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ESTADO DE DERECHO Y DEMOCRACIA DE PARTIDOSTEMA 1-EL ESTADO.

ORGENENES Y ELEMENTOS1-ANTECEDENTES: LAS FORMACIONES POLTICAS PREESTATALES,


1.4 El feudalismo
Estructura poltica plural en el Medievo, una multipolarizacin de los centros de poder.
El escaso comercio, el monopolio cultural de la Iglesia, las frecuentes incursiones rabes, etc.,
obstaculizaron la emergencia de una organizacin poltica unitaria. No haba una Administracin
propiamente dicha y funcionarizada, sino feudatarios pertenecientes a la nobleza y al clero. No haba
relacin entre el Rey y los sbitos por la existencia de gran nmero de instancias intermedias y
frecuentemente disociadoras: los seores feudales. El Rey era slo el vrtice de una pirmide de poderes
autnomos. Y el Derecho era una infinidad de ordenamientos particulares (privilegios) de los diversos
estamentos, ciudades y gremios, que tenan, adems, jurisdicciones diferentes y autnomas. En ese
mundo, slo la Iglesia presentaba una organizacin monista del poder.
1.5 La organizacin poltica estamental
En la Baja Edad Media el incremento del comercio y de la economa dineraria provoc un nuevo estilo de
vida en concentraciones urbanas (Burgos), cuyos habitantes (burguesa) reclamaron y fueron obteniendo
progresivamente libertad de comercio y de circulacin frente a la rigidez del orden feudal, as como
administracin de justicia propia y autonoma poltica. La estructura feudal, sin desaparecer, experiment
una notable variacin cuando los burgueses encontraron el apoyo del Rey en defensa de las libertades
que reivindicaban frente al entramado de privilegios nobiliarios y eclesisticos. El Rey obtuvo a cambio
contribuciones econmicas crecientes y el debilitamiento econmico y poltico de los poderes feudales.
Este nuevo cambio de situacin se tradujo en la organizacin estamental de la participacin poltica. Tres
rdenes, estados o estamentos integraban el reino, y colaboraban con el Rey en el gobierno del pas: la
nobleza, el clero y el estado llano, tercer estado o comunes. La organizacin poltica estamental es
dualista. Hay dos centros de poder: el Rey y los Estados Generales, Cortes o Parlamentos, en los que
estn presentes o representados los tres estamentos mencionados. Pero de esos dos centros, el decisivo
era el regio. El poder del Rey est todava limitado por el del reino, pero ha salido robustecido en
comparacin con la situacin anterior. Del pluralismo feudal se ha pasado al dualismo estamental.
2-PROCESO DE FORMACIN DEL ESTADO ABSOLUTO2.1 Un mundo en transformacin- Entre los siglos XV y XVI.
1) El Renacimiento, significa la asuncin de la civilizacin grecorromana, de su naturalismo, de su
humanismo.
2) Se confa en que el hombre por primera vez pueda dominar la naturaleza y el arte social y poltico.
3) El mercado se amplia prodigiosamente gracias a la facilidad de comunicaciones, poltica de explotacin
de los recursos naturales y de fomento del comercio.
4) Con los cambios econmicos, se va cambiando de mentalidad: se reclama libertad de contratacin y
competencia en los mercados.
5) Se revoluciona la ciencia, la brjula y la imprenta, revolucionan las comunicaciones y la difusin de la
cultura.
6) Gana terreno el sentimiento favorable a la igualdad de derechos ya la libertad de pensamiento.
7) La utilizacin de la plvora impulsa la tecnificacin de la guerra.
8) Se extiende el uso de la diplomacia en las relaciones entre los Gobiernos.
2.2 Aparicin de la forma estatal
A finales del siglo XII fue el premier atisbo de lo que sera el Estado.

El siguiente suceso tuvo lugar en Francia, en Espaa y en las ciudades-estados italianas.


a) Un poder que no reconoce superior-ya en el sigo XII algunas comunas del norte de Italia haban
logrado, en lucha contra el Imperio, constituirse como municipios autnomos, como ciudades que no
reconocan superior. En esta frmula se apoyara toda la construccin terica de la soberana estatal
como poder distinto del espiritual de la Iglesia, independiente frente al exterior y supremo en el interior. La
Reforma consum una inversin una inversin de los trminos: a la supremaca del poder religioso
sucedi la constitucin de iglesias nacionales que seguan al Rey e incluso lo erigan en su cabeza.
Cuius regio eius religio-significa que la religin del reino y la de los sbditos era la que profesaba el Rey.
Frente al exterior, el Imperio no es ms que un Reino, y el Emperador, un Rey, por importante que sea, sin
autoridad sobre los dems reinos. Ello dio lugara una concrecin de las fronteras y a la emergencia de
una pluralidad de Estados independientes que eran, con bastante aproximacin. La Monarqua fue desde
la Baja Edad Media, la gran constructora del Estado. Los reyes llamaban a Consejo a los seores
territoriales con jurisdiccin, fueran laicos o eclesisticos, y ms tarde, a las ciudades, las cuales
mandaban a sus representantes.
b) La unificacin del Derecho y la Administracin regia-debido a factores geopolticos, principalmente de
defensa o de ampliacin el territorio dominado, la forma poltica estatal cuaj mejor en comunidades
nacionales de cierta extensin y de poblacin numerosa. A la unidad y centralizacin del poder deba
corresponderle la unidad del Derecho. Ello vena propiciado igualmente por la economa incipientemente
capitalista, que reclamaba un Derecho cierto.
El Rey no est sometido a Derecho precisamente porque no reconoce superior. Este es otro de los
ingredientes de la soberana. El poder del Rey se apoya en una Administracin que se sirve de la referida
unificacin jurdica y contribuye a ella. La jerarqua de los funcionarios hace necesaria una ordenacin de
la Administracin con perfiles nuevos.
Frente a la atomizacin feudal, la Iglesia presentaba una asombrosa organizacin unitaria, que sirvi de
modelo a los reyes para desembarazarse de obstculos feudales y para desprivatizar y despersonalizar
los dems poderes locales, erigindose en pieza tcnica esencial de la forma estatal de ejercicio del
poder. Los funcionarios sustituyeron a estos poderes y quedaron insertos en una organizacin impersonal,
centralizada y jerrquica: la Administracin del Rey; no eran propietarios de su funcin, sino servidores de
la Corona.
2.3 El trmino Estado
Los trminos ms frecuentes eran Reino y Monarqua. Tambin Principado o Imperio. De otro lado, sigue
emplendose el trmino Repblica, de rancio sabor clsico, aunque la forma poltica fuera monrquica. El
trmino estado en el Medievo tena dos acepciones:
a) Como agrupacin, funcin, profesin.
b) Como estamento u orden social.
Para Maquiavelo el Estado era una forma poltica caracterizada principalmente por su estabilidad, por la
continuidad en el ejercicio del poder apoyada en armas propias. La literatura posterior acerca de la razn
de Estado contribuy a la aceptacin del nuevo trmino, que, no obstante, no predomin sobre otros
hasta el siglo XVIII. El nombre de Estado parece, pues, albergar la pretensin de estabilidad en la
titularidad y ejercicio del poder y en su relacin con los sbditos.
3-CONCEPTO DE ESTADO. PRESUPUESTOS MATERIALES Y ELEMENTOS.
Kelsen destaca el elemento jurdico. Para l, el Estado se identifica con el Ordenamiento jurdico vigente
en relacin a un pueblo y un territorio. Max Weber concibe el Estado como una estructura institucional
que monopoliza el uso legtimo de la fuerza en un determinado territorio. H.Heller lo define similarmente
como una estructura de dominacin que ordena en ltima instancia los actos sociales en cierto territorio.
MHauriou pone el acento en que el Estado es la institucin ms eminente que hay en el territorio. Engels
atiende al poder y al fin que cumple; el Estado es el poder que habiendo nacido de la sociedad, se coloca

aparentemente por encima de ella para amortiguar los antagonismos de clase y mantenerlos dentro de los
lmites del orden establecido.
Modernamente la doctrina distingue entre el Estado como institucin y como comunidad.
Estado como institucin-es el conjunto de instituciones de gobierno de un pas.
Estado como comunidades la sociedad soporte de ese aparato institucional.
Estos dos conceptos son complementarios pues la organizacin institucional del poder es impensable sin
una comunidad de personas sobre la cual se ejerce.
El Estado es forma, organizacin del poder.
La nacin es la comunidad polticamente organizada en y por el Estado.
El estado es, la organizacin institucional de una comunidad nacional con poder poltico soberano.
Sus elementos formales son el Derecho y el poder poltico. El pueblo y el territorio son sus presupuestos
materiales, su soporte, su mbito personal y espacial de jurisdiccin. Cerca de unos y otros estn los
rganos del Estado. Estos (Parlamento, Gobierno, etc) son los que definen el Derecho y ejercen el poder
poltico en la comunidad nacional.
4-PUEBLO/NACIN
Pueblo-poda significar bien el conjunto de personas libres de las civitas o polis, nacidas en ella o
jurdicamente asimiladas, con lo que quedaban excluidos los esclavos, o bien las personas de ese
conjunto que tenan derecho de participacin en los asuntos pblicos.
Poblacin es una categora meramente sociolgica que equivale al conjunto de habitantes de un territorio.
Pueblo es una categora jurdico-poltica que significa la unidad de esos habitantes en cuanto son
elemento del Estado. Maquiavelo entiende que no existe como entidad poltica antes de que se
constituya el Estado.
Nacin el concepto de nacin evolucion en un sentido jurdico-poltico en el pensamiento ilustrado,
llegando a ser sinnimo de pueblo. Mancini la defini como una sociedad natural de hombres, con unidad
de territorio, origen, costumbres e idioma, formada por la comunidad de vida y de conciencia social. El
elemento personal del Estado es el pueblo o la nacin.
5-EL TERRITORIO
5.1 Concepto, caracteres y funciones.
El territorio determina el marco espacial dentro del cual y sobre todo el cual se ejerce el poder del Estado,
ofrece la base para el asiento de la nacin y permite la defensa. Sus dos caracteres son los de ser
limitado y estable.
Por ser limitado, tiene una funcin positiva y otra negativa. La primera consiste en marcar el espacio
dentro del cual todos cuantos se hallan en l quedan sometidos al Ordenamiento estatal. La segunda, en
excluir toda injerencia (intrusin) de otro Estado u organizacin internacional dentro de l.
Por ser estable, el territorio permanece el mismo salvo resultado negativo de pleitos habidos con otros
Estados.
Algunos autores, en los inicios de la modernidad, sostuvieron que el reino era propiedad del Rey, el cual
dispona de l libremente. Nuestra Constitucin de 1812 dice en su artculo 2: la nacin espaola es libre
e independiente y no es ni puede ser patrimonio de ninguna familia ni persona
Kelsen, define el territorio como el mbito espacial de validez del orden jurdico estatal.
Incluye:
- La tierra firme y las aguas interiores.
- El mar territorial, cuya extensin y lmites son regulados por el Derecho internacional,.

- El subsuelo.
- El espacio areo.
La convencin de Pars de 1919 reconoci la soberana estatal en el espacios situado sobres su territorio
y oblig a los Estados a que, en tiempos de paz, concedan paso libre por el mismo a las aeronaves de
otros Estados.
No se extiende a las sedes diplomticas ni a las naves y aeronaves que circulan bajo la bandera del
Estado, pero el Derecho internacional las dota de un estatuto jurdico especial.
La relacin entre los principio de personalidad y de territorialidad del poder estatal hace que ambos
admitan matices. Estn sometidos al Derecho del Estado en que se encuentran; los nacionales que viajan
o residen en el extranjero estn sometidos parcialmente a los dos ordenamientos, segn se trate de una
faceta de su vida o de otra.
5.2 Las fronteras y su delimitacin
La nocin moderna de frontera es propia precisamente del Estado, el cual emerge y se consolida
revistindose de dos cualidades: la clausura y la impermeabilidad. El trazado de las fronteras entre
Estados est regulado por el Derecho internacional. Hay fronteras naturales: Las montaosas suelen fijarse uniendo las cimas ms altas.
- Para determinar las fluviales, se traza una lnea de puntos coincidente con los ms profundos del lecho;
en caso de que el ro sea navegable, se suele dividir el cauce al 50%.
- Las lacustres (pantanos), trazando una lnea recta entre el trmino de las respectivas riberas de los
pases colindantes y el centro del lago.
Las fronteras artificiales son las establecidas por acuerdos entre dos Estados o bien por resolucin del
rbitro convenido o por el organismo internacional competente. El proceso de integracin europea ha
conducido a la creacin de un espacio sin fronteras interiores en virtud del Acuerdo de Schenger de 1985,
suscrito por varios estados de la Unin, entre ellos el espaol, y algunos que no lo son; se suprimen as
los controles interiores y se ha creado una frontera exterior que es donde se efectan. Europa no tiene
todava definitivamente establecidas sus fronteras interiores. (Por la extinta Yugoslavia)
6-EL PODER
6.1-Poder social y poder poltico. Institucionalizacin del poder.
Podramos definir la poltica uniendo las palabras actividad y poder con casi todas las preposiciones de
nuestro idioma. El poder es capacidad de decisin y de influencia, es capacidad de hacer por s mismo y
de determinar que otros hagan o, al menos, de influir en su actuacin. Para ello se necesita fuerza y/o
autoridad. Tiene fuerza quien dispone de los medios necesarios para obtener el resultado pretendido.
Tiene autoridad quien es reconocido como titular de un derecho o competencia para emplear esos
medios. El poder poltico estuvo muy personalizado y fundido con el poder religioso y econmico. La
paulatina diferenciacin y despersonalizacin del poder poltico ha llevado finalmente a su
institucionalizacin. Consiste sta en la distincin entre el titular del poder, el haz de potestades, funciones
y competencias en que ste se manifiesta, el sujeto ejerciente de cada una de ellas y la organizacin
poltico-comunitaria en la que todo ello se inscribe. Las instituciones y rganos est integrados por
personas, pero stas no son titulares del poder sino de alguna de sus competencias, que ejercen por
cuenta de aquel titular o, en todo caso, del Estado. El poder estatal en un rgimen democrtico es el ms
despersonalizado e institucionalizado.

6.2 Legitimidad
Por institucionalizado, racionalizado y juridificado que est el poder, le es inherente el componente de la
fuerza. La autoridad considera a las personas ciudadanos y no suele necesitar ordinariamente el empleo
de la fuerza, pero debe poseerla y saber ejercerla en caso necesario, de lo contrario, no puede garantizar

su continuidad ni la del sistema poltico.


La fuerza en el interior y frente al exterior en la ltima garanta del poder de autoridad.
Mayora silenciosa-personas que se desentienden de la cosa pblica y acatan toda situacin poltica
dada.
La autoridad, la legitimada, descansa en la conformidad del poder con las creencias y los valores de los
gobernados, bien respecto de la forma de su ejercicio, bien respecto de su origen o de ambos.
Cuanta mayor sea la conformidad, mayor legitimidad tiene el poder (El Estado, el rgimen) y menor ser
la fuente de conflictos.
De los dos indicadores sealados es ms importante la fuerza. Max Weber distingui: Legitimidad
carismtica-est basada en la sugestiva personalidad de quien alcanza y ejerce el poder.
Legitimidad tradicional-en la consolidacin histrica de las instituciones.
Legitimidad racional-en el ordenamiento jurdico.
Todo rgimen busca destacar el prestigio de sus gobernante, regular jurdicamente sus procedimiento y
durar, porque, durando genera inercia, hbitos y tradiciones.
Hoy en da, en la cultura poltica occidental no hay ms legitimidad que la democrtica. El Estado
moderno se afirm sobre el poder monrquico absoluto.
6.3 El poder estatal: la soberana.
El Estado se form originariamente en torno a un poder personalizado que se impuso en el interior de la
comunidad nacional y se opuso al exterior.
Soberana es el poder del Estado que se manifiesta como supremo en el orden interno y como
independiente en el orden externo. Se presenta como potestad de decisin ltima y efectiva. El poder del
Estado se ejerce internamente en su territorio mejor que sobre l.
Hacia fuera, los Estados se relacionan entre s como sujetos de Derecho y en tales instancias suelen ser
reconocidos como dueos de los territorios en que se asientan y sus defensores por todos los medios
jurdicos admitidos, incluso, en ltimo extremo con las armas.
En el periodo de formacin del Estado, de cada Estado, este poder de imperio estaba todava fraccionado
entre los diversos entes territoriales, una vez consolidado el Estado, a l corresponda el poder soberano,
que es nico e indivisible. Por eso Max Weber lo caracteriza por ejercer ese poder coercitivo en rgimen
de monopolio.
Los monarcas alcanzaron la supremaca absoluta aliados con la burguesa contra el poder poltico
nobiliario. Pero fue esta misma burguesa la que hara saltar las monarquas absolutas para instaurar un
Estado constitucional y representativo.
La soberana es la capacidad del Estado de autodeterminarse, esto es, dotarse de un Ordenamiento
jurdico y relacionarse libremente con los dems Estados. Como poder supremo interno, la soberana es
nica, unitaria, lo cual requiere la unidad de su titular, aunque sus potestades y funciones concretas sean
ejercidas por varios rganos. Su esencia estriba en poder decidir en ltima instancia y, desde el punto de
vista jurdico, definitivamente. Sin una soberana as entendida, no hay Estado.
7-EL DERECHO
El poder del Estado, dice H. Seidler, se manifiesta creando y ejecutando Derecho.
El Derecho es criatura del poder. Viene definido y sostenido por ste. Sin un poder que lo respalde, una
norma no pasa de ser una recomendacin, un consejo.
Los ltimos cinco siglos de cultura poltica occidental son la historia discontinua de la transformacin del
Estado absoluto en Estado de Derecho.
La soberana del Estado, dice Kelsen, significa que el orden jurdico estatal es supremo y que comprende

a los restantes rdenes parciales que puedan darse en su mbito territorial. El orden jurdico estatal
determina la validez de estos rdenes parciales, en tanto que l no es determinado por ningn orden
superior.
La integracin del Estado en organizaciones supranacionales se traduce en una prdida de la primaca
del orden jurdico estatal en aquellos mbitos competenciales cedidos a dichas organizaciones, mientras
el Estado permanezca en ellas. El Ordenamiento jurdico estatal est integrado por ordenamientos
parciales, ya sean territoriales, corporativos (universidades), o de asociaciones y entidades privadas a los
que el propio Ordenamiento estatal atribuye funciones pblicas (partidos polticos, sindicatos) El Derecho
estatal debe ser entendido como Ordenamiento, como sistema de normas que est integrado por
subsistemas y piezas individuales, los cuales, nicamente adquieren plena significacin en su referencia
al todo, al Ordenamiento jurdico en su conjunto. As viene exigido por el propio concepto de soberana
como poder supremo unitario. Poder soberano y Ordenamiento jurdico dice N.Bobbio, son dos
conceptos mutuamente referentes.
El Estado moderno termin consolidndose de la mano de una cierta institucionalizacin jurdica del
poder. A ello contribuy el Derecho cannico. Pero fue igualmente fundamental la recepcin del Derecho
romano, originada por necesidades del Estado moderno naciente. De ah la importancia del jurista, como
portador de un nuevo saber laico. Por eso los legistas, aunque burgueses, alcanzaron prerrogativas e
integraron un nuevo tipo de nobleza: la nobleza de la toga.
TEMA II- DEL ESTADO ABSOLUTO AL RGIMEN CONSTITUCIONAL. 2-EL PASO DE LA
MONARQUA ABSOLUTA AL PARLAMENTARISMO OLIGRQUICO EN INGLATERRA: LOCKE Y LA
REVOLUCIN GLORIOSA.
El hombre moderno se caracteriz, por la inseguridad. Esa inseguridad moderna se plante en todos los
aspectos de la vida humana. Por lo que se refiere al mbito poltico, las doctrinas pactistas obedecieron al
deseo de encontrar un slido fundamento a la sociedad vivida o deseable, demostrar que la sociedad, el
hecho social, no obedece al capricho humano ni al azar, ni siquiera a la fatalidad, sino que responde a la
naturaleza humana, y, por ende, aunque necesario, es una cabal respuesta a lo que los hombres, en su
caso, habran acordado en un acto fundacional reflexivo.
2.1-LockeLocke, en su Segundo tratado sobre el gobierno civil, refleja las demandas polticas de la sociedad y la
opinin pblica que combata al absolutismo. Su obra fue por eso bien recibida cuando se publica en
1690, despus del triunfo revolucionario de esas mismas ideas. Al parecer, sin embargo, haba sido
escrita unos aos antes. Locke adopta un punto de partida semejante a Hobbes: el estado de naturaleza
y su total inseguridad. Conforme a ella, el individuo tiene derecho a castigar el crimen, protegerse a s
mismo y a los dems y obtener la reparacin del dao. Pero esto mismo lo hace inseguro.
El nico medio de conservar los derechos con seguridad es la unin de los hombres en sociedad,
mediante un pacto, con el cual se construye un cuerpo poltico con suficiente autoridad para salvaguardar
los bienes y los derechos de todos. Nadie, a partir de ese momento, puede tomarse la justicia por su
mano.
Locke entiende que no es necesario entregar todo el poder a la autoridad constituida sin reservarse los
pactantes ninguno sobre ella. De manera que, cuando el gobernante acta de forma contraria a su misin,
el pueblo es libre para instituir uno nuevo.
Por tanto, el poder est vinculado al fin para el que fue instituido: la salvaguarda de los derechos
naturales. Estos son: la vida, la libertad y la propiedad. El poder se ejerce sobre todo el territorio de la
comunidad, que no es otro que las tierras de los pactantes.
Locke distingue tres funciones o poderes en un Estado constituido: legislativo, judicial y ejecutivo; en
ocasiones habla de legislativo, ejecutivo y federativo, este ltimo encargado de las relaciones exteriores.
2.2-La revolucin Gloriosa.

El siglo XVII ingls es el del reinado de los Estuardo, interrumpido por la nica experiencia republicana del
pas y liquidado por la gloriosa Revolucin, que instaura la dinasta Orange. Esos ochenta y cinco aos
son la historia de la conquista de determinados derechos por parte de los hombres libres (=propietarios),
paralela a la emergencia del Parlamento como poder poltico equiparado al Rey y, dentro de l, al ascenso
de la Cmara de los Comunes hasta el nivel de la de los Lores.
La Peticin de Derechos de 1628 signific una seria restriccin del poder regio y declara la necesidad de
consentimiento parlamentario para el establecimiento de tributos.
En 1641 son abolidos diversos tribunales de prerrogativa y se ejecuta a un ministro del Rey tras juicio y
condena por el Parlamento. Un aos ms tarde el Parlamento reclama una posicin preferente frente al
Rey y su Consejo desencadenndose la guerra civil. Terminada sta, el Rey Carlos I es ejecutado y el
Parlamento proclama la Repblica. Durante ella, fue adoptado el Instrumento de Gobierno, que pasa por
se la primera Constitucin escrita y codificada de la Historia.
La restauracin monrquica tuvo lugar en 1660, y con ella, de nuevo la tensin entre el Parlamento y el
Rey. En 1679 se aprueba la Ley de Habeas Corpus, se prohbe la detencin sin mandato judicial y ordena
la inmediata presentacin de todo detenido ante el juez para su superior decisin.
En 1687 Jacobo II suspende las leyes aprobadas por el Parlamento en defensa de la Iglesia Anglicana.
Este respondi pidiendo a Guillermo de Orange que interviniera para restablecer las libertades. Un ao
despus, el Parlamento depone a Jacobo y proclama a Guillermo.
Esta es la Gloriosa Revolucin, llamada as por su desarrollo pacfico e incruento a pesar del cambio
trascendental que signific. Pero el triunfo del Parlamento no signific la instauracin de un rgimen
democrtico, sino de un parlamentarismo oligrquico, puesto que una de las cmaras era nobiliaria y en la
otra tena asiento una representacin de la alta burguesa, instrumentada mediante un sistema electoral
sin sufragio universal.
El rgimen instaurado era liberal poltica y econmicamente hablando, por estar basado en la propiedad y
en las libertades de trabajo, industria y comercio. En el sentido poltico, porque proclam la libertad
individual, la libertad religiosa y de prensa, la judicatura independiente, la limitacin de la Monarqua y un
incipiente parlamentarismo que fue asentndose y democratizndose paulatinamente hasta el siglo XX.
Por los dems se consolidaros dos partidos polticos: tory y whig.
4-LAS REVOLUCIONES AMERICANA Y FRANCESA: INICIO DEL RGIMEN CONSTITUCIONAL.
En el ltimo cuarto del siglo XVIII, dos acontecimientos cambian la faz del mundo: la independencia de las
colonias britnicas y la Revolucin francesa.
4.1-Revolucin americana.
Las colonias haban manifestado reiteradamente sus quejas por la desigualdad con que les era aplicado
el Derecho en comparacin con la metrpoli. En 1765 rechazaron con xito un impuesto por no haber sido
aprobado por sus representantes.
En 1774 el Congreso reunido de Filadelfia une en sus reivindicaciones las leyes naturales, la Constitucin
britnica y las Cartas otorgadas a las colonias; exige de nuevo su consentimiento de los tributos y
suspende el comercio con la metrpoli.
Dos aos ms tarde, un segundo congreso declar la independencia de las colonias apelando a las leyes
naturales y divinas, y a derecho inalienables como la vida, la libertad y la bsqueda de la propia felicidad.
Algunas colonias se dotaron de una constitucin y todas formaron una confederacin. La Confederacin
gan la guerra pero evidenci carencias y debilidades. El movimiento para su reforma concluy, en 1787,
en un proyecto de Constitucin federal, que fue aprobado y posteriormente ratificado por la mayora de los
Estados.
La constitucin de Estados Unidos fue saludada en Europa con entusiasmo. Era la prueba incontestable
de que:

a) Un pueblo poda celebrar un pacto constituyente con respeto del Derecho natural.
b) Era posible una repblica sobre un territorio extenso si ste se estructuraba federalmente.
c) Era factible la divisin de poderes y la existencia de frenos y contrapesos entre ellos.
La Constitucin fue aprobada sin una Declaracin de Derechos, que se le unira en seguida con las
primeras Enmiendas. (Rectificaciones)
4.2-Revolucin francesa.
La Revolucin francesa, significa el origen del rgimen constitucional. La Declaracin de Derechos del
Hombre y del Ciudadano hecha en Francia en 1789 est formulada con pretensiones de universalidad e
intemporalidad.
Los Estados Generales no se reunan en Francia desde 1614. Cuando la presin irresistible oblig a su
convocatoria, se haba dado ya el primer paso revolucionario. Reunidos los representantes en Asamblea
Nacional, los hechos se precipitaron en julio de 1789 con la toma de la Bastilla. La Declaracin se hizo un
mes ms tarde. En ella y en las subsiguientes constituciones revolucionarias se marcan las ideas
esenciales del rgimen constitucional liberal:
- Soberana nacional.
- Estado representativo.
- Divisin de poderes.
- Garantas de la libertad.
- Derechos individuales como lmite de los poderes pblicos.
- Igualdad frente a la sociedad construida sobre los privilegios.
- Unidad del Ordenamiento jurdico y del Poder Judicial frente a las justicias seoriales.
- Laicidad estatal frente a la influencia de la Iglesia.
- Principio de legalidad frente al poder absoluto: la ley, como expresin de la voluntad general, es el
criterio de la libertad, de la igualdad y de la seguridad.
5-EL RGIMEN CONSTITUCIONAL DURANTE EL SIGLO XIX5.1-Diversas versiones de la ideologa liberal.
Estos principios y valores fueron los proclamados en la fase estelar de la Revolucin. Napolen elimin
alguno de ellos en su aspiracin de instaurar un gobierno personal absoluto. Tras la derrota del corso, las
potencias europeas adoptaron regmenes liberales conservadores alejados del ideal revolucionario. Y, a
partir de ah, la incorporacin de la democracia a dichos regmenes necesit de un largo proceso que
llega hasta la segunda posguerra mundial.
El liberalismo como ideologa, experiment diversas escisiones durante su evolucin casi bisecular.
- El liberalismo conservador y contrarrevolucionario de Burke, de Maistre, Bonald, etc, que sin negar
algunos de los nuevos principios, busca su entronque con la tradicin.
- Liberalismo doctrinario, nacido en Francia, se opone al cesarismo napolenico, pero tambin huye de un
sistema representativo basado en el sufragio universal. La soberana nacional debe ser entendida como
soberana de la nacin. Lo que se entiende como razonable es el reconocimiento del derecho de sufragio
nicamente a los propietarios.
- El liberalismo utilitarista, que hunde su raz en Locke, encuentra en Inglaterra su principal desarrollo. De
raz acentuadamente individualista fue impregnndose de los problemas sociales.
- En Espaa, hubo un liberalismo radical o doceaista, llamado as en recuerdo y homenaje de la
constitucin de 1812, que reivindicaba los principios revolucionarios: soberana nacional, sufragio
universal, monarqua moderada, divisin de poderes.

- En otro orden de consideraciones, se distingue entre el liberismo o liberalismo econmico, que preconiza
(pondera) la propiedad, la libertad total del mercado de bienes y de trabajo y el abstencionismo estatal, y
el liberalismo poltico, que pone su acento en la libertad-resistencia y la libertad de participacin poltica.
5.2-El rgimen constitucional decimonnico
El rgimen liberal, como rgimen constitucional, estableci lmites al poder pblico y se ubic en una
perspectiva garantista de los derechos individuales. La Constitucin escrita, el principio de legalidad y el
proceso codificador al que inmediatamente aboc contribuyeron poderosamente a fortalecer la seguridad
jurdica y a conformar lo que a partir de 1832 se llamara Estado de Derecho.
Los elementos del Antiguo Rgimen, tardaron en desaparecer por completo. El problema religioso, el
institucional y el econmico aadieron dificultades a la consolidacin del constitucionalismo.
Al imperio napolenico sucedi en Francia la Restauracin y toda una poca moderadamente
contrarrevolucionaria en buena parte de Europa, con un pie todava en el absolutismo. Aunque las
revoluciones de 1830 primero, y de 1848 despus, significaron en Francia un reequilibrio de poderes entre
el Gobierno y el Parlamento, en Espaa, salvo el bienio progresista, hubo que esperar la revolucin de
1868, pronto fracasada; de ah nuestro retraso de un siglo en la evolucin del rgimen liberal. En Espaa
y Alemania, estuvo vigente el principio monrquico.
Esta evolucin estuvo acompaada de la irrupcin de los nacionalismos propiciada por el principio de la
soberana nacional, la mitificacin del concepto de nacin y la reaccin frente a las invasiones
napolenicas.
La Administracin fue engrosndose progresivamente. Por una desviada interpretacin del principio de
divisin de poderes como separacin, rigi durante mucho tiempo el no sometimiento de la Administracin
al Poder Judicial.
TEMA III-EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO1-EL ESTADO DE DERECHO.
El Ordenamiento jurdico no es el Estado, sino uno de sus elementos, y de lo que se trata no es de que
ese elemento controle al Estado entero, sino a otro de los elementos del Estado, que es el poder. Slo por
extensin se habla de Estado de Derecho en vez de control jurdico del poder.
1.1-Tensin dialctica entre poder y Derecho.
El poder poltico pretende siempre presentarse como legtimo ante la opinin de los ciudadanos y ante la
opinin pblica mundial. Una relacin de poder no alcanza estabilidad ms que cuando el elemento
jurdico se impone al elemento de dominacin canalizndolo y controlndolo.
El Derecho no resuelve todos los problemas de la comunidad, pero ayuda a delimitarlos.
Busca la seguridad y por eso define posiciones y regula las relaciones polticas y sociales.
Es un factor de organizacin, de estabilidad.
El problema de la relacin ente poder y Derecho, por consiguiente, se plantea solo.
El poder crea o define el Derecho, pero necesita del Derecho para imponer un orden y queda prendido en
ese mismo orden y por ese mismo Derecho. El carcter innovador del poder lo lleva a proyectar en la vida
social ideas y valores que, cuando cristalizan, se institucionalizan, quedando entonces el poder
delimitado, regulado, encauzado por el Derecho, si bien, esta limitacin no puede consistir slo en una
simple barrera para toda iniciativa del poder.
El Derecho envejece, se anquilosa, queda insuficiente y deficiente, caduca ante la nueva realidad social y
poltica. Necesita del poder para renovarse e institucionalizar nuevas ideas y valores.
1.2-Evolucin terica del problema hasta el nacimiento del Estado Constitucional.
En esta tensin dialctica, el poder ha buscado siempre un fundamento inmanente de su propia existencia
y proyeccin y ha pretendido desprenderse de toda sujecin, de toda norma.

Es usual citar la tragedia Antfona, de Sfocles, como texto que presente con claridad la tensin entre el
poder y ciertas normas de general acatamiento y cumplimiento, bien que ms que jurdicas fueran
religiosas.
Platn, en La Repblica, prefiere el gobierno del filsofo, el filsofo-poltico ha visto la realidad y debe
ensersela a sus conciudadanos y conducirlos hasta ella. En Platn, el poder se manifiesta con pureza
en su rol directivo motor, por encima incluso de las leyes.
En cambio, en su obra posterior Leyes, concede un papel a la ley junto al gobernante.
Aristteles es ms partidario del ejercicio del poder mediante el Derecho. Es el primer pensador que
intenta una fundamentacin terica de la institucionalizacin jurdica del poder: es peligroso, dice, que el
poder no se halle regulado por las leyes y que est exento de toda responsabilidad; pedir cuentas a los
gobernantes, aade, es un principio saludable para evitar la corrupcin del poder y el enriquecimiento en
el ejercicio del cargo.
Cicern concibe el Derecho como la recta razn congruente con la naturaleza.
En el Medievo se da un difcil equilibrio inestable entre el poder del monarca, como ungido de Dios, y su
subordinacin al Derecho, que lo hace Rey. El Rey est sometido al Derecho, pero no cabe contra l
demanda ni resistencia.
Con el nacimiento del Estado se construye la doctrina de su razn.
Para Bodino, el poder del Estado est por encima de las leyes, no ligado por ellas: es absoluto. El poder
se justifica por el hecho de su establecimiento y ejercicio.
Frente a esa doctrina de la soberana absoluta, la escolstica espaola construye la doctrina de la
soberana como poder supremo. Al ser el Rey parte de la comunidad, se obliga a las mismas leyes que
promulga. Aun as, como no hay poder superior al Rey, no cabe ejercer coercin sobre l.
Locke marca el inicio de lo que ser el Estado constitucional y representativo: justifica la separacin de
los rganos de poder, la prevalencia del Legislativo y en general, pone las bases tericas del Estado
liberal.
Monstesquieu insiste y desenvuelve esta va de la institucionalizacin jurdica del poder como garanta
de la libertad.
Rousseau erige la supremaca de la ley, como expresin de la voluntad general.
Condorcet hace del respeto a los derechos humanos el sumo criterio poltico.
Kant confa mucho ms en el Derecho que en la moral para regular y contener al poder poltico.
Sieys habla de la necesidad de combinar en la Constitucin mltiples precauciones por las que el poder
se vea constreido a someterse a formas ciertas que garanticen su aptitud par el fin que debe alcanzar y
su impotencia para separarse de l.
1.3-La idea inicial de Estado de Derecho
La expresin Estado de Derecho fue consagrada por R. von Mohl en 1832, en el marco de las
monarquas limitadas de los Estados germnicos, supona la existencia de determinadas zonas de
inmunidad frente al Derecho. Esta concepcin ha llegado a nuestros das con influencia de la doctrina
francesa de la supremaca de la ley como expresin de la voluntad general y de la inglesa del rule of law o
gobierno del Derecho.
Los mecanismos constitucionales (divisin de poderes, imperio de la ley, primaca del Parlamentos, etc.)
cobran todo su sentido en funcin del sistema poltico en el que nacen.
2-EVOLUCIN DEL ESTADO LIBERAL AL ESTADO SOCIAL.
2.1-Primera correccin del modelo liberal: el rgimen administrativo de servicio pblico.

El Derecho constitucional nace y cobra sustantividad en el marco del Estado liberal.


La burguesa liberal disociaba la realidad en dos regiones separadas y frecuentemente antagnicas: el
Estado y la sociedad civil. En el terreno econmico la sociedad consiste en el marco de relaciones de
mercado entre sujetos econmicos iguales que deben poder traficar con plena libertad de contratacin.
Esta ideologa encubra una situacin bastante distinta: ni las personas operan slo como individuos, sino
insertas en el seno de grupos; ni son iguales en el punto de partida; ni, por tanto, tan libres, sino que sus
diferentes situaciones sociales los fuerzan, los condicionan, aunque acaso no los determinen totalmente,
estamos en una fase de predominio del liberalismo sobre la democracia. El Estado liberal fue siempre lo
fuerte que la sociedad burguesa necesit que fuera La lucha de los menos favorecidos, del cuarto estado
(la clase obrera), por participar en las decisiones sociales y en la riqueza se plasm polticamente en una
reivindicacin del principio democrtico de sufragio universal.
El ascenso del proletariado signific un cambio en el papel del propio Estado; no tema al poder poltico,
sino a los poderes sociales y econmicos, postulaba un poder poltico fuerte que lo liberara de esos
obstculos para la libertad e igualdad afectivas. El problema del Nuevo Rgimen era la organizacin de la
igualdad en el seno de una sociedad libre.
La primera correccin del modelo liberal, dando entrada a la intervencin estatal, fue el llamado en
Francia rgimen administrativo de servicio pblico, en el que los fines del Estado se expanden. El proceso
estaba incoado ya en el periodo napolenico y se desenvolvi durante todo el siglo XIX: el Estado asumi
la gestin de los servicios de correos y telgrafos; las compaas privadas necesitaron una concesin
administrativa para gestionar los servicios de gas y electricidad; pero fueron decisivas, sobre todo, las
exigencias de la construccin del ferrocarril. A finales de siglo, esta tendencia se manifiesta con toda
solidez.
2.2-El Estado social de Derecho.
a) Proceso de gestacin.
Los poderes pblicos decidieron intervenir en la denominada cuestin social, esto es, en la relacin
capital-trabajo. Pero fue tras la Primera Guerra Mundial cuando entr en crisis el principio liberal de dejar
hacer por su incapacidad para asegurar el orden econmico en unas sociedades en crisis como las
europeas de esos momentos. El capitalismo recurri a la intervencin del Estado para mantener el
equilibrio econmico y los movimientos sociales hicieron lo mismo para alcanzar la justicia social.
La expresin Estado social de Derecho apareci en la Repblica de Weimar, acuada por H.Heller en
oposicin al Estado liberal y totalitarismo. El adjetivo social aluda a una intervencin estatal en la
sociedad y en la economa para ponerla al servicio de los objetivo de igualdad y justicia. El Estado social
de Derecho, tras la Segunda guerra mundial, ha derivado en lo que se ha dado en llamar Estado de
Bienestar social, que pretende una economa organizada, concertada, dirigida o planificada si fuera
preciso. La idea fundamental es que la armona econmica y social no viene preestablecida ni es
consecuencia automtica de la libre concurrencia. Hay que crearla interviniendo en el mercado. El gasto
pblico que atiende a todos los servicios que el Estado asume para conseguir este bienestar social, viene
a configurar una especie de salario social de muchos ciudadanos, que de otro modo, no podran
procurarse tales bienes y servicios y quedaran marginados del disfrute de una cierta calidad de vida e
incluso privados de los medios de subsistencia.
b) Un tipo diferente de Estado.
El Estado de bienestar social ha cubierto una etapa de desarrollo econmico que abarca desde el fin de la
segunda guerra mundial hasta la crisis energtica de 1973.
El Estado regulaba las relaciones laborales, arbitraba en los conflictos y asuma buena parte de la
financiacin de la Seguridad Social.
Una de las consecuencias de la socialidad del Estado que ms profunda huella ha dejado en la parte
orgnica de las Constituciones ha sido el nuevo diseo de las relaciones entre el Parlamento y el

gobierno. El Estado busca una estabilidad institucional.


El parlamentarismo liberal era y es visto como un peligro que slo puede evitarse fortaleciendo el
Gobierno: decretos-leyes, delegaciones legislativas, obstculos a la mocin de censura Estamos ante lo
que la doctrina llama, a juicio de Torres del Moral, desenfocadamente, parlamentarismo racionalizado.
Pero el crecimiento del Gobierno es inescindible del de la Administracin.
La magnitud del Estado no equivale a su fortaleza. El Estado liberal era mnimo para todo lo fuerte que
necesitaba ser. El Estado social es mximo en su magnitud y complejidad, pero no deja de dar muestras
de debilidad en algunos aspectos. No es infrecuente verlo desestabilizado ante una huelga salvaje
realizada por un par de centenares de profesionales estratgicamente situados en el proceso productivo e
integrados en un sindicato corporativista e insolidario.
El Estado social, responde a una idea estatal que busca conjugar su crecimiento con la libertad de los
individuos y de los grupos (se le ha llamado tambin Estado de asociaciones), su magnitud y complejidad
con su eficacia, su permeabilidad respecto de las organizaciones sociales con su ejercicio legtimo de la
soberana.
La clusula de Estado social y la pertenencia a la Unin Europea han incidido en la distribucin del
poder en los Estados territorialmente compuesto, como es Espaa. Esta clusula modula el principio de
autonoma territorial en el sentido de impedir que se produzcan discriminaciones sociales por razn del
territorio en el que se habita; por eso le corresponde al poder central la competencia homogeneizadora de
las condiciones bsicas para el disfrute de derechos y prestaciones sociales.
c) Poderes sociales y econmicos.
Los partidos polticos, las iglesias, los sindicatos, la Banca, las grandes empresas multinacionales, los
colegios profesionales, etc. A los que podramos incluso aadir las organizaciones no gubernamentales
(ONG). Estamos hablando de un poder de influencia fluido y amorfo que se ejerce a base de presiones
sobre el poder instituido. Por su no siempre ntida regulacin jurdica es estudiado ms por la Ciencia
Poltica y por la Sociologa que por el Derecho.
5-LA DEMOCRACIA COMO RGIMEN PROPIO DEL ESTADO DE DERECHO.
La ley fundamental de Bonn define al estado alemn como democrtico y social. La Constitucin
espaola, con una frmula ms completa y compleja, dice que Espaa se constituye en un Estado social
y democrtico de Derecho.
El Estado de Derecho no puede consistir slo en que sea observado el Derecho en el ejercicio del poder,
debe incorporar las ideas de justicia y de lmite y control del poder por el Derecho como garanta de
libertad poltica.
Hoy es difcilmente discutible que para que un Estado sea de Derecho ha de serlo en los dos sentidos del
trmino Derecho:
a) En su sentido de Derecho objetivo, de norma: el Estado de Derecho exige que el Ordenamiento jurdico
sea lmite y cauce del poder.
b) En su sentido de Derecho subjetivo, como derechos y libertades: el Estado de Derecho exige tambin
que ese Ordenamiento jurdico incorpore los derechos y libertades de las personas. Y nicamente hay
garanta de ello si los ciudadanos participan en su creacin y en el control de su aplicacin, lo que slo
sucede en la democracia. No digo que sea necesariamente as-apunta Torres del Moral puesto que el
mtodo democrtico no preserva del error, aunque s facilita la rectificacin, y esto no es poca ventaja. En
los regmenes no democrticos no hay garanta ninguna de ello y que, en nuestro tiempo, el ciudadano
necesita garantas firmes y no depender de la buena voluntad o de los favorables humores del autcrata.
La conclusin que se impone de forma necesaria: slo en una democracia puede realizarse plenamente el
Estado de Derecho.
6-CONCEPTO UNITARIO DE ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO.

Hay que partir de un entendimiento unitario de dicha frmula, ni es slo Estado de Derecho , ni slo
Estado de Derecho, ni slo democracia, sino que cada uno de esos enunciados condiciona y nutre a los
dems. La frmula es compleja, y en la reciprocidad de sus elementos debe ser entendida.
Dicha reciprocidad es considerada por muchos como inconciliable, principalmente porque el Estado social
puede trastocar las lneas maestras de un Estado de Derecho y de una democracia entendidos al modo
liberal esta crtica contiene una lcita existencia, a saber: que cualquier intervencin de los poderes
pblicos en la esfera social y econmica ha de hacerse con respeto de los controles y de los
procedimientos jurdicos.
El Estado democrtico aade al estado social soberana popular, pluralismo poltico y participacin
ciudadana en la vida poltica, social, cultural y econmica, de manera que, conforme dice Garca Pelayo,
las prestaciones sociales del Estado satisfagan demandas planteadas por los ciudadanos, no arbitradas
por los poderes pblicos ni concedidas como actos de benevolencia.
La igualdad y la participacin rompen la separacin entre gobernantes y gobernados, entre Estado y
sociedad, socializan el Estado democrtico y democratizan el Estado social; o lo que es igual: anan el
Estado social y el Estado democrtico.
El Estado social y democrtico de Derecho representa un estadio en el que, a la vieja aspiracin de la
limitacin jurdica del poder se le une la de que, sin embargo, ese poder acte e incida en la sociedad
para remodelarla, lo que slo puede hacer lcitamente si est legitimado democrticamente, si respeta los
procedimientos jurdicos, si garantiza los derechos y libertades, si es responsable de su actuacin y si no
bloquea los mecanismos de reversibilidad de sus opciones polticas.
La plenitud del Estado social y democrtico de Derecho consiste en un sistema de solidaridad nacional
gestionado por los poderes pblicos con participacin ciudadana efectiva y con respeto a la primaca del
Derecho y de los derechos.
TEMA IV-EL ESTADO DE PARTIDOS.
2-LOS PARTIDOS POLTICOS COMO EXPRESIN DEL PLURALISMO POLTICO.
Es usual referir a los partidos el pluralismo poltico en sentido estricto. Sin embargo, otras asociaciones
son igualmente manifestaciones de dicho pluralismo (por ejemplo, clubes polticos, grupos
parlamentarios,..) Hay otras manifestaciones de lo que podramos llamar pluralismo social, como el
lingstico, el tico, el sindical y el religioso. Por no hablar del pluralismo de regiones y nacionalidades que
integran un Estado.
De todos ellos hay reflejo en Espaa y se encuentra reconocimiento y un principio de regulacin en la
Constitucin vigente.
La Constitucin Espaola centra fundamentalmente en los partidos el pluralismo poltico, estableciendo la
libertad de su creacin. A su amparo se han registrado casi medio millar de partidos; sin embargo en cada
consulta electoral aparecen candidaturas formadas por agrupaciones de electores al margen de los
partidos. Estos, a veces, no logran satisfacer plenamente a sus propios militantes, lo que se plantea el
problema de su pluralismo interno, es decir, si deben admitir en su seno corrientes internas jurdicamente
formalizadas.
El pluralismo se ha hecho, en general, sinnimo de democracia, pero parece que un partido no pueda
tener una estructura democrtica sin admitir el pluralismo interno. Los partidos, como organizaciones para
la lucha poltica, tienden a configurarse como unidades de accin y de funcionamiento; si estn
permanentemente divididos, no son propiamente partidos ni sern considerados como tales por los
electores. El partido profesa una ideologa, que puede ser flexible, pero unitaria. Debe tener un programa
flexible y abierto, pero uno, no tantos como corrientes internas.
De manera que, si a los partidos se les exige pluralismo interno, tambin se les debe dejar suficiente
autonoma para cuidar su carcter unitario.

3-LA CONSTITUCIONALIZACIN DE LOS PARTIDOS POLTICOS.


3.1 Etapas de la institucionalizacin jurdica de los partidos.
El reconocimiento constitucional de los partidos polticos es un hecho relativamente reciente, de mediados
del siglo XX.
Los partidos tuvieron su origen en comits electorales, que a veces prolongaban su actuacin en el
Parlamento; eran partidos burgueses y casi exclusivamente canalizadores del sufragio. Hoy, de los
partidos de notables y de masas se est pasando, en ocasiones, a los partidos de electores, que pierden
carga ideolgica y aparecen como fuerzas capaces de atraer votos de muy distintos y hasta opuestos
sectores.
A esta evolucin sociopoltica de los partidos le corresponde una evolucin de su tratamiento jurdico.
Triepel cifraba en cuatro las fases de esta evolucin: antagonismo, ignorancia, legalizacin e
incorporacin.
El rgimen liberal nace con una fuerte impronta individualista que lo lleva a abolir los cuerpos intermedios
y a no reconocer el derecho de asociacin. Cuando avanzado el s.XIX el derecho de asociacin es
reconocido legalmente, los partidos polticos fueron silenciados y hubieron de existir amparados en el
derecho de asociacin. En algunos reglamentos se vino ofreciendo cierta cobertura a las fracciones
episdicas que se formaban en el seno de la Cmara, inicindose as el reconocimiento de los grupos
parlamentarios.
La plena incorporacin jurdica de los partidos a las funciones estatales se produjo precisamente en los
regmenes totalitarios, que institucionalizaban el partido nico.
El repudio de las experiencias totalitarias propici un replanteamiento doctrinal sobre la funcin de los
partidos en la democracia, replanteamiento que dio lugar a su valoracin positiva y acab con la general
aceptacin de que la democracia participativa liberal es una democracia de partidos.
Una evolucin similar ha pasado con los sindicatos, pues del sindicato revolucionario clandestino del
s.XIX se ha ido pasando al reivindicador y negociador de la segunda mitad del XX, adaptndose tambin
los ordenamientos jurdicos, y de su prohibicin y represin a su legalizacin y constitucionalizacin.
En Espaa, el reconocimiento expreso de los partidos polticos por una Constitucin no ha tenido lugar
hasta la vigente. La de 1931 guardaba silencio sobre ellos, aunque hablaba de los grupos parlamentarios.
El rgimen franquista los prohiba y consagraba el Movimiento Nacional como nica organizacin poltica.
La Constitucin vigente reconoce a los partidos en su artculo 6 como instrumentos fundamentales de
funcionamiento del rgimen que instaura.
3.2-Frmulas de institucionalizacin.
Las frmulas de institucionalizacin jurdica de los partidos polticos que depara (ofrece) el Derecho
comparado presentan tres niveles de incorporacin de stos al aparato estatal.
En palabras de G.Lombarda, este nivel es mximo en Alemania, donde al partido se le ha dado
relevancia casi de rgano constitucional; notable en Espaa, donde a los partidos se les reconoce
personalidad jurdica; y fragmentario en Italia, donde slo su financiacin es objeto de regulacin jurdica,
quedando fuera de sta su organizacin interna.
A este mismo respecto son de destacar, de un lado, la parquedad de la referencia a los partidos polticos
en la Constitucin francesa y, de otro, la profusin de menciones que de ellos hace la Constitucin
portuguesa.
En fin, dentro del rgimen de libertad de partidos, puede sealarse la prohibicin constitucional italiana de
reorganizacin del partido fascista y la disolucin de los partidos neonazi y comunista en Alemania.
La frmula espaola de constitucionalizacin se asemeja a la francesa en que ambas la insertan en los
llamados preceptos dedicados a los principios polticos fundamentales, pero la espaola es mucho ms
compleja y contiene ms precisiones de su estatuto jurdico. Y se diferencia de la italiana en que sta

alude a los partidos en el marco del derecho de asociacin, no en el de los principios polticos.
5-EL RGIMEN DEMOLIBERAL COMO DEMOCRACIA DE PARTIDOS
5.1 Transformacin de la democracia actual por los partidos.
El Parlamento fue en su inicio una agencia representativa que presentaba ante el Rey demandas,
peticiones y quejas. En l estaban presentes los estamentos. Poder no haba ms que el Rey.
Evolucin de esta institucin: la poca clave fue, en Inglaterra, de siglo y medio; en el continente, un
instante revolucionario: 1789. El Parlamento pas a ser del ariete que golpeaba la puerta del poder del
Estado a situarse en su seno. El Estado ya no era el Rey, sino el Rey en Parlamento.
El paso siguiente se dio en seguida: durante ms de un siglo, en los Estados demoliberales. Ahora el
Parlamento era el Estado; los dems rganos no pasaban de ser sus delegados; l era el nico que
decida al legislar.
Pero ello no ocurri sin que el Parlamento dejara a sus espaldas la articulacin de las demandas sociales
y su presentacin ante el poder. Y como en poltica no pueden darse los vacos, esa zona pas a cubrirla
un ente poltico nuevo: el partido, encargado de llevar esas demandas precisamente ante el Parlamento.
As pues, los partidos polticos recogieron aquella funcin sociopoltica de agencia de las demandas que
el Parlamento dej. Y los grupos parlamentarios hicieron lo mismo dentro del Parlamento.
Las relaciones entre el partido poltico y su grupo parlamentario revisten una gran importancia. Aunque se
da hoy un predominio de los dirigentes del partido sobre los del grupo parlamentario, no es infrecuente la
interpenetracin de las dos estructuras con un equilibrio entre ellas.
Actualmente, hemos pasado de una concepcin individualista a otra comunitaria, segn la cual los
electores se identifican no con los candidatos, sino con el partido que los encuadra. La representacin
proporcional ha favorecido este proceso.
En los actuales sistemas parlamentarios, el pueblo est polticamente organizado de dos formas: el
Estado y los partidos polticos. Es discutible si los partidos polticos estn transformando el sistema
parlamentario o ha sido ste el que ha transformado a los partidos. Parece que han ocurrido las dos
cosas.
El Parlamento es ahora un rgano con una funcin de servicio: la produccin de las leyes necesarias para
el funcionamiento del sistema; interpretada esa necesidad, claro, por el partido de la mayora, que es,
como dice L.Ela el partido de ocupacin del Estado
El Estado de hoy es un Estado de partidos. La democracia actual es democracia de partidos. Por eso,
atentar contra la existencia o el libre funcionamiento de los partidos es atentar contra la democracia. En
fin, la imbricacin entre el componente partidario del Estado y su naturaleza social permite hablar de
Estado social de partidos.
5.2 Transformacin de los partidos en la democracia actual.
Los partidos polticos estn en la cumbre de su trayectoria. Su constitucionalizacin ha comportado la
exigencia de legalidad y constitucionalidad de sus estatutos, y de democracia en su estructura y
funcionamiento; y su financiacin pblica ha determinado el establecimiento de un sistema de control.
La abrumadora financiacin pblica de los partidos presenta una cara positiva y otra negativa. La positiva
consiste en que el sistema poltico asuma, defienda y sostenga decididamente el pluralismo. La negativa
reside en que, de esta manera, los partidos estn cada vez ms dentro del aparato estatal y ms lejos de
la sociedad civil, son ms maquinarias de poder que agentes de socializacin poltica, estn ms atentos
a los medio de comunicacin que a sus bases y militantes.
Si la democracia actual es democracia de partidos, tambin es mediocracia, gobierno de los medios de
comunicacin. Y ello es as porque en la democracia de partidos se vive en campaa electoral
permanentemente.

Los partidos han de velar por sus representados y, al mismo tiempo, por la suerte del Estado. Y esto solo
puede hacerse dejando a sus espaldas una ancha zona poltica donde hierven los problemas del hombre
concreto.
Estas demandas empiezan a ser atendidas por otros agentes, como son: Asociaciones, de vecinos, ligas
de marginados sociales, movimientos feministas, organizaciones ecologistas, sindicatos.
Todava estas agencias se dirigen a los partidos polticos, como intermediarios que son entre la sociedad
y el Estado para que incorporen demandas en sus programas. Los partidos estn, pues, a medio camino
en la misma evolucin que sigui el Parlamento, a medio camino de constituirse en aparato del Estado y
dejar de llegar a su puerta con problemas. Si logran atender los dos frentes, habrn ganado su batalla
ms decisiva.
TEMA V-EL ESTADO SUPRANACIONAL E INTERNACIONALMENTE INTEGRADO
1-LA APERTURA DEL ESTADO A ORGANIZACIONES SUPRANACIONALES
1.1 Sociedad y poltica transnacionales.
Ya desde el siglo XVII se especul sobre el federalismo internacional, sobre la necesidad de una civitas
Pentium. Los intereses egostas nacionales llevan al conflicto si no se organiza una federacin de
naciones, una asociacin de Estados, mediante la cual stos se sometan a una ley general.
Hoy no puede abordarse la solucin de muchos problemas desde el aislamiento estatal porque la realidad
poltica, militar y econmica es supranacional. Asistimos a una mundializacin de los problemas que
requiere soluciones a nivel planetario o, cuando menos, supranacional.
Es en la actualidad cuando ha cobrado verdadera consistencia la sociedad transnacional, constituida por
agentes que rebasan las fronteras: empresas multinacionales, iglesias, sindicatos, internacionalizacin de
partidos polticos,
La sociedad transnacional tiene un doble efecto sobre la poltica de los Estados: de un lado, les abre
posibilidades puesto que participan en decisiones comunes, de otro, les dificulta el control sobre
elementos de su propia sociedad nacional.
Quedan lejos los caracteres del Estado absoluto. La independencia estatal ha sido sustituida por todo un
sistema de interdependencias.
1.2-Crisis y supervivencia de la nacin
1.2.1 El Estado nacional, demasiado pequeo y demasiado grande.
La crisis del Estado nacional se manifiesta en la conviccin de su pequeez para abordar ciertos
problemas y de su desmesurado tamao para resolver otros; en medio de esa bipolar tensin, la inercia
histrica y el sentimiento de resistencia frente al exterior y de unidad frente a movimientos interiores
juegan a favor de la persistencia de los Estados Nacionales.
1.2.2 Principio de las nacionalidades. El nacionalismo
Finalizado el sistema de bloques en las relaciones internacionales estn sucedindose en Europa nuevos
brotes de nacionalismo independentista que se han convertido en una de las principales fuentes de
conflictos en nuestro Continente, junto con la ya citada globalizacin y el fenmeno de la inmigracin
masiva.
Ideas que marcan un interesante itinerario ideolgico:
- Maquiavelo es considerado el primer nacionalista moderno.
- La Reforma, a su vez, dio paso a una mayor integracin poltica y religiosa de la poblacin de cada reino
provocada por aplicacin del principio conforme al cual el pueblo deba adoptar la religin de su Rey.
- La Revolucin francesa politiz extraordinariamente el concepto de nacin.
- Napolen estimul, a pesar suyo, las reacciones nacionales de los pases que invada y los

sentimientos de unidad nacional, iniciados precisamente en Espaa, donde, adems, se logr derrotar al
invasor por primera vez en Europa.
- A mediados de siglo, Mancini formul el principio de las nacionalidades.
- Intento de secesin de los Estado norteamericanos del sur se sald con la victoria de los unionistas, a
partir de la cual se produjo, como uno de sus efectos, la galvanizacin de (casi todo) el pas como una
nacin nunca ms divisible.
- De nuevo el Viejo Continente, los pequeos Estados alemanes e italianos lograron constituirse en
sendos Estados nacionales.
Ha nacido el nacionalismo, uno de los ms importantes fenomenos polticos de la Edad Contempornea,
que est lejos de apagarse pese al fenmeno de la globalizacin.
Algunas secesiones han encontrado un rpido reconocimiento por parte de las dems potencias; es el
caso de Estonia, Letonia, Lituania, autoindependizadas de la que fue URSS y reconocidas por la
generalidad de los Estados y por la propia ONU.
1.2.3 Conclusin.
Coexisten en la actualidad dos tendencias encontradas: la supranacionalista, en proporciones variables
segn la zona del mundo que consideremos, y la nacionalista; esta segunda es, a su vez, de doble signo:
el de las naciones culturales, que pretenden desgajarse de los Estados a los que se encuentran
incorporadas y dotarse cada una del suyo, y la de las naciones-Estados existente, que pugnan por no
dividirse interiormente y no ser totalmente absorbidas por los entes supranacionales a los que, sin
embargo, solicitan incorporarse.
Unos factores apuntan al desdibujamiento de las fronteras y otros al surgimiento de otras nuevas,
contradiccin que le da un perfil caracterstico a la crisis mundial de nuestros das.
1.3 Limitaciones de la soberana en el orden internacional.
Tras la segunda Guerra Mundial, la Carta de las Naciones Unidas reafirm la soberana de los Estados
prohibiendo la intervencin de la propia organizacin en los asuntos internos de cada uno. Pero al mismo
tiempo la Carta obliga a todos los Estados miembros a adoptar medidas para lograr el respeto universal y
la observacin de los derechos humanos. Durante dcadas esta exigencia ha sido letra muerta en medio
de una poltica internacional de bloques, pero a finales de los aos 70 fue esgrimida (usada) por J.Carter,
Presidente de los EEUU como legitimacin para intervenir en otros pases en defensa de los derechos
humanos, siendo los EEUU quien arbitraba cundo y dnde se haban conculcado.
Posteriormente, en 1988 el Asamblea General de la ONU revis el principio de no injerencia (intrusin),
que se confirm con otra Resolucin de 1990. En plena crisis del Golfo Prsico, desencadenada por la
invasin irak de Kuwait, puso en marcha un bloqueo econmico internacional y, ms tarde, una
intervencin armada hasta desalojar a Irak de los territorios ocupados.
Este episodio ha determinado la crisis de la soberana interna, por las consecuencias posteriores:
a) El Consejo de Seguridad de la ONU aprob en 1991 el derecho de injerencia de sta cuando la
violacin de los derechos humanos en el interior de un Estado constituya una amenaza para la paz y la
seguridad internacionales
b) La autorizacin de la fuerza debe contar con una autorizacin del Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidad.
c) La lucha contra el terrorismo internacional, tambin se ha globalizado.
d) En Europa, la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europea (OSCE) se ha
autoconferido el derecho de intervencin en los pases miembros, sin su consentimiento, para interponer
sus buenos oficios en situaciones de emergencia. Basta con que lo soliciten doce miembros.
e) Se abre paso la tesis de que la disponibilidad de un Estado respecto de sus propios recursos (pinsese

en los energticos) est limitada por el orden econmico mundial, el cual no puede ser puesto en peligro
por actuaciones estatales unilaterales.
Qu queda entonces de la soberana estatal?
A las anteriores consideraciones debemos aadir que la existencia de organizaciones internacionales y
comunidades supranacionales, como la OTAN, la Unin Europea, etc., es otro factor limitativo, y muy
importante, del ejercicio de la soberana por parte de los Estados miembros. Se habla por eso de
soberana conjunta, o compartida, o incluso diluida.
Han sido atributos identificativos de la soberana durante ms de cuatro siglos: La acuacin de moneda,
la facultad de hacer la guerra y firmar la paz, la creacin monopolstica del Derecho, ius puniendi
(potestad de crear legislacin represiva que castigue severamente ciertas conductas de todos aquellos
que habiten en territorio estatal.
Estamos ante un factor limitativo de la soberana, que se caracteriza por ser voluntariamente buscado por
los Estados, basado en el pacto y sometidos a reglas del Derecho; esto es lo que acontece, por lo que a
Espaa se refiere, con su integracin en la Unin Europea.
2-LA RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS
ESTATALES.
Desde hace dos siglos y medio, por lo menos, los tribunales ingleses aplican el Derecho internacional
como Derecho en Inglaterra. En otros pases europeos se ha venido siguiendo un comportamiento
parecido, teniendo lugar su constitucionalizacin en 1919 con la Constitucin de Weimar. En Espaa, el
problema es silenciado por los textos fundamentales hasta el de 1931, el cual obligaba al Estado espaol
a acatar las normas universales del Derecho internacional incorporndolas a su Derecho positivo.
Las constituciones de nuestro siglo suelen contener normas acerca de la incorporacin de los tratados al
Derecho interno. Normas que siguen uno de los dos modelos hasta ahora desenvueltos: el de la
recepcin automtica del tratado desde que es internacionalmente obligatorio, o el de la incorporacin
mediata, a travs de su propia conversin en Derecho interno por un acto normativo del rgano
constitucional competente.
En los regmenes demoliberales, por lo comn, los Gobiernos tienen la iniciativa en la negociacin y en la
ultimacin del texto, en tanto los Parlamentos intervienen en la fase de conclusin, bien prestando ellos
mismos el consentimiento estatal, bien autorizando al Gobierno o al Jefe del Estado a hacerlo. Esto ltimo
es lo que dispone la Constitucin espaola.
Nuestra Constitucin, en su art. 96.1, recoge un principio tan bsico como el que las disposiciones de los
tratados slo pueden ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios
tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional.
Tras su publicacin, los tratados deben ser ejecutados. La Constitucin espaola asigna a las Cortes
Generales o al Gobierno, segn los casos, la garanta de cumplimiento de los tratados en los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de las competencias derivadas de la
Constitucin, as como tambin la garanta del cumplimiento de las resoluciones emanadas de los
organismos internacionales o supranacionales que sean titulares de dicha cesin.
El problema del rango normativo de los tratados presenta una doble cara. En el plano internacional, es
indudable la prevalencia del tratado sobre las normas internas de los Estados Partes, pero en el orden
interno, tampoco cabe duda de su subordinacin a la Constitucin, salvo, acaso, en Holanda. As es,
desde luego, en Espaa, donde los tratados son impugnables por inconstitucionalidad al Tribunal
Constitucional y tienen, por tanto, el nivel jerrquico de la ley.
Ahora bien, si el Estado espaol incumple o denuncia un tratado por inconstitucionalidad, puede incurrir
en responsabilidad internacional. Por eso, lo normal ser negociar de nuevo su texto o reformar la
Constitucin si lo primero entraa mayores dificultades.

5-LA PERTENENCIA ESPAOLA A LA UNIN EUROPEA.


Espaa haba seguido a lo largo del siglo XX una poltica de aislamiento y relativa neutralidad, que le
permiti soslayar los horrores de las dos guerras mundiales, pero que le impidi beneficiarse del Plan
Marshall y participar en la reconstruccin y despegue europeos.
El rgimen de Fco Franco pretendi, de modo tan reiterado como infructuoso, el ingreso en la Comunidad
Europea (hoy Unin), a la que nicamente pueden pertenecer Estados con rgimen democrtico.
La transicin a la democracia marc el comienzo de su integracin supranacional.
En 1977 ingres en el Consejo de Europa, si bien el Convenido de Roma no fue ratificado hasta 1979.
En 1981 se integr en la OTAN. En 1986, en la Comunidad Europea, Posteriormente, en el UEO y en el
grupo Schengen.
La propia Constitucin ha facilitado jurdicamente esta poltica de integracin:
- Art 93: prev y regula la eventual cesin de ciertos aspectos del ejercicio de la soberana ( no la
titularidad de esta) a organismos internacionales.
- Art 96.1: dispone que los tratados internaciones vlidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en Espaa, forman parte del Ordenamiento interno y no se pueden derogar,
modificar ni suspender sino por la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas
generales de Derecho internacional.
Este tratamiento constitucional integra los tratados en el Ordenamiento jurdico interno: son Derecho
espaol, y por tanto, de aplicacin obligatoria por parte de la Administracin y de los rganos
jurisdiccionales.
TEMA VI-CONCEPTO DE CONSTITUCIN
1-TERMINOLOGA
La Revolucin francesa consagr el trmino Constitucin, que vena siendo utilizado por el pensamiento
ilustrado. La Restauracin francesa quiso aos ms tarde distanciarse de las connotaciones
revolucionarias de aqul trmino y utiliz el de Carta. En Espaa se emple el de Estatuto.
De nuevo en Francia, la III Repblica prefiri regirse no por un cdigo completo, sino por varias Leyes
Constitucionales. Y, ya en nuestro siglo, y en Espaa, el Rgimen de franco Bahamonde utiliz la
expresin Leyes Fundamentales por su fragmentariedad y para marcar distancias con los regmenes
demoliberales.
Ley fundamental, denomina a la constitucin de la Repblica federal de Alemania.
Las leyes constitucionales se llaman tambin fundamentales porque son el apoyo, el cimiento, el
fundamento del edificio social.
El trmino por excelencia y que ha prevalecido es el de constitucin.
2-CONCEPTO JURDICO DE CONSTITUCIN2.1 Concepto liberal garantista.
Hobbes es la norma que sustenta al Estado.
Locke-la ley primera fundamental de todas las comunidades polticas es la del establecimiento del Poder
Legislativo.
El rgimen constitucional nace como aquel en el que el poder poltico est limitado por el Derecho y ello a
fin de garantizar la libertad de las personas, como hombres y como ciudadanos. El concepto moderno de
constitucin es, pues, jurdico-normativo, liberal y garantista; por eso anida y se desarrolla en el rgimen
liberal, uno de cuyos principales postulados es la primaca del individuo sobre la sociedad y de la

sociedad sobre el Estado.


Junto a l se ha intentado construir un concepto material que no ha logrado palidecer al jurdico, liberal y
garantista contenido en el artculo 16 de la Declaracin de Derechos del hombre y del Ciudadano, que
reza as: Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni establecida la
divisin de poderes carece de Constitucin
El Rgimen constitucional naci por oposicin al absolutista, y por eso la Constitucin deba tener es
contenido. Pero sea con uno u otro matiz, sea con un mayor o menor contenido social de los derechos,
all donde hay limitacin jurdica del poder y garanta de los derechos hay Constitucin y all donde no
las hay, no.
2.2 La Constitucin como fundamento jurdico de la organizacin estatal.
Hace tres siglos, desde la perspectiva peculiar inglesa se defina la constitucin como el conjunto de
instituciones y costumbres que, deducidos de ciertos principios racionales permanentes, constituyen el
sistema general por el que la comunidad acepta ser gobernada.
Podemos definir sintticamente la Constitucin como norma fundamental y suprema de organizacin de
un rgimen poltico. Esta idea de un a superley fundamental no es originaria de la revolucin francesa,
sino que se la puede rastrear, siguiendo un tanto libremente a Snchez Agesta: a) en la idea, procedente
de Grecia, de una ley natural superior al Derecho positivo.
b) En la leges imperio medievales, en las cuales se apreciaba una importancia superio a las dems
porque eran las concernientes a la organizacin poltica de la comunidad.
c) En el common law ingls, considerado como Derecho superior al emanado por el Rey y el Parlamento.
d) En el pacto constitutivo entre el Rey y el reino, que se entenda como lmite del mbito de actuacin del
primero.
e) En la doctrina del pacto social mediante el cual un agregado de personas pasa del estado de
naturaleza al estado civil constituyendo una comunidad poltica.
2.3 La Constitucin como norma
La concepcin normativa de la Constitucin es, ilustrada, liberal y francesa. Sin embargo, tuvo su ms
cabal desenvolvimiento al otro lado del Atlntico. La constitucin de Estados Unidos, de 1787, se
considera a s misma el Derecho supremo de la Tierra y establece que los jueces le estn vinculados por
encima de las Constituciones y de las leyes de los Estados miembros. En caso de contradiccin, el juez
debe aplicar la constitucin y no las otras normas.
En Inglaterra, por el contrario, se mantuvo el principio de soberana del Parlamento, que comporta una
relativa indistincin entre ley y constitucin, pues ambas tienen el mismo autor.
En la Europa continental continu en vigor durante un siglo el principio monrquico, en virtud del cual el
Rey era la fuente de todo poder estatal y tambin del poder constituyente, unas veces en solitario, otras
veces compartido con el Parlamento. La constitucin no pasaba de ser una solemne declaracin de
principios, de derechos y de reglas de organizacin y funcionamiento poltico sin aplicabilidad inmediata.
La consecuencia ms notoria fue que mientras en Estados Unidos se desenvolvi un sistema de control
de la rigidez y de la supremaca constitucional frente a la ley, en Europa no tuvo lugar nada semejante, lo
que debilitaba la eficacia de la Constitucin.
Fue tras la Primera Guerra Mundial cuando se abrieron paso en la Europa continental los principios de
normatividad directa y supremaca efectiva de la Constitucin. Tras la Segunda Guerra Mundial, se ha
generalizado esta posicin en el constitucionalismo europeo continental con la tarda incorporacin de
Francia.
Por lo que se refiere a nuestro constitucionalismo, la tradicin histrica espaola no arranca, en este
punto, de Cdiz, sino de la constitucin de 1837 y no ofrece otras excepciones que las de 1931 y la
vigente. Para los redactores de la Constitucin de 1845 la potestad constituyente reside en la potestad

constituida, es decir el Rey con las Cortes. Tesis que se reitera y refuerza en las Cortes Constituyentes de
1875-1876.
En cambio, la Constitucin de la II Repblica, estableci un sistema de aseguramiento de su supremaca:
la rigidez del testo constitucional y el control de la constitucionalidad de las leyes a cargo de un rgano
creado al efecto, el Tribunal de garantas constitucionales.
El rgimen de Franco Bahamonde no fue propiamente constitucional. Aparentemente era necesario un
procedimiento agravado para reformar las Leyes fundamentales. Pero ni Franco necesitaba tal
procedimiento, ni dichas Leyes Fundamentales estaban plenamente vigentes por igual razn.
La Constitucin vigente rompe con la tradicin espaola secular estableciendo su propio valor normativo y
vinculante directo, necesariamente aplicable por todos los jueces y tribunales 2.4 Concepto racional
normativo.
Las sociedades actuales son extraordinariamente complejas, las constituciones aaden rganos nuevos
con sus respectivas funciones, ms derechos, ms garantas, etc. Estamos ante las Constituciones
racional-normativas que son a un tiempo liberales y democrticas, con amplio contenido material y neta
superioridad formal respecto de todas las dems normas del Ordenamiento jurdico.
Podemos entender descriptivamente la Constitucin como el fruto de la voluntad de una comunidad
poltica para establecer, de acuerdo con las exigencias de la razn humana y como norma jurdica
suprema a la que quedan vinculados tanto los ciudadanos como los poderes pblicos, las funciones
fundamentales del Estado, los rganos para ejercerlas y las relaciones que stos han de observar en su
funcionamiento, as como los derechos y libertades de las personas y las garantas de su ejercicio y
disfrute.
6-CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN.
6.1 Descripcin general del contenido de la Constitucin.
Con una u otra denominacin, el contenido de la constitucin ha sido, si no idntico, s al menos anlogo
desde el siglo XVIII: un sistema de normas jurdicas que organiza el poder poltico estatal y define la
relacin entre la esfera de la libertad y la de ese poder poltico.
Para que esa organizacin poltica merezca el nombre de Constitucin, debe contener un estatuto jurdico
de los gobernantes, es decir, debe definir: sus competencias, los procedimientos de adopcin de las
decisiones polticas y los fines principales de su actuacin. La constitucin contienen el ttulo de
legitimidad para la actuacin de los poderes pblicos porque expresa cules son las competencias de
cada uno; la constitucin al tiempo que habilita a los gobernantes para actuar, los limita al obligarlos a
mantenerse dentro de su estricta esfera funcional.
La Constitucin puede no estar articulada en un texto escrito sin que ello desdiga su carcter jurdico.
Viceversa, puede suceder que un texto escrito y solemnemente promulgado carezca por completo de
sustancia jurdica. Habr constitucin cuando, revista la forma que revista, sea una norma jurdica, y no la
habr cuando no obligue a sus destinatarios: gobernados y gobernantes.
Como el constitucionalismo europeo no produjo hasta la primera postguerra mundial ningn texto que se
ajustara a lo descrito; podra sostenerse que durante ms de un siglo Europa ha carecido de verdaderas
constituciones.
La constitucin adopta una idea de Derecho como principio rector de la organizacin social.
Estn sustentadas en una ideologa, en unos valores, a cuyo servicio se colocan los rganos y los
procedimientos; de otro modo, careceran de sentido.
6.2-Relatividad de la distincin entre la parte dogmtica y la parte orgnica.
Esta distincin doctrinal se apoya en el diferente tratamiento jurdico dado en un principio a unos aspectos
y otros de sus redactores.

Parte dogmtica-los preceptos constitucionales que formulan los valores, los principios bsicos del
rgimen y los derechos y libertades de los ciudadanos.
Parte orgnica-es la parte integrada por los preceptos relativos a la organizacin, competencias y
funcionamiento de los poderes pblicos.
La parte orgnica est, ha estado siempre y debe estar en funcin de la parte dogmtica y no viceversa.
La parte orgnica es garanta de la parte dogmtica. Esa es la finalidad ltima de instituciones como la
reserva de ley, la justiciabilidad de la Administracin, el juicio por jurados, la jurisdiccin constitucional o la
mocin de censura al gobierno.
La parte orgnica de la constitucin ayuda a perfilar y a depurar el contenido real de la parte dogmtica.
Algunos pasajes constitucionales, como el tratamiento de las fuentes del Derecho o de la reforma
constitucional incluyen tanto preceptos dogmticos cuanto orgnicos, erigindose en un tertium genus de
difcil clasificacin.

6.3 Materia y forma constitucionales.


Esa norma fundamental suele estar promulgada como tal, es decir, como la norma suprema del estado,
dicindolo ella misma a veces de modo expreso. La constitucin suele estar revestida de formas
constitucionales.
Ningn texto constitucional contienen todos los preceptos fundamentales y, en cambio, todos suelen
incorporar preceptos que no lo son. Ello es as porque quien decide qu se incluye en el texto y qu no es
el poder constituyente y ste responde frecuentemente a estmulos y condiciones de tiempo y lugar. Con
los cual se nos plantea la importante distincin entre materia y forma constitucionales en toda constitucin
racional normativa.
La constitucin formal es la totalidad de los preceptos del texto promulgado como tal, los cuales son los
nicos a los que alcanzan la supremaca y la rigidez constitucionales.
TEMA VII-FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
INTERPRETACIN. TIPOLOGA DE LAS CONSTITUCIONES.
1-FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
1.1 Introduccin.
Si bien el Derecho constitucional es inconcebible sin el poder, se slo adquiere sentido estatal por su
vinculacin al Derecho. De ah la importancia del estudio de las fuentes del Derecho constitucional, esto
es, de los tipos de formacin jurdica que integran la Constitucin formal.
Principios como los de soberana popular e igualdad suelen estar expresados en los articulados de los
textos fundamentales. Otros, como el de divisin de poderes o el de supremaca de la Constitucin como
norma son fcilmente deducibles de los preceptos que regulan la organizacin del poder y jurisdiccin
constitucional. De entre estos ltimos, interesa destacar aqu, los principios democrtico, pluralista, de
juridicidad y socializad estatal y de supranacionalidad. Ellos informan el Estado de hoy en los regmenes
de nuestro entorno cultural, jurdico y poltico.

1.2 El Derecho escrito.


Muchos autores hablan de la ley, o de la ley constitucional, como la fuente primordial del Derecho
constitucional. No es aconsejable, sin embargo, emplear tal terminologa por la naturaleza radicalmente
distinta de la Constitucin respecto de la ley. Es mejor hablar de Derecho constitucional escrito, norma
constitucional escrita o Constitucin escrita.
Las Constituciones suelen ser escritas, con la nica excepcin del Reino Unido. El principio de escritura
parece responder mejor a las exigencias de seguridad jurdica y a la concepcin garantista de la
constitucin, al menos en la Europa continental, en la que el rgimen constitucional emergi

revolucionariamente. Una vez promulgada la Constitucin, no hay otros textos escritos que integren la
Constitucin formal ms que, las leyes declaradas constitucionales por el propio texto fundamental y los
de reforma constitucional (en la terminologa estadounidense, enmienda.
Configurada de una u otra manera, la Constitucin escrita es la fuente suprema del Derecho
constitucional. Y ello es as incluso, frente a lo que suele decirse, en sistemas constitucionales flexibles.

1.3 La jurisprudencia
Los rganos judiciales, al aplicar la Constitucin, la interpretan, fijan o aclaran sus preceptos ms oscuros
y la adaptan a las circunstancias sociales y polticas del momento. Pero esta labor es de mucho mayor
alcance cuando se inscribe en la funcin de jurisdiccin constitucional. La jurisprudencia emanada en el
ejercicio de tal funcin integra, junto con otras fuentes el Derecho constitucional del pas.
En los pases en los que existe jurisdiccin constitucional, como el nuestro, se produce una judicializacin
del Ordenamiento jurdico, pues todas las normas tienen su fundamento y sus lmites en la Constitucin.
Debemos destacar, en este orden de ideas, las denominadas sentencias interpretativas, en las cuales se
fija el nico sentido de un precepto legal conciliable con la constitucin o las interpretaciones
inconciliables.

1.4 La costumbre.
El TS espaol ha definido la costumbre como la norma jurdica elaborada por la conciencia social
mediante la repeticin de actos realizados con intencin jurdica
Por mucho que unos mismos comportamientos sean observados y muy aceptada que sea su
obligatoriedad, la costumbre no es fuente del Derecho si no hay una norma del Ordenamiento jurdico que
le confiera tal carcter. Pero, a su vez, los ordenamientos no atribuyen la naturaleza de fuente a cualquier
conducta social si no rene esos rasgos antes citados: reiteracin y creencia en su obligatoriedad (opinio
iuris) Este segundo requisito es inexcusable. El primero admite grados y matices. No obstante, puede
afirmarse, en general, que un solo caso de aplicacin o muy pocos (depende de las ocasiones habidas
para ello) permiten hablar de precedente, pero no de costumbre.
El modelo en el que esta concepcin se apoya es el britnico, cuya Constitucin es fundamentalmente
(pero no slo) consuetudinario y convencional. Sin embargo, el problema terico-jurdico se produce en
los sistemas de Constitucin escrita, en los que la posicin de la costumbre como fuente del Derecho es
menos ntida.
Las costumbres constitucionales no son populares, sino orgnicas!, no se producen en el
comportamiento social espontneo, sino en el de los poderes pblicos, que son los operadores jurdicoconstitucionales habituales. Ahora bien, el rgimen constitucional, naci precisamente para frenar y limitar
a dichos poderes pblicos. Es comprensible entonces que en los mencionados sistemas jurdicos la
costumbre constitucional sea admitida recelosamente.
Cumple funciones importantes, tales como colmar lagunas, adaptar preceptos a situaciones nuevas y
decantar la eficacia de un precepto en una orientacin u otra. El problema surge cuando una costumbre
modifica sustancialmente la aplicacin de una norma escrita, ms an si sta tiene una redaccin
inequvoca. Este es el problema de la costumbre contra consstitutionem.
La tesis ms acorde con la idea rectora del rgimen constitucional democrtico es la de la neta
subordinacin de la costumbre a la constitucin escrita e incluso a la ley. La costumbre es costumbre por
mucho que se refiera a materia constitucional, y como tal, es jerrquicamente inferior al Derecho escrito,
al menos en el plano de validez de las normas y en el sistema jurdico continental europeo.
Cuestin parcialmente diferente es la de la desuetudo, desuso o falta continuada de ejercicio de una
competencia por parte de su titular formal. Mientras la costumbre contraria a la Constitucin consiste en
prcticas positivamente vulneradoras del texto fundamental, el desuso de una competencia es un no-

ejercicio, un no-acto que slo viola la Constitucin si, ms que de competencias, se trata de actos
debidos, como muchos de los que actualmente realizan los Jefes de Estado en los sistemas
parlamentarios.
El desuso ha producido efectos derogatorios. Lo que ha habido en las monarquas europeas, es una
mutacin constitucional, una modificacin de la Constitucin sin alteracin literal de su texto.
Se aduce como desuso la no presentacin de candidatura presidencial en Estados Unidos para un tercer
mandato.
En Espaa, dada la juventud de nuestro rgimen constitucional, no es fcil detectar la generacin de
costumbres constitucionales. No obstante, se han hecho patentes algunas prcticas.
- La apertura de las legislaturas por el Rey.
- La disolucin simultnea del Congreso y del Senado.
El texto fundamental guarda silencio acerca de ambas cuestiones.
La primera, por motivos de cortesa y solemnidad.
La segunda, por razones de prudencia poltica, de economa y de ordenacin de los perodos electorales
espaoles.

1.5 Las convenciones.


El Derecho constitucional regula los altos rganos del poder estatal y es aplicado por ellos. Las normas
escritas que regulan sus recprocas relaciones.
Las convenciones constitucionales, son acuerdos, expresos o tcitos, entre rganos constitucionales que
buscan regular el ejercicio de sus respectivas facultades y relaciones mutuas en aquellas facetas no
previstas por la norma escrita o que sta ordena de manera abierta dejando a dichos rganos cierta
discrecionalidad para su puesta en prctica. Su obligatoriedad es asumida libremente por stos, pero es
de difcil exigencia jurisdiccional.
Estamos ante unas reglas de comportamiento de altos rganos estatales caracterizadas por su
oportunidad, flexibilidad y no exigibilidad. Su importancia como complemento de la norma escrita y como
precisin del ejercicio de facultades discrecionales es notable. Tanto que las convenciones
constitucionales son vivero continuo del que nacen normas consuetudinarias y de Derecho escrito, sobre
todo en el mbito parlamentario.
Pero estos rasgos y naturaleza hacen de la convencin una regla no siempre ntidamente diferenciable de
la costumbre.
Son ejemplos de convenciones constitucionales:
- En el Reino Unido, la responsabilidad gubernamental ante la Cmara de los Comunes, el nombramiento
del Primer Ministro, etc.
- En Estados Unidos, segn algunos autores, la no presentacin de la candidatura presidencial para un
tercer mandato, hasta la XXII Enmienda, que la transform en Derecho escrito, si bien otros consideran
que era una costumbre constitucional.
- En Italia, la presuncin de qurum en las cmaras mientras no se solicite su comprobacin, y la
abstencin de formular crticas al Gobierno por parte del Presidente de la Repblica.
- En Espaa, la celebracin del debate sobre el estado de la nacin en el Congreso de los Diputados.
En cuanto a la naturaleza jurdica de las convenciones constitucionales no hay asomo de acuerdo
doctrinal. Se han manifestado diversas posiciones.
a) Son normas jurdicas, carentes de sancin.
b) Son normas prejurdicas o meramente sociales.

c) Son normas jurdicas dependientes de las circunstancias en las que se produjeron, decayendo cuando
stas cambian.
d) No faltando quienes consideran el problema irrelevante o meramente acadmico.
En la realidad poltica habrn prevalecido convenciones sobre normas de la Constitucin formal,
producindose entonces mutaciones constitucionales, pero, desde el punto de vista jurdico, una tal
convencin es, en el momento de su puesta en prctica, una violacin de la Constitucin.
Las convenciones son celebradas por y entre rganos de poder y el rgimen constitucional naci
precisamente para frenar y controlar jurdicamente al poder, no para colocarlo al margen y por encima del
Derecho.
En ocasiones cuesta diferenciar las convenciones constitucionales de las meras normas de correccin
constitucional, que son aquellas reglas de comportamiento que, sobre criterios de discrecin, mutua
deferencia, cortesa, etc., suelen ser observadas por los poderes pblicos en sus recprocas relaciones.
3-TIPOLOGA DE LAS CONSTITUCIONES

3.1 Constituciones escritas y consuetudinarias.


Valdra mejor decir Constituciones escritas y consuetudinaria, en singular, por alusin, a la del Reino
Unido.
El componente racionalista de toda la ilustracin y la desconfianza de los revolucionarios franceses en los
jueces les haca preferir el Derecho escrito para constancia, advertencia y seguridad jurdica.
El constitucionalismo escrito es el que se ha difundido por todo el mundo y sobre el que casi
exclusivamente se ha construido la Teora de la Constitucin, con el imprescindible recordatorio de la
excepcin inglesa. Aun as, la primera Constitucin escrita fue inglesa: el Instrumento de Gobierno (1653),
de escasa vigencia.
3.2 Constituciones rgidas y flexibles.
Las Constituciones que pueden ser reformadas por el procedimiento legislativo ordinario (flexibles) y las
que establecen requisitos ms exigentes (rgidas). Las ptreas son las Constituciones que prohben su
propia reforma.
La petreidad no suele ser declarada ms que para unos determinados preceptos, o bien para toda la
constitucin durante un cierto tiempo.
Que una Constitucin sea flexible no significa que sea fcilmente reformable, puesto que, aunque no se
precisen procedimientos gravosos, los poderes pblicos prefieren extremar las posibilidades de eficacia
de un texto, e incluso obviarlo mediante convenciones, antes de afrontar su reforma, que es siempre una
operacin poltica delicada. Aunque el procedimiento de reforma sea el legislativo ordinario, el hecho es
extraordinario y se refleja con todo el proceso. Ejemplo: la Constitucin espaola de 1845 fue promovida
como una reforma legislativa ordinaria de la precedente de 1837 y todo el debate parlamentario, su
duracin y solemnidad, evidenci que no se trataba de un suceso poltico ordinario.
La Constitucin inglesa, que es eminentemente flexible, no es fcilmente modificable, al menos en sus
principios bsicos, dado el rechazo que despertara en la opinin pblica.
Hoy casi todas la Constituciones son rgidas, por lo que, la distincin entre ellas no se hace por su
carcter rgido o flexible sino por el grado de rigidez adoptado.

3.3 Constituciones originarias y derivadas.


Son Constituciones plenamente originarias las que han iniciado un modo de regulacin, una forma
poltica; y, parcialmente originarias las que han creado una institucin o han establecido un principio
funcional.
Constituciones plenamente originarias hay pocas:

- La del Reino Unido, la de Estados Unidos, la de Suiza y el histrico constitucionalismo sovitico.


Parcialmente originarias son la Constitucin mexicana, la portuguesa y la espaola de la II Repblica.
Un fenmeno interesante del constitucionalismo es la existencia de familias o constelaciones
constitucionales a partir de un texto que ha sido imitado por otros muchos. Algunas constituciones
originarias no han dado lugar a una secuela de Constitucin derivadas; en cambio alguna Constitucin
poco original se ha visto imitada posteriormente por la fuerza mimtica que provocan las grandes
potencias sobre las pequeas y las antiguas metrpolis sobre sus ex colonias.
Ejemplo: los pases del antiguo Imperio francs han imitado la Constitucin francesa.
3.4 Constituciones otorgadas, pactadas e impuestas.
Segn sean las circunstancias polticas que han llevado al proceso constituyente, podemos distinguir
aquellas en las que los monarcas antes absolutos formalizaban su desprendimiento de algunas
potestades y las transferan a otro rgano del Estado, generalmente al Parlamento. Fueron Constituciones
otorgadas la Carta de 1814 y el Estatuto real espaol de 1834.
Se suele llegar a un pacto constituyente cuando, en pocas de transicin, las principales fuerzas polticas
buscan sellar un acuerdo en lo esencial, dejando las diferencias para la dialctica gobierno-Oposicin.
Ejemplo: loa Constitucin espaola vigente.
Y son impuestas o revolucionarias aquellas originadas en un grave episodio de la vida nacional, como una
guerra, un golpe de Estado triunfante, una insurreccin popular. Ejemplo: la francesa de 1791, que el Rey
Luis XVI jur bajo la presin revolucionaria, y la espaola de 1812, que fue elaborada en medio de una
guerra y en ausencia del Rey.
3.5 Tipologa de Loewenstein
Loewenstein denomina clasificacin ontolgica a aqulla que distingue las Constituciones por su grado de
normatividad y eficacia y su grado de concordancia con la realidad poltica del pas.
a) Son normativas las que regulan eficazmente el proceso poltico y son observadas por todos los
operadores jurdico-constitucionales.
b) Son nominales las que muestran desajustes con la realidad poltica, la cual escapa parcial o
temporalmente a su normatividad, bien por inaplicacin de los preceptos, bien porque la propia
Constitucin se proyecta hacia el futuro ms que al presente con normas programticas.
c) Son semnticas aqullas que no rigen en absoluto y no son sino fachada encubridora de una realidad
poltica autocrtica.
Esta clasificacin, tan famosa y tan citada, es terminolgicamente disparatada. A pesar de todo, tal
clasificacin tiene el mrito de atender a la faceta ms importante de las Constituciones: si son, y en qu
grado son normativas.
Ninguna Constitucin es enteramente normativa ni enteramente nominal. Por muy normativa que sea,
presentar algn desajuste, algn programa de momento irrealizable. Por poco normativa que fuere, su
mera existencia persuade al autcrata de la conveniencia de no vulnerarla sin necesidad, aunque slo
sea para que siga sirvindole en su funcin simuladora.
TEMA VIII-CONTROL DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN (1):

EL INSTITUTO DE LA REFORMA.
1-LA REFORMA CONSTITUCIONAL Y SUS LMITES.
1.1 La rigidez constitucional como sntesis de continuidad y cambio.
El instituto de la revisin constitucional es punto de cruce de muy diversos planos. En l se encuentran
implicadas consideraciones filosficas, polticas y jurdicas.

Jefferson deca que el mundo pertenece a los vivos y que, por eso, no puede haber una legislacin
perpetua ni sobrepasar en duracin a la generacin que le dio vida. La sntesis se encontr en la rigidez
constitucional: posibilidad de cambio para permitir la evolucin del rgimen, pero con dificultades de
procedimiento a fin de impedir que cualquier grupo poltico aproveche una transitoria mayora
parlamentaria para cambiar los fundamentos del rgimen y las reglas del juego.
El procedimiento de reforma constitucional est regulado en las propias Constituciones, lo que no tiene
paralelo en las leyes. El instituto de la reforma constitucional es un instrumento de garanta de sta, que le
permite su sucesiva adaptacin a las nuevas circunstancias sin ruptura de la continuidad ni de la identidad
del rgimen constitucional, todo ello por los procedimientos jurdicos establecidos y sin ningn tipo de
falseamiento del texto.
La interpretacin constitucional tambin busca el acoplamiento entre la norma y la realidad histrica. Por
eso la reforma constitucional es, o debe ser, en el Estado democrtico de Derecho, un ltimo recurso ante
la imposibilidad de conseguir ese resultado por va interpretativa sin falsear la Constitucin.
1.2 Supremaca, rigidez y control constitucionales.
- Una Constitucin es superior a la las leyes por el hecho de ser Constitucin y no ley, valga la circularidad
de la frmula.
- Una Constitucin flexible es superior a la ley aunque se pueda modificar por procedimiento legislativo
ordinario. Su reforma se iniciar, se tramitar y se promulgar como reforma constitucional, con
informacin suficiente y con la consiguiente repercusin en la opinin pblica.
As, pues, aunque el procedimiento sea legislativo ordinario, el hecho es extraordinario y se refleja en todo
el proceso. Ni la supremaca constitucional es una cualidad derivada de su rigidez, ni la rigidez de una
norma es expresin de su naturaleza constitucional ni de su supremaca.
La supremaca constitucional tampoco deriva de la existencia de un sistema de control de
constitucionalidad de las leyes. Ms bien es al contrario.
El control es la garanta de la rigidez y de la supremaca.
a) Sin un sistema de control de constitucionalidad de las leyes, la constitucin es suprema, incluso puede
que sea rgida, pero no tiene garantizado su respeto por parte de las leyes.
b) Por su parte, la constitucin flexible es superior a las leyes, pero no puede defenderse de ellas por
carencia de procedimiento.
2-EL PODER CONSTITUYENTE Y LA REFORMA CONSTITUCIONAL
2.1-Consideraciones histricas.
Su primera manifestacin y puesta en prctica se produjo en el nacimiento de Estados Unidos.
Defiende la existencia de un poder constituyente distinto de los clsicos poderes montesquinianos
(legislativo, ejecutivo y judicial). La diferencia reside en que aqul es un poder que radica en la nacin, en
virtud del cual se dota de una Constitucin, mientras que los otros poderes estn regulados en sta. El
poder constituyente, por tanto, es trasunto (copia) de la soberana. Su titular es la nacin, que lo ejerce
por medio de representantes elegidos expresa y exclusivamente para este fin, debiendo abstenerse, de
ejercer otros poderes distintos.
2.2-Concepto y caracteres del poder constituyente.
Segn un concepto amplio y neutro, es el poder de decisin sobre la Constitucin. Segn un concepto
ms estricto, nicamente lo es el democrtico, pues slo ste puede realmente limitar el poder y
garantizar la libertad.
Podemos definir el poder constituyente en sentido estricto como la voluntad poltica del pueblo que decide
sobre su propia existencia democrtica.
Los caracteres del poder constituyente se infieren (deducen) de su concepto y del concepto de soberana

popular:
- Es un poder originario o radical, tiene su raz en el propio pueblo.
- Es extraordinario: acta slo en momentos fundacionales o de cambio poltico de cierta entidad.
- Es permanente, aunque, de ejercicio discontinuo.
- Es unitario e indivisible en el sentido y en la medida en que lo es su titular, bien que integrado por
millones de individuos.
- Es inalienable, como lo es la soberana y todo elemento del Estado.
- Su ejercicio no tiene ms condicin que la democracia.
2.3 Tipologa.
Est formulado sin diferenciar entre posibles tipos de poder constituyente, como si el nico modo de
expresin de ste fuera la aprobacin de una Constitucin. Pero no cabe duda de que tambin lo es la
adopcin de una reforma constitucional. Se acostumbra a llamar poder constituyente originario (o
genuino) al primero, y poder constituyente constituido al segundo, tambin llamado poder constituyente
derivado o simplemente poder de reforma o de revisin constitucional.
3-EVOLUCIN HISTRICA DEL INSTITUTO DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.
Que las constituciones regulen su propia reforma obedece a su carcter singular y a su nivel jerrquico,
que es superior a todas las dems fuentes; por eso ninguna otra norma puede realizar esa regulacin,
tiene que ser ella misma.
La incorporacin de estos preceptos ordenadores de la reforma constitucional a los textos fundamentales
no estuvo ayuna de polmica doctrinal y poltica. Se inici en Estados Unidos apoyada en la doctrina del
poder constituyente del pueblo y de la correspondiente superioridad de la Constitucin sobre los poderes
constituidos.
No han sido sustituidos uno preceptos por otros, sino que los nuevos se han agregado a los anteriores
mediante enmiendas.
Una vez introducido el control de constitucionalidad de la ley, el desarrollo de la constitucin y su
adaptacin a las nuevas circunstancias se hizo preferentemente por medio de la interpretacin, no de la
reforma.
En Europa cabe distinguir cuatro periodos:
1- Correspondiente al constitucionalismo revolucionario, se parte de las mismas premisas ideolgicas
que en el americano (supremaca del poder constituyente y rigidez de la constitucin), pero esta rigidez
era llevada a tal extremo que lo que se pretenda realmente era impedir la reforma, no el facilitar la
adaptacin de la Constitucin a las nuevas situaciones.
2- Durante el siglo XIX y hasta la Primera Guerra Mundial las monarquas limitadas, en las que conviven
principios absolutistas y constitucionales. Este equilibrio es proporcionado por el pacto entre las fuerzas
sociales y polticas oligrquicas que sustentan al rgimen. Rey y Parlamento aseguran la adaptacin de la
Constitucin a los nuevos tiempos. De ah que muchos textos, entre ellos los espaoles de 1837, 1845 y
1876, carecieran de clusulas de reforma.
3- El de entreguerras y responde ya a un constitucionalismo democrtico. Las Constituciones se proveen
de cierta rigidez como garanta de las minoras frente a las mayoras parlamentarias coyunturales. Las
constituciones de la poca no pretenden ser meros instrumentos de gobierno, sino que hacen opciones
fundamentales definitorias del rgimen poltico que instauran; por eso un sector de la doctrina se inclin a
estimar como irreformables los preceptos en los que tales definiciones se contienen.
4- El del constitucionalismo de la segunda posguerra. Se generalizan en l afirmaciones constitucionales
de su propio carcter normativo y la jurisdiccin constitucional. Tambin se generaliza en este periodo la
formulacin de lmites al poder de reforma, debido a la pasada experiencia de las destrucciones

constitucionales operadas por los regmenes nazi y fascista.


En este perodo, la institucin de la reforma constitucional ha llegado a significar en Europa algo parecido
a lo que significa en Estados Unidos: una garanta de utilizacin escasa porque mediante
la interpretacin se consigue la adaptacin progresiva de la norma suprema a las exigencias de la nueva
realidad.
Loewenstein dice que lo deseable es que una constitucin pueda adaptarse a los cambios sociales sin
necesidad de modificar el texto; se es el secreto de la longevidad de alguna. Pero en el
constitucionalismo actual la teora de la reforma se ha desproblematizado y no preocupa tanto como
antao; sobre todo porque ms que una amenaza, es una garanta de la constitucin.
4-DELIMITACIN CONCEPTUAL: REFORMA, SUPRESIN, SUSPENSIN,
QUEBRANTAMIENTO, DESTRUCCIN Y MUTACIN DE LA CONSTITUCIN.
En un sentido amplio, se habla de reforma constitucional siempre que, por la va que fuere, queda
alterada la norma fundamental. Pero la doctrina distingue diversos conceptos limtrofes.
Reforma-variaciones parciales del texto constitucional realizadas segn el procedimiento establecido en el
mismo.
Supresin-cuando la modificacin es total, pero el procedimiento tambin es fijado.
La CE en su art. 168 emplea en este caso de modificacin total el trmino de revisin.
Suspensin-cuando uno o varios preceptos son declarados provisionalmente no vigentes.
La CE autoriza la suspensin de algunos de ellos en los estados de excepcin o de sitio, as como la
suspensin de determinados derechos para personas concretas en el curso de investigaciones sobre
bandas armadas o terrorismo.
Quebrantamiento-violacin ocasional de la Constitucin, sin alterar formalmente su vigencia para los
dems casos y para el futuro. Ha habido ya varios casos de quebrantamiento constitucional en Espaa
desde la promulgacin del texto vigente. Por lo menos dos: La modificacin de la LO del Refrendo en 1980 para poder valorar como favorable el resultado del
referendo andaluz de iniciativa autonmica.
- El Decreto Ley de expropiacin del grupo de empresas Rumasa.
Destruccin de la Constitucin-si lo que hay es un cambio total de constitucin y un cambio del propio
poder constituyente. Es lo que ha ocurrido en dos tiempos en la transicin poltica espaola: la Ley para la
Reforma Poltica modific parcialmente las anteriores Leyes Fundamentales e instituy un poder
constituyente; apoyadas en ello, las Cortes democrticas surgidas de las elecciones de 1977 produjeron
un texto constitucional enteramente distinto e hicieron explcito el titular del poder constituyente: el pueblo
espaol.
Mutacin constitucional-a veces el Ordenamiento constitucional sufre alguna modificacin en su vigencia
y aplicacin prctica sin que el texto escrito haya experimentado alteracin alguna.
El Derecho comparado confirma la produccin de mutaciones constitucionales de diversos modos:
- Unas veces se debe a que la prctica poltica camina por lindes distintas de las del texto en algn punto
concreto, aunque sin violarlo abiertamente.
- Otras veces ocurre por desuetudo o desuso de una facultad o competencia, de manera que se
generaliza el entendimiento o la convencin constitucional de su decaimiento.
- Y otras veces se debe a una evolucin de la interpretacin constitucional.
Podemos decir que la reforma constitucional es realmente subsidiaria de la mutacin: slo es necesaria
cuando no hay posibilidad de adaptar el texto constitucional a la nueva situacin mediante una mutacin.

5-PROCEDIMIENTOS DE REFORMA.
REFERENCIA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL ESPAOLA.
Hay constituciones modificables por el procedimiento legislativo comn (flexibles) y otras que exigen
procedimientos especiales (rgidas)
a) Los rganos especiales de reforma constitucional ms habitual en el Derecho comparado son:
- Las asambleas constituyentes.
- La reunin conjunta de las dos cmaras del Parlamento.
- Las Cmaras de los llamados Estados miembros de un Estado federal.
b) Las diferencias de tramitacin respecto del procedimiento legislativo pueden consistir bien en la
exigencia de mayoras cualificadas para la aprobacin del texto de reforma, o bien en el requisito de
una doble aprobacin, que puede tener lugar en momentos sucesivos de una misma legislatura o en dos
legislaturas.
c) Mencin aparte merece la exigencia de referendo para la aprobacin de una reforma. Puede ser
obligatorio o facultativo.
La CE vigente se ha revestido de una fuerte rigidez. Es la ms rgida de todas nuestras constituciones,
salvo la de 1812.
Establece el ttulo X dos procedimientos de reforma:
- Reforma ordinaria o simple es aquella que por ser parcial y no afectar a ciertas zonas del texto
fundamental, sigue un procedimiento no excesivamente costoso: aprobacin de 3/5 de cada Cmara y
referendo facultativo (art. 167) - Reforma agravada, protege especialmente algunas partes de la norma suprema (Ttulo preliminar,
Derechos fundamentales y libertades pblicas y la Corona) y a sta como totalidad.
Requiere:
Aprobacin de la decisin de reforma por 2/3 de cada Cmara.
- Disolucin de las Cortes y convocatoria de elecciones.
- Nueva aprobacin de la decisin de reforma por 2/3 de cada Cmara de las cortes elegidas.
- Aprobacin del texto de reforma por 2/3 de cada cmara
- Referendo obligatorio.
TEMA IX-CONTROL DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN (2):
LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
1. ORIGEN Y FUNDAMENTO DE LA JUSTICA CONSTITUCIONAL
1.1 Introduccin
La supremaca de la Constitucin como fuente del Derecho, su rigidez y el control de la constitucionalidad
de las leyes son tres conceptos y estadios jurdicos diferenciados.
- Por ser la constitucin la norma suprema de cada ordenamiento jurdico, suele ser rgida.
- La rigidez constitucional obliga a los poderes constituidos a reformar previamente la constitucin por el
procedimiento establecido si quieren legislar sobre una materia de modo disconforme con las lneas
maestras del texto fundamental.
- Algunos ordenamientos jurdicos disponen de un sistema de control mediante el cual se juzga
si la ley en cuestin es o no ajustada a la constitucin.
- La institucionalizacin de ese sistema de control es lo que se denomina jurisdiccin constitucional o

justicia constitucional.
1.2 Origen anglosajn.
Es comn cifrar el origen de la justicia constitucional en los inicios de la historia de los Estados Unidos. El
punto de partida para la instauracin de un sistema de justicia constitucional es el de la supremaca de la
constitucin como norma.
Los constituyentes americanos construyeron un sistema representativo sin ubicar soberana en el
Parlamento ni en la ley, sino haciendo decir a la constitucin de s misma que es el derechos supremo de
la tierra.
La Enmienda 1 de la constitucin limita la potestad legislativa del congreso. El juez, queda ms
fuertemente vinculado por la constitucin que por la ley. El juez Marshall en 1803, en el caso Marbury
contra Madison, seguramente el ms famoso de toda la Historia, construye la teora de la revisin judicial
de las leyes.
1.3 Recepcin europea continental
La argumentacin de su inexistencia en la Europa continental hasta la Primera guerra Mundial es, el
siguiente: el principio de divisin de poderes no impidi que uno de ellos fuera superior a los dems,
concretamente, el Legislativo, por su legitimidad democrtica; el juez qued sometido a la ley sin poder
discutirla ni juzgarla; como el juez tena que aplicar la ley, la constitucin qued mediatizada por sta y
slo rega a travs de la ley, no al margen de ella.
Cuando se abandon esta tesis y la voluntad general se identific con la de la mayora, se hizo necesario
impedir que esa mayora violara la constitucin. Por eso se instaur entonces el control de
constitucionalidad de las leyes.
1.4 Crtica de las usuales explicaciones doctrinales.
a) Infalibilidad del Parlamento oligrquico.
El control de constitucionalidad de las leyes no fue necesario mientras la infalibilidad parlamentaria estuvo
asegurada por la naturaleza oligrquica de la Cmara y fue necesario cuando el Parlamento se
democratiz y, con ello, perdi infalibilidad
b) Falibilidad del Parlamento democrtico.
La extensin del sufragio hasta alcanzar su universalidad. La progresiva consolidacin de los partidos
obreros como partidos de masas fue vista como un peligro del fatal destino socialista de la democracia.
El Parlamento, a medida que se democratiza, deja de ser considerado infalible; y la ley deja de estar
adornada con la cualidad de la racionalidad que la doctrina haba reconocido a la que produca el
Parlamento oligrquico. La inflexin del rgimen poltico demoliberal en este punto tuvo tres facetas
complementarias entre s: - Slo cuando la mayora puede ser distinta de los intereses dominantes, tiene
sentido racionalizar al Parlamento y reforzar al ejecutivo.
- Por si esa racionalizacinde los procedimientos parlamentarios no fuera suficiente, se instituye una
segunda, por la que su principal potestad, la legislativa, puede ser sometida a la razn del Derecho
encarnada por un TC.
- Y todava se rescatan de la historia las instituciones de democracia directa, como modo de sortear al
Parlamento o corregirlo en esa misma potestad legislativa.
En una palabra: se trataba de recuperar todo o parte del poder que se crea perder con la
concesin del sufragio universal, los intereses mayoritarios en la Cmara seran los opuestos a los
intereses econmicos y sociales dominantes.
La jurisdiccin constitucional, no es un producto especial de un genial acto de creacin de mentes
privilegiadas, sino de necesidades sociales y polticas concretas, que luego va adquiriendo sus perfiles
propios segn las diversas incitaciones tanto internas como externas

c) El federalismo y otros factores.


Seguramente ha sido el federalismo el factor histrico ms determinante.
En el origen estadounidense de la institucin hay que situar la necesidad de arbitrar soluciones a los
problemas competenciales suscitados entre la Unin y los denominados Estados miembros.
Por eso dicho control fue reavivado tras la victoria del Norte federal sobre el Sur confederal en la guerra
de Sucesin.
Tras la Segunda Guerra Mundial, el planteamiento cambia radicalmente de signo en Europa, pues, junto a
otros estmulos, como el ya mentado de la organizacin territorial compleja del Estado, ha sido
determinante la reaccin frente al totalitarismo. Es por eso tambin explicable que Estados de ms larga y
acreditada experiencia democrtica, como las monarquas parlamentarias europeas, no hayan sentido la
urgencia de dotarse de una jurisdiccin constitucional como garanta ltima; o que, de igual manera,
Francia lo haya hecho slo en parte, pues no incorpor ms que un control previo sobre las leyes
orgnicas.
2-SISTEMAS CLSICOS DE JURISDICCIN CONSTITUCIONAL

2.1 Sistema estadounidense


La Constitucin de Estados Unidos no menciona expresamente la potestad del TS de enjuiciar la
constitucionalidad de las leyes. Fue el propio tribunal el que en 1803 estableci la doctrina y recab dicha
competencia para los jueces. La brillante argumentacin de Marshall en la sentencia sobre el caso
Marbury contra Madison tuvo la virtud de presentar el control de constitucionalidad d elas leyes como una
obligacin, mejor que como una facultad, del Poder Judicial.
El deber de los jueces es declararlo que es Derecho y, si dos normas estn en conflicto entre s, deben
decidir cul es la aplicable. Si una de ellas es la Constitucin, los jueces deben respetarla porque es
superior a los dictados ordinarios del Poder Legislativo. Pretender lo contrario es obligar a los jueces a
incumplir la constitucin.
El juez debe inaplicar la ley inconstitucional. No puede anularla, porque ello sera funcin legislativa
(legislacin negativa, como la derogacin), que slo al Congreso compete de manera que en principio,
esta decisin judicial solamente tiene efectos respecto del litigio concreto que se sustancia y la ley en
cuestin puede ser aplicada en otro caso por otro rgano judicial.
La fuerza vinculante del precedente en el sistema jurdico anglosajn y en el estadounidense, dota a la
relacin entre ley y jurisprudencia de un sentido especial, segn el cual, la ley no tiene otro contenido que
el que le atribuyen las decisiones judiciales; por eso, la decisin del TS vincula a todos los jueces de la
Unin, los cuales, por consiguiente, no podrn aplicar dicha norma en el futuro.
Este sistema es denominado de jurisdiccin difusa porque el control corresponde a todos los jueces y
tribunales, si bien el TS lo ejerce con efectos para todo el territorio de la Unin cuando aborda problemas
generales.

2.2 Sistema kelseniano.


Frente al anterior sistema, Kelsen construy el de jurisdiccin concentrada, en el cual el control de las
leyes queda atribuido a un solo rganos creado al efecto: el TC.
El TC aunque de naturaleza jurisdiccional, tiene una funcin de legislador negativo cuando expulsa del
ordenamiento jurdico las leyes no ajustadas a la Constitucin.
En este modelo, la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal tiene efectos generales, tanto
respecto de los ciudadanos como de los poderes pblicos y de las causas o litigios pendientes en los que
dichos preceptos fueron aplicables, peor no respecto de los casos ya juzgados.
2.3 Evolucin convergente de los dos sistemas.

En un principio, el modelo americano responda a una necesidad del federalismo, pero evolucion hacia la
proteccin de los derechos y libertades, muy principalmente desde el trmino de la Segunda Guerra
Mundial. El sistema kelseniano quebr parcialmente con la reforma de la constitucin austriaca dando
entrada al recurso indirecto de inconstitucionalidad, que es aquel que se suscita (produce) en el curso de
un proceso concreto ante el juez ordinario. La CE de 1931 an se separ ms de l.
La justicia constitucional ha incorporado en Austria, Alemania y Espaa una competencia de gran
relevancia, cual es la proteccin de los derechos fundamentales.
4-NATURALEA DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL. REFERENCIA AL TC ESPAOL
Estamos ante una funcin poltica o jurisdiccional? La doctrina se sita a partes iguales en una u otra
posicin, o bien en tesis intermedias o eclcticas. Entre estas ltimas podemos sealar.
a) La que estima que un TC es un rgano jurisdiccional por su procedimiento y poltico por su funcin.
b) La que sostiene que es de naturaleza irreductible a los clsicos poderes montesquinianos.
c) Las que detecta en l elementos jurisdiccionales (impulso externo, procedimiento, resoluciones en
forma de sentencias) y polticos (sistema de seleccin de sus miembros, invalidacin de una norma legal)
Un TC es, un rgano de cierre del sistema poltico al ser la suprema garanta del Ordenamiento.
Los argumentos a favor de la exclusiva naturaleza jurdica, judicial o jurisdiccional de los TC
suelen adolecer de una concepcin negativa de lo poltico como terreno propio de los enfrenamientos
partidistas, ideolgicos, interesados.
La diferencia entre unos rganos y otros reside la regulacin de sus formas de actuacin y de los efectos
de sus decisiones.
Otra diferencia es en la presencia de partes formalmente interesadas en el proceso judicial y su ausencia
en la actuacin de los otros rganos constitucionales.
La supremaca de la Constitucin como norma jurdica que vincula a todos los poderes pblicos, incluido
el Parlamento, ha significado el paso del Estado legal de Derecho al Estado constitucional de Derechos
que no niega a aqul, sino que lo perfecciona, puede decirse que los preceptos que instauran el TC
culminan el Estado de Derecho porque constituyen el mximo intento de someter jurdicamente al poder
poltico.
No le falta razn, por tanto, a H.P. Schneider cuando habla de la naturaleza polidrica de los TC, que
pueden parecernos rganos judiciales especiales, o bien rganos de modos operativos polticos, o bien
un cuarto poder. Segn la tesis que se adopte se situar la jurisdiccin constitucional, por encima, por
debajo o al mismo nivel de los otros rganos constitucionales.
El nico antecedente espaol de la jurisdiccin constitucional es el Tribunal de Garantas Constitucionales
de la II Repblica.
La CE vigente ha optado por un rgano especial, separado del Poder Judicial, para residenciar en l la
jurisdiccin constitucional en sentido estricto. Su regulacin constitucional y legal lo ha configurado como
rgano jurisdiccional y poltico, e intrprete supremo de la Constitucin. Le corresponde:
1-El control de constitucionalidad de las leyes y normas con rango o fuerza de ley.
2-La resolucin de los recursos de amparo.
3-La resolucin de los conflictos de competencias entre los poderes centrales y los autonmicos.
4-La resolucin de los conflictos entre rganos constitucionales (Gobierno, Congreso, Senado, CGPJ y
Tribunal de Cuentas)
Est regulado por el ttulo IX de la Constitucin y por la LOTC.
Nuestro TC es un rgano jurisdiccional por su procedimiento de actuacin y de adopcin de decisiones y
por su independencia de otros rganos constitucionales. Pero no cabe dudar del componente poltico de

sus competencias. Se trata, salvo en los recursos de amparo, de asuntos polticos que demandan
soluciones jurdicas y lgicamente sus decisiones tienen tambin efectos polticos porque se pronuncian
sobre el legtimo o ilegtimo ejercicio que los dems rganos constitucionales hacen de sus respectivas
competencias.
Se compone de 12 miembros, propuestos por el congreso de los Diputados 4, por el Senado 4, por el
Gobierno 2 y por el CGPJ 2, de entre juristas de reconocida competencia con ms de 15
aos de ejercicio profesional y nombrados por el Rey. No hay suplentes, por lo que el cargo es
estrictamente personal. El Presidente y el Vicepresidente son elegidos por los miembros componentes del
Tribunal de entre ellos mismos y nombrados tambin por el Rey.
La admisin de los recursos de amparo, requiere la unanimidad de la Seccin.
5-TIPOS DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
Los tipos de control existentes en el Derecho comparado, obedecen fundamentalmente a tres criterios.
a) Por el momento en que se realiza el control
1-El control represivo, tambin llamado reparador y sucesivo, tiene lugar despus de promulgada la ley.
2-El control preventivo o previo se realiza antes de su promulgacin y, por tanto, no enjuicia propiamente
una norma, sino un proyecto. En Espaa ha desaparecido el que haba para leyes orgnicas y slo
subsiste para los tratados antes de su ratificacin.
b) Por la va de impugnacin utilizada, el control represivo puede instarse por va de accin o por va de
excepcin.
1-Va de accin, el recurso de inconstitucionalidad, tambin llamado control abstracto de
constitucionalidad. En l se somete la ley a un examen de su constitucionalidad por impugnacin de quien
est legitimado para ello. Como suele haber un plazo para recurrir, lo normal ser que la ley apenas haya
tenido aplicaciones concretas en el momento del recurso, aunque quiz s en el momento de la sentencia
del Tribunal.
2-Va de excepcin, estamos ante la va incidental, excepcin de inconstitucionalidad o cuestin de
inconstitucionalidad. Surge en el curso de un litigio ante un rgano judicial cuando ste duda sobre
constitucionalidad de una ley decisiva en el caso que est resolviendo. Como no puede dejar de aplicar la
ley ni puede aplicarla si es inconstitucional, eleva la cuestin al TC y segn ste decida, aplicar o no la
ley en su sentencia.
Ni el recurso ni la cuestin propician un juicio de valor sobre la oportunidad de una ley. Su funcin se
circunscribe a poner en marcha el enjuiciamiento constitucional de una ley.
c) Por el aspecto de la norma impugnada, el control puede ser formal o material.
1-En el control formal se enjuicia si el procedimiento seguido en la produccin normativa es el establecido
en la Constitucin y dems normas que regulan dicho procedimiento, principalmente los reglamentos
parlamentarios.
2-En el control material se aprecia la conformidad o disconformidad del contenido de la norma enjuiciada
con los preceptos constitucionales y con otras normas (LO, Estatutos de autonoma, legislacin estatal
bsica, etc.) a los que la Constitucin remite la regulacin de una materia. El conjunto de estos preceptos
que sirven de parmetro o canon para dicho enjuiciamiento se acostumbra a llamar bloque de la
constitucionalidad.
TEMA X-DERECHOS Y LIBERTADES.
1. LAS PRIMERAS DECLARACIONES DE DERECHOS
1.1. La Antigedad clsica y el Medievo
En el mundo griego y romano hay reflexiones sobre la justicia y sobre los lmites del poder, pero no sobre

los derechos del individuo en cuanto persona. Haba libres y esclavos, ciudadanos y no ciudadanos, pero
la libertad y la participacin poltica no se disfrutaban como derechos, ni la esclavitud se padeca como
negacin de derechos, sino como condicin natural de los individuos, aunque fuera resultado de una
guerra. Ese era el orden social natural. El cristianismo aport la nocin de dignidad personal del hombre
como ser hecho a imagen y semejanza de Dios, si bien tampoco dicha concepcin se tradujo en trminos
jurdicos como acotacin de una esfera de vida inmune a los poderes pblicos, sino en mera doctrina y
aspiracin.
Es durante la Baja Edad Media cuando comienzan a reivindicarse como derechos y a formularse como
tales ciertas exigencias de la vida en sociedad. Con todo, todava se conciben no como derechos
inherentes a todos los hombres, sino slo de quienes tienen la condicin de hombres libres y en funcin
del orden social o estamento al que pertenecen.
En los reinos espaoles se otorgaron cartas pueblas, fueros locales y generales, y se produjeron
juramentos de reyes, en los cuales documentos se concedan o se reconocan ciertos derechos, a los que
se prometa proteccin..
1.2. El Renacimiento y la Reforma
El humanismo y el naturalismo renacentista fueron unidos a la reclamacin de libertad de comercio y de
contratacin. La imprenta difundi la cultura y puso las bases de la libertad de pensamiento. La aplicacin
rigurosa del principio cuius regio eius religio, signific otro principio igualmente proclamado por la
Reforma: el de libre interpretacin de los textos sagrados. Aun as, termin provocndose el nacimiento
de una nueva exigencia humana frente al poder: la opcin religiosa personal. La demanda, primero, de
tolerancia religiosa y, despus, de libertad est tambin en el origen de las declaraciones de derechos y
ha tenido una importancia decisiva en la historia de varios pases; entre ellos, Estados Unidos. La
trascendencia de este derecho fue producto de tres facetas del mismo:
1) Como exigencia del respeto de una esfera de vida personal ntima ante la que el poder pblico debe
inhibirse, facilit la extensin a otras facetas humanas de este ncleo de vida personal pretendidamente
inmune.
2) El libre examen proclamado por las Iglesias reformadas propici la reivindicacin de esa misma libertad
en el mbito del pensamiento, de la investigacin cientfica y de su exteriorizacin o expresin.
3) La dimensin colectiva de la religin, en cuanto suele vivirse en comunidades, es igualmente la gnesis
de los derechos de reunin y asociacin.
1.3. Documentos ingleses del siglo XVII
La Peticin de Derechos (1628), la Ley de Habeas Corpus (1679) y el Hill de Derechos (1689) son tres
jalones (hitos) de la historia inglesa del siglo XVII en su marcha hacia un rgimen constitucional.
El Bill de Derechos significa la consideracin del respeto de los derechos como centro de la justificacin
del poder poltico, hasta el punto de haber provocado una revolucin y un cambio dinstico. La principal
garanta reivindicada frente al poder era el consentimiento de los impuestos manifestado por los
representantes de los propietarios en el Parlamento.
1.4. Las declaraciones americanas del siglo XVIII
La historia de los derechos fundamentales comienza propiamente con la Declaracin de Independencia
de las colonias americanas y con las declaraciones de derechos de varios de aquellos mismos flamantes
Estados.
Las declaraciones americanas y francesas de fines del siglo XVIII son nicas para todo el territorio del
Estado, contemplan al individuo como tal y no como miembro de una corporacin y,
por ende, declaran los derechos para todos, con unos caracteres de igualdad y generalidad desconocidos
anteriormente.
Puede decirse entonces que es con estas declaraciones cuando comienza efectivamente la historia de los

derechos humanos.
Las declaraciones de Virginia (1776) y de otros cinco Estados proclaman como derechos ms importantes
la libertad, la propiedad, la seguridad y la libertad religiosa, y cifran en su proteccin la misin principal del
Estado. Se proclama adems la igualdad de los hombres, la libertad de las elecciones y la libertad de
imprenta. La Declaracin de Independencia, de 4 de julio de 1776, considera derechos inalienables la
vida, la libertad y la bsqueda de la propia felicidad.
Pero no contienen estos documentos nicamente derechos, sino tambin principios polticos del rgimen
que instauran. Fundamentalmente dos: la soberana nacional y el gobierno de la mayora. La Constitucin
federal de 1787 careca de una declaracin de derechos. Sin embargo, fueron aprobadas en los aos
inmediatos.
2. LA DECLARACIN DE DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO
La Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 est hecha con un aliento racionalista,
dogmtico, universalista y mesinico que evidencia la plena conciencia de sus redactores de estar
alumbrando una nueva era.
Los caracteres ms destacados de esta Declaracin son los siguientes: 1. El sujeto de los derechos es el
hombre, todo hombre, el ciudadano, todo ciudadano de cualquier Estado, porque son derechos naturales,
inalienables e imprescriptibles.
2. Estos derechos de los que la Declaracin destaca la libertad, la propiedad, la seguridad y la
resistencia a la opresin son anteriores a la sociedad y al Estado. Precisamente la finalidad de ste es
conservarlos.
3. El Estado debe adoptar una forma de organizacin acorde con dicha finalidad. Dos principios aparecen
como inexcusables: la soberana nacional y la divisin de poderes.
4. La ley es la expresin de la voluntad general (de la soberana nacional).
Todos los ciudadanos tienen derecho a concurrir, personalmente o por medio de representantes, a su
formacin. Por eso la ley se erige en criterio de la libertad. A ella le est reservada la regulacin de los
derechos.
5. La libertad del hombre no es abstracta, sino que se proyecta en un haz de libertades concretas, entre
las cuales las de mayor carga poltica son, las de opinin y pensamiento y su libre comunicacin,
incluyendo la libertad de imprenta; pero no se reconoce el derecho de asociacin.
6. Los hombres no slo son libres, sino tambin iguales. La ley debe ser la misma para todos.
Todos son igualmente admisibles a los cargos pblicos sin otra distincin que su mrito y capacidad. Es el
clsico principio de igualdad ante la ley.
3. EVOLUCIN POSTERIOR DE LAS DECLARACIONES DE DERECHOS: LOS DERECHOS
ECONMICOS-SOCIALES.
3.1. El problema de la esclavitud y de los derechos de la mujer
El problema de la esclavitud y de los derechos de la mujer no fue acometido desde el principio con igual
resolucin. Los sectores revolucionarios franceses ms mentalizados socialmente, entre los que de nuevo
es obligado citar a Condorcet, haban llamado la atencin acerca de la hipocresa que significaba
proclamar los derechos del hombre y del ciudadano y no considerar hombres a los esclavos ni
ciudadanas a las mujeres.
La trata de esclavos fue prohibida en 1794, pero restablecida en 1802. En 1833 fue prohibida en
Inglaterra. En Espaa, a pesar de diversas prohibiciones, subsisti hasta 1880 (en Cuba). En Estados
Unidos fue abolida en 1865 por la Enmienda XIII a la Constitucin.
En cuanto a los derechos de la mujer y a su aspiracin a la igualdad, hubo un movimiento feminista
paralelo al proceso revolucionario francs.

Los derechos polticos de la mujer se hicieron esperar hasta el siglo XX. Otros, como los laborales,
econmicos y culturales, aunque obtuvieron antes un inicial reconocimiento parcial, no estn alcanzando
plena efectividad hasta el actual Estado social y democrtico de Derecho.
3.2. Las "generaciones" de derechos
Es usual hablar de tres "generaciones" de derechos desde la perspectiva de su constitucionalizacin. Se
corresponden respectivamente, con los derechos individuales, las libertades pblicas y los derechos
econmico-sociales. Incluso cabe apreciar el inicio de una cuarta "generacin" todava en ciernes.
1. La primera generacin est integrada principalmente por derechos individuales, que son libertadesresistencia, libertades frente al Estado, ms un muy limitado derecho de participacin poltica. Se
considera suficiente el reconocimiento jurdico de los derechos sin atencin a los medios para hacerlos
efectivos.
Es la concepcin propia del rgimen liberal de la primera mitad del siglo XIX.
2. Se extiende el derecho de sufragio y las libertades de ms fuerte contenido poltico: las libertades
pblicas. La libertad de asociacin termina siendo reconocida.
Estamos ante una primera y parcial democratizacin del rgimen liberal.
3. La tercera generacin est constituida por los derechos econmico-sociales (sindicacin, huelga,
salario mnimo, vacaciones anuales, etc.) y por la socializacin de otros, es decir la transformacin de
otros derechos (por ejemplo, los de educacin y tutela judicial) en derechos de prestacin, en los que el
Estado debe aportar las condiciones y elementos necesarios para su real efectividad.
4. Desde el constitucionalismo para ac, y cada vez con mayor fuerza, asistimos a la emergencia de una
nueva generacin de derechos. Podramos denominarlos derechos de la solidaridad. Son los derechos
ecolgicos, la extensin de la Seguridad Social a todos los ciudadanos y la profundizacin de la igualdad
mediante la tutela ms intensa de los sectores sociales secularmente desprotegidos: la infancia, la vejez,
la mujer, las personas con discapacidad o con dependencia, las minoras tnicas o religiosas, las
personas con diferente orientacin sexual...
Bioderecho-una nueva rama de la Ciencia Jurdica: reproduccin asistida, clonacin teraputica, seleccin
de embriones, utilizacin de las clulas madre para usos mdicos, etc.; consideracin de la eutanasia
(pasiva e incluso activa) y del aborto como derechos personales y la progresiva abolicin de la pena de
muerte.
La progresiva incorporacin de estas reivindicaciones al Ordenamiento jurdico y su eficaz garanta
significar la plenitud del Estado social y democrtico de Derecho. Su fundamento es la plena integracin
individuo-sociedad-Estado.
TEMA XIII-TIPOLOGA DE LAS FORMAS POLTICAS
1. AUSENCIA DE UNA TERMINOLOGA COMN
La distincin de dos partes en el seno de las Constituciones, una dogmtica y otra orgnica, es cierto que,
al menos de modo expreso, unos preceptos declaran los principios polticos bsicos y los derechos y
libertades, en tanto que otros regulan la organizacin y el funcionamiento de los rganos de poder, as
como las relaciones de stos entre s. Segn sean los rganos existentes y su estructura, funcionamiento
y relaciones, estaremos ante una forma poltica u otra.
La terminologa utilizada por la doctrina ha variado a lo largo del tiempo y ha llegado a una suma
confusin, siendo frecuente que los autores hablen indistintamente de formas de gobierno, formas de
Estado, sistemas de gobierno, regmenes polticos y sistemas polticos.
Pretender poner orden en este caos escapa de nuestras pretensiones. A lo ms que podemos aspirar es a
convenir una terminologa inteligible para facilitar su trabajo al lector.

3. DISTINCIN ENTRE LAS DIVERSASTIPOLOGAS POLTICAS ACTUALES


En la actualidad se suelen hacer clasificaciones especficas que se refieren a un aspecto concreto de la
conformacin poltica global, sea la organizacin territorial del poder, sea la Jefatura del Estado, sean las
relaciones entre el Parlamento y el Gobierno.
a) Formas de la Jefatura del Estado
La monarqua y a la repblica, al menos dentro de las democracias occidentales. En una democracia, el
Rey no tiene poderes efectivos, sino slo funciones simblicas. No dirige la accin del Gobierno; por eso,
difcilmente puede la monarqua ser llamada forma de gobierno. En cambio, el Rey es smbolo de la
unidad estatal por ser su primera magistratura.
La repblica es mera forma de la Jefatura del Estado, caracterizada por su electividad y temporalidad. Si
le faltan esos elementos, no estamos propiamente ante una Repblica, sino ante una autocracia, que es
un tipo de rgimen.
b) Formas territoriales del Estado
A las formas polticas centralizada, federal o regional que puede adoptar un Estado, se les suele aludir en
tratados y monografas como formas de Estado.
Creemos convincente llamarlas formas territoriales de Estado.
En ellas se establece una forma de organizacin territorial del poder, que puede ser simple o compuesta,
y, en este caso, con una descentralizacin poltica ms o menos acentuada.
c) Sistemas de gobierno
Los diversos modos de relacionarse los dos poderes clsicos, Parlamento y Gobierno, y especialmente la
forma en que se regula la formacin del Gobierno y su responsabilidad poltica, son frecuentemente
llamados regmenes, sistemas polticos y sistemas de gobierno.
De las tres expresiones, parece que la ms adecuada es la tercera, puesto que a la formacin y
responsabilidad del Gobierno se refieren. Los dos tipos bsicos son el sistema parlamentario y el
presidencial o presidencialista, a los que debemos aadir el convencional o de asamblea.
d) Regmenes polticos. Sistemas polticos
La principal distincin de formas polticas, aquella que afecta ms de cerca y ms profundamente a las
personas, acerca de la relacin entre la libertad y la autoridad, entre el individuo y el todo social, a esa
distincin podemos aplicarle la categora de rgimen poltico o sistema poltico, siendo sus dos tipos
esenciales la democracia y la autocracia.
Igualmente puede denominarse a esta forma poltica global sistema poltico, aunque la Sociologa lo
considera un subsistema dentro del trmino amplio de sistema social.
II. LOS REGIMENES POLTICOS: DEMOCRACIA Y AUTOCRACIA
4. Conceptos descriptivo y prescriptivo de la democracia
Un concepto elemental de democracia, es el que la cifra en la identidad entre gobernantes y gobernados,
en el autogobierno del pueblo o, ms grficamente an, en las palabras de
Lincoln: gobierno del pueblo, para el pueblo y por el pueblo. A partir de l se han propuesto otros
conceptos ms elaborados, aunque de menor fuerza expresiva, como el de gobierno de la opinin pblica
o el de rgimen de soberana popular gobernado por la mayora.
Todos estos conceptos son descriptivos porque se centran en los procedimientos de gobierno.
La democracia es definida por ser un rgimen pluralista y participativo.
Junto a la concepcin descriptiva de la democracia se ha elaborado otra prescriptiva, que la define por
los valores a los que se vincula. Desde este prisma se afirma que la democracia, ms que un mtodo, es
una cultura, una forma de vida basada en la participacin y en la tolerancia; una fe en la libertad, en el

pluralismo y en la igualdad.
7. ELEMENTOS DE LA DEMOCRACIA COMO MTODO
1. Soberana popular
La idea de autogobierno del pueblo se desprende directamente el elemento de la soberana popular. La
prioridad de la sociedad sobre el Estado, del demos sobre la cracia.
El pueblo, como titular de la soberana, lo es de todo el poder. Pero su ejercicio se halla diversificado.
Cuando la Constitucin espaola dice "la soberana nacional reside en el pueblo, del que emanan los
poderes del Estado" (art. 1.2) quiere significar que el pueblo, como titular del poder estatal, confiere su
ejercicio a diferentes "poderes" u rganos y con ello legitima su actuacin.
2. Participacin. Sufragio universal.
Corolario ineludible del elemento anterior, la participacin popular tiene lugar de dos formas: directa e
indirecta. Son formas de participacin directa el referendo y la iniciativa popular en sus mltiples variantes
(legislativa, referendal...)- La participacin indirecta o representativa se manifiesta fundamentalmente
mediante sufragio universal, libre, igual, directo y secreto en elecciones peridicas y disputadas.
3. Pluralismo
El pluralismo defiende la pluralidad de opciones en muy diversos mbitos: social, cultural, tnico, religioso,
lingstico, sindical, etctera. Pero es la pluralidad de partidos la que ms directamente afecta al
funcionamiento del sistema institucional.
Sin pluralidad de partidos no puede haber libre competencia poltica ni, por lo tanto, elecciones libres y
disputadas. La democracia es pluralista.
Hoy esta afirmacin se entiende, en trminos generales, como democracia de partidos.
Segregan oligarquas que los dirigen y son stas las que, apoyadas en sus respectivos aparatos
partidarios, se ofrecen como equipos de gobierno.
4. Consenso
Si la autocracia se basa en el temor, la democracia no puede apoyarse sino en el consenso de sus
ciudadanos acerca de los valores bsicos sobre los que se asienta o debe asentarse y sobre las reglas
del juego poltico (elecciones, referendos, representacin poltica...). El consenso no excluye el conflicto,
que coexiste siempre con aqul en proporciones variables.
5. Principio de mayora
Este principio encierra una franca toma de posicin en orden a los valores fundamentales de la dignidad
humana y de la igualdad. Es por lo que todos son admitidos a los diversos modos de participacin
poltica (sufragio universal) con un peso o influencia parejo (sufragio igual).
Los votos no deben ser, por consiguiente, sometidos a control de calidad.
Todos valen igual porque todos los ciudadanos valen igual en cuanto ciudadanos.
No hay, pues, otro criterio democrtico de adopcin de decisiones colectivas que el cuantitativo, el de
contar votos y hacer valer como decisin del colegio de votantes el sealado por la mayora de sufragios.
Esta solucin cuantitativa, insistimos, comporta la nica valoracin cualitativa compatible con la
democracia: el valor igual de todos y cada uno de los ciudadanos.
6. Respeto de las minoras. La Oposicin poltica
El principio de mayora admite variantes porque tanto peso como l tiene el respeto de las minoras en la
definicin de la democracia como mtodo. El requisito de mayora absoluta para ciertas decisiones se
establece como garanta de las minoras, pues, para alcanzar una votacin tan elevada, se hace
necesario normalmente contar con ellas.
La toma en consideracin de la minora implica la institucionalizacin, directa o indirecta, de la Oposicin

poltica.
La Oposicin es la conciencia crtica del Gobierno, su freno. As, pues, Gobierno y Oposicin son
igualmente necesarios para el funcionamiento del mtodo democrtico, porque dicho mtodo incluye la
posible alternancia en el poder, y sin Oposicin no la hay, por lo que tampoco hay democracia.
7. Principio de reversibilidad
Un acto libre que tenga por objeto la enajenacin de la libertad es contradictorio en los trmino., Un acto
de soberana popular que tenga por objeto su propia supresin a manos de un grupo totalitario slo puede
ser entendido como democrtico de modo sofstico e inconsistente: aunque ese acto haya sido adoptado
por mayora, si comporta la irreversibilidad de la situacin creada, si cierra toda posibilidad de cambio,
est negando todo nuevo acto de soberana popular y de alternancia en el poder.
Un rgimen apoyado por una Mayora que elimine a la Oposicin y niegue todo estatuto jurdico y poltico
a la Minora, es autocrtico porque la Mayora est erigindose en todo el pueblo para siempre.
8. Divisin, control y responsabilidad del poder
El poder estatal es nico pero diversificado en sus manifestaciones o "poderes".
Si un rgano o "poder" no tiene el freno de otro, tiende al abuso. De ah la necesidad de la Oposicin.
El control del poder es la clave del rgimen constitucional. Hay controles interorgnicos, como los
existentes entre Parlamento y Gobierno, o el del Poder Judicial sobre la Administracin, e intraorgnicos,
como el que practican entre s los grupos parlamentarios en el seno de una Cmara.
El cometido de la Oposicin es controlar al Gobierno y, en su caso, exigirle responsabilidad con vistas a
una posible alternancia poltica. En una democracia, donde hay poder hay responsabilidad y donde hay
responsabilidad hay poder. Viceversa: donde no hay poder no puede haber responsabilidad y donde no
hay responsabilidad no puede haber poder.
9. Publicidad. Libertad de comunicacin pblica
Sin publicidad no hay democracia. La libertad de comunicacin pblica en su ms rica diversidad,
garantiza la existencia del pluralismo ideolgico y poltico sin el cual no puede haber un rgimen
democrtico. El control del poder pblico y la funcin de oposicin poltica se hacen fundamentalmente de
cara al electorado y con vistas a influir en su voto en la prxima confrontacin electoral; en esa labor son
indispensables los medios de comunicacin social, la fluidez de la informacin y la libertad de expresin
de opiniones.
10. Primaca del Derecho
Sin primaca del Derecho no hay democracia, sin democracia no hay primaca del Derecho.
8. EL RGIMEN AUTOCRTICO.

8.1. Concepto
La autocracia se define por oposicin a la democracia. La autocracia perfecta sera aquella en la que
faltaran todos los elementos que hemos apreciado en la democracia, y por entero.
Lo esencial es la concentracin del poder en una persona, en un grupo tnico o religioso, en un partido o
"movimiento", y la correspondiente merma o anulacin de la libertad de los ciudadanos. 8.2.
Totalitarismo. Regmenes hbridos Un rgimen totalitario, que es aquel en el que el hombre no es
tratado como un fin en s mismo, sino como una pieza del todo, un medio instrumentalizable. Su expresin
ms
precisa la proporcion Mussolini: "Todo en el Estado, nada fuera del Estado, nada contra el Estado".
Regmenes totalitarios recientes han sido, entre otros, el nacionalsocialista alemn, el fascista italiano, el
franquista en Espaa, el corporativista portugus y el comunista de la URSS y de las mal llamadas
democracias populares.

Algunos politlogos han elaborado un modelo pretendidamente intermedio entre la democracia y el


totalitarismo: el rgimen autoritario, con el que identifican algunos regmenes actuales o recientes (el
franquista espaol y el "rgimen de los coroneles" en Grecia).
Regmenes hbridos, se les llama as porque tienen elementos de la democracia y de la autocracia en
proporciones diversas y ubicados en unas piezas u otras del sistema: Jefatura del Estado o Gobierno,
funcionamiento del Parlamento, proceso electoral, rgimen jurdico de los medios de comunicacin, etc.

8.3. Dictadura
Cuando enfocamos el problema bajo el prisma del Gobierno, est o no diferenciado de la Jefatura del
Estado, la autocracia reviste la forma de dictadura, trmino que tambin se emplea para designar un
rgimen.
Si el dictador es Jefe del Estado, puede que asuma la direccin del Gobierno o puede que nombre uno de
su completa confianza .Si la dictadura se establece en el nivel gubernamental, o bien hay un Jefe del
Estado o el propio dictador promueve el nombramiento como Jefe del Estado de una persona
enteramente dependiente.
TEMA XIII-FORMAS DE LA JEFATURA DEL ESTADO

1. LA JEFATURA DE ESTADO.
Slo tomando Estado en sentido amplio y gobierno en sentido restringido, como Gobierno, pudo Bodino
decir que las formas de Estado se identificaban por la titularidad de la soberana. L a Monarqua
nicamente puede ser forma de Estado cuando es absoluta y que, a medida que la monarqua deja paso
al principio democrtico, en esa misma medida evoluciona desde ser forma de Estado a ser forma de
gobierno, pues, en efecto, cuando se procedi a la divisin de poderes, los monarcas retuvieron el
ejecutivo.
Hoy los reyes en las monarquas parlamentarias, tienen menos que ver con el Gobierno que con el
Estado, pues siguen ostentando la jefatura de ste y no la de aqul, que es ejercida por un Primer
Ministro.
La Monarqua es hoy una forma de la Jefatura del Estado. Articulo1.3 de la CE "La forma poltica del
Estado espaol es la monarqua parlamentaria". Lo que con ello se quiere significar es que es monrquica
la Jefatura del Estado y parlamentario el sistema de gobierno. El Rey es el titular de un rgano del
Estado, al cual la norma suprema asigna unas funciones que debe desempear.
La cuestin puede solventarse de modo similar en relacin con la repblica.
Bien es verdad que hay repblicas presidencialistas en las que el Jefe del Estado lo es tambin del
Ejecutivo. En la repblica presidencialista no habr Gobierno, pero s gobierno o gobernacin del pas.
Por eso entiendo que es repblica por su Jefatura del Estado y presidencialista por su sistema de
gobierno.
Tras la Revolucin, y a pesar de los principios liberales, el Estado concentr el poder de forma hasta
entonces desconocida, dejando ver sus posibilidades de convertirse en un formidable instrumento
opresor. La sociedad burguesa, haba desatado una fuerza que no saba controlar. Por eso, segn este
autor, la teora del poder moderador o neutro de B. Constant se inscribi en la bsqueda de un
instrumento de defensa de los derechos individuales frente a todo poder y a toda mayora, defensa para la
cual era insuficiente la divisin de poderes montesquiniana, puesto que en ella tanto el Gobierno como el
Parlamento son expresin de una misma voluntad social. Era necesario, por consiguiente, un poder ajeno
a stos, preservador y neutro, que los moderara. ste no es otro que la Jefatura del Estado,
preferentemente la monrquica por cuanto sta tiene un origen netamente diferente del de los dems
rganos estatales.
2. EVOLUCIN HISTRICA DE LA MONARQUA DESDE SU FORMA ABSOLUTA

HASTA LA MONARQUA PARLAMENTARIA.


2.1. Monarqua frente a democracia
En la pureza de los modelos clsicos, es evidente la distancia infinita entre la monarqua y la democracia.
El principio monrquico en su sentido fuerte significa: a) Que la soberana reside en el Rey, que el Rey es
la cspide del Estado, incluso que el Rey es el Estado.
b) Que todo existe, se hace y funciona por el poder regio, con su impulso, por delegacin suya, en su
nombre. Bodino deca que el Parlamento no era propiamente un rgano de poder, sino la solemnidad del
Prncipe.
El Prncipe, el Rey, unas veces decide en solitario y otras veces decide en Parlamento.
c) Que el Rey es la suprema justicia, la maiestas; que est por encima del Derecho, no obligado por ste,
y que es absoluto porque no existe instancia superior a l que pueda juzgarlo.
Opuestamente, el principio democrtico
entraa, dicho muy sintticamente, soberana popular,
Participacin, efectividad y temporalidad de los cargos, igualdad, responsabilidad de los poderes pblicos
y Estado de Derecho.
Estos dos principios, tan enfrentados, han ido convergiendo histricamente hasta su compatibilidad
actual.
2.2. Monarqua preestatal
El Rey ha aparecido siempre como persona sagrada, porque era imagen de Dios, Seor o dueo porque
no se distingue entre su patrimonio y el reino.
En esta concepcin la monarqua est informada por dos elementos esenciales: su exterioridad al
sistema poltico y la unidad que proporciona a este mismo sistema. El Rey da unidad al sistema pero no
pertenece a l, sino que lo precede y trasciende.
As, pues, la Corona integr gentes, tierras, derechos y poderes en una unidad precursora de la idea de
Estado. Esta monarqua era todava feudal, asentada en un pacto con la nobleza adems de en los
anteriores fundamentos. Este pacto comporta una cierta limitacin de su poder, la debilidad econmica y
militar del Rey le hace pactar con la nobleza y limitarse ambos recprocamente. Es una versin temprana
de monarqua limitada. Como lo es la monarqua estamental, en la que el Reino, est integrado por la
nobleza, el clero y las ciudades. Son los estamentos cuyos derechos (privilegios) ha de respetar el Rey y
a ello se compromete con su juramento.
2.3.-Monarqua absoluta
La monarqua absoluta significa la plenitud del principio monrquico que hemos descrito anteriormente y
que estudiamos bajo el concepto de soberana como uno de los rasgos definidores del Estado moderno.
Prez Serrano distingue en ella varios subtipos: a) la monarqua religiosa o confesional, encarnada por el
espaol Felipe II; b) la monarqua palatina o cortesana, simbolizada por Luis XVI de Francia; c) la
monarqua ilustrada o despotismo ilustrado, representada por Federico II de Prusia.
2.4.-Monarqua limitada
Como hemos visto, hay una versin preestatal de monarqua limitada.
Pero se conoce como tal la que, adaptndose a los tiempos logra sobrevivir a la Revolucin francesa. El
Rey conserva la titularidad del poder ejecutivo y comparte con la nacin el legislativo y el constituyente.
El liberalismo doctrinario teoriz sobre la soberana compartida y sobre la Constitucin histrica, interna
y/o social. Incluso se acu la expresin monarqua constitucional.
El Rey nombra y cesa a los ministros, que no son responsables polticamente ante el Parlamento (la nica
responsabilidad es penal). Los actos del Rey deben ser refrendados por un ministro, pero esto no se
traduce todava en una traslacin de la competencia: es el Rey quien decide el acto y el ministro quien
responde.

El Rey tiene iniciativa legislativa y veto de las leyes aprobadas por el Parlamento, que no lo son
propiamente sin la sancin y promulgacin regias. Tiene poder constituyente, bien en exclusiva, con las
Constituciones otorgadas, bien compartido con el Parlamento, como las Constituciones pactadas.
2.5. Monarqua orleanista
Cuando la posicin de los pactantes, Rey y nacin (= Parlamento oligrquico), se hace ms equilibrada,
las instituciones derivan hacia una mayor limitacin de la preponderancia regia.
a) Va perfilndose un Gobierno como rgano colegiado, a cuyo frense te sita un Primer Ministro como
nico interlocutor del monarca, a quien ste le encarga que forme Gobierno.
b) El refrendo traslada paulatinamente la decisin de los actos regios al ministro refrendante.
c) La responsabilidad penal de los ministros deriva hacia una responsabilidad poltica.
d) Los ministros necesitan de una doble confianza: la del Rey y la del Parlamento.
Esta forma monrquica es conocida como orleanista por su realizacin y desenvolvimiento en Francia
bajo la Casa de Orleans, de 1830 a 1848. La Monarqua espaola entre 1837 y 1868 evolucion algo
hacia este modelo, pero falsendolo ampliamente, y, a partir de 1869, el sistema de doble confianza fue
consagrado constitucionalmente, pero apenas pudo funcionar por la pronta proclamacin de la Repblica.
2.6. Sntesis de monarqua y democracia: la monarqua parlamentaria.
Las monarquas que se opusieron a las monarquas de reforma social han desaparecido, pero hay
excepciones:
Tailandia, que es una monarqua absoluta, y Arabia Saudita, Jordania, Marruecos, etctera, que son
monarquas absolutas y teocrticas. Otras siete que han sobrevivido (Reino Unido, Suecia, Noruega,
Dinamarca, Holanda, Blgica y Japn) ms la espaola, de nuevo instaurada, son monarquas
parlamentarias, democrticas.
Quedan por mencionar, dentro de la forma monrquica o asimilable a ella, algunos casos curiosos:
1) Los Principados de Mnaco y Licchtenstein, enquistados en formas arcaicas.
2) El Principado de Andorra, que es en realidad una diarqua, cuyos co prncipes son extranjeros, y uno
de ellos, Jefe de un Estado republicano. Recientemente ha evolucionado hacia la democracia.
3) El Ducado de Luxemburgo.
4) Una monarqua electiva y absoluta: el Estado de la Ciudad del Vaticano.
Es en la monarqua parlamentaria en la que se produce la sntesis entre la prerrogativa regia y la
soberana nacional. La necesaria irresponsabilidad e inviolabilidad del Rey y el consiguiente requisito del
refrendo para la validez de sus actos han laborado en beneficio del principio democrtico.
As, pues, es el principio monrquico el que ha ido cediendo ante el democrtico: de un lado, el soberano
no es el Rey, sino el pueblo; de otro, los poderes polticos efectivos no los ejerce el Rey ni ningn rgano
suyo o por delegacin suya, sino los rganos directa o indirectamente representativos de la soberana
nacional. Se mantienen algunos rasgos del carcter excepcional de la monarqua: 1) la excepcin del
orden sucesorio comn; 2) la excepcin del principio general de la responsabilidad de los poderes
pblicos, compensarlo con la ausencia de poder propiamente dicho; y
3) el propio estatuto jurdico de los dems miembros de la Familia Real, que excepciona el
Derecho comn de familia.
El refrendo es una de las mximas sutilezas del Derecho constitucional contemporneo. En el sistema
parlamentario es fundamental una. limitacin material del poder regio, porque quien refrenda asume
ntegramente la responsabilidad de dicho acto.
En conclusin, el monarca parlamentario "reina pero no gobierna". En qu consiste reinar sin gobernar?
En ejercer una magistratura de autoridad e influencia, una magistratura equilibrador a, simblica e

integradora, una magistratura que goza de la confianza del pueblo. De ah su ptima situacin para
animar, advertir, estimular, sugerir, aconsejar, lubricar el funcionamiento de la mquina del Estado y
permeabilizar todas las instituciones, de manera que puede influir en la poltica sin tomar parte activa en
ella y estando siempre sobre las partes en liza, sean partidos u rganos estatales.
2.7. Referencia a la monarqua parlamentaria espaola
La Constitucin espaola instaura la monarqua parlamentaria como forma poltica del Estado; esto es: la
forma monrquica de la Jefatura del Estado y el sistema parlamentario de gobierno. La modernidad de
nuestra Constitucin ha evitado
interpretaciones ms o menos forzadas de su texto para ser entendida como parlamentaria su monarqua.
De manera que esa evolucin desde la monarqua limitada a la parlamentaria, que en algunos pases
europeos ha costado dos siglos, en Espaa se ha hecho en tres aos, los que van desde el acceso de
Don Juan Carlos de Borbn al Trono (1975) a la promulgacin de la Constitucin (1978), pudindose
advertir con facilidad algunos episodios que marcan dicha trayectoria.
La Constitucin espaola define al Rey, en su artculo 6.1, como "Jefe del Estado, smbolo de su unidad y
permanencia", que "arbitra y modera el funcionamiento regular de las instituciones".
La Constitucin declara al Rey inviolable y no sujeto a responsabilidad, motivo por el cual sus actos
estarn siempre refrendados, sin cuyo requisito carecern de valor (art.
56.3). Por lo general, el rgano refrendante de los actos regios es el Presidente del Gobierno y, en su
caso, el ministro competente, los cuales se hacen responsables de los mismos (art. 64).
Slo en un supuesto es el Presidente del Congreso de los Diputados el rgano refrendante: en la
propuesta regia de un candidato a la Presidencia del Gobierno.
4. LA REPBLICA COMO FORMA DE LA JEFATURA DEL ESTADO.
En el pensamiento poltico, la repblica parece que ha carecido de identidad, lo que no es el caso de la
monarqua.
Cuando Maquiavelo clasifica las formas polticas en monarqua y repblica, incluye en sta la aristocracia
y la democracia. Se pone a un lado la monarqua y a otro lo que no es monarqua. La repblica era para
muchos la no-monarqua, se identificaba no por s misma, sino por oposicin a sta.
Durante los siglos XVI y XVII hay otro uso del trmino repblica para significar la comunidad poltica, el
Estado. Todava el trmino Estado no era de circulacin usual y se prefera utilizar la expresin repblica.
Desde la Revolucin francesa el concepto de repblica se identific de modo inequvoco con el de la
democracia. Por eso durante mucho tiempo se han empleado como sinnimos los trminos de repblica
y democracia.
Con el advenimiento del rgimen constitucional la forma republicana experiment una fuerte expansin,
con la correlativa retraccin de la monarqua.
Amplios sectores de la burguesa preferan la repblica como forma poltica de la libertad y de la igualdad.
La repblica se erigi en smbolo: frente al mito poltico-religioso de la Corona, la repblica simboliz la
razn, el laicismo, la ley, el progreso.
Lgicamente despus de la evolucin experimentada por la monarqua no resulta del todo correcta la
sinonimia exclusiva repblica = democracia.
5. DESIGNACIN DEL PRESIDENTE, DURACIN DEL MANDATO Y
RENOVACIN.
5.1. Designacin
La doctrina repite como un principio general del Derecho constitucional que la jefatura republicana del
Estado es electiva. No obstante, slo hay eleccin propiamente dicha cuando hay varios candidatos y
resulta designado el que alcanza ms sufragios y llega al mnimo exigido, en su caso. Cuando los

candidatos son sucesivos y puede bastar el primero, hay designacin mediante votacin, pero no
eleccin.
a) Eleccin popular
La eleccin popular confiere al Presidente de la Repblica una fuerza poltica parangonable a la del
Parlamento, sobre todo si es eleccin directa. Por eso, este procedimiento suele corresponderse con una
figura presidencial, pero su correlacin con el sistema presidencialista no se cumple siempre.
En el sistema presidencialista por excelencia, el de Estados Unidos, el Presidente todava es elegido de
modo indirecto, mediante compromisarios de los partidos elegidos popularmente.
En Francia, el Presidente es elegido por sufragio popular directo y, sin embargo, el sistema de gobierno es
parlamentario. Igual frmula se sigue en Portugal.
En Austria y en Irlanda, el Presidente es igualmente elegido pero con posicin presidencial menos
preeminente.
b) Votacin parlamentaria suele corresponderse con sistemas de gobierno parlamentario: del Parlamento
procede tanto el Gobierno como la Jefatura del Estado.
c) Votacin por un colegio mixto Algunas Constituciones (espaola de 1931 y alemana e italiana vigentes)
prevn un rgano mixto, integrado por parlamentarios y otros miembros cuya designacin ha podido tener
lugar por sufragio universal (II Repblica espaola) o por otros rganos colegiados, como los Consejos
regionales italianos o los Parlamentos de los Lander alemanes.
5.2. Duracin del mandato y reeleccin o renovacin.
La duracin del mandato diverge entre los cuatro aos en Estados Unidos y los siete aos en Italia. En
Francia cinco.
En cuanto a la posibilidad de reeleccin o renovacin, las Constituciones francesa e italiana no la limitan,
pero en Italia, hasta ahora, ningn Presidente lo ha intentado. La Constitucin de Estados Unidos no
prohiba la reeleccin indefinida, pero se sigui, de hecho, la pauta marcada por Washington de no
intentar un tercer mandato, costumbre o convencin quebrantada por Franklin D. Roosevelt, que fue
elegido cuatro veces.
Hoy en da no se puede ser Presidente de Estados Unidos ms de diez aos.
Para evitar vacos en la Jefatura del Estado se convocan las elecciones o las votaciones presidenciales
antes del trmino del mandato del Presidente ejerciente.
6. PODERES, FUNCIONES Y RESPONSABILIDAD EN LA REPBLICA.

6.1. Poderes y funciones


Se acostumbra a diferenciar entre los poderes y funciones del Presidente de la Repblica segn se trate
de un sistema presidencialista o parlamentario.
a) En el sistema parlamentario
El Presidente de la Repblica en un sistema parlamentario neto tiene una posicin institucional similar a la
del monarca parlamentario: le estn referidas muchas funciones estatales pero su ejercicio efectivo est
vaciado de contenido o muy condicionado por la existencia de un Gobierno responsable.
1) El Presidente de la Repblica nombra al Presidente del Gobierno y, a propuesta de ste, a los
ministros. Igualmente formaliza su cese. Pero en uno y otro caso, su poder est condicionado por la
relacin de fuerzas en el Parlamento y por los procedimientos de exigencia de responsabilidad poltica del
Gobierno.
2) En relacin con el Parlamento, es frecuente que le est atribuida su disolucin, as como la sancin y
promulgacin de las leyes.
3) La poltica exterior es dirigida por el Gobierno. Aunque al Presidente le corresponda recibir y acreditar

embajadores, ratificar tratados e incluso declarar la guerra y firmar la paz.


b) En el sistema presidencialista El Jefe del Estado de una repblica presidencialista tiene la posicin de
lder de la nacin y es tan representativo de la voluntad popular como el Parlamento, pero con la ventaja
de su condicin unipersonal.
1) El Presidente de los Estados Unidos, dice la Constitucin, es el titular del poder ejecutivo y se ha
convertido en un poder de direccin poltica, sin por ello haber abandonado la direccin de la
Administracin, que tambin le concierne.
2) Protagoniza la poltica exterior, a pesar de las competencias que corresponden al Senado en este
mbito.
3) Es el Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas.
4) Dirige mensajes al Congreso, los cuales no equivalen jurdicamente a iniciativas legislativas, pero
ejercen gran influencia en la adopcin de iniciativas propiamente parlamentarias.
5) El Presidente estadounidense puede oponer un veto suspensivo a las leyes del Congreso, que ha de
ser motivado. Si pasados diez das desde la aprobacin de la ley el Presidente no opone veto ni sanciona,
la ley adquiere eficacia automticamente.

6.2. Responsabilidad
La irresponsabilidad de la Jefatura del Estado no es privilegio de los reyes.
Tambin los presidentes republicanos son polticamente irresponsables, pero les alcanza la
responsabilidad penal por cierto tipo de delitos, lo que est excluido en las monarquas.
En las repblicas parlamentarias la irresponsabilidad del Jefe del Estado, se corresponde tambin con la
institucin del refrendo. En las repblicas presidencialistas se justifica por la severa separacin de
poderes constitucionalmente establecida.
La espaola de 1931, haca polticamente responsable al Presidente de la Repblica en determinados
casos.
Por lo dems, es difcil que se den las circunstancias y condiciones para el procesamiento criminal de un
Jefe de Estado. Lo ms normal y pragmtico es la presin para que dimita sin ulterior proceso, con lo que
la responsabilidad penal se resuelve en una atpica responsabilidad poltica. As perdi Nixon la
Presidencia de Estados Unidos en 1974.
TEMA XIV-FORMAS TERRITORIALES DEL ESTADO
1. ESTADO UNITARIO Y ESTADOS COMPUESTOS
Junto a la divisin funcional del poder existe otra en algunos Estados que se realiza con un criterio
territorial. Cuando esto sucede nos encontramos ante Estados compuestos. En caso contrario, ante un
Estado unitario.
En el Estado unitario existe un centro nico de impulsin poltica y una sola estructura jurdica del poder,
aunque la Administracin puede estar descentralizada. Existe una sola Constitucin y suele existir un
Ordenamiento jurdico simple y uniforme.
Cabe un cierto grado de descentralizacin dentro del Estado unitario.
Junto al centro nico de impulsin poltica puede haber entes territoriales con reconocida capacidad de
gestin y administracin de servicios. Tales entidades son, por lo general, los municipios y las provincias,
pero bien pueden serlo tambin otras unidades superiores, como los departamentos y las regiones. Por
descentralizacin propiamente dicha debe entenderse el reconocimiento de la titularidad de tales
competencias por parte de dichos entes territoriales y no su mero ejercicio por va de delegacin, que
siempre es revocable.
El paso de la descentralizacin administrativa a la poltica determina la aparicin del concepto de

autonoma y del modelo de Estado compuesto. En l hay varios centros de impulsin poltica y una
estructura institucional compleja, en la que coexisten en tensin dialctica, no necesariamente reida con
la armona, rganos de poder generales, centrales y locales.
A su vez, el Ordenamiento jurdico es tambin complejo: hay una Constitucin federal o nacional y
Constituciones de los llamados Estados miembros, ms las normas jurdicas emanadas por los rganos
correspondientes de una y otras estructuras institucionales; pero todo este complejo normativo integra un
solo Ordenamiento jurdico pues, a un Estado le corresponde un Ordenamiento nico y coherente.
3. CONCEPTO, CARACTERES Y NATURALEZA DEL ESTADO FEDERAL
La Federacin consiste en una permanente tensin dialctica de dos tendencias
a la unidad y a la diversidad contradictorias entre s. Segn sea la sntesis entre ambas, as ser la
Federacin resultante.
La tendencia a la unidad se ve propiciada por diversos factores, de los cules unos son supuestos
preexistentes y otros son objetivos que se pretende alcanzar. Los caracteres que se suelen sealar de la
Federacin vienen todos a incidir en el hecho de que establece un modo distinto de divisin de poderes y
pretende realizar la unidad en la diversidad . As, pues, en la forma poltica federal es usual que se
establezcan relaciones de autonoma y de paridad entre sus diversos miembros.
Por eso no debe sorprender que la doctrina se haya dividido a la hora de pronunciarse sobre la naturaleza
de esta forma poltica territorial:
1. Hay quienes niegan que la Federacin sea realmente un Estado, entendiendo que nicamente lo son
sus miembros.
2. Para otros, slo es Estado la Federacin.
3. Lo son tanto la Federacin como los Estados miembros: Tocqueville.
4. La opinin mayoritaria defiende la naturaleza estatal tanto de la Federacin como de sus miembros,
pero destacando que la organizacin poltica resultante es nica.
La diferencia clave para entender los modelos territoriales de Estado es la existente entre
soberana y autonoma. Soberana es el poder supremo interno del Estado y el poder
independiente de ste en sus relaciones internacionales.
Autonoma es la potestad de dictar normas propias que pasan a integrar el Ordenamiento jurdico
del Estado.
En pura lgica jurdica, a un Estado le corresponde una sola soberana, no obstante, se suele llamar
Estados a los miembros de una Federacin y reconocerles cierto residuo de soberana.
Pero ni son Estados ni tienen soberana: es la Federacin el nico Estado, repitindose slo por rutina su
definicin como Estado de Estados. Los llamados Estados miembros no lo son actualmente y menos lo
sern en el futuro, no pasando de regiones autnomas cuyo nivel de competencias es, en algunos
aspectos, menor que el de las Comunidades Autnomas espaolas.
El denominado Estado miembro tiene poder constituyente, se trata de un poder constituyente constituido,
no originario o genuino, adems de limitado porque, una vez establecida la Federacin, dicho poder tiene
en la Constitucin federal su fundamento y su lmite. Aun as, parece ms coherente reservar el concepto
y el trmino para la Federacin y considerar a los miembros como territorios (o entes territoriales)
federados.
4. NACIMIENTO Y PRINCIPIOS JURDICO-POLTICOS DEL ESTADO FEDERAL
El nacimiento de un Estado federal puede tener lugar de dos modos. Por la unin de varios Estados hasta
entonces independientes, o por la federalizacin de un Estado hasta entonces unitario.
En el primer caso, normalmente un tratado internacional formaliza primero la unin de los Estados y,
despus, la Constitucin sella la irrescindible unidad poltica resultante.

En este caso la formalizacin jurdico-poltica de la Federacin reside propiamente en la Constitucin, no


en el tratado que dio origen al proceso.
En el segundo caso son los territorios federados la realidad emergente puesto que preexista un Estado
unitario. En este supuesto resulta an ms evidente que el origen y fundamento jurdico del Estado
federal es la Constitucin.
Los tres principios jurdico-polticos que vertebran el Estado federal:.
a) Principio de unidad: hay una sola soberana y un solo Ordenamiento jurdico, aunque integra en su
seno a diversos suborden amientos o subsistemas.
b) Principio de autonoma: una Federacin implica la unin de comunidades polticas individualizadas y
distintas que disponen de rganos polticos propiamente dichos y no meramente administrativos:
Gobierno, Parlamento y Poder Judicial.
c) Principio de participacin: los entes federados intervienen en los rganos federales, singularmente en
el Parlamento, y, a su travs, en la direccin poltica de la Unin.
Participan, adems, en la reforma de la Constitucin federal.
d) Principio de supremaca de la Federacin, que es la verdaderamente soberana, as como de la
Constitucin y del Derecho federales sobre las Constituciones y subordenamientos de los entes
federados.
6. ESTRUCTURA INSTITUCIONAL
6.1. Los rganos federales. Referencia especial al bicameralismo a) El Poder Ejecutivo puede
responder a varios tipos: bien al modelo parlamentario de Canciller o de Primer Ministro; bien al
presidencial, como sucede en Estados Unidos; bien, al colegial, que se da en Suiza.
b) El Parlamento, del cual suele decirse que el bicameralismo es consustancial a los Estados federales.
Pero ello no significa que estemos ante un elemento esencial de la forma poltica federal, pues nada
impide que el principio de participacin tenga cumplida aplicacin en un Parlamento monocameral si su
composicin y la regulacin de su organizacin y funcionamiento son las adecuadas al efecto.
Existe una gran diversidad de procedimientos de designacin de los miembros de la Cmara territorial:
eleccin por sufragio universal directo, eleccin por sistemas diferentes segn los entes federados,
designacin por las Asambleas legislativas de
stos, designacin por los diferentes Gobiernos y sistemas mixtos, con elementos de varios de los
procedimientos anteriores.
Por otra parte, mientras la Cmara Baja representa a los ciudadanos de la Unin, la Cmara Alta o federal
representa a los entes miembros. As, respectivamente, en el Congreso de los Estados Unidos, la Cmara
de Representantes y el Senado; en el Parlamento alemn, el Bundestag y el Bundesrat; en la Asamblea
Federal suiza, el Consejo Nacional y el Consejo de los Estados.
Por ltimo, en una democracia de partidos, stos homogeneizan las actitudes de sus grupos
parlamentarios en una y otra Cmara, de manera que los problemas de la organizacin territorial del
Estado, se ventilarn en la Cmara en la que tengan escao los lderes de los principales partidos, sin
perjuicio de su ulterior formalizacin jurdica en la Cmara que sea constitucionalmente competente.
c) Un Tribunal Federal superior dirime los conflictos entre los entes miembros y entre stos y la
Federacin, as como los problemas suscitados por la aplicacin de los respectivos subordenamientos
jurdicos (Derecho Federal). En Estados Unidos la competencia reside en el Tribunal Supremo.En
Alemania y en Austria, en un rgano jurisdiccional creado al efecto: el Tribunal Constitucional Federal.
6.2. Estructura institucional de los entes miembros
Los entes federados suelen dotarse de una estructura paralela a la federal, con la nica variante de que

sus Parlamentos son monocamerales.


7. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS.
En la distribucin de competencias caben mltiples variantes:
1. Materias de legislacin federal exclusiva. Cabe que la ejecucin de esa legislacin corresponda
tambin a la Federacin o a los entes federados.
2. Materias de legislacin exclusiva de los entes miembros. Puede que la ejecucin corresponda a ellos
mismos o a la Unin.
3. Competencias compartidas cuando los rganos de uno y otro nivel tienen competencias diferentes
dentro de una misma funcin estatal.
4. Si unos rganos y otros son competentes en una misma materia, bajo una misma funcin estatal, pero
atendiendo aspectos diversos de ella, estamos ante competencias concurrentes.
5. Competencia indistinta, admiten la actividad de unos y otros rganos en condiciones de igualdad e
incluso simultneamente, exigindoseles slo la debida coordinacin para no entorpecerse.
La Constitucin federal suele regular, finalmente, la colisin entre normas de uno y otro nivel, as como
las lagunas que pudieran encontrarse por no estar atribuida una materia o competencia. Si el primer
problema no encuentra solucin por la va interpretativa de las normas competenciales, se aplica el
principio, a menudo explicitado en la Constitucin, de prevalencia del Derecho federal. En cuanto a las
eventuales lagunas jurdicas, se colman atribuyendo a los miembros o la Federacin las competencias
residuales que no encuentren ubicacin en la distribucin expresa de las mismas.
8. ESTADO FEDERAL Y CONFEDERACIN DE ESTADOS
Es cientficamente necesaria la diferenciacin de formas y modelos para, desde ellos, poder mejor
analizar esa misma realidad poltica.
Las diferencias ms apreciables entre Federacin y Confederacin son: 1. La Confederacin es una
unin de Estados de Derecho internacional, basada en un tratado y formada para coordinar su poltica
en las concretas cuestiones acordadas. La Federacin es una unidad (no mera unin) de Derecho
constitucional.
2. En la Confederacin son sujetos de Derecho internacional todos los Estados integrados, los cuales
siguen siendo soberanos. En la Federacin, slo lo es propiamente el Estado federal.
3. La Confederacin, no tiene los elementos formales del Estado (poder soberano, Ordenamiento jurdico
directamente vinculante para los ciudadanos), ni tampoco sus presupuestos fsicos o materiales (pueblo y
territorio). En cambio, unos y otros existen en una Federacin, y por eso es Estado. Debe ser resaltada la
diferencia respecto de las normas emanadas de una y otra: las normas federales obligan directamente a
los ciudadanos, las confederales han de transformarse previamente en normas estatales.
4. La Confederacin no puede modificar el tratado que la origin (lo que corresponde al unnime acuerdo
de los Estados miembros) y, por el contrario, no suele ser necesaria tal unanimidad de los entes
federados para reformar una Constitucin federal.
5. Los Estados miembros de una Confederacin pueden separarse de ella, abandonarla, mientras que en
las federaciones no est reconocido el derecho de segregacin.
A pesar de todo, a veces se da el paso de la Confederacin a la Federacin de forma poco perceptible y
sin cambiar la denominacin. Como lo que aconteci en Suiza, que, siendo un Estado federal desde
1874, contina llamndose Confederacin Helvtica.
9. ESTADO FEDERAL Y ESTADO REGIONAL
En el Derecho y en las relaciones internacionales se entiende por regin o mbito regional el conjunto de
pases que integran una zona identificada por ciertas caractersticas. Dentro del mbito nacional significa
lo mismo a escala reducida. Tiene o se presta a tener, por sus caractersticas comunes, un rgimen

jurdico propio, sea global o sectorial. Por tanto, regin es un territorio que, por sus caracteres comunes o
identidad, tiene un rgimen jurdico diferenciado.
Estamos ante una forma poltica reciente. Data de la II Repblica espaola, cuya Constitucin (1931) lo
denominaba Estado integral, acaso para indicar que la autonoma que se reconoca a las regiones no
rompa la unidad e integridad territorial.
nicamente Catalua aprob su Estatuto de Autonoma en tiempo de normalidad constitucional (1932). El
Pas Vasco y Galicia lo hicieron ya desatada la guerra civil.
La Constitucin espaola vigente, ha instaurado una organizacin regional del poder que ha sido
bautizada por la doctrina y la jurisprudencia como Estado autonmico. Se reconoce la autonoma poltica
que no soberana de las distintas regiones y nacionalidades, denominadas genricamente
Comunidades Autnomas, en relacin dialctica con los principios de unidad nacional y de superior
jerarqua de los poderes generales y centrales, e igualmente orientada por los principios de solidaridad y
de cooperacin. En 1983 terminaron de aprobarse todos los estatutos, asumiendo unos autonoma plena
y otros limitada.
Diferencias de un significativo valor jurdico:
1) Unos y otras ejercen competencias propias por ser titulares de las mismas. Por consiguiente, la
potestad de la Unin sobre los entes federados y del Estado sobre las regiones autnomas es
jurdicamente limitado.
2) Participan en la formacin del Ordenamiento constitucional del ente superior.
3) Participan en el Poder Legislativo del ente superior.
4) Sus poderes estatuyente o constituyente estn sometidos, condicionados y limitados por la
Constitucin del Estado del que forman parte. En funcin de ello, sus productos son susceptibles de
declaracin de inconstitucionalidad.
5) Su potestad legislativa est igualmente sometida, limitada y condicionada por la Constitucin y por la
legislacin general del ente superior segn el reparto de competencias constitucionalmente establecido.
6) Unos y otras carecen de representacin internacional.
La diferencia estribara en que las comunidades y regiones autnomas espaolas e italianas carecen de
un Poder Judicial, que es nico en todo el Estado, en tanto que los entes federados s lo tienen propio, y
en Alemania tienen incluso Tribunal Constitucional.
Otro indicador, y decisivo, reside en la titularidad, o no, de poder constituyente: mientras los entes
federados lo tienen, las comunidades y regiones autnomas carecen de l, siendo de diferente naturaleza
su poder estatuyente.
Diferencia de naturaleza jurdico-constitucional:
a) Los estatutos de autonoma son elaborados y aprobados con un fuerte protagonismo de los
Parlamentos autonmicos e incluso, en algunos casos, de los cuerpos referendales de las respectivas
Comunidades Autnomas, pero necesitan aprobacin del Parlamento central. En cambio, los entes
federados se dan a s mismos su propia Constitucin sin intervenciones ajenas y sin ms lmite que el de
la Constitucin federal, lmite que existe igualmente para los Estatutos autonmicos, como no puede ser
menos.
b) Los entes federados de los Estados Unidos participan en el poder constituyente federal. En cambio, las
comunidades y regiones autnomas espaolas slo tienen iniciativa de reforma constitucional, y despus,
a travs de su dbil representacin en el Senado, podramos decir que intervienen en la deliberacin y
aprobacin.
11. PERSPECTIVAS ACTUALES DE LAS FORMAS TERRITORIALES
COMPUESTAS EN EL ESTADO SOCIAL Y SUPRANACIONALMENTE

INTEGRADO.
La insuficiencia del Estado nacional como marco de la poltica, su dimensin excesiva para la rpida y
eficaz solucin de ciertos problemas es una de las razones de las experiencias descentralizadoras y
regionalizadoras del siglo XX. Su pequeez y debilidad para afrontar otras cuestiones (defensa, mercado,
revolucin tecnolgica...),ha motivado su superacin en organizaciones supranacionales. De esas dos
tendencias, es ms fuerte la segunda, que debilita la plena realizacin de la primera.
Las exigencias del Estado social juegan en favor del fortalecimiento de los poderes centrales. El
crecimiento de un sentimiento nacional gana terreno en muchos pases a la reivindicacin de la
diversidad, como sucede en Estados Unidos y en Alemania. En cambio, no se da tanto en Estados como
Espaa, que experimentan fuertes nacionalismos internos de signo inverso, reivindicativos de los hechos
diferenciales de su Comunidad Autnoma. Veamos sucintamente la incidencia de los dos primeros
fenmenos: a) La integracin de Estados federales y regionales en una organizacin supranacional
comporta un notable factor de uniformidad entre los diversos Estados miembros y en el seno de cada uno
de ellos. Ejemplo: la Unin Europea, cuyo Ordenamiento es aplicable en cada Estado integrado en ella,
sin necesidad de modificar formalmente su estructura territorial compuesta.
b) Por su parte, el Estado social tambin tiende a la uniformidad y a la centralizacin porque responde de
esa manera a acuciantes demandas sociales. Tiene difcil explicacin, desde los presupuestos tericos y
prcticos del Estado social que servicios sociales bsicos e ineludibles se presten en condiciones muy
diferentes segn sea la regin, la comunidad o el land competente.
La interdependencia econmica, militar y tecnolgica del mundo actual ha motivado un crecimiento del
peso especfico del poder central y un consiguiente debilitamiento de las regiones y entes federados.
El poder financiero reside principalmente en los rganos centrales, los cules, o prestan el servicio si son
competentes para ello, o ayudan financieramente a los poderes locales para que lo atiendan.
Dicho muy rotundamente, el principio de igualdad, propio del Estado social, puede alterar el de
autonoma, propio del Estado compuesto, o, al menos, condicionarlo y limitarlo en algn grado.
TEMA XV-DEMOCRACIA REPRESENTATIVA Y DEMOCRACIA DIRECTA
1. PRINCIPIO DE SOBERANA POPULAR.
La soberana es el poder del Estado que, pese a las limitaciones propias del orden internacional y
supranacional de nuestro tiempo, es jurdicamente supremo en el orden interno e independiente en el
externo. El sujeto titular de este poder, en un Estado democrtico, no puede haber otro soberano que el
pueblo.
1.1. Evolucin histrica de este principio
1. Aristteles. Entiende el filsofo griego que el nmero es tan buen criterio de legitimidad del poder como
la sabidura o la riqueza y que ninguno de ellos debera ser exclusivo.
2. En Roma, del Senado y del pueblo romano emanaban conjuntamente las disposiciones jurdicas ms
importantes.
3. En ciertas teoras polticas medievales se defiende dicha titularidad.
4. Los telogos y juristas espaoles de los siglos XVI y XVII afirman la titularidad comunitaria de la
soberana, perteneciendo al Prncipe su mero ejercicio.
5. Las teoras pactistas hacen de la soberana un poder inmanente a la sociedad.
6. Rousseau es el que de modo ms exigente se pronuncia sobre la soberana del pueblo.
7. La Asamblea Constituyente francesa, prefiri hablar de soberana de la nacin.
8. Los regmenes liberales-conservadores del siglo XIX aceptaron el principio de la soberana nacional.
9. El principio de soberana nacional tena resabios revolucionarios por haber sido alcanzado en lucha

frente a la soberana monrquica absoluta. La doctrina alemana del siglo XIX busc el compromiso entre
dicho principio y el de la soberana del Rey, encontrndolo en la soberana del Estado.
10. A fines del siglo XIX se divulg la doctrina de la crisis de la soberana y de su inminente desaparicin.
11. Tras la Primera Guerra Mundial se abren las Constituciones a la idea democrtica.
12. En el orden internacional se mantiene la soberana de los Estados y el principio de no injerencia en
sus asuntos internos como una de las bases en que se asienta la Organizacin de Naciones Unidas.
13. Por lo que se refiere a nuestros textos constitucionales:
a) La soberana nacional fue enfticamente pronunciada en la Constitucin gaditana, que pretendi
instaurar un Estado enteramente representativo. Esta concepcin fue reiterada en la de 1869.
b) El Estatuto Real, de 1834, dio por supuesta la idea de la soberana tradicional monrquica de origen
divino.
c) La soberana compartida, con sujeto doble (Rey y Cortes), fue sostenida en las Constituciones de 1845
y 1876 sobre la teora doctrinaria de la Constitucin interna. Tambin es la que se deduce del articulado
de la Constitucin de 1837 aunque su prembulo hable de soberana nacional.
d) Hallamos la idea de la soberana popular en el proyecto de Constitucin de la I Repblica y en la
Constitucin de la II Repblica, cuyo artculo 1 sealaba que "los poderes de todos los rganos de la
Repblica emanan del pueblo".
e) Las Leyes Fundamentales de Franco Bahamonde respondan a una soberana personal
pretendidamente carismtica del Jefe del Estado y Caudillo.
f) La Ley para la Reforma Poltica de 1977 restableci la soberana popular.
g) La Constitucin vigente declara el mismo principio y restablece la sinonimia entre soberana nacional y
popular:
"La soberana nacional reside en el pueblo, del que emanan los poderes del Estado" (art.1.2).
1.2. Soberana nacional y soberana popular
a) La tpica teora diferenciadora
Es usual en tratados y manuales oponer soberana nacional y soberana popular por entender que pueblo
y nacin son concepto diferentes. La nacin no es el conjunto de habitantes de un pas, sino que incluye
las generaciones pasadas, presente y futuras, incluye la cultura, los sentimientos y, los intereses
colectivos y se termina identificando la nacin con los intereses econmicos ms consolidados: la nacin
es el conjunto de propietarios. La soberana nacional no requiere sufragio universal, sino slo sufragio
censitario.
La idea de soberana popular exige el sufragio universal.
b) Su insuficiencia
Los trminos pueblo y nacin fueron sinnimos en el siglo XVIII.
Intento por parte de los revolucionarios menos demcratas, de diferenciar ambos conceptos, escribiendo
siempre Nacin con mayscula, como concepto jurdico-poltico que alude al ente colectivo titular de la
soberana; y pueblo siempre con minscula, como concepto sociolgico equivalente al agregado o suma
de los franceses.
La diferenciacin entre pueblo y nacin no existe en los pensadores polticos ilustrados, y tampoco
aparece en la Constitucin norteamericana ni en la espaola de 1812.
No se trata de que la legislacin y los pensadores demcratas prefieran las expresiones de pueblo y
soberana popular, en tanto que los menos demcratas opten por las de nacin y soberana nacional, sino
que unos y otros utilizan indistintamente tales expresiones pues ambas aluden igualmente al conjunto de
los ciudadanos-, pero los primeros entienden por ciudadanos todas las personas, mientras que los

segundos restringen su significado a slo unas pocas, en razn de su renta, rango, cargo y estudios.
c) Restablecimiento de la identidad entre pueblo y nacin en el rgimen democrtico Hoy en da, seguir
diferenciando entre soberana popular y soberana nacional es un verdadero desatino, pues equivale a
renunciar a unas expresiones nobles (nacin, soberana nacional; tambin ha ocurrido con la palabra
patria) y entregrselas a los enemigos de la democracia, que aparecen as como los nicos "nacionales" y
patriotas.
3. MODELOS HISTRICOS DE REPRESENTACIN POLTICA.
En la Edad Media, la participacin poltica de personas distintas del monarca y de sus allegados comienza
con la incorporacin de los mayores propietarios de tierras (nobleza y clero) a los asuntos importantes del
Reino . Los seores feudales por su aportacin militar y econmica al monarca, obtienen de ste
compensaciones tributarias y otras concernientes a la administracin de justicia.
La burguesa inicia la conquista de su derecho de representacin comprando tierras o comprando cargos
y por esta asimilacin econmica pueden reclamar y obtener el derecho de ciudadana c omerciantes,
funcionarios y letrados.
El mandato imperativo fue el modelo de representacin adecuado a este planteamiento, los dueos del
territorio o de la renta del pas hacan or sus voces directamente o a travs de sus portadores.
Dicho modelo fue construido sobre la figura iusprivatista del contrato de mandato. El mandante o
representado ordenaba al mandatario o representante un comportamiento poltico ajustado a las
instrucciones que le entregaba y se reservaba el poder de revocarlo en cualquier momento.
El mandato representativo buscaba la independencia del representante. Este objetivo se instrument
jurdicamente con la prohibicin de las instrucciones y de la revocacin.
Cuando, con la Revolucin francesa, la burguesa alcanz el derecho de ciudadana, y con l una
representacin poltica paritaria a los estamentos privilegiados, la consigui de la mano del principio de
soberana nacional y del mandato representativo.
5. NACIMIENTO DE LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA
No era la democracia lo que anhelaba Montesquieu, ni De Lolme, ni Sieys.
Tampoco la pretendan los padres fundadores de los Estados Unidos; antes al contrario, buscaron
proteger el rgimen de la influencia del "populacho". Porque la democracia era entendida como
autogobierno directo del pueblo.
Por qu, entonces, se ha terminado hablando de democracia representativa, si en los orgenes del
Estado constitucional aparecen democracia y representacin como conceptos contradictorios y
excluyentes? Se debi a dos inflexiones o manipulaciones semnticas operadas con los
trminos/conceptos de pueblo-nacin y de democracia: a) El fundamento econmico de la representacin
no vari con el paso del mandato imperativo al representativo y la adopcin del sufragio censitario.
b) De otro lado, se comenz a llamar tambin democracia al gobierno representativo, basndose en que
gobernaban los representantes de la nacin. El primero en utilizar la expresin democracia representativa
fue Condorcet, all por el ao 1787. Y Paine maneja el concepto, aunque no la denominacin, cuando
considera preferible la representacin incorporada a la democracia que la democracia simple.
Los constitucionalistas del siglo XIX, con titubeos, ya comenzaron a llamar democracia al gobierno
representativo; y en los siglos XX y XXI apenas se habla de otra forma de democracia que de la
representativa.
6. EVOLUCIN DE LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA EN EL ESTADO DE
PARTIDOS (REMISIN)
Entre la representacin decimonnica y la actual media un abismo, el que va desde el sufragio censitario
al universal.

Hoy, cuando el pueblo est mejor representado en el Parlamento, ste ha dejado de ser el rgano
decisivo del sistema poltico. Hoy el centro de decisin se ha desplazado al Gobierno y a la
Administracin.
La funcin mediadora entre el electorado y el poder que tena el Parlamento es hoy cumplida por los
partidos polticos.
La representacin produce un distanciamiento entre la titularidad de la soberana (que reside en el
pueblo) y su ejercicio por parte de los representantes, los cuales, de hecho, la ejercen movidos por los
partidos. Este distanciamiento del pueblo respecto de los asuntos pblicos sigue haciendo necesarios la
representacin y los partidos para que alguien se ocupe de ellos.
Todo lo cual evidencia la distancia entre la representacin y la democracia en su sentido originario. Pero
tambin es cierto que, pese a ello y en comparacin con situaciones anteriores, la evolucin de este
rgimen, sobre todo desde la conquista del sufragio universal, ha hecho de l el que histricamente ha
permitido una mayor influencia popular en el poder, ha aportado a ste una mayor legitimidad y le ha
exigido una mayor responsabilidad. Es decir: el sistema ha terminado siendo, una democracia
representativa, aun con todas sus limitaciones.
7. LAS INSTUTICIONES DE LA DEMOCRACIA DIRECTA COMO COMPLEMENTO DE LA
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA EN EL ESTADO DE PARTIDOS.
La idea de combinacin de democracia directa y representativa qued eclipsada durante ms de cien
aos, unas veces porque el rgimen existente repela toda forma participativa, otras porque los
instrumentos de participacin directa fueron utilizados al servicio de la autocracia.
La introduccin de formas de participacin popular directa, dice Carr, no pretende nicamente dar
satisfaccin a las aspiraciones democrticas, sino que se inscribe en un movimiento de reaccin frente al
parlamentarismo absoluto, pretendiendo limitarlo, de un lado, mediante la dotacin al Ejecutivo de
poderes independientes; de otro, a travs del control de la constitucionalidad de las leyes, y, finalmente,
confiriendo a los ciudadanos facultades de participacin directa en la potestad legislativa mediante el
referendo y la iniciativa popular.
Hoy, con la generalizacin del sufragio y el protagonismo de los partidos, las instituciones de democracia
directa adquieren una significacin diferente de la mera crtica radical del rgimen representativo. Con
ciertas condiciones de democraticidad, estas instituciones pueden ser funcionales para el Estado
constitucional, en el que el referendo popular es crecientemente utilizado para la adopcin de decisiones
sobre soberana territorial o sobre tratados y textos legislativos que precisan un especial consenso, y
como procedimiento excepcional para corregir disfuncionalidades parlamentarias.
El rasgo tradicional antipartidista puede ser corregido ya que los partidos son los que ms fcilmente
pueden promover una iniciativa popular y enfrentarse dialcticamente en una campaa de referendo. El
concejo abierto es slo una forma de participacin directa en el nivel municipal. La ciberntica y la
informtica hacen tcnicamente posible en nuestros das el voto electrnico y la celebracin de
referendos con la frecuencia que se quiera.
TEMA XVI-ELECCIONES. SISTEMAS ELECTORALES
3. EL SISTEMA ELECTORAL: CONCEPTO Y ELEMENTOS
Conjunto de reglas y procedimientos conforme a los cuales se convocan y celebran las elecciones, se
asignan los escaos a tenor de los votos obtenidos por las candidaturas y se resuelven los recursos a que
todo este proceso diere lugar.
Sus elementos ms importantes:
1. Derecho de sufragio.
2. Censo electoral.
3. Campaa electoral.

4. Forma de voto.
5. Circunscripcin electoral.
6. Frmula de escrutinio.
7. Recursos.

4. EL DERECHO DE SUFRAGIO
Desde ciertas posiciones protoliberales, liberales doctrinarias y antiliberales se neg al sufragio la
naturaleza jurdica de derecho para caracterizarlo como una funcin pblica consistente en seleccionar
representantes. Pero permita reducir el censo electoral a aquellas personas que reunieran las
condiciones sociales y/o intelectuales para cumplir satisfactoriamente dicha funcin. As naci el sufragio
censitario y capacitarlo-, votaban quienes aparecan incluidos en el censo de contribuyentes y quienes
estaban en posesin de ttulo acadmico o de una formacin intelectual reconocida.
En un Estado social y democrtico de Derecho, la soberana popular o nacional se traduce en el sufragio
universal como derecho pblico subjetivo, sin que deje de ser una funcin constitucional que corresponde
al cuerpo electoral.
La Constitucin espaola caracteriza el sufragio como universal, libre, igual y secreto. Para todas las
elecciones, salvo las provinciales, es, adems, directo. La Ley Electoral aade que es personal y singular.
a) Sufragio universal "un hombre, un voto". Ha sido una conquista del siglo XX.
FECHAS MS TEMPRANAS EN QUE SE ALCANZ EL SUFRAGIO UNIVERSAL
MASCULINO
1793: Francia (no se aplic) 1812: Espaa (no se aplic)
1848: Francia 1849: Suiza
1864: Grecia 1869: Espaa (hasta 1875)
1870: Alemania 1890: Espaa
1893: Blgica 1907: Austria
1912: Italia 1918: Inglaterra (quedaron vestigios de voto corporativo hasta 1948) RECONOCIMIENTO
DEL SUFRAGIO FEMENINO ANTES DE LA PRIMERA GUERRA
MUNDIAL
1869: Wyoming 1903: Tasmania
1893: Colorado y Nueva Zelanda 1905: Gueslandia
1895: Australia del Sur 1907: Victoria
1896: Utah y Ohio 1910: Washington 1899: Australia del Oeste 1911: California
1902: Nueva Gales del Sur
Las nicas condiciones para el ejercicio del derecho de sufragio son:
1. Mayora de edad, sufragio activo y pasivo, masculino y femenino, a los dieciocho aos.
2. Inclusin en el censo electoral. No puede votar quien no figure inscrito en l.
3. Nacionalidad o carta de ciudadana. D erecho de sufragio de extranjeros en las elecciones municipales,
en condiciones de reciprocidad, siempre que los espaoles disfrutaran del mismo derecho en el otro
Estado (art. 13.2). Posteriormente, por el Tratado de Maastricht, la Unin Europea extendi tal previsin al
sufragio pasivo (ser candidato) de los ciudadanos de la Unin, por lo que se procedi a reformar el citado
artculo constitucional en tal sentido.
4. Pleno disfrute de los derechos polticos. La prdida del derecho de sufragio es una decisin que

solamente puede adoptar la autoridad judicial.


b) Para que el sufragio sea libre es preciso que se haya adoptado el ms amplio pluralismo poltico y
garantizadas las libertades de expresin, reunin y manifestacin, entre otras se suele prohibir todo acto
de campaa electoral el da anterior a la votacin y cada colegio electoral est atendido por su
correspondiente servicio de seguridad a cargo del rgano pblico convocante.
c) Sufragio igual, todos los votos tienen igual valor.
d) El sufragio es directo cuando la eleccin se sustancia con una sola votacin.
Es indirecto cuando el elector vota a electores de segundo grado o compromisarios, los cuales,
ulteriormente, votan a los candidatos del cargo en disputa. En Espaa son de segundo grado las
elecciones a las Diputaciones Provinciales.
e) El carcter secreto del voto es condicin esencial de toda eleccin libre.
f) El sufragio personal excluye su delegacin en otra persona, pero admite el voto por correo.
g) Sufragio singular significa que slo se puede votar una vez en cada eleccin.
5. LA CIRCUNSCRIPCIN ELECTORAL
Se funda en tres principios ntimamente ligados, pero con frecuencia antagnico, a saber: 1. La igualdad
de sufragio un nmero igual de electores por diputado.
2. La delimitacin de circunscripciones suele apoyarse en otras ya existentes, administrativas o polticas.
3. La revisin de los lmites de las circunscripciones est en funcin de los movimientos de poblacin.
La delimitacin de los distritos con criterios demogrficos (un diputado por cierta cantidad de ciudadanos
o de electores) cumple mejor el principio de igualdad del sufragio que otros criterios.
6. LA FRMULA DE ESCRUTINIO
La funcin de la frmula de escrutinio es interpretar los datos numricos de la eleccin como base de la
distribucin legtima de los escaos entre las candidaturas en competencia.
6.1. Frmulas de mayora
Producen una sobrerrepresentacin de los partidos fuertemente implantados en todo el territorio nacional
y de los partidos regionales si la circunscripcin electoral es idnea.
La variante de mayora absoluta busca representantes incontestablemente respaldados por su
circunscripcin. Acaso d resultados ms proporcionados que la frmula de mayora simple, pero,
aplicada en su pureza, puede paradjicamente beneficiar a los partidos pequeos.
La variante de mayora relativa, vigente en pases anglosajones, tiene su lado ms positivo en su enorme
sencillez y en la relacin directa que provoca entre elector y candidato en el momento electoral y entre
ciudadano y diputado durante la legislatura. Aunque suele primar, de hecho, al partido ms votado, puede
suceder y ha sucedido que gane la eleccin en escaos el partido que la ha perdido en votos.
6.2. Frmulas proporcionales
Consiguen una representacin ms precisa de la voluntad general. Tienden a suprimir el voto intil. Estas
ideas (justicia y utilidad de todos los votos) constituyen su lado positivo; el negativo reside en la falta de
inmediatez en la relacin elector-candidato.
En general puede decirse que todas las frmulas electorales conceden a los partidos ms votados un
nmero de escaos superior al proporcional, y a los menos votados, uno inferior.
Dos son los tipos principales de la frmula de proporcin: el del resto mayor y el de la media mayor. Del
ltimo, a su vez, se emplean sobre todo dos variantes: la de D'Hondt y la de Santa Lagu.
a) Frmula del resto mayor
1. Se divide el nmero de votos (no los nulos ni los votos en blanco) por el nmero de escaos en litigio.

Se obtiene as el cociente electoral.


2. Obtenido el cociente electoral, se dividen por l los votos obtenidos por las candidaturas.
Los nuevos cocientes equivalen a los escaos que cada una gana.
3. Si no quedan repartidos todos los escaos, los sobrantes son adjudicados a las candidaturas que
hayan quedado con mayores restos en la anterior operacin.
Votos
Cociente electoral = Escaos
Ejemplo: Sea una circunscripcin de 10 escaos y 100.000 votos vlidos y expresos, habiendo obtenido
cada candidatura los siguientes votos: A: 42.000-B: 33.000; C: 19.000; D: 6.000.
El cociente electoral es 10.000
Candidatura A: 42000 = 4 (Resto 2000) 10000
Candidatura B: 33000
10000 = 3 (Resto 3000)
Candidatura C: 19000 = 1 (Resto 9000) 10000
Candidatura D: 6000 = 0 (Resto 6000) 10000
Los dos sobrantes se atribuyen a las candidaturas C y D por sus mayores restos. El reparto final es: A = 4;
B = 3; C = 2; y D = 1.
b) Frmula de la media mayor en su variante de D'Hondt
Es bastante utilizada en Europa y la que se aplica en Espaa en todas las elecciones salvo en las del
Senado. En grandes circunscripciones ofrece una buena proporcionalidad, pero en las pequeas
perjudica notablemente a los partidos menores.
1. Se dividen los votos obtenidos por cada candidatura entre la serie natural de los nmeros hasta el de
los escaos en litigio (de hecho, no son precisas tantas operaciones si vemos que los votos estn muy
repartidos).
2. Se ordenan los cocientes de mayor a menor hasta el nmero de escaos de la circunscripcin.
3. Cada candidatura gana tantos escaos como cocientes suyos hayan sido incluidos en esa seleccin.
:1:2:3:4:5:6
A: 42.000 21.000 14.000 10.500 8.400 7.000
B: 33.000 16.500 11.000 8.250
C: 19.000 9.500 6.333
D: 6.000 3.000
Como se aprecia a simple vista, no es necesario, agotar las operaciones. Los diez cocientes ms
elevados figuran subrayados. El reparto queda as: A = 5 escaos; B = 3; C = 2; D = 0.
c) Frmula de la media mayor en su variante de Santa Lagu
Es utilizada en Escandinavia. Parece favorecer algo a los partidos medianos y mayores, y perjudica a los
pequeos porque el primer nmero divisor es muy elevado. Se opera como en la variante anterior, pero
los nmeros divisores son 1'4, 3, 5, 7, 9, 11, etc.
Candidaturas : 1,4 : 3 : 5 : 7 : 9
A: 42.000 = 30.000 14.000 8.500 6.000 4.666
B: 33.000 = 23.571 11.000 6.600 4.714
C: 19.000 = 23.571 6.333 3.800

D: 6.000 = 4.285 2.000


El resultado final figura subrayado y es el siguiente: A = 4; B = 4; C = 2; D = 0.
Con los mismos resultados, tres frmulas de escrutinio arrojan tres distribuciones distintas de escaos.
Por consiguiente, la opcin legal por una u otra es de gran importancia en el funcionamiento del sistema
electoral y de la democracia representativa.
6.3. Frmula alemana
Se trata de una adaptacin del sistema A.B.W.R., llamado as en honor de A. Brake y Weil Raynar, dos de
sus principales estudiosos franceses, pero ideado en 1924 por el socialista austraco Frederic Adler. Es un
mtodo proporcional.
Cada votante tiene una papeleta con dos partes diferentes: con una vota una lista o partido de su Land;
con la otra, a un candidato de su distrito, que puede ser de partido diferente al votado con la primera.
Cada candidatura alcanza un nmero de escaos proporcional a los votos obtenidos (salvo que no supere
el mnimo establecido). Pero a la hora de determinar la composicin individual de la Cmara, tienen
escao asegurado los candidatos personalmente ms votados en cada distrito A la izquierda de la
papeleta se encuentra un voto personal, dado a un candidato concreto en uno de los 299 distritos
uninominales.
Con el segundo voto, el de la derecha de la papeleta, se opta entre las candidaturas de lista que los
partidos presentan en cada Land. El candidato ms votado (es suficiente la mayora simple) en cada
distrito uninominal resulta elegido de modo directo. El segundo voto es el que determina el reparto total de
escaos en la Cmara ( Bundestag).
TEMA XVII - EL PARLAMENTO (1): DERECHO PARLAMENTARIO, ESTRUCTURA CAMERAL Y
ORGANIZACIN INTERNA DEL PARLAMENTO
2. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA PARLAMENTARIA.
2.1. La cudruple autonoma parlamentaria
Las Cmaras legislativas han disfrutado tradicionalmente de ciertas prerrogativas cuyo fundamento y
finalidad era preservar su independencia.
Consisten en su autonoma en cuatro esferas: normativa, presupuestaria, de gobierno y administrativa.
a) Normativa: las Cmaras establecen sus propios reglamentos.
b) Presupuestaria: aprueban sus respectivos presupuestos.
c) De gobierno: eligen sus Presidentes y Mesas, que son los rganos internos de gobierno.
d) Administrativa: regulan el estatuto del personal a su servicio. Los Presidentes ejercen los poderes
administrativos y las facultades de polica en su interior.
Esas cuatro prerrogativas pueden ser expresadas en una sola, la de autonormatividad o autonoma
reglamentaria, puesto que todas ellas aparecen reguladas en los reglamentos de los que se dotan las
Cmaras.
2.2. Evolucin histrica del principio de autonoma parlamentaria La Constitucin espaola de 1812
estableci que el reglamento que redactaran las Cortes constituyentes fuera observado por las
subsiguientes; pero, reconociendo el principio de autonoma parlamentaria, aadi: "sin perjuicio de las
reformas que las sucesivas (Cortes) tuvieren por conveniente hacer en l" (artculo 127). El mismo
reconocimiento se mantuvo desde el texto de 1837.
El principio de autonoma parlamentaria fue asumido por el Estado liberal como uno de sus elementos
esenciales. Slo ha sido interrumpido o alterado cuando el rgimen liberal fue sustituido por otro
autocrtico, o, por lo menos, no tan liberal.
La regla general ha sido su reconocimiento tanto en las Constituciones moderadas como en las
progresistas, as en las monrquicas como en las republicanas. Solamente se exceptan el Estatuto Real,

el Acta Adicional de 1857 promovida por Narvez, el Anteproyecto de Constitucin de Primo de Rivera, y
las Leyes Fundamentales de Franco Bahamonde.
5. ORIGEN Y EVOLUCIN DE BICAMERALISMO
El origen remoto del bicameralismo puede ser llevado hasta los Parlamentos medievales de Polonia,
Hungra, Bohemia y, sobre todo, de Inglaterra, en los que una Cmara inclua a la alta nobleza y al alto
clero, mientras que la otra aglutinaba a los dems estamentos privilegiados.
Su origen prximo se encuentra en la Constitucin de Estados Unidos, de 1787, basada en la
representacin especial (mal llamada territorial) que asume el Senado.
La fundamentacin terica puede encontrarse ya en la doctrina montesquiniana de la divisin de poderes,
en la que el Parlamento, como rgano de poder ms importante, deba estar dividido en dos Cmaras que
se frenaran mutuamente e integraran en su seno estamentos distintos, poderes sociales y polticos
diferentes.
El bicameralismo ha evolucionado al comps del sistema social. Pero la Cmara Alta siempre conserv el
pretendido carcter de freno de la representacin popular.
Durante el siglo XIX, el paulatino e irregular avance del principio democrtico no pudo sino repercutir en la
concepcin de la segunda Cmara. De estar integrada por la nobleza y el alto clero pas a estarlo,
adems, por la oligarqua terrateniente, financiera y, en algunos casos, industrial, en tanto acceda a la
Cmara Baja el resto de la ciudadana censitaria.
7. EL BICAMERALISMO EN EL CONSTITUCIONALISMO ACTUAL
7.1. La transformacin de las segundas Cmaras y el principio bicameral Tuvo lugar de diversos modos
segn pases y modas constitucionales de la poca:
a) Uno de ellos ha consistido en una cierta homogeneizacin de su representatividad con la de la Cmara
Baja, aunque sin duplicarla.
b) En otras ocasiones y pases se la concibe como Cmara de representacin de intereses sociales y
econmicos, instrumentada territorial o corporativamente.
c) Otro medio, frecuentemente coexistente con alguno de los anteriores, ha sido la disminucin de sus
atribuciones polticas hasta hacer de ella una Cmara claramente subordinada a la Baja.
Ha habido es una novacin del rgimen liberal y de sus valores, de donde ha derivado la de sus
instrumentos tcnico-jurdicos, entre los que el bicameralismo ocupaba un lugar principal. En el
demoliberalismo actual la segunda Cmara, como dice R. Chueca, deja de ser contrapeso de la primera
para pasar a ser su complemento. Ambas integrantes de un rgano unitario de estructura completa: el
Parlamento.
E la complementariedad de las dos Cmaras ha tenido un importante papel la emergencia de los partidos
polticos a la superficie del Ordenamiento jurdico y su progresiva incorporacin a los rganos y funciones
estatales.
La disciplina que stos imprimen a sus miembros en el comportamiento parlamentario hace que
nicamente en casos de bicameralismo perfecto (cuando ambas Cmaras son iguales en poder) y no
coincidencia de las mayoras parlamentarias pueda darse un conflicto entre las Cmaras. En el
bicameralismo imperfecto tiene menor trascendencia la discrepancia entre ellas porque finalmente una
impone su criterio.
Se va alumbrando un bicameralismo que busca su justificacin en la funcionalidad que aporta al rgimen
democrtico sin contradecir sus fundamentos.
Tambin se ha dado una segunda novacin del "principio bicameral" mediante la adopcin de ciertos
mecanismos constitucionales que cumplen en cierto modo la funcin de freno y prudencia que se sola
atribuir a la segunda Cmara: como la creacin de Comisiones, la exigencia de mayoras cualificadas

para la aprobacin de algunas leyes, el referendo popular para la aprobacin de determinados proyectos
y una jurisdiccin constitucional.
7.2. Las segundas Cmaras de representacin territorial. (Remisin) La denominada representacin
territorial experimenta una inflexin considerable en funcin del sistema de designacin o de eleccin de
los miembros de la Cmara Alta.
Dos tercios de los Parlamentos del mundo son monocamerales y desde la Segunda Guerra Mundial han
desaparecido muchas segundas Cmaras y se han creado menos (entre ellas, el Senado espaol).
10. RGANOS RECTORES DE LAS CMARAS: EL PRESIDENTE Y LA MESA
Diversos rganos internos, con variadas funciones, facilitan el funcionamiento de la Cmara. Cabe
distinguir entre ellos los rganos rectores (El Presidente y la Mesa) y los representativos de los grupos
parlamentarios.
(La Junta de Portavoces)
Los rganos rectores ponen ms el acento de sus decisiones en la neutralidad de la aplicacin del
Reglamento, en tanto que los portavoces de los grupos parlamentarios suelen llevar a la Junta la opinin
de stos.
En un rgimen democrtico, especialmente si se ha dotado de un sistema parlamentario, el Presidente es
elegido por los miembros de la propia Cmara y su mandato suele extenderse a toda la legislatura.
Funciones:
1) La representacin de la Cmara.
2) La direccin de los debates, concediendo y retirando la palabra.
3) El ejercicio de la disciplina parlamentaria sobre los miembros de laCmara.
4) El ejercicio de la autoridad administrativa sobre el personal de la Cmara y de orden pblico en el
interior del recinto parlamentario.
5) La participacin, junto a la Mesa y, en su caso, a la Junta de Portavoces, en la fijacin del orden del da
del Pleno.
6) En Espaa, el Presidente del Congreso de los Diputados dirige las consultas regias previas a la
propuesta de candidato a la Presidencia del Gobierno y la refrenda.
La Mesa es un rgano colegiado integrado por el Presidente, los Vicepresidentes y los Secretarios de la
Cmara, en nmero variable de un pas a otro, e incluso, dentro de un pas, de una Cmara a otra.
Funciones:
1) La asistencia al Presidente.
2) La participacin en la fijacin del orden del da.
3) La calificacin de los escritos que se presentan a la Cmara a fin de darles la tramitacin jurdica
oportuna.
4) La distribucin del trabajo parlamentario entre las diversas Comisiones.
11. EL PLENO Y LAS COMISIONES
La Cmara se identifica fundamentalmente con su Pleno, pero necesidades prcticas han determinado la
progresiva aceptacin de su funcionamiento en Comisiones. Slo as se puede hacer frente al abundante
trabajo parlamentario.
Para conseguir este fin es usual que los reglamentos parlamentarios determinen: a) El carcter
permanente y no meramente coyuntural de las Comisiones ms importantes, especialmente de las
legislativas.
b) Una composicin de las Comisiones que refleje proporcionalmente la relacin de las fuerzas de los

grupos parlamentarios en el Pleno.


c) La no publicidad de sus sesiones, frente a lo que sucede con las del Pleno. En Espaa tienen
publicidad a travs de los medios de comunicacin acreditados.
El Pleno es el titular de las funciones de la Cmara. A las Comisiones, en principio, les incumben los
trabajos preparatorios para una ms fcil y gil decisin del Pleno, si bien cada vez est ms extendida la
prctica de la delegacin legislativa en las Comisiones, en cuyo caso son stas las que aprueban la ley
sin ulterior pronunciamiento del Pleno. No obstante, es usual que ste pueda recabar para s en todo
momento cualquier proyecto o proposicin que est tramitando una Comisin.
Junto a su labor legislativa, las Comisiones conocen de todos los asuntos que les encomiende la Mesa de
la Cmara.
Es obligada la composicin de las Comisiones proporcional a la fuerza de los grupos parlamentarios.
Precisamente por esa representatividad, puede delegarle el Pleno los proyectos de ley.

12. LAS DIPUTACIONES PERMANENTES


Es importante conservar el equilibrio institucional. En los periodos interlegislaturas se echa en falta un
interlocutor parlamentario del Gobierno de ms entidad.
En el Derecho comparado se observan varias soluciones a este problema: 1. La reunin automtica de
las Cmaras en situaciones de crisis constitucional: Francia, Blgica, Portugal, Espaa. Esta opcin es
compatible con alguna de las siguientes.
2. La prolongacin de las funciones de la Cmara disuelta, o cuyo mandato haya concluido, hasta la toma
de posesin de la nueva. Debe diferenciarse de la prrroga de las Cmaras, que consiste en la
prolongacin del mandato a todos los efectos. La Constitucin espaola permite la segunda.
3. El ejercicio de ciertos poderes de las Cmaras por un rgano colegial emanado de su seno. En Espaa
se denomina Diputacin Permanente.
Hay que cifrar su origen constitucional en el texto de 1812 y ha significado una aportacin de nuestro pas
al constitucionalismo comparado. Bajo el prestigio de la Constitucin gaditana, se extendi a varias
Constituciones europeas e hispanoamericanas.
La Constitucin espaola vigente instaura una Diputacin Permanente de cada Cmara en vez de una
sola de las Cortes Generales. Son rganos de continuidad parlamentaria que hacen algunas funciones de
sus respectivas Cmaras como garanta de las facultades de stas durante los perodos en que no estn
reunidas. El artculo 78.1 de la Constitucin dispone su composicin
"por un mnimo de veintin miembros, que representarn a los grupos parlamentarios, en proporcin a su
importancia numrica".
TEMA XVIII-EL PARLAMENTO (2): FUNCIONAMIENTO DE LAS CMARAS.

LOS GRUPOS PARLAMENTARIOS.


7. CONSTITUCIN, COMPOSICIN PERSONAL Y EXTINCIN
El acto de constitucin del grupo se formaliza con la comunicacin al Presidente de la Cmara y con su
publicacin en el Boletn Oficial de sta. La comunicacin debe expresar el nombre del grupo, la relacin
nominal de sus miembros firmada por stos y los nombres de quien actuar como portavoz y de sus
eventuales sustitutos.
La inscripcin de los parlamentarios en un grupo es voluntaria. En Espaa, quienes no se inscriban en
uno quedan incorporados al Grupo Mixto.
Los reglamentos de las Cmaras suelen exigir una cantidad mnima de miembros para poder constituirse
como tales. En Espaa, los sucesivos estatutos del Senado han mantenido la cifra de diez miembros

como mnimo. En cambio, el nmero ha cambiado varias veces en el Congreso.


Hay dos clases de miembros de los grupos parlamentarios: los inscritos, que normalmente militan en el
partido que sustenta al grupo; los adheridos, que no pertenecen al partido y a los que no se les exige una
disciplina total, En Francia hay un tercer grupo el afn, de los cuales slo se requiere un simple acuerdo
con la tendencia poltica del grupo.
Se extingue la vida de los grupos parlamentarios por disolucin y por trmino de la legislatura.
a) Por disolucin. Por un acuerdo de sus miembros, por abandono de algunos de ellos, el grupo
parlamentario quede por debajo del lmite permitido, en cuyo caso la disolucin es automtica.
b) Por trmino de la legislatura. En Espaa la Constitucin dispone cierta supervivencia de los mismos a
los exclusivos efectos del funcionamiento de las Diputaciones Permanentes.

8. FUNCIONES
Las funciones que cumplen los grupos en las Cmaras afectan a toda la vida de stas.
(Funcionamiento y organizacin)
Generalizando los datos que ofrece el Derecho comparado, les compete a los grupos: a) el estudio de los
proyectos antes de su discusin en el Pleno o en la Comisin; b) la solicitud de debates; c) la iniciativa
legislativa, y
d) todas las funciones atribuidas a los miembros parlamentarios individuales.
El Derecho constitucional clsico atribua a los miembros individuales de la Cmara la iniciativa legislativa.
Pero este principio evolucion, de un lado, reconociendo igual derecho al Gobierno, que hoy goza,
adems, de especiales privilegios en este punto, y, de otro, admitiendo las proposiciones firmadas por
varios parlamentarios. La iniciativa parlamentaria colectiva ha ido extendindose hasta el punto de que
ahora algunos Parlamentos prohben la individual.
La Constitucin espaola no habla explcitamente de la iniciativa legislativa de los grupos parlamentarios;
pero los reglamentos de las Cmaras extienden a ellos la iniciativa que corresponde a stas.
TEMA XIX-EL PARLAMENTO (3): FUNCIONES REPRESENTATIVA,
LEGISLATIVA,

PRESUPUESTARIA Y CONTROLADORA
1. LA REPRESENTACIN PARLAMENTARIA EN LA DEMOCRACIA DE
PARTIDOS: MANDATO REPRESENTATIVO Y DISCIPLINA DE PARTIDO
1.1. Democracia de partidos y Parlamento grupal
Hoy, el Parlamento es grupal. Los grupos parlamentarios constituyen la pieza clave de los sistemas
parlamentarios y asumen casi todo el protagonismo. As sucede en Espaa en todas las Cmaras
representativas.
1.2. La relacin representativa y la disciplina de partido desde el punto de vista jurdico-formal
El mandato representativo est jurdicamente vigente.
Lo usual es que el parlamentario se comprometa a defender un programa y a votar en la Cmara de
acuerdo con las directrices del partido en cuyas candidaturas se present a las elecciones y del grupo
parlamentario en el que se haya inscrito. Esto es lo ms frecuente. La disciplina de voto es muy alta en
los grupos parlamentarios europeos, al contrario de lo que sucede en el Congreso de los Estados Unidos.
Fuera de algunos fenmenos aislados de transfuguismo, el parlamentario espaol acta y vota en las
Cmaras alineado con su grupo y comandado por el portavoz del mismo.
Los preceptos constitucionales que prohben el mandato imperativo no significan otra cosa que una

garanta que protege al parlamentario individual en el supuesto de que se separe de la disciplina de su


grupo e incluso de que lo abandone para integrarse en otro.
La relacin representativa, en los trminos jurdico-formales actualmente vigentes, se establece entre el
electorado y el diputado (o senador, o concejal) y el Parlamento se compone de miembros individuales, no
de partidos ni de grupos parlamentarios.
Los grupos parlamentarios se constituyen en el seno de la Cmara, una vez que se ha determinado la
composicin personal de sta.
Las consignas de los partidos a travs de los grupos parlamentarios vienen a equivaler a las instrucciones
del antiguo mandato imperativo y que la indisciplina se paga con la exclusin de las candidaturas en las
siguientes elecciones.
Jurdicamente hablando, el partido poltico y el grupo parlamentario no pueden cesar a
"sus" diputados, ni directamente ni expulsndolos antes del partido. Como ha dicho el Tribunal
Constitucional espaol, no slo por el derecho que asiste al representante de mantenerse en el cargo por
toda la duracin del mismo, sino tambin en razn al derecho de los electores de que su representante no
pueda ser removido del cargo para el que ellos lo han elegido.
1.3. Parlamento, democracia de partidos y mutacin constitucional a) Mutacin de la relacin
representativa desde el punto de vista poltico Los partidos presentan en las elecciones programas y
candidatos, y permanecen durante los periodos interelectorales abiertos a las demandas sociales.
Los electores orientan sus votos en funcin de esos programas y equipos ms que por los candidatos
individualmente y ms si son listas cerradas y bloqueadas como en Espaa.
Excepcin relativa de las elecciones municipales, en las que tiene mucha relevancia la personalidad de
los candidatos a alcaldes.
Se espera que el diputado elegido sea coherente con todo el proceso preelectoral y electoral.
La partidocracia significa la expropiacin del poder institucional por los partidos polticos, una
degeneracin de la democracia.
b) Mutacin de la actuacin parlamentaria de los diputados y de los grupos La mutacin que se ha
producido en la relacin representativa tiene reflejo elocuente en la actuacin parlamentaria. Hoy el
Parlamento es el escenario de una "representacin" poltica en la que los individuos y los grupos
interpretan un "papel"
dirigido abiertamente al electorado para intentar captar su voto (o conservarlo) en las siguientes
elecciones.
2. LA REPRESENTACIN COMO REFLEJO Y COMO IDENTIFICACIN POLTICA Las elecciones
cumplen una importante funcin de integracin del ciudadano y de los grupos en la democracia
representativa, con la correspondiente aceptacin de las reglas del juego y la renuncia a otros
procedimientos menos civilizados de hacer poltica.
La representacin, el correcto funcionamiento del sistema representativo, requiere del Parlamento que
refleje a escala la opinin pblica, la voluntad general; pero tambin debe aspirar a que esta opinin
pblica se reconozca en ese espejo. Dicho de otra manera: que a la pura objetividad aritmtica de los
escrutinios electorales hay que aadirle un elemento subjetivo consistente en la apreciacin, por parte del
electorado, de que la Cmara es emanacin suya.
Por eso la actuacin de los grupos parlamentarios y de los diputados trata de captar a ese ciudadano
cada vez ms alejado y esquivo.
Dicho sentimiento de identificacin no depende ya nicamente de la frmula electoral, sino tambin de
otras muchas variables del sistema poltico:
- el pluralismo poltico;

- el estatuto de la Oposicin;
- reglamentos parlamentarios giles y garantes de los derechos de las minoras;
- la proteccin del parlamentario individual frente a su dependencia de grupos y partidos;
- la neutralidad de los poderes pblicos en los procesos electorales;
- funciones legislativas y controladoras de esa Cmaras.
- regulacin y control muy eficaz de la democracia interna de los partidos polticos y de su financiacin.
3. LA FUNCIN LEGISLATIVA EN EL ESTADO SOCIAL DE PARTIDOS.
Desde que se fue alcanzando el sufragio universal y las capas de la sociedad antes marginadas
comenzaron a tener representacin en el Parlamento, ste inici su desplazamiento. Se produjo como
justificacin una inteligente literatura en torno a las deficiencias de esta institucin, a su inadaptacin a las
exigencias del Estado actual, a la falta de preparacin tcnica de sus miembros, al carcter falible de sus
decisiones, a la necesidad de dificultar las mociones de censura, a la no menor necesidad de controlar la
constitucionalidad de las leyes...
Como consecuencia, aunque desde el origen del rgimen constitucional se consideraba que es el
Parlamento, como representante de la voluntad general, el nico legitimado para legislar.
Su funcin legislativa ha sufrido una considerable transformacin en el Estado social de partidos.
a) Como Estado social, ha de atender demandas perentorias que no pueden esperar el ritmo
parlamentario de produccin legislativa; por eso se habilita al Gobierno para dictar normas con rango de
ley.
b) Como Estado de partidos, la dialctica poltica no se establece ya entre el Gobierno y el Parlamento,
sino entre el o los partidos que dominan el Parlamento con su
mayora y que ocupan el Gobierno, y el queda en minora, en la Oposicin. El partido del Gobierno dirige
al Parlamento, casi monopoliza la iniciativa legislativa.
c) El Estado de partidos, ha facilitado una cierta fungibilidad entre la ley y la norma gubernamental con
fuerza de ley.
Pero si ese Estado social de partidos es, un Estado democrtico de Derecho, las normas
gubernamentales con fuerza de ley (el decreto-ley y la legislacin delegada) deben ser excepcin a la
regla de la legislacin parlamentaria y, adems, someterse a un muy estricto control por parte de la
Cmara.
6. FUNCIN PRESUPUESTARIA
6.1. Origen y evolucin
La competencia exclusivamente parlamentaria para la aprobacin del Presupuesto est en el origen del
parlamentarismo. El punto de partida fue el principio de consentimiento del impuesto, atribuido a los
representantes de los contribuyentes.
"Ninguna contribucin sin representacin" era la frmula utilizada en la vieja tensin entre el Rey y el
Parlamento britnicos. Este principio estuvo en el origen de los Estados Unidos de Amrica; al menos, fue
utilizado como justificacin formal de la insurreccin frente a la metrpoli.
El principio de legalidad tributaria estara en la parte dogmtica de la CE y el de legalidad presupuestaria
en su parte orgnica.

6.2. Principios del Presupuesto


a) Anualidad. Exige no slo la aprobacin de un Presupuesto cada ao, sino tambin su ejecucin anual,
aunque los pagos puedan retrasarse.
b) Unidad y universalidad.

El Presupuesto debe ser un documento nico, para as facilitar su

conocimiento y el control que de su ejecucin gubernamental haga el Parlamento.


c) Materia flexiblemente tasada. La Ley de Presupuestos no debe incluir ms de lo antes referido.
No siendo permisible en un Estado democrtico de Derecho (aunque sucede frecuentemente) aprovechar
el procedimiento legislativo especial del Presupuesto para regular una materia ajena.
6.3. El Presupuesto como instrumento poltico en el Estado social Es una ley que autoriza la cuanta
mxima de los gastos estatales durante un tiempo determinado, que habrn de dedicarse a las
atenciones que detalladamente especifica, y adems prev los ingresos necesarios para cubrirlos.
1. Autoriza a la Administracin a realizar el gasto pblico.
2. Limita la cantidad del gasto.
3. Fija el destino que haya de darse a los crditos aprobados en l.
Sistema tributario y Presupuesto son dos instrumentos de poltica econmica y tambin de poltica social.
1) No hace falta esperar a la Ley del Presupuesto para abrir un debate poltico de importancia.
2) El Gobierno elabora el Presupuesto cada grupo social y cada sector econmico disputa en los
Ministerios la asignacin de su correspondiente partida.
3) Contenido casi predeterminado del Presupuesto, puede considerarse aprobada de antemano la casi
totalidad de los crditos al estar autorizados por el propio Parlamento, con lo que queda especialmente
afectado el principio de anualidad.
4) Las especialidades del procedimiento legislativo en materia presupuestaria tienden a robustecer la
posicin del Gobierno.
TEMA XX-EL GOBIERNO Y SUS RELACIONES CON EL PARLAMENTO (1):

LOS SISTEMAS DE GOBIERNO


3. RELACIONES ENTRE EL GOBIERNO Y EL PARLAMENTO: LOS SISTEMAS DE

GOBIERNO.
Los diversos modos de relacin entre los dos poderes clsicos, Parlamento y Gobierno, configuran los
diferentes sistemas de gobierno. Los tipos principales son el sistema parlamentario, el presidencialista y el
convencional o de asamblea.
El sistema convencional se apoya en un nico centro de impulsin poltica, el Parlamento, del cual
derivan el Gobierno y la Jefatura del Estado (si esta ltima subsiste) como rganos enteramente
dependientes de aqul. Este sistema adopta su nombre del hecho de que el Parlamento, reunido en
asamblea o convencin, concentra en s los poderes legislativo y de direccin poltica. En la actualidad no
hay regmenes democrticos con este sistema de gobierno, salvo Suiza.
El sistema presidencialista se apoya en dos centros de impulsin de igual o similar legitimidad electoral,
el Presidente de la Repblica y el Parlamento, y funciona sobre una bastante ntida separacin de
poderes. Se le llama presidencialista porque su modelo principal, Estados Unidos, ha terminado girando
en torno al liderazgo nacional del Presidente.
El sistema parlamentario se singulariz histricamente por funcionar sobre dos centros de impulsin
poltica de diferente legitimidad, el Rey y el Parlamento, con la consecuencia de que el Gobierno
dependa de dos relaciones de confianza, la regia y la parlamentaria.
El sistema parlamentario ha experimentado algunas variaciones respecto del modelo inicial: a) Las
Jefaturas del Estado han perdido poder poltico efectivo, pero lo han adquirido los Gobiernos. La
excepcin es Francia, donde el Presidente es elegido por sufragio universal y tiene las atribuciones ms
importantes de direccin poltica.
b) En todos los casos se conserva el elemento esencial del sistema, que es la responsabilidad poltica del

Gobierno ante el Parlamento.


c) El progresivo predominio del Gobierno se traduce en diversos modelos actuales del sistema
parlamentario: junto al francs, deben citarse el gobierno de Gabinete en el Reino Unido y el gobierno de
Canciller o de Primer Ministro en Alemania y Espaa, al que se ha aproximado Italia.
Los tres sistemas principales mencionados responden a formas diferentes de organizacin y distribucin
del poder: concentracin (sistema convencional), separacin (presidencialista) y relacin o interaccin
(parlamentario).
4. SISTEMA PARLAMENTARIO: EVOLUCIN HISTRICA, CARACTERES Y MODELOS

ACTUALES.
4.1. Evolucin histrica
El sistema parlamentario puede ser oligrquico o democrtico. Inglaterra accedi al primero muy
tempranamente, con la Revolucin Gloriosa, y a partir de 1832 comenz a democratizarse. En el
Continente apenas hubo sistema parlamentario antes de la democratizacin del rgimen, lo que ocup
parte de la segunda mitad del siglo XIX.
a) En Inglaterra
Triunfante la Revolucin, el Parlamento ingls va a tener el mismo rango que el Rey.
El Rey conservaba, como uno de los poderes inherentes a su prerrogativa, el nombramiento y separacin
de los ministros, pero se dejaba orientar por los resultados electorales.
As acab siendo durante la dinasta Orange (1689-1714). As mismo los asuntos gubernamentales
terminaron despachndose en un comit reducido del Consejo Privado del Rey: el Gabinete.
A lo largo del siglo XVIII se consolid la facultad parlamentaria de exigir responsabilidad a un ministro,
primero penal, luego poltica. Se limit el poder del Rey para el nombramiento de los ministros a aquellas
personas que tenan el respaldo de la cmara.
Hay que distinguir en el sistema britnico entre Ministerio y Gabinete. El Ministerio es el Gobierno en
sentido muy amplio, con unos cien miembros, nombrados por el Rey a propuesta del Premier. Su parte
ms importante es el Gabinete, que es el equivalente al Gobierno de otros sistemas constitucionales.
A partir de la mitad del siglo:
1) el Gabinete es cada vez ms homogneo;
2) uno de los ministros es lder del equipo y despacha habitualmente con el Rey: es el Premier-,
3) el Rey acta con refrendo y responsabilidad de un ministro; 4) el Gabinete comienza a responder
colegiada y solidariamente ante el Parlamento.
A partir de 1832 y durante un siglo, la progresiva ampliacin del sufragio hasta su universalizacin y la
prdida de poder de la Cmara de los Lores significaron la democratizacin del sistema parlamentario,
que an se completara en 1949 con el ltimo recorte de las facultades de la Cmara Alta.
b) En el Continente
Tras la Revolucin Francesa, la Restauracin significa el restablecimiento de la soberana regia, aunque
se hable de soberana compartida. El movimiento revolucionario de 1830
fragua un sistema parlamentario dualista, cuyo mejor exponente fue la Constitucin belga de 1831 y que
funciona sobre la doble confianza, regia y parlamentaria, que necesita el Gobierno.
Aunque la revolucin de 1848 acenta la democratizacin del rgimen, en muchos pases apenas tuvo
reflejo. Como en Espaa o Alemania.
Otras monarquas europeas, no slo la belga, evolucionaron hacia un sistema parlamentario, que se
democratiz con el reconocimiento del sufragio universal.

Francia constituy su III Repblica, de carcter parlamentario, hasta la segunda guerra mundial.
Otras repblicas parlamentarias del perodo de entreguerras reintrodujeron, con escasa fortuna, el
sistema de doble confianza; as lo hicieron la Constitucin alemana de 1919 y la espaola de la II
Repblica. Estos intentos se inscriben dentro de una corriente, que llega hasta nuestros das, propensa a
limitar, frenar y condicionar el poder del Parlamento y, paralelamente, a fortalecer la posicin del Gobierno
buscando su eficacia y estabilidad. Es lo que se ha denominado racionalizacin parlamentaria.

4.2. Caracteres del sistema parlamentario


El nico elemento esencial de este sistema es la relacin fiduciaria o de confianza entre el Gobierno y el
Parlamento.
Estamos ante un sistema de unin dinmica de poderes.
a) Del cuerpo electoral procede el Parlamento y, en ocasiones, el Jefe del Estado.
b) Si el Parlamento es bicameral y una de las Cmaras no es de extraccin democrtica, sta no tiene
facultades relevantes en relacin con el Gobierno.
e) Cuando el Jefe del Estado es elegido por sufragio universal, no es ilgico que tenga poderes
importantes. En ningn caso corresponde al Presidente exigir la responsabilidad del Gobierno; pero s, en
ciertos supuestos, a los de Francia y Portugal.
f) Menos an poseen esta facultad los Monarcas, y tampoco los Presidentes de Repblica no elegidos
popularmente.
g) Se ha destacado como un carcter del sistema parlamentario el Ejecutivo dualista, el Jefe del Estado y
el Gobierno), esto slo es cierto hoy en Francia, donde el Presidente de la Repblica preside el Consejo
de Ministros, tiene atribuidas facultades de direccin, sobre todo en poltica internacional, y puede
bloquear el trabajo del Gobierno. En los dems casos la presencia e intervencin del Jefe del Estado en el
Gobierno tiene ms carcter simblico y de representacin que de poder efectivo.
h) Los Jefes de Estado son polticamente irresponsables y sus actos han de ir refrendados por un
miembro del Gobierno, el cual asume la responsabilidad. La excepcin es, Francia.
i) Todos los rganos constitucionales participan en la direccin poltica del Estado, pero el rgano propio
de dicha funcin, es el Gobierno.
j) Dos de las facultades ms importantes de direccin poltica son la elaboracin de los Presupuestos del
Estado y la iniciativa legislativa.
k) Al Parlamento, le corresponde aprobar las leyes. Con ello legitima la poltica del Gobierno mientras no
le retire su confianza por los procedimientos establecidos.
1) El Gobierno, como rgano colegiado, responde solidariamente ante el Parlamento.
m) El Gobierno tiene la facultad de disolver el Parlamento.
4.3. Modelos actuales del sistema parlamentario
En Europa, el rgimen democrtico ha mostrado neta preferencia por dotarse de un sistema
parlamentario de gobierno, tanto en monarquas como en repblicas. Sin embargo, no hay uniformidad
entre ellos, el sistema parlamentario admite muchas variedades.
a) Reino Unido
La ampliacin del electorado trajo consigo una reduccin del poder regio frente al Parlamento y, frente al
Gabinete y a su Primer Ministro. Determin el fortalecimiento de los partidos polticos, de manera que el
sistema de partidos ha pasado a ser el verdadero eje de la poltica britnica.
1. Los miembros del Gabinete deben serlo tambin de una de las dos Cmaras, y el Premier lo debe ser
de la de los Comunes.

2. El Gabinete responde a la lnea de un partido; los ministros han de actuar unitaria y colegiadamente; y
es el Premier el que asegura esa unidad de carcter colegial.
3. El Gabinete ha terminado ejerciendo casi totalmente las prerrogativas de la Corona, quedando el Rey
como institucin que simboliza la unidad poltica, aconseja, advierte y es consultado.
4. Dentro del Gabinete puede identificarse un Gabinete interior, ms reducido, integrado por varios
ministros de la absoluta confianza del Premier, en el cual el Premier decide discrecionalmente.
5. El Premier, se ha consolidado como jefe del Gobierno sin necesidad de que una norma escrita as lo
establezca. El es el lder del Gabinete.
6. Cada ministro es responsable individual de su Ministerio y responsable solidario de la poltica del
Gabinete: si se mantiene en el cargo, la hace suya, aunque no est de acuerdo con ella. La dimisin del
Premier comporta la de todo el Gabinete y la del Ministerio entero.
7. El Premier es nombrado por el Rey, pero es la correlacin de fuerzas dentro de la Cmara de los
Comunes y del partido mayoritario la determinante de la persona que debe ser nombrada.
8. Es el pueblo, quien elige en realidad al Premier a travs del Parlamento; y ste es quien lo sostiene
con su confianza.
9. Por eso, la ms o menos firme posicin del Premier depende sobre todo del liderazgo que ejerce dentro
de su partido, pues, si no est muy consolidado o ya est declinando, se ver discutido en l y le surgirn
rivales que le disputen ambos cargos, el del partido y el gubernamental, a veces con xito.
Actualmente el sistema de gobierno britnico, sin dejar de ser parlamentario, ha evolucionado hacia una
de sus variantes, la de sistema de Gabinete, e incluso sistema de Premier.
Se puede identificar al Premier como clave de la Constitucin: el Premier dirige al Gabinete, el Gabinete
dirige al Parlamento y ste registra sus decisiones. La doctrina estima que sta es la evolucin normal
del sistema parlamentario en la democracia de partidos: la preeminencia del Gobierno y concretamente
de su Presidente; la prctica as lo corrobora.
b) Francia
Hemos de hablar un modelo abierto y mvil, que se define cada vez en funcin de la correlacin de
fuerzas polticas.
La reforma constitucional de 1962, que dispuso la eleccin del Presidente de la Repblica por sufragio
universal, hizo de ste un lder poltico nacional. Desde entonces hasta 1986 la prctica constitucional se
bas en la identidad poltica entre el Jefe del Estado y la mayora de la Asamblea Nacional. Deparando un
modelo que podemos denominar como gobierno del Presidente, en el cual el Gobierno dependa de la
doble confianza del Jefe del Estado y de la Asamblea Nacional, de las que la verdaderamente
determinante era la primera, puesto que poda contar de antemano con la segunda al tener mayora.
Las elecciones legislativas de 1986 provocaron un cambio profundo en las relaciones institucionales. El
Presidente Mitterrand, del Partido Socialista, ante el revs sufrido por su partido, prefiri no dimitir y
nombr Primer Ministro al lder de la coalicin poltica adversaria.
Durante dos aos, el Primer Ministro, con el apoyo parlamentario, pas a dirigir la poltica nacional, pero
en la internacional hubo de contar con el Presidente. Este presida los Consejos de Ministros, pero, para
eludir su protagonismo, el Gobierno celebraba previamente sus reuniones y llevaba al Consejo los
asuntos ya decididos. En fin, el Presidente neg su firma a ciertas ordenanzas del Gobierno en materia
social y econmica.
sta es la variante conocida popularmente como cohabitacin.
Las elecciones presidenciales y legislativas de 1988 modificaron de nuevo el panorama: un Presidente
fuertemente respaldado por el pueblo. El Presidente:
1) De un lado, no necesitaba investidura, sino slo no ser derrotado en una mocin de censura o en una

cuestin de confianza.
2) Tena una potestad reglamentaria amplsima.
c) Alemania
Se aprecia el papel preponderante del Canciller y el carcter meramente representativo del Presidente de
la Repblica, que es designado parlamentariamente. El Canciller es propuesto por el Presidente a la
Cmara Baja y necesita la investidura por mayora absoluta; de no obtenerla, la Cmara puede investir a
su propio candidato. El Canciller selecciona libremente a los ministros. Su posicin poltica es netamente
predominante.
Si a ello se suman, las dificultades parlamentarias para exigirle responsabilidad poltica, para la que se
requiere que la mocin de censura incorpore un candidato alternativo y sea aprobada por mayora
absoluta, y, la posibilidad de disolver la Cmara en caso de perder una cuestin de confianza. Es el
Canciller el que desempea la funcin de direccin poltica y es cabeza efectiva del Gobierno. Todo lo
cual se ve facilitado por un sistema de partidos muy slido y estable, el cual contribuye decisivamente a la
estabilidad gubernamental.
d) Italia
Habiendo optado la Constitucin italiana por el parlamentarismo, la prctica ha deparado un claro perfil
partidocrtico. E l Presidente de la Repblica. Sus rasgos constitucionales se corresponden con los de un
Jefe de Estado con funciones representativas y simblicas pues todos sus actos necesitan refrendo.
Su designacin, que es realizada por un colegio mixto (todos los miembros de las Cmaras ms electores
regionales) con neto predominio parlamentario. Pero la acusada personalidad de algunos presidentes los
ha hecho muy influyentes en la vida poltica del pas, habiendo provocado alguno de ellos, con sus
extralimitaciones, un verdadero problema institucional.
El Gobierno se ve sometido a la confianza de las dos Cmaras, pero la mocin de censura est regulada
con ciertas restricciones. La frecuente ausencia de mayora absoluta homognea en las Cmaras depar
durante muchos aos continuos Gobiernos de coalicin, muy inestables y netamente dependientes de
cada uno de los partidos que la integraban.
En la actualidad se intenta crear un movimiento favorable a la reforma constitucional que instaure un
sistema presidencialista.
e) Espaa
En el sistema establecido por la Constitucin espaola, como corresponde a una monarqua
parlamentaria, el Rey no tiene propiamente poderes, sino ms bien funciones simblicas y representativas
que se traducen en actos debidos necesitados de refrendo.
El Gobierno espaol se acerca ms al modelo alemn que a los dems que hemos reseado, con la clara
primaca del Gobierno sobre el Parlamento y del Presidente del Gobierno sobre los ministros. Esta
correlacin se apoya en los siguientes mecanismos constitucionales: 1. Investidura del Presidente del
Gobierno, no del Gobierno.
2. Seleccin libre de los ministros por el Presidente.
3. Exigencia de candidato alternativo a la Presidencia en las mociones de censura.
Los rasgos presidenciales del sistema se robustecen cuando gobierna un partido poltico cohesionado,
con un lder respetado y con mayora absoluta en el Congreso de los Diputados. Este esquema refleja el
modelo de Gobierno entre 1982 y 1989 y entre 2000 y 2004. En las dems legislaturas, por faltar uno o
varios de los elementos indicados, la solidez del Gobierno y de su Presidente se ha resentido. Tuvo que
buscar apoyos parlamentarios externos, lo que debilitaba un tanto su posicin. Y a partir de 2004 se ha
vuelto a la mayora relativa.
La forma de gobernar vara sin cambiar el Ordenamiento jurdico.

5. SISTEMA PRESIDENCIALISTA
No obedece a un esquema terico previo. Su teora ha sido extrada de la prctica constitucional de
Estados Unidos.
a) El sistema presidencialista, tiene dos centros de impulsin poltica de igual o similar legitimidad
electoral: el Presidente y el Parlamento (llamado Congreso).
b) Esta igual legitimidad avala una igualdad de poderes.
El poder ejecutivo corresponde al Presidente, no al Gobierno. En realidad, no existe Gobierno, sino
secretarios del Presidente que son designados por el Presidente entre personas no pertenecientes a las
Cmaras.
c) El Presidente no tiene iniciativa legislativa, los mensajes que dirige al Congreso intentan llamar la
atencin de ste sobre la necesidad de legislar sobre determinados problemas y en la direccin deseable.
d) El Congreso puede conferir una delegacin legislativa al Presidente para la regulacin de materias
determinadas.
e) El Presidente tiene derecho de veto sobre las leyes aprobadas por el Congreso, que ste no puede
superar sino con una mayora de dos tercios, realmente difcil de alcanzar f) El Senado ha de aprobar el
nombramiento presidencial de los ms altos cargos pblicos, incluso el de los magistrados del Tribunal
Supremo.
g) El Senado tiene asimismo importantes facultades en poltica internacional, fundamentalmente introducir
enmiendas o reservas en los tratados; y al Congreso en su conjunto le corresponde la declaracin de
guerra y la conclusin de la paz.
h) El Presidente no puede disolver el Congreso, ni una de sus Cmaras, y stas no pueden exigir
responsabilidad poltica a aqul ni a los secretarios. La nica responsabilidad es penal y se sustancia ante
el propio Congreso (acusa la Cmara de Representantes y juzga el Senado) i) Es frecuente que el
Presidente y la mayora parlamentaria sean de diferente partido, e incluso que difieran las mayoras de
una y otra Cmara. En ocasiones, el sistema se bloquea.
Pero es raro un enfrentamiento tan fuerte. Se prefiere buscar salidas pragmticas, facilitadas por la poco
acentuada disciplina de voto de los partidos en las Cmaras.
j) La rgida separacin de poderes ha dado paso a una colaboracin entre ellos.
k) Las relaciones dependen sobre todo de la personalidad del Presidente, del liderazgo nacional que
ejerza y de su capacidad para comunicarse directamente con el electorado y generar una opinin pblica
favorable a su poltica.
6. SISTEMA DE ASAMBLEA O CONVENCIONAL
Es un sistema de concentracin de poder en el Parlamento reunido en convencin o asamblea: l dirige la
poltica y legisla.
El Parlamento nombra un comit encargado de ejecutar sus decisiones.
Este rgano es enteramente dependiente de la Asamblea, la cual le delega funciones ejecutivas, pero no
la titularidad de las competencias. En puridad (secreto, reserva, pureza), el Gobierno no es un rgano
poltico diferenciado. La Asamblea puede removerlo en cualquier instante.
El sistema convencional encuentra su mejor acomodo en procesos constituyentes revolucionarios. Fue el
sistema de gobierno durante la Convencin Nacional francesa y el que sta estableci en la Constitucin
en 1793.
Las Constituciones suizas de 1848 y 1874 lo establecieron y lo ha confirmado la de 2000, vigente en la
actualidad, que ha adoptado una interesante variante caracterizada por los siguientes rasgos: 1. Mantiene
el elemento bsico de la designacin del Ejecutivo (Consejo Federal) por el Parlamento (Asamblea

Federal) para un perodo de cuatro aos.


2. Propiamente, no existe Jefatura del Estado como rgano diferenciado, sino que le corresponde
colegiadamente al Consejo Federal. A efectos meramente funcionales de representacin, la Asamblea
Federal designa, de entre los miembros del Consejo Federal, un Presidente o Canciller de la Federacin.
3. El Consejo Federal no responde polticamente ante la Asamblea Federal (tampoco puede disolverla).
4. Su nombre de gobierno directorial lo toma del Directorio francs de 1795, caracterizado por la
resolucin colegiada de todos los asuntos. Sin embargo, desde la reforma de 1914 existen verdaderos
departamentos ministeriales con competencias estables.
5. El federalismo y la democracia directa contrarrestan la supremaca de la Asamblea, por lo que, en
Suiza hay cierto equilibrio de los poderes. El Consejo Federal, integrado en coalicin por los partidos ms
relevantes, ha terminado dirigiendo la poltica, lo cual sita a este modelo un tanto en lnea con lo que
ocurre en el resto de las democracias parlamentarias.
TEMA XXI-EL GOBIERNO Y SUS RELACIONES CON EL PARLAMENTO (2):

REFERENCIA ESPECIAL AL SISTEMA PARLAMENTARIO


1. FORMACIN DEL GOBIERNO EN EL SISTEMA PARLAMENTARIO
1.1. Breves notas histricas
El nombramiento del Gobierno aparece desde un principio como una cuestin asociada a la posicin del
Rey en el entramado institucional. Era un acto indiscutible de prerrogativa regia, pero despus del triunfo
del Parlamento ingls sobre el monarca en la Revolucin Gloriosa cobr un nuevo perfil.
a) la necesidad de preservar la irresponsabilidad del Rey;
b) la progresiva configuracin de un liderazgo en el seno del Gabinete; c) la consolidacin de un sistema
estable de partidos.
Los tres factores, siguen informando en la actualidad este proceso nuclear de los sistemas
parlamentarios.
En el Continente hubo que esperar a la Restauracin posnapolenica para que la formacin del Gobierno
cobrara un significado similar al que tena en Inglaterra. El Rey, tena que ponderar la composicin del
Parlamento, puesto que el Gobierno deba contar con el apoyo de ste. Este dato lleg a ser el decisivo,
marcando el paso de la monarqua orleanista a la parlamentaria propiamente dicha.
Hoy, tanto en las monarquas como en las repblicas, si son parlamentarias, es el resultado electoral el
determinante de la composicin del Gobierno.

1.2. Procedimiento
El procedimiento de formacin del Gobierno vara de un Estado a otro; Podemos distinguir dos modelos
principales, en torno a los cuales se detectan diversas variantes. stos son el nombramiento directo con
inmediata entrada en funcionamiento del Gobierno y el nombramiento fraccionado en dos fases, una de
consultas y otra de investidura y en Espaa y Alemania de nombramiento por parte del Jefe del
Estado.
1) Con una consulta electoral o de la dimisin del Presidente del Gobierno, el Jefe del Estado puede
encargar la formacin de un nuevo Gobierno al lder de la formacin mayoritaria de la Cmara o persona
capaz de obtener el apoyo de una coalicin suficiente. Articulado un equipo de gobierno por ste, es
propuesto al Jefe del Estado para su nombramiento.
El Gobierno entra en funciones de inmediato sin necesidad de recibir explcitamente el respaldo de la
Cmara.
2) Otras Constituciones prescriben que, el Jefe del Estado abra un periodo de consultas con los lderes

de las fuerzas polticas con presencia parlamentaria (Espaa) En Espaa las consultas las hace el Rey
con la mediacin y el refrendo no escrito del Presidente del Congreso de los Diputados. Terminadas las
consultas, En Espaa, el Rey propone al Congreso un candidato a la Presidencia del Gobierno, el cual
solicita la investidura de esta sola Cmara.
3) En Espaa se inviste al Presidente del Gobierno, el cual es ulteriormente nombrado por el Rey y
propone a ste el nombramiento de los dems integrantes de su equipo; uno y otro nombramientos son
actos debidos del Rey; pero si, pasados dos meses desde la primera votacin, el Congreso no logra
investir a ningn candidato, queda automticamente disuelto y se convocan nuevas elecciones.
5) Cabe mencionar el procedimiento prescrito en un principio por algunos estatutos de autonoma
espaoles, concretamente los Estatutos de Navarra, Andaluca y Castilla La Mancha, conforme a los
cuales, si el Parlamento respectivo no investa a ningn candidato durante los treinta das posteriores a la
primera votacin fallida, quedaba automticamente investido el candidato del partido o formacin poltica
con ms escaos; los Estatutos de las dos primeras fueron modificados posteriormente para acogerse a
la frmula de investidura
del Gobierno de la nacin, salvo ese plazo ms corto de treinta das. En cambio, en Castilla La Mancha
est vigente todava la frmula comentada.
En Italia, Portugal y Blgica la formacin del Gobierno por su Presidente es previa a la investidura.
Suecia y Japn han llevado al extremo la reduccin de la monarqua a mero simbolismo y representacin.
1.3. Existe un contrato de legislatura?
La Constitucin portuguesa obliga al Gobierno a solicitar la investidura sobre un programa en el que
figuren las principales orientaciones y medidas polticas y donde sus miembros quedan vinculados a tal
programa. No existe en los dems regmenes demoliberales norma parecida.
Lo ms que puede hacer el Parlamento en caso de incumplimiento del programa es remover al Gobierno
mediante una mocin de censura; pero esto es algo que puede hacer siempre aunque el cumplimiento
programtico haya sido exquisito.
3. ORIGEN DEL PRINCIO DE RESPONSABILIDAD POLTICA DEL GOBIERNO.
3.1. De la responsabilidad penal a la poltica
Histricamente la responsabilidad poltica del Gobierno ha derivado de la responsabilidad penal de sus
miembros.
A comienzos del siglo XIX se admite ya que un Gobierno debe dimitir cuando los Comunes votan una
mocin de censura expresa contra l.
Los principales mecanismos de la responsabilidad poltica gubernamental: mocin de censura, cuestin
de confianza y disolucin de las Cmaras. El juego dialctico de estos mecanismos se orienta hacia un
inestable equilibrio de poderes. Desde entonces para ac el principio de responsabilidad poltica del
Ejecutivo ante el Legislativo se erigi en uno de los soportes esenciales del sistema parlamentario, de
manera que no cabe hablar de ste si no se da aqul.
El primer voto de censura tuvo lugar en Espaa en 1822 y fue aprobado contra el Gobierno de Bardaj, el
cual fue cesado poco despus. Durante la vigencia del Estatuto Real fueron regulados, a travs de los
reglamentos de las Cmaras, los procedimientos de acusacin penal de los ministros; pero la prctica
parlamentaria origin verdaderos procesos de confianza poltica en los que fue ganando terreno la idea de
que el Gobierno necesitaba la confianza del Estamento de Procuradores y que deba dimitir en caso
contrario aunque tuviera la confianza regia.
Posteriormente se practicaron votos de censura y, en general, puede decirse que a partir de entonces el
Gobierno era polticamente responsable ante las Cortes.
Los textos constitucionales de 1837 y 1845, tenan la facultad de disolucin de las Cortes por parte del

Ejecutivo.
En la Constitucin de 1869 el gobierno tena que contar con la confianza del Rey y de las Cortes, pues
aqul lo nombraba y separaba libremente y las dos Cmaras tenan la facultad de censura. Aprobado un
voto de censura, el Gobierno poda dimitir o proponer al Rey la disolucin de las Cortes para apelar al
arbitraje del cuerpo electoral.

3.2. Responsabilidad solidaria


Si en pocas anteriores la responsabilidad de los ministros, por ser slo penal, era exclusivamente
individual, la evolucin posterior hacia la responsabilidad poltica dio entrada a la solidaridad del Gobierno
en dicha suerte.
Este principio refuerza la unidad y cohesin del Gobierno como rgano colegial y la unidad de la direccin
poltica estatal. De l se derivan unas reglas convencionales del sistema parlamentario, ocasionalmente
cristalizadas en normas jurdicas, tales como las prohibiciones que pesan sobre un ministro de criticar al
Gobierno, as como su obligacin de mantener el secreto de las deliberaciones del Consejo de Ministros.
En Espaa, el liderazgo de su Presidente, la responsabilidad del Gobierno es personificada
fundamentalmente en ste y la de los ministros es asumida por el propio Presidente mientras los
mantenga en el cargo.
4. LA PSEUDORRACIONALIZACIN PARLAMENTARIA EN EL CONSTITUCIONALISMO
DE LOS SIGLOS XX Y XXI.
4.1. Constitucionalismo del perodo de entreguerras
Tras la primera Guerra Mundial, una nueva corriente se abre paso entre los constitucionalistas y entre los
constituyentes, torpemente denominada parlamentarismo racionalizado. La idea fundamental que se
persigue es la de conseguir una mayor estabilidad del Gobierno que le permita gobernar realmente.
La articulacin jurdica de esta concepcin consisti en una superposicin de trabas procesales a la
exigencia parlamentaria de responsabilidad poltica gubernamental, tales como el requisito de una
iniciativa colectiva para la mocin de censura, la fijacin de un plazo entre la presentacin de la mocin y
su votacin, la exigencia de una mayora absoluta para su aprobacin y las limitaciones temporales para
presentar nuevas mociones de censura. Dio paso en el Continente a un modelo de responsabilidad
poltica condicionada.
Da a entender que un Parlamento, es una asamblea irracional, en cambio, el Gobierno parece ser en s
mismo la encarnacin de la razn.
La II Repblica espaola no consigui hacer funcionar un sistema de doble confianza por su deficiente
articulacin orgnica y, por la inconsistencia del sistema de partidos en el que se apoyaba. La confianza
presidencial predominaba sobre la parlamentaria.
4.2. Constitucionalismo posterior a la Segunda Guerra Mundial
El constitucionalismo inmediatamente posterior a la Segunda Guerra Mundial discurri por dos tendencias
contrapuestas: mientras Francia e Italia consagraron sistemas de predominio parlamentario, Alemania
acentu anteriores mecanismos restrictivos de la responsabilidad poltica gubernamental.
En la III y IV Repblicas francesas, el Gobierno utiliz con demasiada frecuencia la cuestin de confianza.
La Ley Fundamental de Bonn ha instaurado un nuevo modelo de mocin de censura, ahora adoptado
tambin por la Constitucin espaola, consistente en que dicha mocin debe incluir un candidato
alternativo a Canciller. La doctrina mayoritaria alemana y espaola denomina a dicho modelo mocin de
censura constructiva.
5. MOCIN DE CENSURA.

5.1. Derecho comparado

La mocin de censura es un procedimiento de exigencia de responsabilidad poltica del Gobierno en el


que la iniciativa parte del Parlamento. Formalmente tiende a provocar un cambio de equipo gobernante,
pero, en la actual democracia de partidos, slo intenta realmente poner en aprietos al Gobierno, obligarlo
a defender pblicamente su programa y composicin y llamar la atencin del electorado sobre las
deficiencias de dicho programa y/o de su puesta en prctica.
Salvo en el Reino Unido, por fidelidad al parlamentarismo tradicional,
correccin debilitadora de esta institucin.

no se ha introducido ninguna

En Italia hubo dos, en 1995 prosper una en el Senado contra el entonces Ministro de Cultura, que tuvo
que dimitir, y la ltima ha sido en 2008 contra el Gobierno Prodi. Ms frecuentes que las mociones de
censura son las crisis gubernamentales y sus soluciones provocadas y acordadas
extraparlamentariamente por los partidos coligados en el Gobierno.
Es una de las facetas de lo que hemos denominado partidocracia.
En Francia la mocin de censura se ajusta a las siguientes condiciones: a) debe ser presentada por la
dcima parte de los miembros de la Asamblea Nacional b) no puede ver votada hasta transcurridas
cuarenta y ocho horas desde su presentacin;
c) slo se cuentan los votos favorables a la mocin y se requiere mayora absoluta de la Cmara para su
aprobacin
d) si la mocin es rechazada, sus firmantes no pueden suscribir otra durante el mismo periodo de
sesiones
e) en caso de ser aprobada, el Primer Ministro debe presentar la dimisin del Gobierno al Presidente de la
Repblica.
5.2. Referencia especial al modelo alemn y espaol
La Constitucin alemana ha establecido la mal llamada mocin de censura constructiva.
a) La mocin debe presentarse en la Cmara baja con la firma de, al menos, la cuarta parte de sus
miembros. No se impide a los firmantes presentar otra durante el mismo periodo de sesiones.
b) La mocin ha de incorporar un candidato alternativo, que queda investido como Canciller si la mocin
resulta aprobada por la mayora absoluta de la Cmara en una votacin que tendr lugar despus de
cuarenta y ocho horas de haber sido presentada la mocin.
El Canciller puede anticiparse y, plantear en la Cmara Baja una cuestin de confianza y, perdindola,
proponer al Presidente de la Repblica su disolucin o la declaracin del estado de emergencia legislativa
para un perodo de seis meses (declaracin que no puede repetirse en la misma legislatura y con el
mismo Canciller), durante el cual interviene en el proceso legislativo nicamente el Bundesrat o Cmara
Federal. Este efecto slo puede evitarse si antes de votarse la cuestin de confianza la Oposicin
presenta una mocin de censura que resulte aprobada.
Es la frmula acogida por el artculo 113 de la Constitucin espaola, con slo dos variantes: se exige la
firma de la dcima parte de los diputados y no cabe la operacin reseada del Canciller alemn.
La denominacin mocin de censura constructiva se ha querido apoyar en el argumento de que con ella
no se destruye un Gobierno, sino que se construye uno nuevo La preocupacin del constituyente espaol
fue la misma que en Alemania: dotar al Gobierno de la mxima estabilidad, puesto que, si ya es difcil la
aprobacin de una mocin de censura "clsica" debido a la disciplina de los grupos parlamentarios, ms
improbable an es que acuerden el apoyo a un candidato a la Presidencia.
La doctrina ms acreditada pone de relieve que, en la democracia de partidos, los mecanismos
constitucionales, son menos decisivos que la solidez y coherencia del sistema de partidos existente en el
pas y su traslacin disciplinada a la Cmara a travs de los grupos parlamentarios.
El modelo de censura constructiva produce, un verdadero equilibrio de debilidades:

un Gobierno

minoritario que ejerce el poder en condiciones precarias y un Parlamento adverso incapaz de generar una
alternativa viable.
Aun as, ha habido dos mociones de censura en treinta y dos aos de rgimen constitucional.
La primera en 1980, a iniciativa del grupo parlamentario socialista contra un Gobierno de UCD. La
segunda ocurri en 1987 con Gobierno socialista y Oposicin popular.
6. CUESTIN DE CONFIANZA.
Es un instrumento de control extraordinario del Gobierno por el Parlamento en el que es el propio
Gobierno el que toma la iniciativa y somete su continuidad a la aprobacin, por parte de aqul, de un
proyecto de ley o de cualquier otra declaracin o decisin poltica, segn permita la Constitucin. Es un
mecanismo de presin del Gobierno sobre el Parlamento con el riesgo de un resultado negativo.
Cumple la finalidad de que el Gobierno compruebe el respaldo parlamentario que tiene para cumplir su
programa, para rehacerlo, para actualizarlo o para sustituirlo; la cuestin de confianza, en el caso
improbable de ser perdida por el Gobierno, provoca la recomposicin o la alternancia en el equipo
gobernante.
Se comprende que su utilizacin sea ms propia de los Gobiernos de coalicin y de los minoritarios, no
de los homogneos que cuenten con mayora absoluta en la Cmara.
Modelos que ofrece el Derecho comparado:
1. El Primer Ministro francs puede presentar una cuestin de confianza sobre su programa de gobierno,
sobre una declaracin poltica general o sobre un texto. Se considerar aprobado el texto y concedida la
confianza si la Oposicin no presenta dentro de las veinticuatro horas siguientes una mocin de censura.
2. El Ordenamiento alemn:
El Canciller la presenta sobre un proyecto de ley, una modificacin de su programa de gobierno o una
declaracin poltica general. Entre la presentacin de la mocin y la votacin debern transcurrir cuarenta
y ocho horas. Para ser otorgada la confianza solicitada, se requiere una mayora absoluta de los
miembros de la Cmara. Si no es aprobada la cuestin, el Canciller puede: dimitir, proponer al Presidente
federal la disolucin de la Cmara y Proponer al Presidente federal la declaracin del estado de
emergencia legislativa.
3. La Constitucin espaola tambin presenta algunas especialidades en este punto que la separan del
parlamentarismo clsico:
1) No puede versar sobre un proyecto de ley, sino slo sobre el programa del Gobierno o sobre una
declaracin de poltica general.
2) Si la confianza es denegada (esto es, si no alcanza ni siquiera mayora relativa en el Congreso de los
Diputados, nica Cmara competente al respecto), el Gobierno ha de dimitir obligatoriamente, sin que
pueda disolver la Cmara para convocar elecciones.
Con estas especialidades de su regulacin, la Constitucin espaola ha debilitado la naturaleza de esta
institucin como instrumento de accin recproca entre Parlamento y Gobierno, lo que le merma casi toda
su importancia poltica y hace vaticinar su escasa utilizacin.
Ha sido puesta en prctica slo dos veces. La primera en 1980, la segunda en 1990.
7. DISOLUCIN DEL PARLAMENTO POR EL GOBIERNO.
7.1. Concepto y variantes en el Derecho comparado
En el dilogo institucional entre el Gobierno y el Parlamento, la facultad de ste para exigir la
responsabilidad poltica de aqul se ve correspondida por la del Gobierno para disolver la o las Cmaras.
La disolucin es un acto del Gobierno mediante el cual se pone fin anticipado al mandato del Parlamento
y se convocan nuevas elecciones.

Pero no en todas las Constituciones de regmenes democrticos est prevista la utilizacin de este
mecanismo constitucional. En el Derecho comparado se pueden detectar tres variantes al respecto: 1. Los
sistemas presidencialistas (Estados Unidos), no reconocen la facultad de disolucin gubernamental del
Parlamento en reciprocidad de que ste no puede remover al Gobierno.
2. Otras Constituciones atribuyen esta facultad al Jefe del Estado. Como la V Repblica francesa.
3. En Inglaterra e Italia la facultad efectiva de disolucin de las Cmaras corresponde al Primer Ministro o
Presidente del Gobierno, Alemania Federal y Espaa, nicamente se diferencian de los anteriores en que
sus respectivas Constituciones prevn casos de disolucin automtica en el supuesto de incapacidad
para investir a un Presidente del Gobierno. La Constitucin espaola aporta otro supuesto de disolucin
automtica: la tramitacin de una reforma constitucional agravada.

7.2. Significado actual


En la actualidad, la disolucin tiene fundamentalmente el significado de un arma en manos del Gobierno
para ser estratgicamente utilizada en el m omento electoral ms conveniente, tambin sirve para
restablecer la representatividad del Parlamento, si se entiende que se ha debilitado. Esto ltimo puede
ocurrir:
- cuando emergen problemas polticos de importancia no debatidos en elecciones anteriores; se haca en
ocasiones en Inglaterra;
- cuando se quiere operar una reforma sustancial del programa de gobierno;
- cuando los resultados de elecciones locales y regionales evidencian una prdida de apoyo popular al
partido o coalicin del Gobierno.
8. CONTROL, RESPONSABILIDAD Y ESTADO DE PARTIDOS.
8.1. El control poltico como dialctica Gobierno-Oposicin
Hay un desplazamiento de poder desde el Parlamento al Gobierno y desde ste a su Presidente, que
suele ser el lder del partido de ocupacin del poder. El Gobierno su Presidente dirige la poltica,
dirige la legislacin, ejecuta las leyes y controla la actividad controladora de la Oposicin a poco que los
reglamentos parlamentarios le ofrezcan resquicio para ello. No tiene ms poder, ciertamente, el Jefe del
Estado en un sistema presidencialista democrtico.
No son vacos ni intiles, los preceptos constitucionales que regulan en trminos de Gobierno-Parlamento
el debate poltico. Ellos son el fundamento jurdico del funcionamiento real del sistema.
En un sistema parlamentario con democracia de partidos, jurdicamente tienen facultades de control todos
los grupos parlamentarios e incluso todos los miembros individuales de la Cmara, el control del Gobierno
es ejercido, en trminos polticos operativos, pero por la Oposicin.
Es cierto que la Mayora parlamentaria tambin frmula preguntas, presenta interpelaciones y forma parte
de las comisiones de investigacin. Pero su labor en estas ltimas es normalmente de defensa del
Gobierno o bien estrictamente de estudio y colaboracin; y sus preguntas e interpelaciones no apuntan
nunca ms all de advertir al Gobierno sobre su obligacin de cumplir el programa del partido o partidos
que lo sostienen.
La Oposicin, est constantemente interesada en colocar al Gobierno en posicin poltica difcil y en
hacerlo cesar si pudiera, pero, apenas consigue lo primero y casi nunca lo segundo, cuando la Mayora es
muy disciplinada.
8.2. El parlamentarismo actual frente al decimonnico
Hoy los Gobiernos, en los sistemas parlamentarios, siguen necesitando de la confianza del Legislativo, el
Gobierno, dirige e incluso vigila de cerca a1 que se la otorga, el Parlamento.
El Parlamento ha dejado de ser un rgano decisor para ser legitimador de las decisiones
gubernamentales.

El Parlamento decimonnico no era elegido por sufragio universal, apenas legislaba, no aprobaba los
Presupuestos. El Gobierno somete al Parlamento.
El parlamentarismo actual es diferente, pero no peor:
a) el Parlamento es elegido por sufragio universal;
b) las elecciones estn menos viciadas por el caciquismo
c) el Parlamento se rene durante dos perodos de sesiones al ao
d) hay reservadas ciertas materias al procedimiento legislativo
e) el Gobierno no es del Rey, sino que debe su mandato a la confianza del Parlamento.

8.3. Publicidad y electoralismo


En la actividad rogatoria, la Minora no slo dirige sus crticas contra el Gobierno, sino contra la Mayora
en general, poniendo de relieve la existencia de programas alternativos y proponiendo polticas distintas al
electorado.
En sede parlamentaria, la Minora es sistemticamente derrotada por la Mayora, lo preocupante, no es
que la Oposicin pierda las votaciones parlamentarias; lo realmente preocupante sera que las ganase,
porque sera casi tanto como carecer de Gobierno. Por eso el destinatario real de su actividad es el
elector.
Para ello, es indispensable la publicidad. La Oposicin aprovecha la publicidad de las sesiones para
formular crticas envueltas en preguntas o en interpelaciones y presentar mociones con el pretexto que
le sea ms rentable polticamente.
Hoy el funcionamiento del sistema parlamentario en las democracias de partido es electoralista. En el voto
del electorado se inicia la legitimidad del Parlamento y del Gobierno.
En el voto del electorado se cifra la continuidad y el cambio de la Mayora que gobierna y legisla. Lgico
es que la actuacin de unos y de otros tenga como norte preferente la captacin y el mantenimiento de
ese electorado.