hizo lugar.

En este caso, la Corte de 1997 sostuvo que la atribucin presidencial para el dictado de
los DNU es independiente del control por el Congreso, por cuanto la omisin legislativa
en el dictado de una norma reguladora no impide el dictado de aquellos por el Poder
Ejecutivo. A su vez, sobre la base de una errnea concepcin de las cuestiones polticas
no justiciables, la Corte dispuso la inviabilidad del control judicial.
VEROCCHI