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DERECHO PROBATORIO

El derecho probatorio es aquella rama del Derecho que se ocupa de la fijacin, evaluacin,
prctica y examen de las pruebas en un Proceso para crear en el Juez una conviccin de
certeza respecto de la causa a juzgar. Regula la produccin, incorporacin, admisin, trmite,
prctica, evaluacin, igual que la funcin de esas normas con respecto a la prueba. Depende
del sistema, no hay otra forma de acceder al conocimiento

Preguntas frecuentes sobre Derecho Probatorio

MIGUEL ARCILA MONTOYA


BANCO DE PREGUNTAS
PARTE GENERAL

01 Con un criterio objetivo cmo se define el derecho probatorio penal.


Como la ciencia que estudia las distintas normas reguladoras de las
pruebas procesales, en su produccin, su fijacin, sus caractersticas, su
procedimiento y su evaluacin.

02 Cmo est constituido el derecho probatorio.


Por el conjunto de principios jurdicos expuestos parcialmente en normas
positivas reguladoras de las pruebas judiciales. Principios que a su turno
son fruto de concepciones filosficas, polticas, histricas y sociolgicas.

03 Qu es el sistema probatorio penal.


Un plan enlazado tendiente a que en el proceso penal la actividad
desplegada para establecer los hechos materia del mismo se lleve a cabo
en forma coherente y cientfica. O sea el conjunto de disposiciones
legales referentes a las pruebas en el proceso penal.

04 Cmo se presenta el sistema probatorio penal.


Como el conjunto de reglas o principios relativos a los medios de
investigacin y recoleccin de las pruebas, a los medios de prueba
legalmente admitidos, a los vnculos entre aquellos y estos, a la
apreciacin de las pruebas obtenidas y al objetivo o finalidad de esos
elementos relacionados entre s.
05 En sentido estricto qu son las pruebas judiciales.
Son los hechos mismos fijados o involucrados al proceso o, como se
acostumbra decir, los elementos de conviccin que se aportan al proceso
judicial con el fin de demostrar su existencia, creando la correspondiente
certeza en el juzgador.
06 Qu estudia la teora de las pruebas.
Las reglas relativas a los medios de prueba, tanto en el derecho
sustantivo como en el procesal. El estudiar, no ya los medios de prueba,
sino la prueba en s, es propio de la lgica.
07 Por qu se prueban los hechos.
Los hechos se prueban, en cuanto se conozcan, para comprobar las
afirmaciones.
08 De dnde surgen las pruebas.
De la realidad extrajurdica, del orden natural de las cosas, del cual se
toman para darle fundamento jurdico. Las pruebas no son una creacin
del derecho, su valor se toma de la realidad extrajurdica. Todas las
pruebas son preconstituidas, como fuentes; y a constituir, como medios.
09 Cul es la naturaleza del derecho probatorio.
Corresponde a la categora del Derecho Procesal.
10 Cul es la naturaleza de la prueba.
Se encuentra en la realidad fctica. La prueba es un dato meta jurdico. La
prueba es indispensable para el proceso y para el juicio, pero sin ser, por
su naturaleza, procesal, ni siquiera jurdica.
11 Qu son las fuentes de prueba.
El hombre, en el presente, descubre los hechos pasados mediante el
empleo de los residuos que dejan, de sus huellas materiales o
espirituales. Desde luego, esos residuos son hechos diversos de los que
se quiere conocer. Esos hechos diversos son las fuentes de prueba, que
por lo tanto no son procesales.
12 Cmo se articulan los hechos al proceso.
Mediante un procedimiento, un medio de prueba, que s es procesal.
13 Qu es juzgar.
Examinar y evaluar hechos, los hechos probados en el proceso conforme
a las reglas procesales, y solamente sobre ellos. Ese es su lmite y su

radio de accin. Lo que no est all probado, no existe jurdicamente para


el juez. Se colige, entonces, que el Derecho Probatorio constituye la parte
vital del Derecho Procesal.
14 Cmo se divide el Derecho Probatorio.
En Parte General y Parte Especial.
15 Qu comprende la Parte General del Derecho Probatorio.
El estudio de sus problemas generales.
16 A qu se refiere la Parte Especial del Derecho Probatorio.
Al anlisis de los distintos medios de prueba empleados procesalmente.
17 Cmo se pueden concretar los problemas generales del Derecho
Probatorio.
Qu se entiende por prueba procesal o la nocin de la prueba.
Qu se puede probar en el proceso o el objeto de la prueba.
Quin prueba o sea la carga de la prueba.
Cmo se debe probar o el procedimiento probatorio.
Cmo se califican las pruebas o la evaluacin probatoria.
18 En qu consiste el principio de necesidad de la prueba.
Para que los hechos sean tenidos en cuenta en providencia judicial deben
estar probados dentro del proceso, y en forma legal, regular y oportuna
(art. 246)
19 Qu significa la mencin estar probados dentro de la actuacin.
Que no basta el simple conocimiento personal que del hecho tenga el
juez.
20 Que prueba se necesita para condenar.
Que obre en el proceso prueba que conduzca a la certeza del hecho
punible y de la responsabilidad del procesado (art. 247)
21 Cules son los principales medios de prueba.
La inspeccin, la peritacin, los documentos, el testimonio, la confesin,
los indicios (art. 248)
22 Cmo se prueban los elementos constitutivos del hecho punible, la
responsabilidad del sindicado y la naturaleza y cuanta de los perjuicios.
Con cualquier medio probatorio, a menos que la ley exija prueba especial
y respetando siempre los derechos fundamentales (art. 253)
23 Cmo se aprecian las pruebas.
En conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crtica (art. 254)
24 En el sistema probatorio penal dnde se han fijado los medios de
recoleccin de las pruebas.
En los artculos 259 a 303, captulos II a VII del Ttulo V del Libro I del C.
de P.P.

25 Cul es el fin de la actividad probatoria.


El esclarecimiento de la verdad real sobre los hechos materia del proceso
(arts. 249, 250)
26 Qu es probar.
Es tratar de demostrar la verdad real de un hecho por cualesquiera de los
medios establecidos por la ley, convenciendo al funcionario de que ellos
son as y no como lo pretende otro sujeto procesal.
27 Por qu se dice tratar de demostrar la verdad real.
Porque muchas veces no se logra demostrar la verdad del hecho y
entonces una es la verdad real o material y otra la verdad formal, la
demostrada, porque el funcionario fue engaado y cuyo resultado no
siempre corresponde a la realidad de cmo se presentan los hechos en la
naturaleza.
28 Qu es probar respecto del funcionario.
Hacer conocidos para el funcionario los hechos controvertidos y dudosos
y darle certeza de su modo preciso de ser.
29 Cundo se descubre la verdad.
Cuando hay conformidad entre nuestras ideas y los hechos del orden
fsico o del orden moral que deseamos conocer. Probar es establecer la
existencia de esta conformidad.
30 En el campo penal, qu tarea es probar.
Una tarea investigativa dirigida a descubrir y verificar todos los datos
necesarios para reconstruir, de manera completa y total el hecho punible
y descubrir al autor o autores o cmplices y establecer su
responsabilidad.
31 Esta tarea en qu ms puede desembocar.
En la comprobacin de que el hecho investigado no ha existido, o que ese
hecho no es constitutivo de infraccin penal, o que el procesado no lo
cometi, o que lo cometi pero obr bajo una causal excluyente de
antijuridicidad o una causal excluyente de culpabilidad.
32 Cmo resuelve estos problemas el funcionario judicial.
Conforme al mtodo reconstructivo.
33 Qu es probar en el sistema colombiano.
Es la actividad del funcionario dirigida a recoger y practicar las pruebas
que permitirn fundar la decisin que se debe adoptar.
34 Qu es probar para los sujetos procesales.
Como stos no han sido excluidos de dicha actividad, probar, para stos,
es hacer conocidos para el funcionario los hechos y circunstancias
relacionados con lo que se investiga o juzga.
35 Quin es el principal interesado en descubrir la verdad.

El funcionario es el principal interesado en descubrir la verdad, en aportar


la prueba que conduzca a la certeza o en aportar al proceso la plena
prueba que le permita afirmar con toda certidumbre la existencia o no del
hecho punible y de la responsabilidad o no responsabilidad del
procesado.
36 Qu es prueba en sentido amplio.
Lo que confirma o desvirta una hiptesis o afirmacin precedente.
37 Esta nocin lata qu permite conceptualizar como prueba en el
proceso penal.
Todo lo que pueda servir al descubrimiento de la verdad acerca de los
hechos que en el se investigan y respecto de lo que se pretende actuar la
ley sustantiva.
38 Legalmente qu es prueba.
La prueba es el medio preordenado por la ley, sometido al criterio del
funcionario, mediante el cual obtiene la certeza legal de un hecho o de
una circunstancia que necesita conocer para aplicar correctamente le ley.
39 Ejemplo en sentido legal de prueba.
El testimonio. Pero la declaracin del testigo es el medio por el cual se
exterioriza el hecho constitutivo de la prueba. Este hecho es la
percepcin tenida por el declarante o testigo. Y esta percepcin es un
hecho psicolgico que el juez conoce mediante la declaracin de quien
percibi. Por consiguiente, el testimonio es la forma del hecho
constitutivo de la prueba. La declaracin es el soporte de la prueba.
40 Qu hecho puede ser la prueba.
As, la prueba es un hecho fsico o un hecho psicolgico.
41 Cul puede ser la forma de ese hecho.
La peritacin o la declaracin del testigo.
42 Cul es el fin inmediato del proceso penal.
La bsqueda de la verdad real.
43 Cmo se desarrolla ese fin.
Tendiendo a la reconstruccin conceptual del acontecimiento histrico
sobre el cual aquel versa.
44 Cul es el medio seguro de lograr la reconstruccin conceptual del
acontecimiento histrico.
La prueba es el nico medio seguro de lograr esa reconstruccin, de un
modo comprobable y demostrable. Pues lo que no est comprobado en el
proceso no existe, ya que en las decisiones judiciales nicamente podr
admitirse como ocurridos los hechos o circunstancias que hayan sido
acreditados mediante pruebas objetivas, lo que impide que aquellas sean
fundadas en elementos puramente subjetivos.

45 De dnde puede derivarse la conviccin de responsabilidad necesaria


para condenar.
Slo puede derivarse de la prueba incorporada legalmente al proceso.
46 En relacin con las pruebas qu medidas puede tomar el funcionario.
Las medidas necesarias para evitar que los elementos materiales de
prueba sean alterados, ocultados o destruidos.
47 Qu puede ordenar el funcionario para proteger las pruebas.
Puede disponer vigilancia especial de las personas, de los muebles o
inmuebles, el sellamiento de stos, la retencin de medios de transporte,
la incautacin de papeles, libros y otros documentos (art. 256)
48 Qu significa la expresin elementos materiales de prueba.
Significa evidencia fsica.
49 Qu es la evidencia fsica.
Segn la criminalstica contempornea es todo objeto, huella, rastro,
seal, vestigio, instrumento, etc., relacionado con el hecho delictuoso. El
anlisis y evaluacin de dicha evidencia permite reconstruir el hecho
delictivo e identificar al autor y a los cmplices.
50 La evidencia fsica por s sola es prueba que pueda ser tomada en
consideracin por el juzgador.
No. Esos elementos materiales de prueba se recogen y se trasladan a los
laboratorios oficiales para su examen cientfico y tcnico. El perito analiza
esa evidencia con la ayuda de instrumentos y medios de laboratorio.
Percibe como hombre de ciencia, analiza, establece relaciones y evala.
Todo ello expone en su dictamen o informe pericial o peritacin.
51 Ejemplifique los llamados elementos de prueba, elementos materiales
de prueba y evidencia fsica.
Por ejemplo las huellas dactilares, las manchas de sangre, los proyectiles
del arma de fuego.
52 Para ser apreciada por el funcionario y servir de fundamento a la
decisin judicial, cmo aparece integrada la prueba pericial obtenida.
Por el hecho fsico o material hallado en el lugar de comisin del delito.
Por el rgano de prueba que en este caso es el perito. Por la peritacin
que exterioriza las percepciones cientficas y tcnicas del experto. Y por
la relacin con el hecho se investiga o juzga.
53 Cules son los elementos de la prueba pericial.
El hecho fsico o material.
El rgano de prueba.
El medio de prueba.
Y la conducencia de la prueba.
54 Qu pasa si falta alguno de los elementos constitutivos de la prueba,
por ejemplo con una huella dactilar.

La huella dactilar por s sola no es todava prueba. Pero un dactilocopista


sin huella que analizar no es rgano de prueba. El estudio pericial sin la
expedicin del informe no es utilizable como prueba. Y si el concurso de
estos tres primeros elementos no conducen a establecer la verdad o no
tienen relacin con el hecho que se investiga, no se puede admitir como
prueba en el proceso penal. Entonces, no hay legalmente prueba.
55 Qu puede hacer el funcionario de investigacin para proteger y
conservar los elementos materiales de prueba.
Puede tomar bajo su poder material de disposicin medios de transporte,
papeles, libros y otros documentos y adoptar las medidas necesarias
para el aseguramiento de tales elementos materiales.
56 Los objetos tomados bajo su por poder por el funcionario, por s solos
son prueba utilizable en el proceso.
No. Solamente cuando sobre ellos recae determinada actividad probatoria
como el reconocimiento por parte del sujeto pasivo del delito, de testigos
y del procesado o el examen pericial por parte de expertos. Y, si el objeto
retenido o incautado no tiene relacin alguna con el hecho que se
investiga, no constituye elemento material de prueba.
57 Por qu debe el funcionario recibir testimonio a quien haya
presenciado los hechos materia del proceso o cuya declaracin tenga
inters para la investigacin o el juzgamiento.
Porque el testimonio es la expresin de los hechos percibidos por los
sentidos; es un recuento de las diversas modalidades que rodearon el
acto y del modo como han llegado a su conocimiento los hechos que se
aseveran.
58 Qu declara el testigo.
Hechos percibidos por los sentidos. Exterioriza el contenido de su
percepcin que, sin duda, es un hecho psicolgico. El hecho externo
produce en el sujeto que percibe una imagen o idea sensorial de ese
hecho.
59 Cmo est integrada la prueba de testimonio.
Por el hecho psicolgico de la percepcin, por el rgano de prueba que
es el testigo, por el medio de prueba que la declaracin con todas las
formalidades legales y por la conducencia que es la relacin que tiene lo
declarado con el hecho que se investiga.
60 En el sistema probatorio penal colombiano la estructura de la prueba
cmo est compuesta.
De un hecho fsico o de un hecho psquico, el rgano de prueba, el medio
de prueba, y la conducencia de la prueba. Por tanto, en Colombia puede
hablarse de evidencia fsica y de evidencia psicolgica, segn que el
elemento bsico de la prueba sea material o sea psicolgico.
61 Qu es medio de prueba.

Es el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso del


elemento de prueba en el proceso. Su regulacin legal tiende a posibilitar
que el dato probatorio existente fuera del proceso, penetre en l para ser
conocido por la justicia y los sujetos procesales, con respeto del derecho
de defensa de stas.
62 Qu son medios de prueba reales.
Aquellos en los que el objeto instrumental, o sea, los elementos que los
integra, est constituido por una cosa o bien exterior y trascendente al
individuo. Por ejemplo el examen de un documento, la percepcin
inmediata de un bien mueble o inmueble, cuyo objeto puede contribuir a
formar el convencimiento del juzgador, sin mas que ofrecerle medios
objetivos, desprovistos de toda posibilidad de alteracin que provenga
del objeto empleado.
63 Qu son medios de prueba personales.
Aquellos cuyo objetivo instrumental est constituido por un ser con
personalidad y conciencia, que contribuye a formar el convencimiento del
juzgador sobre la verdad de un hecho mediante declaraciones de
conocimiento. Entre estos medios de prueba se mencionan el testimonio
del testigo, la declaracin indagatoria del imputado, la peritacin.
64 Cmo se clasifican los medios de prueba y la prueba.
Los medios de prueba slo pueden clasificarse con base en la forma de la
prueba. En cambio, la prueba, s puede clasificarse en real y en personal.
65 Qu es prueba real y qu es prueba personal.
Real la que est constituida por algn hecho fsico, objeto, instrumento o
bien. La personal, por la percepcin de una persona fsica o natural.
Tcnicamente puede hablarse de evidencia fsica y de evidencia
psicolgica.
66 Qu es medio de prueba en Colombia.
Es la forma o mtodo utilizado por el funcionario de investigacin y el
juez del juzgamiento, para conocer los hechos fsicos o psicolgicos que
constituyen la base de una prueba. Estas formas son las sealadas en el
artculo 248 del Cdigo de Procedimiento Penal.
67 Qu es rgano de prueba.
Es la persona fsica que suministra en el proceso el conocimiento del
objeto de prueba, por ejemplo testigo, perito. La palabra rgano est
empleada en el sentido de medio o conducto que pone en comunicacin
dos personas o cosas. El testigo comunica al funcionario lo que percibi.
El perito comunica al funcionario el descubrimiento hecho tcnicamente.
Uno y otro sirven de intermediarios entre el hecho constitutivo de la
prueba y el funcionario que necesita conocerlo. Pero dicho medio de
comunicacin puede ser inanimado y entonces se le llama instrumento,
por ejemplo documento. Por esto se hacen equivalentes los trminos
rgano e instrumento.

68 Qu diferencia hay entre rgano de prueba y elemento material de


prueba.
rgano es la persona que sirve para la exteriorizacin de lo que ella ha
percibido, testigo, perito. En cambio, las huellas, rastros, manchas,
instrumentos y dems objetos sobre los cuales puede recaer una
actividad probatoria, son elementos materiales de prueba y no rganos de
prueba.
69 Qu es elemento de prueba o prueba propiamente dicha.
Es todo dato objetivo que se incorpora legalmente al proceso, capaz de
producir un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos de
imputacin delictiva.
70 Cules son los caracteres de la prueba propiamente
dicha.
Objetividad, legalidad, relevancia y pertinencia.
71 En qu consiste la objetividad de la prueba.
El dato debe provenir del mundo externo al proceso y no ser un mero
fruto del conocimiento privado del funcionario, carente de acreditacin
objetiva. Y su penetracin al proceso, su trayectoria de fuera hacia dentro,
debe cumplirse de modo tal que pueda ser controlada por los sujetos
procesales.
72 En qu consiste la legalidad de la prueba.
Proporciona un marco tico-jurdico y es presupuesto indispensable para
su utilizacin en abono de una convencimiento judicial vlido.
73 En que consiste la relevancia de la prueba.
Es la idoneidad conviccional. El elemento de prueba ser tal, no slo
cuando produzca certeza sobre la existencia o inexistencia del hecho que
con el se pretende acreditar, sino tambin cuando permita fundar sobre
ste un juicio de probabilidad.
74 En qu consiste la pertinencia de la prueba.
Es la relacin entre el hecho o circunstancia que se quiere acreditar, con
el elemento de prueba que se pretende utilizar para ello. El dato
probatorio deber relacionarse con los extremos objetivo, existencia del
hecho, y subjetivo, participacin del imputado, de la imputacin delictiva,
o con cualquier hecho o circunstancia jurdicamente relevantes del
proceso, agravantes, atenuantes, eximentes de responsabilidad,
personalidad del procesado, existencia del dao, etc.
75 Quin es el sujeto de la prueba.
Es el sujeto de actividad probatoria. Quien obtiene la verdad, la certeza o
el convencimiento. En el proceso penal es el funcionario judicial
correspondiente, fiscal, juez, magistrado, quien realiza la actividad
consistente en la recoleccin y prctica de las pruebas, tanto cuando
procede oficiosamente como cuando acta a peticin de alguno de los
sujetos procesales.

76 Qu es objeto de prueba.
Todo hecho o circunstancia que debe ser demostrado en el proceso o en
el perodo preprocesal. Son todos los hechos principales o secundarios
que interesan a una providencia del funcionario y exigen una
comprobacin. Es aquello sobre lo que el funcionario debe adquirir el
conocimiento necesario para resolver la cuestin sometida a su examen.
Es todo aquello susceptible de ser probado; aquello sobre lo que debe o
puede recaer la prueba.
77 Cul es la verdad que se persigue en el proceso penal.
La histricamente ocurrida, denominada verdad material o, mejor, verdad
real. Verdad es la adecuacin entre la idea que se tiene de un objeto y lo
que ese objeto es en realidad.
78 Cundo hay certeza.
Certeza es la firme conviccin de estar en posesin de la verdad, es
conocimiento segura y claro de alguna cosa. La verdad es algo que est
fuera del intelecto del funcionario, quien slo la puede percibir
subjetivamente como creencia de haberla alcanzado. La certeza es estado
del entendimiento que tiene los hechos por verdaderos, luego de rechazar
victoriosamente todos los motivos contrarios.
79 Qu hay entre la certeza positiva y la certeza
negativa.
Estados intelectuales intermedios que suelen ser denominados duda,
probabilidad e improbabilidad.
80 Entre la certeza positiva y la certeza negativa, qu
es la duda.
Una indecisin del intelecto puesto a elegir entre la existencia o la
inexistencia del objeto sobre el cual se est pensando, derivada del
equilibrio entre los elementos que inducen a afirmarla y los elementos
que inducen a negarla, siendo todos ellos igualmente atendibles, que
hace oscilar entre el s y el no, sin poder quedarse en ninguno de los
extremos.
81 Entre la certeza positiva y la certeza negativa,
cundo hay probabilidad y cundo hay improbabilidad.
Cuando la coexistencia de elementos positivos y negativos permanezca,
pero los elementos positivos sean superiores en fuerza a los negativos;
es decir, que aquellos sean preponderantes desde el punto de vista de su
calidad para proporcionar conocimiento. Y, cuando la coexistencia de
elementos positivos y negativos permanezca, pero los elementos
negativos sean superiores a los positivos, hay improbabilidad.
82 Cmo se determina la conducencia de la prueba.
Por la relacin que tenga con los hechos materia del proceso. Deben
admitirse las pruebas que conducen a establecer la verdad sobre los
hechos materia del proceso.

83 Qu es lo que tiene relacin con los hechos materia del proceso.


Adems del hecho punible y de la responsabilidad del procesado,
tambin tienen relacin con los hechos materia del proceso todas las
pruebas que tiendan a la certeza de la no responsabilidad, a la certeza de
una responsabilidad atenuada, a demeritar la prueba fundante de la
acusacin y, en fin, a generar la duda favorable al procesado.
84 Cuales son los criterios sealados por la ley para determinar, en un
caso dado, la conducencia de la prueba.
Conducir a establecer la verdad, relacin con los hechos materia del
proceso y necesidad de la prueba. La prueba es conducente cuando por
su particular relacin con el hecho delictivo o la responsabilidad del
sujeto agente, puede servir como elemento del juicio al funcionario para
resolver lo que corresponda.
85 Cul es la finalidad de la prueba en Colombia.
Que el funcionario obtenga el conocimiento del objeto de la prueba y, con
base en ese conocimiento, pueda decir lo pertinente. Por ejemplo: si el
funcionario obtiene el conocimiento que el hecho investigado no existi,
con base en ese conocimiento profiere resolucin de preclusin de la
investigacin o auto de cesacin de procedimiento, bien se d en la etapa
de instruccin o en la de juzgamiento.
86 Qu diferencias hay con el proceso civil en el tema de la prueba.
En el proceso penal el tema de la prueba no est sometido en manera
alguna a la rgida formulacin que tiene en el proceso civil; propuesto el
tema la investigacin avanza libremente, con el nico lmite, desde el
punto de vista sustancial, de la pertinencia y la importancia de los
elementos que forman el objeto.
87 Frente a lo que ocurre en el proceso civil, cmo acta el funcionario
en el proceso penal.
El funcionario penal deber investigar con toda la amplitud del caso no
solo el tema que se le formule en la denuncia o notitia criminis, sino
aquello que conduzca al esclarecimiento de la verdad real que es la meta
del proceso penal y no los formulismos o formalidades propias del
proceso civil. En este ltimo campo sabido es que los temas que van a
ser materia de debate tienen que ser afirmados en la demanda o en la
contestacin, para que el juez pueda apreciarlos en el fallo, pero no
ocurre lo mismo en el proceso penal, donde la funcin del funcionario
debe limitarse al estudio de si la prueba es necesaria, conducente y
procedente, para aceptar o rechazar la prueba pedida por los sujetos
procesales.
88 Respecto de la prueba qu rige en el proceso civil y qu en el penal.
En el proceso civil rige por lo general la carga, concebida como el
imperativo impuesto a quien afirma un hecho, en el cual basa su
pretensin, de acreditar su existencia, so pena de que, si no lo hace,
cargar con las consecuencias de su inactividad, la que puede llegar a

ocasionar que aqulla sea rechazada por no haber probado el hecho que
le dara fundamento. En el proceso penal, en cambio, este principio no
rige. En relacin con el imputado, como goza de un estado jurdico de
inocencia reconocido por la Constitucin Nacional y el Cdigo de
Procedimiento Penal, ninguna obligacin tiene de probar su
inculpabilidad; corresponde, al contrario, al estado, por medio de la
administracin de justicia, el esfuerzo tendiente a demostrar la
responsabilidad penal y teniendo los funcionarios el deber de investigar
con igual celo las circunstancias que atenen la responsabilidad del
imputado, y las que tiendan a demostrar su inexistencia o lo exima de
ella.
89 Qu se entiende por tema de prueba o thema probandi.
Todo hecho que precisa demostracin en el proceso por constituir
presupuesto de la decisin. La prueba se dirige, entonces, a todas las
materias de discusin que pueden servir de base para la definicin de la
relacin jurdica, con excepcin del derecho que no es cuestin
demostrable dentro del proceso, sino que hace parte de la capacidad
subjetiva del funcionario.
90 Cmo se divide el tema de prueba o thema probandi.
Puede ser principal o secundario, bien que la prueba se dirija a convencer
sobre el hecho objeto principal del proceso, o sobre cuestiones que sin
hacer parte principal de la decisin influyen o pueden influir en esta, tales
como la conducta del procesado o circunstancia genrica de agravacin,
una causal de recusacin, fuero, inmunidad o querella.
91 A qu puede referirse el hecho por demostrar.
Puede referirse a una cuestin material, como cuando se requiere probar
la virginidad de la mujer objeto de acceso carnal violento, o un elemento
psquico como la intencin homicida.
92 Fuera de la cuestin material y elemento psquico, a qu ms puede
referirse el hecho por demostrar.
A una cuestin de carcter sustantivo, como cuando se trata de
demostrar los elementos tipificadores del delito; y al derecho procesal,
cuando se demuestra una causal de recusacin.
93 En el campo penal qu constituye el tema de prueba.
Est constituido por unos determinados hechos que expresamente
menciona la norma y ataen a los aspectos, desde el punto de vista
abstracto, constitutivos del delito, autora y complicidad y circunstancias
de agravacin o de atenuacin, pero que se concretan a un ilcito
determinado, llmese homicidio, lesiones personales, hurto, estafa,
falsedad en documentos, etc.
94 Hay excepciones del tema de prueba.
En algunos casos la ley, por razones de orden pblico o de acatamiento a
la cosa juzgada que incide tambin sobre ese orden pblico, prohbe que

sean demostrados algunos hechos, as sean ellos verdad; por ejemplo,


artculo 317 del Cdigo Penal.
95 Qu ocurre con las presunciones de derecho.
Las presunciones de derecho no admiten prueba en contrario, artculo 92
Cdigo Civil.
96 Qu pasa con la cosa juzgada.
Hechos amparados de cosa juzgada, pues la cosa juzgada ampara la
decisin contenida en la sentencia y la regla general es que sus efectos
cobijan solo a las partes que intervienen en el proceso, salvo que la
misma norma los haga extensivos a todos.
97 Qu hay con los hechos notorios.
En algunos casos no requieren su demostracin porque no existe duda
sobre ellos, su sola enunciacin persuade de su existencia.
98 Cmo se define la calidad de notoriedad.
Diciendo que es aquella cualidad del hecho que le hacer conocido pblica
y seguramente, por pertenecer este conocimiento al tipo medio de
hombre perteneciente a un crculo social, y por esto, dotado de cierta
cultura, cultura que hay que presuponer necesariamente en el juzgador.
99 Qu pruebas no se deben admitir.
Las que no conducen a establecer la verdad sobre los hechos materia del
proceso o las que hayan sido obtenidas en forma ilegal para determinar la
responsabilidad.
100 Qu pruebas deben rechazarse.
Las legalmente prohibidas o ineficaces, las que versen sobre hechos
notoriamente impertinentes y las manifiestamente superfluas.
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Este blog fue creado, con la motivacion de crear un espacio de informacion de primera mano,
sobre el derecho probatorio, materia de alta importancia para los estudiantes de derecho, en la
parte procesal. creado por los alumnos: Estefania Perez Cruz; Fabio Ramirez figueroa; Ivette
Leticia Alvarez P; Giovanna Rojas Gelves; Jairo Castilla Quintero; Diego Abreo Contreras; Diego
Castilla Quintero; Jairo Moreno Meza.
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Que se entiende por prueba


PROBAR: Es hacer conocidos para el juez los hechos controvertidos y lgicos y darles certeza legal
sobre su modo de ser; probar es una actividad en virtud de la cual se le lleva al juez el conocimiento de
hechos, y dependiendo del grado de conocimiento que de los hechos adquiera el juez depender tambin
la decisin que este profiera. En la obra clsica deBONNIE, mas que una definicin de probar se ensaya
una descripcin de lo que es probar, dice este autor en su obra clsica de la prueba en derecho civil y en
derecho penal: "descubrimos la verdad cuando hay conformidad entre nuestras ideas y los hechos del
orden fsico y del orden moral que deseamos conocer"; BONNIE empieza diciendo como descubrir una
verdad y seala que la descubrimos cuando existe conformidad entre lo que hay en el campo de nuestra
conciencia y los fenmenos fsicos y de orden moral, y concluye que probar es establecer tal conformidad

a la actividad probatoria ( que en el mbito del derecho civil corresponde especialmente a las partes,
porque ya hemos dicho que el demandante fundamenta sus pretensiones con pruebas que pretende
hacer valer en el proceso; El demandado fundamenta su oposicin a las pretensiones del demandante
tambin con pruebas que pretende hacer valer en el proceso. En el mbito del derecho penal esa
actividad probatoria no es propia ni exclusiva del funcionario judicial, llmese fiscal o juez; tambin los
sujetos procesan, llmese sindicado, defensor, apoderado de la parte civil si la hay, representante del
ministerio publico que esta actuando, tercero incidental si interfiere tercero civilmente responsable; todos
esos que son sujetos procesales deben realizar y normalmente realizan actividad probatoria haciendo,
desde luego, la distincin en materia penal en virtud de la cual la carga de la prueba le corresponde al
Estado, que en nuestro sistema institucional asume el fiscal y no el juez porque el juez debe ser un
tercero imparcial ( el proceso penal colombiano no es un proceso acusatorio, es un proceso mixto,
inquisitivo y tambin acusatorio, pero sobre todo es un proceso inquisitivo; obsrvese que en el proceso
que es solamente acusatorio, como el que existe en Estados Unidos por ejemplo, el juez es siempre un
tercero imparcial Vg. el juez no interroga a ningn testigo, interroga el fiscal, la defensa; pero el juez no, el
solamente dirige el debate oral porque cuando el juez interviene, como sucede en nuestro procedimiento
penal, no solamente decretando la practica de pruebas oficiosamente en el periodo del juicio sino tambin
interrogando como interroga, es decir, participando de manera activa en la practica de pruebas, se da una
especie de contaminacin de la independencia del juez, porque ya no slo esta dirigiendo el debate
probatorio sino tambin participando en l. Por eso probar es hacer conocidos para el juez hechos o
circunstancias que interesan al proceso.
LA PRUEBA:
La expresin prueba tiene varias significaciones: en un sentido muy amplio podramos decir que prueba
es todo medio que sirve para investigar y demostrar cualquier cosa buena. Ya en un sentido mas
restringido, desde el punto de vista jurdico pero que sigue siendo amplio, podemos decir que prueba es el
conjunto de motivos y razones que suministra certeza en el proceso.
En estas definiciones que son en general muy amplias, se encuentra en comn que la prueba es un
proceso a travs del cual se adquiere conocimiento; ya en un sentido estrictamente jurdico, y ese si en un
sentido verdaderamente restringido, podramos decir como el maestro Florin que por prueba debemos
entender: "El medio o medios preordenados por la ley sometidos a criterio del juez mediante los cuales
obtiene certeza acerca de hechos o circunstancias que debe conocer para aplicar correctamente la ley".