Introduction

Le droit des entreprises en difficult regroupe l'ensemble des dispositions qui rgissent
les dfaillances d'entreprises.
Cette dnomination est rcente et se substitue celle plus connue et plus traditionnelle de
droit des faillites ou de droit des procdures collectives qui puise, au contraire, ses
origines dans le droit romain le plus ancien.
Cette volution de la terminologie rvle, en ralit, un profond bouleversement de cette
matire qui primitivement constituait le droit du rglement des dettes d'un commerant et qui,
aujourd'hui, est devenu un droit conomique destin rgler les difficults des entreprises en
tat de cessation des paiements ou simplement, qui rencontrent des difficults financires.
Le droit des faillites, qui a toujours exist en droit franais, s'est construit par opposition la
dconfiture civile. En effet, lorsqu'un commerant ne paie pas ses dettes, est mise en place
une procdure judiciaire de rglement collectif et galitaire des cranciers.
Au contraire, en droit civil, si un particulier ne paie pas son crancier, celui-ci peut exercer
des poursuites en paiement, voire des procdures civiles d'excution, mais le paiement
demeure le prix de la course
.
A la faillite, procdure organise, s'oppose donc la dconfiture civile, systme de poursuite
individuelle laisse la diligence de chaque crancier.
Cette opposition tranche entre les deux systmes a progressivement t dulcore.
- Dune part, le droit des faillites a vu son domaine stendre progressivement des
commerants aux artisans, puis aux agriculteurs , aux professionnels indpendants et
galement toutes les personnes morales de droit priv, ce qui a pour consquence dy
soumettre des personnes non-commerantes.

- D'autre part et l'inverse, le droit civil s'est dot d'une procdure de traitement du
surendettement des particuliers qui, certains gards, permet un chelonnement organis des
dettes du dbiteur (Loi sur le surendettement des particuliers insre dans la Code de la
consommation) . En outre, il a t cr une procdure de faillite civile : le rtablissement
personnel qui permetun effacement total des dettes pour les familles les plus endettes.
Le droit contemporain des faillites se caractrise aujourd'hui par la volont de venir en aide
aux entreprises qui connaissent des difficults pour assurer le paiement de leurs dettes. C'est
donc l'mergence d'un droit de l'entreprise que consacrent les textes les plus rcents et,
notamment, les lois du 1er mars 1984 sur la prvention et le rglement amiable des difficults
des entreprises et les lois du 25 janvier 1985 relatives principalement au redressement et la
liquidation judiciaires des entreprises. Ce mouvement est confirm par la toute rcente loi du
26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises .

Cependant, bien que l'entreprise soit au centre de ce dispositif lgislatif, il n'en est donn
aucune dfinition lgale. C'est une notion concrte qui est prise en considration par les textes
dont il rsulte que l'entreprise est apprhende comme un ensemble global constitu par des
moyens humains et matriels.
Le droit des entreprises en difficult dispose d'une trs grande importance pratique pour des
raisons diverses, la fois conomiques et juridiques.
D'un point de vue conomique, le nombre des procdures collectives est extrmement
important puisquen 1969, avaient t dnombres 10 632 procdures alors quen 1999, ce
chiffre est pass 41 339 procdures. Il a t peu prs le mme en 2002, mais depuis le
chiffre a augment et se situe aux alentours de 45000 procdures par an. Il a t de lordre de
50 000 procdures en 2006.
Au-del de ce nombre important de dfaillances constates judiciairement, il faut tenir compte
des entreprises qui, sans avoir cess leurs paiements, connaissent des difficults financires.
C'est tout un tissu industriel qui disparat dans certains secteurs conomiques avec son cortge
de licenciements et de dpeuplement de certaines rgions. Les exemples ne manquent pas,
qu'il s'agisse des faillites dans le secteur de l'industrie houillre, mtallurgique (il suffit
d'voquer la liquidation judiciaire de METALEUROP), textile, des chantiers navals ou, plus
rcemment, des dfaillances d'entreprises dans le domaine de l'immobilier, de l'aronautique
(Airlibert en France, American airlines aux U.S.A.) ou encore de faillites bancaires.
Certaines
procdures
rcentes
ont
des
rpercussions
trs
considrables :EUROTUNNEL,PARMALAT.
L'importance conomique de la dfaillance des entreprises qui se traduit aussi par la perte de
150 000 emplois par an (Chiffre donn par le Ministre de la Justice en appui un projet de
loi rformant le Livre VI du Code de commerce) et par l'immobilisation de sommes trs
importantes dans le cadre des procdures, explique l'importance prise par cette matire et le
fait que l'Etat cherche rguler le fonctionnement des procdures collectives, comme en
tmoignent encore les rformes trs rcentes.
Mais en outre, ce sont des raisons juridiques qui fondent l'intrt de cette matire. En effet,
le contentieux des entreprises en difficult est devenu le plus important quantitativement du
droit commercial et, qualitativement, c'est l'occasion de l'ouverture d'une procdure que se
posent des questions extrmement complexes d'un point de vue juridique qui sont au carrefour
d'autres disciplines : droit civil, procdure civile, droit des contrats, de l'environnement, droit
pnal...
Une procdure donne souvent lieu une rflexion sur des questions relevant normalement du
droit commun. Le droit des procdures collectives enrichit le droit commun, mais galement,
le dforme, particulirement lorsqu'il s'agit de traiter du droit des garanties.

Raisons de l'importance pratique du droit des entreprises en difficult :

Raisons conomiques

Raisons juridiques

Modification du tissu industriel

Le plus important quantitativement du droit

commercial

Augmentation des pertes d'emploi

Touche toutes les disciplines (droit civil, des

contrats, pnal...)

Immobilisation de sommes importantes dans le

Enrichit le droit commun
cadre de procdures

L'importance, tant conomique que juridique, des entreprises en difficult justifie qu' titre
introductif soit rappele l'volution historique de cette matire et montr comment le droit
positif consacre progressivement un vritable droit de la dfaillance.

Section 1. L'volution historique du droit des faillites

Le droit des faillites a des origines fort anciennes puisqu'elles remontent au droit romain et
que le code du commerce lui a consacr des dispositions importantes. Mais jusqu' la loi du
13 juillet 1967, ce droit est demeur essentiellement un droit du paiement. Il s'agissait
d'organiser le rglement des dettes d'un commerant. Depuis ce texte, une rupture a t
marque avec le pass car, sans le dire expressment, la rforme du 13 juillet 1967 a montr la
ncessit d'envisager le droit des faillites non plus seulement comme un droit du paiement,
mais comme un vritable droit de l'entreprise. C'est donc ce moment que l'on peut situer une
grande tape dans l'volution historique de la matire.

1. L'volution jusqu' la rforme de 1967

Cette
priode
peut
-jusqu'au Code de commerce

tre

divise

en

trois

tapes

-Le Code de commerce

- Aprs le Code de commerce.
A. Le droit des faillites jusqu'au Code de commerce
-

Le droit romain connaissait dj une procdure, appele la venditio bonorum , qui

organisait une vente collective des biens du dbiteur pour payer ses cranciers. Cette
procdure est l'origine de notre actuelle liquidation judiciaire. Elle a connu une
volution car, l'origine dans le droit romain primitif, le crancier pouvait s'emparer
de la personne de son dbiteur, voire l'excuter, alors que dans le droit romain
classique, la venditio bonorum ne permet une excution que sur les biens.
- Le Moyen Age, le droit de la faillite conserve ce caractre de rglement collectif des
dettes, mais il est diversifi selon que la procdure est ouverte dans un pays de
coutumes ou dans un pays de droit crit. Dans ces derniers, en effet, pendant

longtemps a t maintenue la procdure romaine alors que, dans les pays de coutumes,
est organis, surtout dans les foires, un systme de rglement collectif des dettes du
dbiteur qui pouvait tre prononc par le tribunal des foires. Ces tribunaux des foires
sont les anctres de nos tribunaux de commerce et les ventes collectives que permettait
la rigueur des foires sont galement la source d'inspiration de la liquidation des biens.
Le Moyen Age connatra des procdures assez rpressives puisque le banqueroutier,
celui dont le banc est rompu, pouvait en raison de sa malhonntet, tre expos au
pilori
ou
au
carcan,
voire

la
peine
capitale.
- C'est l'ordonnance de 1673 adopte par Colbert qui va rglementer d'une manire
plus rigoureuse les procdures collectives en distinguant les dfenses et lettres de rpit,
les cessions de biens et les faillites et banqueroutes. L'ordonnance de Colbert
comportant 12 titres, en avait consacr 3 cette matire, montrant l'intrt que lui
portait le pouvoir royal dsireux de rguler les sanctions applicables aux commerants
faillis.
A cette poque, le droit des faillites est la fois une procdure de rglement collectif et
galitaire des dettes, et un procd de sanction du dbiteur dfaillant, voire malhonnte.
B. Le Code de commerce
Le Code de commerce de 1807 a consacr le livre 3 aux faillites et rglements judiciaires,
rhabilitations et banqueroutes et autres infractions en matire de faillite . Ces dispositions
sont trs svres l'gard du dbiteur qui n'a pas pay ses dettes et elles sont inspires par la
volont de Bonaparte de moraliser les comportements des commerants.
Pour l'essentiel, le Code de commerce rserve la procdure de faillite aux seuls commerants
et prvoit qu'elle est de la comptence des tribunaux de commerce. La faillite entrane la vente
force des biens du dbiteur et le rglement de ses cranciers au marc le franc, c'est--dire au
prorata de leurs crances. La faillite prsente un aspect sanctionnateur trs marqu car
l'infraction de banqueroute simple ou frauduleuse s'applique dans des hypothses
extrmement nombreuses.
La faillite poursuit donc une double fonction d'limination du commerant qui a trahi la
confiance de ses pairs et de sanction de celui-ci.
C. L'volution postrieure au Code de commerce
Aprs l'adoption du Code de commerce, le droit des faillites va connatre une succession de
rformes marques tantt par une volont d'assouplissement des rgles rigoureuses, tantt par
le dsir de sanctionner le dbiteur ou les dirigeants de socits.
La loi sur la faillite du 28 mai 1838 est empreinte du libralisme du XIX sicle et a t
substitue au livre 3 du Code de commerce avec comme fondement de diminuer les sanctions
applicables aux commerants et d'acclrer la procdure de rglement des dettes. Bien que
plus souple que le Code de commerce, cette loi ne consacre qu'une seule procdure se
traduisant par la vente des biens du dbiteur pour payer ses cranciers.
Cette loi subsistera assez longtemps puisque, sous rserve de quelques interventions
ponctuelles, c'est une loi du 4 mars 1889 qui la modifiera.

La loi du 4 mars 1889 est extrmement importante car elle va crer, ct de la faillite, une
procdure plus souple : la liquidation judiciaire. Celle-ci a pour but de ne pas sanctionner le
dbiteur lorsqu'il n'est pas fautif. Dsormais, le droit franais connatra deux techniques
diffrentes de rglement des dettes : la liquidation judiciaire qui est une mesure de
faveur pour les commerants malheureux et de bonne foi, et la faillite qui conduit la
vente des biens du dbiteur reprsent par le syndic pour payer les cranciers. Ds lors,
c'est en fonction du comportement du dbiteur que se prononcera le tribunal. Il dclare la
faillite en cas de faute et la liquidation judiciaire, s'il n'est pas fautif. Dans cette dernire
hypothse, le dbiteur peut bnficier d'un concordat.

Remarque

Qu'il s'agisse de la loi du 28 mai 1838 ou du 4 mars 1889, le souci est d'adoucir les
procdures collectives. C'est une proccupation inverse qui animera la priode
suivante.
En effet, les dcrets du 8 aot 1935 et l'ordonnance du 23 septembre 1958 sont guids par
le double souci de clarifier les procdures et de les moraliser en punissant les dirigeants de
socits malhonntes.
Les dcrets-lois du 8 aot 1935 ont t incorpors au code de commerce et ont permis une
acclration de la procdure. En outre, ils ont cr un super-privilge au profit des ouvriers et
commis du commerant en faillite.
Mais surtout, ces dcrets ont prvu qu'il serait possible de dclarer la faillite d'une socit
commune toute personne qui, sous le couvert de cette socit masquant ses agissements,
aurait fait des actes de commerce dans son intrt personnel. Ce texte extrmement important
permet donc d'ouvrir une procdure collective l'gard des dirigeants de socits alors qu'ils
taient, jusqu' cette date, hors d'atteinte en raison du principe de la sparation des
patrimoines.
Ce dispositif a t complt par une loi du 16 novembre 1940 qui permit dans les socits
anonymes de condamner le prsident du conseil d'administration ou les administrateurs
combler tout ou partie du passif social sur leur patrimoine propre.
Ces deux actions en ouverture de la procdure et en comblement de l'insuffisance d'actif sont
demeures dans notre droit positif o ils sont rgis par les articles 180 et 182 de la loi du 25
janvier 1985. Ils manifestent l'intention de sanctionner les dirigeants de socits qui sont
l'origine de la dfaillance de l'entreprise.
Les dcrets du 20 mai 1955 et l'ordonnance du 23 septembre 1958 ont complt le
systme. Le premier dcret relatif aux faillites et rglements judiciaires et la rhabilitation a
abrog toutes les dispositions antrieures et, notamment, le livre 3 du Code du commerce. Le
second est relatif aux professions de syndics et d'administrateurs judiciaires (voir
bibliographie)
.
Ce dcret du 20 mai 1955 constitue une sorte de Code de la faillite et maintient d'une manire

trs claire la distinction entre la faillite et le rglement judiciaire. La faillite est, en effet, une
mesure d'limination applique aux commerants cessant leurs paiements et qui ne mritent
pas d'chapper aux dchances attaches la procdure. Le rglement judiciaire, au contraire,
peut se terminer par un concordat qui est de nature permettre au commerant de continuer
son activit.

Remarque

A noter que dans l'esprit du texte, c'est le rglement judiciaire qui est le principe et la
faillite l'exception puisqu'elle entrane tout un cortge de dchances et, notamment,
la
privation
de
droits
civiques
et
politiques.

Evolution lgislative postrieure au code de commerce

Commentaire sur l'image ci-dessus :

Cependant, un tel systme a t critiqu car il repose sur la faute commise. Si le dbiteur est
fautif le tribunal doit prononcer la faillite, s'il n'est pas fautif, il peut ouvrir un rglement
judiciaire. Or, ce critre fond sur la faute est anticonomique car, mme si le dbiteur est
fautif, son affaire peut tre saine et peut tre redresse alors que, mme s'il n'a pas commis de
faute, il peut se trouver la tte d'une entreprise qui doit disparatre.
L'insuffisance du critre de choix entre les deux procdures et le caractre dpass du dcret
de 1955 qui ne s'appliquait pas aux personnes morales, va conduire une rforme importante
en 1967.

 2. Les traits gnraux de la rforme de 1967

La

rforme

de

1967

ralise

par

l'institution

de

trois

procdures

- le rglement judiciaire et la liquidation des biens rgis par la loi n67-563 du 13 juillet
1967.
- la suspension provisoire des poursuites cre par l'ordonnance 67-820 du 23 septembre
1967.
Ce corpus lgislatif marque une volution trs importante de la matire car, sous l'influence
des ides du Doyen Roger Houin, il est bti sur la distinction du sort de l'homme et du sort
de l'entreprise.
En d'autres termes, le critre de distinction entre les procdures de rglement judiciaire et de
liquidation des biens n'est plus la faute, mais la possibilit de prsenter un concordat srieux.
Quant la suspension provisoire des poursuites, pour la premire fois, elle institue une
procdure prventive permettant de sauver l'entreprise qui n'a pas encore cess ses paiements.
Il faut rappeler brivement les traits gnraux de chacune de ces procdures car ils expliquent
les raisons de la rforme entreprise en 1985.
A. Les procdures de rglement judiciaire et de liquidation des biens
L'ide directrice de la loi du 13 juillet 1967 est d'liminer les entreprises conomiquement
condamnes sans cependant frapper d'infamie les dirigeants qui ne l'ont pas mrit .
Ds lors, la loi prvoit des dispositions qui s'appliquent l'entreprise et des dispositions qui
concernent les dirigeants.
1) S'agissant de l'entreprise, la loi du 13 juillet 1967 distingue donc le rglement
judiciaire et la liquidation des biens, mais le critre de choix entre les deux procdures
n'est plus la faute commise mais un critre conomique : la possibilit de prsenter un
concordat srieux .
Si l'entreprise peut prsenter un tel concordat, le tribunal devra dclarer un rglement
judiciaire. Le dbiteur est alors assist par un syndic pour l'administration de ses biens et il
peut tablir des propositions de rglement de ses dettes afin que les cranciers votent un
concordat. Le concordat est une sorte de contrat entre les cranciers et le dbiteur, un
moratoire permettant un apurement progressif du passif et ayant pour but de remettre le
dbiteur la tte de son patrimoine.
Si le dbiteur ne peut pas prsenter un concordat srieux, c'est--dire une solution de
sauvetage, le tribunal dclare la liquidation des biens et les cranciers groups au sein de la
masse sont en tat d'union. En d'autres termes, le dbiteur est reprsent par le syndic. Il est
totalement dessaisi de la gestion de son affaire. Ses biens sont vendus par autorit de justice et
le rglement des dettes est fait progressivement au prorata des crances en tenant compte de
l'ordre des srets.

L'apport de la loi du 13 juillet 1967 s'agissant du choix de la procdure :

Entreprise

Rglement judiciaire Liquidation des biens

Critre de choix de nature

Concordat srieux
conomique

Concordat non srieux

Assist par un syndicReprsent

par
(aide)
(dessaisissement)

un

syndic

2) S'agissant du dirigeant, en principe, qu'il soit dbiteur ou dirigeant de socit, il ne

subit pas de sanction particulire du seul fait que l'entreprise est en liquidation ou fait
l'objet d'un rglement judiciaire. Mais il est susceptible d'tre frapp de sanctions s'il a
commis des fautes.
Il peut s'agir de sanctions civiles : la plus grave est la faillite personnelle, c'est--dire une
sanction se traduisant la fois par l'interdiction de grer toute entreprise commerciale ou
artisanale, mais galement par la privation du droit de vote et l'interdiction d'exercer une
fonction lective. Dsormais, le terme de faillite ne dsigne plus le sort du patrimoine,
mais le sort du dirigeant. C'est une mesure purement civile et c'est toujours le cas en droit
positif. Le tribunal peut aussi se contenter du diminutif de la faillite personnelle et prononcer
simplement une interdiction de grer toute entreprise commerciale ou autre.
Mais le dbiteur s'expose aussi des sanctions pnales dans la mesure o la loi a conserv le
dlit de banqueroute et la distinction entre la banqueroute simple et la banqueroute
frauduleuse.
Cette rglementation du rglement judiciaire et de la liquidation des biens se substitue aux
anciennes procdures du dcret de 1955. En outre, est institue une procdure prventive : la
suspension provisoire des poursuites.
B. La procdure de suspension provisoire des poursuites
Cette procdure, cre par l'ordonnance du 23 septembre 1967, s'applique des entreprises en
situation financire difficile mais non irrmdiablement compromise dont la disparition serait
de nature causer un trouble grave l'conomie nationale ou rgionale et qui pourrait tre
vite dans des conditions compatibles avec l'intrt des cranciers.
Cette procdure est donc une procdure qui ne s'applique qu' certaines entreprises qui ont
une nature conomique et dont le but est de prsenter un plan de redressement.
1. C'est tout d'abord une procdure d'exception

Elle suppose que :

- l'entreprise se trouve dans une situation difficile mais n'ait pas cess ses paiements
- l'entreprise est susceptible de se redresser dans des conditions compatibles avec l'intrt des
cranciers
- l'entreprise est importante puisque sa disparition serait de nature causer un trouble grave
l'conomie nationale ou rgionale.

2. C'est ensuite une procdure de nature conomique

En effet, le tribunal qui ouvre une procdure de suspension des poursuites prvoit une priode
d'observation destine permettre au dbiteur de prparer un plan de redressement. Le
jugement d'ouverture arrte les poursuites de la part des cranciers et cela pendant 3 mois.
A l'issue de la priode d'observation, le dbiteur prsente un plan de redressement.
Ce plan est ensuite arrt par le tribunal si l'entreprise peut tre sauve et il comprend deux
parties : le redressement conomique et financier de l'entreprise et le paiement des dettes des
cranciers.
Si le tribunal constate que l'entreprise est en cessation des paiements, il rejette le plan et peut,
ventuellement, prononcer le rglement judiciaire ou la liquidation des biens. Mais s'il
approuve le plan, celui-ci devient opposable tous les cranciers.
Ce dispositif, de toute vidence, a inspir le lgislateur de 1985 puisque le redressement
judiciaire est fond aussi sur la prsentation d'un plan de redressement.
3. C'est enfin une procdure peu collective

En effet, alors que dans le rglement judiciaire ou la liquidation des biens les cranciers sont
groups en une masse date de la personnalit morale et reprsente par un syndic, lorsqu'une
entreprise est soumise une suspension provisoire des poursuites, il n'existe aucune
organisation collective des cranciers. En outre, ceux-ci ne votent pas le plan, alors qu'ils
votent le concordat dans le rglement judiciaire, et ils ne sont jamais runis en assemble.
Enfin, le principe n'est plus celui de l'galit car des cranciers peuvent accorder des dlais de
paiement suffisants.
Ce texte porte en germes les ides directrices de la loi du 25 janvier 1985.
Section 2. La conscration d'un droit des entreprises en difficult
La rforme de 1967, bien qu'inspire par le souci de distinguer le sort de l'homme du sort de
l'entreprise, n'avait pas encore situ l'entreprise au centre de ses proccupations. Au contraire,
les rformes ultrieures vont btir un vritable droit de l'entreprise en difficult.
Cette rforme s'est faite en plusieurs tapes. Tout d'abord, les lois du 1er mars 1984 et du 25
janvier 1985 ont fait table rase du pass.
Mais ensuite, leur tour, elles ont t rformes par la loi du 10 juin 1994.
Lensemble de ces textes a t codifi dans le Code de commerce au livre VI par une
ordonnance de lan 2000. Mais depuis toute la matire a t repense par la loi du 26 juillet
2005 de sauvegarde des entreprises qui est rentre en vigueur le 1er janvier 2006.

 1. Les rformes des lois du 1er mars 1984 et du 25 janvier 1985

Ces textes sont d'une importance majeure.
- La loi du 1er mars 1984 introduit dans notre droit un systme de prvention des difficults
des entreprises et de rglement non judiciaire de ces difficults.
- La loi du 25 janvier 1985 cre une procdure unique de redressement judiciaire destine
prsenter un plan de redressement de l'entreprise pour sauvegarder l'activit et maintenir les
emplois.
A. La politique de prvention et de rglement amiable des difficults
1) L'objectif de prvention est le fondement de tout le systme mis en place en 1984. Le
lgislateur considre qu'il vaut mieux prvenir que gurir et, pour ce faire, viter les
dfaillances et la cessation des paiements.
Les moyens pour parvenir un tel rsultat, ainsi que cela sera ultrieurement dvelopp,
tiennent pour l'essentiel une meilleure information conomique sur l'entreprise par une
augmentation des obligations comptables et par de meilleures techniques de renseignements
commerciales, mais aussi l'institution de procdures d'alerte dclenches par diffrents
organes : commissaire aux comptes, comit d'entreprise, prsident du tribunal de commerce...
2) ct de la prvention est institu un rglement amiable des difficults.
Plutt que de recourir l'autorit judiciaire pour ouvrir une procdure collective de paiement,
le dbiteur peut se rapprocher de ses principaux cranciers et conclure avec eux un accord
amiable, appel rglement amiable, par lequel est organis un rglement collectif des dettes et
sont prvues des mesures de redressement de l'entreprise. Cette procdure, bien qu'elle se
droule sous l'autorit du prsident du tribunal, n'est pas une procdure judiciaire, elle
demeure fondamentalement contractuelle.
B. Les procdures de redressement et de liquidation judiciaires
Ce sont les deux grandes lois du 25 janvier 1985 qui vont, l'une rgir le redressement et la
liquidation judiciaire et, l'autre, le statut des administrateurs judiciaires, mandataires
liquidateurs et experts en diagnostic d'entreprise. Ces textes ont t complts par une loi du
31 dcembre 1988 qui a tendu les procdures aux agriculteurs.
Cette rforme globale a pour but de parvenir au redressement de l'entreprise en difficult. Tout
son objectif rside dans la volont de sauvegarder l'entreprise et les emplois qui y sont
attachs. A partir de ce moment, le droit des faillites devient rellement un droit de
l'entreprise et une composante essentielle du droit conomique .
Trois ides directrices animent le texte :
-c'est une loi conomique,

-c'est une loi qui accrot le pouvoir judiciaire,

- c'est une loi qui tente de ddramatiser la procdure collective.
1. L'objectif conomique du redressement

L'article 1er, devenu l'article 620-1 du Code de commerce, nonce clairement qu'il est
institu une procdure de redressement judiciaire destine permettre la sauvegarde de
l'entreprise, le maintien de l'activit et de l'emploi et l'apurement du passif .
- L'objectif est clair : le redressement judiciaire a pour but de sauver l'entreprise en difficult.
- Par quel moyen ? Grce deux outils nouveaux ou du moins inspirs de l'ordonnance de
1967 : la priode d'observation et le plan de redressement.

Elle a pour objet d'analyser la situation de l'entreprise en difficult, de trouver

les causes de ses difficults et de btir une solution de redressement. Pendant
La
priode
toute cette priode, l'entreprise est l'abri des poursuites de ses cranciers et
d'observation
ceux-ci doivent dclarer leurs crances la procdure afin qu'elles soient
reconnues et portes sur l'tat du passif.
C'est une technique permettant la fois de sauvegarder l'entreprise et les
emplois qui y sont attachs et de payer les cranciers.
Il

peut

prendre

deux

formes

principales

- le plan de continuation par lequel, en principe, le dirigeant ou le dbiteur

est la tte de ses affaires mais o les dettes sont payes selon des dlais
fixs par le tribunal moyennant des mesures de redressement conomique,
Le
plan
de - le plan de cession qui est un procd de redressement par transmission de
l'entreprise un repreneur.
redressement
Si ces deux procds ne peuvent pas tre retenus, la seule issue est de
dclarer la liquidation judiciaire de l'entreprise. La procdure revt alors le
caractre d'une faillite habituelle. Un liquidateur est charg de vendre les
actifs mobiliers et immobiliers de l'entreprise afin de payer les cranciers
selon l'ordre existant entre eux en appliquant, pour l'essentiel, les principes
du droit civil gouvernant les srets.

2. Le caractre judiciaire de la procdure

Le systme mis en place en 1985 marque un recul sensible du pouvoir des cranciers dans la
procdure collective et, au contraire, l'accentuation du pouvoir judiciaire.

Il est omniprsent dans la procdure collective et ses pouvoirs sont

remarquables
:
-il ouvre la procdure,
-il nomme les organes,
Le tribunal
-il autorise les actes graves
- et surtout, il arrte le plan de redressement ou dclare la liquidation
judiciaire.
Un juge du tribunal, le juge-commissaire est dot galement de prrogatives
Le
juge- importantes dans le redressement judiciaire pour acclrer la procdure ou
commissaire pour favoriser l'adoption du plan. En outre, dans la liquidation, il autorise les
actes les plus graves, et notamment les ventes de gr gr.
Enfin, le ministre public voit son rle constamment accru puisqu'il peut
Le ministre
demander le prononc d'une location-grance, exercer des voies de recours,
public
demander le remplacement des mandataires de justices.

Cette organisation consomme le dclin des cranciers qui ne dfinissent plus la solution
applicable l'entreprise dans la mesure o ils ne votent pas de concordat.
3. Ddramatisation de la procdure

Le lgislateur de 1985 a voulu humaniser la procdure collective, c'est pourquoi :

Les salaris sont associs toutes les tapes de la procdure par le biais de leurs
institutions reprsentatives ou grce la dsignation du reprsentant des salaris.
Le chef d'entreprise n'est plus systmatiquement dessaisi de la gestion de son
entreprise dans le redressement judiciaire, alors qu'il l'est dans la liquidation.
Dans le redressement, il peut, en principe, tre simplement assist par
l'administrateur judiciaire, voire n'tre pas flanqu d'un mandataire de justice. En
outre, les sanctions qui lui sont applicables sont plus souples. Elles n'ont jamais
un caractre automatique dans la mesure o le tribunal n'est pas contraint de
dclarer la faillite personnelle et car l'action en comblement suppose que soit
prouvs la faute du dirigeant et le lien entre la faute commise et l'insuffisance de
l'actif
de
l'entreprise.
La loi de 1985 marque donc une volont trs nette de diminuer l'aspect infamant

de la faillite car certains dbiteurs ne sont pas malhonntes et ne mritent pas de

sanctions particulires.
C'est enfin le repreneur, ce personnage un peu mythique, qui est dsormais
insr dans la procdure collective puisque la loi de 1985, pour la premire fois,
organise le plan de cession de l'entreprise et impose un certain nombre
d'obligations au repreneur. Ce sont d'ailleurs ces obligations qui vont tre
accentues par la loi du 10 juin 1994

2. L'adoption de la loi du 10 juin 1994

Malgr sa volont de sauver les entreprises en difficult, la loi du 25 janvier 1985 n'a pas
totalement russi puisqu'il s'avre que, comme par le pass, prs de 90 % des entreprises font
l'objet d'une liquidation judiciaire. Il n'en demeure pas moins que le texte est un bon moyen
pour les entreprises qui disposent d'actifs et de savoir-faire de parvenir une solution de
sauvetage. Mais, cet objectif de redressement a souvent entran une rduction excessive des
prrogatives des cranciers.
C'est pourquoi le lgislateur a souhait gommer les aspects trop rugueux de la loi de 1985 tout
en continuant la politique de prvention entame par la loi du 1er mars 1984. Ceci explique la
rforme entreprise le 10 juin 1994.
Cette loi a pour objet d'amliorer le dispositif de prvention car les procdures mises en place
en 1984 et, en particulier, le rglement amiable, intervenaient trop tard et comportaient des
dispositions insuffisantes et, d'autre part, la loi simplifie et acclre les procdures de
redressement et de liquidation judiciaire tout en renforant les droits des cranciers et en
moralisant les procdures.

Le
dispositif
prvention

En ce qui concerne le dispositif de prvention, la loi du 10 juin 1994 a

acclr la procdure d'alerte en rduisant les dlais et a accru les
de pouvoirs du prsident du tribunal en lui permettant d'ordonner la
suspension des poursuites pour favoriser un rglement amiable. En
outre, ce rglement a t rendu plus facile car il est dsormais ouvert
un plus grand nombre de personnes et d'entreprises.

La procdure de S'agissant de la procdure de redressement et de liquidation

redressement et de judiciaire, son architecture gnrale n'a pas t modifie et le
liquidation judiciaire lgislateur a dclar ne pas vouloir changer de logique. Cependant, la
loi favorise certains cranciers en leur permettant d'tre pays avant les
cranciers postrieurs dans la liquidation judiciaire et en permettant aux
revendiquants d'exercer plus facilement leur droit de proprit. En
d'autres termes, le lgislateur de 1994 a accru les prrogatives des

cranciers titulaires de srets ou de droits de proprit. En outre, elle a

moralis la procdure collective en augmentant les obligations pesant
sur les repreneurs d'entreprise et, notamment, en leur imposant de payer
les prts permettant le financement des actifs. Ces textes sont dsormais
codifis dans le Code de commerce aux articles L. 611-1 et suivants.

Mais cette rforme, son tour, est apparue insuffisante car, si la balance a trop pench du ct
de l'entreprise dans la loi de 1985, elle a trop pench du ct des cranciers dans la loi 1994.
C'est pourquoi, une nouvelle rforme a t adopte avec la loi du 26 juillet 2005.
Les apports de la Loi du 10 juin 1994 s'agissant du droit des entreprises en difficults :
Modification
procdurale

Poids des acteurs

Procdure
acclre

d'alerte

Augmentation des pouvoirs du prsident

- Procdure de redressement Procdure

et de liquidation judiciaire
moraliste

plus

- Dispositif de prvention

Augmentation des prrogatives des

cranciers titulaires de srets et de droits
proprit

3. Le droit postrieur la loi du 10 juin 1994

Postrieurement la loi du 10 juin 1994, les dispositions de la loi du 1 mars 1984 et du 25
janvier 1985 ont t codifies dans le Code de commerce.
En outre des dispositions particulires certaines entreprises ont t adoptes sous l'influence
du droit communautaire notamment.
A. La codification (Code de commerce 2000)
L'ordonnance du 18 septembre 2000 (lien vers le texte) consacre le livre VI du Code de
commerce aux difficults des entreprises . Ce livre a t alors divis en deux titres :
- le titre I intitul : De la prvention et du rglement amiable des difficults des
entreprises
- le titre II qui traite Du redressement et de la liquidation judiciaire des entreprises .
Dsormais, l'ensemble des dispositions relatives au redressement et la liquidation judiciaire
figure dans un seul chapitre. La prsentation de la matire y gagne en cohrence. En revanche,
le dcret du 27 dcembre 1985 n'a jamais t codifi.
En principe la codification a t faite droit constant . En ralit, certaines dispositions ont
t modifies dans un souci d'harmonisation ou de cohrence des textes (V. Sur cette question,

Le numro spcial de droit et patrimoine, aot 2001 : la codification du code de commerce et

spcialement, l'article de Madame Prochon sur le Livre VI.) .
La deuxime loi du 25 janvier 1985 relative aux administrateurs judiciaires, mandataires
judiciaires et experts en diagnostic d'entreprises a t codifie dans le livre VII intitul De
quelques professions rglementes qui a t modifi par une loi du 3 janvier 2003 (lien vers le
texte) qui a galement port ratification du Code de commerce.
REMARQUE : Cest ce stade de lvolution historique que se situe le droit marocain.
Le code de commerce actuel est trs inspir de la loi du 25 janvier 1985 modifie
par la loi du 10 juin 1994. Comme le droit franais, il a t codifi.
B. L'apparition d'un droit spcial
Depuis 1994, certaines entreprises connaissent un rgime particulier de traitement de leurs
difficults. Il s'agit des tablissements de crdit dont la dfaillance est rgie par la loi du 25
juin 1989, insre l'article L. 613-25 du Code montaire et financier.
Ce texte, pour l'essentiel, subordonnent l'ouverture de la procdure un avis de la commission
bancaire et retient une notion particulire de cessation des paiements. La procdure est
ouverte l'encontre des tablissements de crdit qui ne sont pas en mesure d'assurer leurs
paiements immdiatement ou terme rapproch .
Enfin la commission bancaire peut, lorsqu'un administrateur ou un liquidateur a t nomm,
saisir le tribunal de grande instance afin que soit ordonne la cession des actions dtenues par
un ou plusieurs dirigeants.
Un droit spcial aux entreprises d'assurance devrait galement tre labore lorsque sera
transpose une directive du Conseil de l'Union europenne du 19 mars 2000 prvoyant Enfin
bien qu'il ne s'agisse pas d'entreprise, les coproprits en difficult connaissent un rgime de
traitement particulier trs inspir de la loi de 1985, depuis une loi du 21 juillet 1994, insre
dans la loi du 10 juillet 1965 sur la coproprit.
Remarque : le droit marocain comporte aussi des dispositions spciales aux entreprises
dassurance et aux banques
4. La loi du 26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises
La loi du 26 juillet 2005 va beaucoup plus loin que les projets qui lont prcde et cre une
nouvelle technique de sauvetage : la procdure de sauvegarde qui permet lentreprise en
difficult, mais qui na pas cess ses paiements de demander au tribunal louverture
dune procdure de sauvegarde, trs proche du redressement judiciaire, qui lui permet de
ngocier un plan de sauvegarde avec ses cranciers.
.. La loi est entre en vigueur le 1er janvier 2006.

La loi n 2005-845 du 26 juillet 2005 sur la sauvegarde des entreprises

modifie, de manire sensible, le droit positif sans, toutefois, abandonner, en
apparence, la philosophie de la loi du 25 janvier 1985.
Bien au contraire, ds les premires lignes de lexpos des motifs, le projet de
loi nonce que la sauvegarde des entreprises est un enjeu majeur pour notre
conomie et les hommes qui la dveloppent . Il ne sagit donc pas, du moins
officiellement, de revenir une conception purement patrimoniale de la matire
en la rduisant des procdures dexcution, telles que les comportait lancien
droit des faillites . Ainsi quil est dit immdiatement : lobjectif de la
sauvegarde de lentreprise est crucial .
Pourquoi alors une telle rforme ?
Fondements
du texte

Le ministre de la Justice, M. Dominique Perben, sen explique dans lexpos

des motifs . Ce droit serait devenu inadapt notre conomie parce que, adopt
en 1984 et 1985, il trouvait sa place dans un principe dconomie dirige,
caractris par les nationalisations et linterventionnisme de ltat dans la vie
des entreprises et se traduisait par un considrable amoindrissement des
droits des cranciers, au profit de la recherche tout prix du sauvetage de la
plus grande part des entreprises en difficult, et par une attention insuffisante
porte aux objectifs et au droulement de la liquidation judiciaire .
Ce sont ces dfauts que le projet se propose de corriger en diversifiant les
procdures pour les adapter aux difficults des entreprises et en repensant la
place respective du dbiteur et des cranciers dans la procdure, mais aussi
celle du tribunal de commerce et du ministre public.
La loi est prsente par ses auteurs comme tant un texte novateur, libral et
pragmatique .
Novateur, dans la mesure o lanticipation est conue comme la condition du
redressement puisque lentreprise peut se placer sous la protection du tribunal
avant toute cessation des paiements.

Principes
directeurs

Libral, car cest au chef dentreprise de choisir entre la voie prventive, lui
offrant le choix entre le mandat ad hoc et la conciliation, ou la voie judiciaire
lui permettant dopter pour la sauvegarde sil nest pas en tat de cessation des
paiements ou le redressement judiciaire, en cas contraire. Libral, aussi, dans la
mesure o les sanctions qui frappent le chef dentreprise sont considrablement
allges.
Pragmatique, parce que le projet est anim par une logique conomique : celle
de la continuation de lexploitation, soit au travers des solutions amiables
(mandat ad hoc et conciliation), soit au travers des solutions judiciaires : plans
de sauvegarde et de redressement. Mais, en cas dchec de la continuation, il
ny a pas dautre alternative que la liquidation judiciaire. La cession de
lentreprise en difficult nest plus considre fondamentalement comme une
mesure de redressement.

Lessentiel de la rforme tient lextension du champ dapplication des procdures

collectives, la diversification des procdures , ladoucissement des sanctions applicables au
chef dentreprise et une redistribution des rles au sein de la procdure.

A. Domaine dapplication
La loi, en premier lieu, tend le domaine du droit des entreprises en difficult qui, concernant
jusque-l, les commerants, personnes immatricules au rpertoire des mtiers, agriculteurs et
personnes morales de droit priv, sapplique dsormais aussi toute autre personne
physique exerant ou ayant exerc une activit professionnelle indpendante, y compris une
profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg
. Les professionnels libraux rentrent ainsi dans le champ dapplication des procdures
judiciaires, comme contractuelles .
B. Diversification des procdures
1) La primaut des techniques de sauvetage
Lobjectif de sauvegarde, nonce lexpos des motifs , doit tre poursuivi par des moyens
diversifis, sans porter datteintes excessives aux autres entreprises que sont les cranciers ,
et il faut tablir une distinction claire fonde sur lobjectif des diffrentes procdures . La
premire ligne directrice de la loi est donc de diversifier et de clarifier les procdures de
traitement des difficults tout en protgeant les cranciers.
Dans la recherche dune solution de sauvetage permettant la continuation de lexploitation, le
lgislateur estime que le dbiteur est le mieux mme dapprcier la procdure la mieux
adapte sa situation et quil convient de le responsabiliser . Il lui appartient donc de
choisir entre la voie prventive ou la voie judiciaire.
Le dbiteur et lui seul a la facult de demander le bnfice dune procdure de
conciliation lorsque lentreprise prouve une difficult juridique, conomique ou financire
avre ou prvisible, mais aussi lorsquelle se trouve en tat de cessation des paiements
depuis moins de quarante-cinq jours. Il a galement la possibilit de demander louverture
dune procdure judiciaire : la sauvegarde, ds lors que, sans tre en cessation des paiements,
il justifie de difficults susceptibles de conduire la cessation des paiements (C. com., art.
L.).
Cette procdure de sauvegarde est, en effet, conue comme un redressement judiciaire
prventif puisquelle permet, partir de difficults prvisibles, de prendre des mesures utiles
pour lentreprise, avant mme que la trsorerie ne soit affecte. Le rsultat est que le dbiteur
peut choisir la conciliation alors quil a cess de payer ses cranciers ou la procdure
judiciaire, plus protectrice de lentreprise, et plus contraignante pour les cranciers, alors quil
continue les rgler de leurs crances. Cela suppose quil soit en mesure de faire ce choix et
quil veuille le faire alors que de nombreux chefs dentreprise cachent ltat des cessation des
paiements ! Mais, en toute hypothse, lissue de la procdure est une solution de continuation
qui prend la forme dun accord amiable ou dun plan de sauvegarde ou de redressement.

2) Dans le cas o ces procdures ne sont pas envisageables ou chouent, la liquidation

judiciaire doit tre ouverte.
Elle connat alors une grande diversification. Elle peut tre immdiate ou prononce lissue
de la priode dobservation, normale ou simplifie, dans le but dune acclration des
oprations de liquidation lorsque lentreprise ne possde pas dactifs immobiliers et emploie
peu de salaris. Elle peut se traduire par une cession globale des actifs organise dans le cadre
dun plan arrt par le tribunal ou par des ventes de biens isols, le choix seffectuant en
fonction de la meilleure rentabilit attendue de la vente, mais aussi du maintien de lactivit et
de lemploi.
C. Adoucissement des sanctions
Ce premier choix de la primaut de la sauvegarde en appelle un autre : ds lors que la
rforme diversifie les procdures de traitement des difficults que le chef dentreprise peut
engager, elle modifie profondment le rgime juridique de sa responsabilit .
La fonction de chef dentreprise est donc revalorise. En toute hypothse, la procdure, dune
part, ne peut plus tre ouverte titre de sanction, dautre part, la responsabilit de ceux qui
courent le risque de crer une entreprise est allge et enfin la reprise des poursuites est
limite.
Exemple :
Laction en en responsabilit pour insuffisance dactif ne peut plus tre engage
pendant la dure du plan de sauvegarde ou de redressement. Seul lchec du plan,
constat par un jugement de rsolution, permet lexercice de laction, ou encore le
prononc de la liquidation judiciaire.
En outre, la procdure collective ne peut tre ouverte contre un dirigeant titre de
sanction et lobligation aux dettes sociales ne sapplique quaux dirigeants dont la
socit fait lobjet dune liquidation judiciaire.
Enfin, le rgime des actions est modifi dans un sens partiellement favorable aux
dirigeants car la loi supprime la saisine doffice du tribunal. Le dclenchement des
sanctions est de la comptence du mandataire judiciaire, du liquidateur et du
ministre public.
La loi du 26 janvier 2005 assouplit aussi la sanction de la faillite personnelle qui, si elle
entrane toujours linterdiction de grer, nest plus assortie d interdictions et de dchances ,
ce qui sinscrit dans la tendance gnrale de ne plus admettre de sanctions automatiques. Le
tribunal peut prononcer, mais uniquement sil lestime utile, une incapacit dexercer une
fonction publique lective qui prendra effet de plein droit compter de la notification qui est
faite lintress par le ministre public.
Le prononc de la sanction est dsormais enferm dans un dlai de prescription de cinq ans
dater du jugement douverture.

La dure de la faillite personnelle ou de linterdiction de grer ne pourra plus tre suprieure

quinze ans.
Enfin, le jugement de clture pour extinction du passif entrane relev de toutes interdictions,
dchances et incapacits dexercer une fonction publique lective, et en cas de clture pour
insuffisance dactif, linterdiction de grer ne permet plus la reprise des poursuites
individuelles.
D. La modification des rles
La rforme a une approche diffrente de la place que doivent avoir les institutions judiciaires
dans la procdure. Elle marque un recul du rle du tribunal de commerce et de
linterventionnisme judiciaire alors que, dans le mme temps, elle accrot la prsence du
ministre public dans toutes les procdures contractuelles comme judiciaires.
Certes, le tribunal de commerce est consacr comme organe protecteur des entreprises qui
peuvent se placer sous main de justice sans tre encore en tat de cessation des paiements.
Mais, corrlativement, le texte tant dinspiration librale, il joue un rle moins actif. Cela se
traduit par la suppression de nombreux cas de saisine doffice jugs contraires au principe de
la neutralit et de limpartialit du juge.
A linverse le ministre public voit ses prrogatives accrues. Le ministre public prsent
dans les procdures depuis 1981 na cess de voir son rle augmenter. Il peut toujours mettre
en uvre certaines actions : ouverture de la procdure, remplacement des organes, actions en
nullit de la priode suspecte, actions contre les dirigeants. Mais, en outre, il devra dsormais
tre prsent dans les procdures non contentieuses lorsque est bti un accord amiable, la
suite dune procdure de conciliation. Il en sera de mme en cas douverture de la procdure
de sauvegarde et lors de larrt du plan de sauvegarde ou de redressement. Il devient, par
consquent,
le
garant
de
la
moralit
des
oprations.
En outre, il peut exercer trs largement des voies de recours : il a dsormais la facult
dinterjeter appel des jugements qui statuent sur les sanctions civiles, mme sil est partie
jointe. Il peut galement faire appel des jugements ouvrant la procdure de sauvegarde ou de
redressement judiciaire, mais son appel nest plus suspensif.

Au terme de cette volution historique, le droit des difficults des entreprises est contenu, pour
lessentiel, dans le livre VI du Code de commerce qui comporte dsormais sept titres, au lieu
de deux. Les textes nont pas t rcrits, ni le contenu du livre repens en profondeur, mais
des dveloppements ont t dplacs pour faire de la procdure de sauvegarde, la procdure
judiciaire de rfrence.
Le critre majeur de ventilation des procdures nest plus la cessation des paiements puisque la
conciliation peut tre ouverte que lentreprise nait pas cess de payer ses cranciers ou quelle
soit en tat de cessation des paiements depuis moins de quarante-cinq jours . Il nest donc plus
possible de distinguer le rglement des difficults avant et aprs la cessation des paiements.
Quest-ce qui distingue alors les modes de traitement des difficults ? Le degr

dintervention du juge.
Dans le mandat ad hoc et la procdure de conciliation, le prsident du Tribunal na pas de
pouvoir
de
coercition.
Ces
techniques
demeurent
consensuelles.
En cas douverture dune procdure de sauvegarde, de redressement et de liquidation
judiciaires, la situation des dirigeants et des cranciers est bouleverse. Des contraintes fortes
sont imposes aux uns et aux autres.
Le seul critre de rpartition des techniques de traitement de la dfaillance des entreprises a,
par consquent, trait, dsormais, au point de savoir si elles ont ou non un caractre
fondamentalement judiciaire ou plus exactement si elles sappuient sur la contrainte. Cest
pourquoi il convient de distinguer le traitement non judiciaire (1) et le traitement judiciaire des
difficults des entreprises (2).

PREMIERE PARTIE : LE TRAITEMENT NON JUDICIAIRE DES DIFFICULTES

DES ENTREPRISES
Pour viter la vulnrabilit financire des entreprises, la loi du 1er mars 1984 les a obliges
augmenter leurs fonds propres en faisant passer le capital des SARL de 20.000 50.000 F
(7500 Euros) et celui des socits anonymes de 100.000 250.000 F (37000 Euros) et 225
000 Euros pour les SA faisant appel public l'pargne. Cette tendance renforcer les fonds
propres a, cependant, t contrarie par la possibilit de crer une SARL un euro .
Mais surtout, la loi a voulu accrotre les lments d'information dont disposent les entreprises
afin de leur permettre de prvenir les difficults pouvant surgir (TITRE 1). Ces techniques de
prvention sont compltes par des moyens de traitement des difficults non contentieux
(Titre 2).

TITRE 1 : La prvention des difficults des entreprises

Cette prvention des difficults s'est traduite par un accroissement des obligations comptables
des entreprises ainsi que par la multiplication dindices de fragilit des entreprises(Chap. I).
En outre, le lgislateur a mis en place des techniques de raction aux difficults afin de
susciter une prise de conscience de la direction en crant des procdures d'alerte dont le but
est d'attirer l'attention des dirigeants sur des indices de difficults pouvant menacer
l'entreprise. Ces clignotants avaient dj t suggrs par le rapport Sudreau en 1975 et ont t
lgaliss en 1984 sous la forme de droit d'alerte. En outre, les pouvoirs dinjonction et de
convocation du prsident du tribunal ont t accrus toujours pour que les dirigeants prennent
rapidement les mesures qui simposent (Chap II).
Tout ce dispositif a t amlior par la loi du 10 juin 1994 et a t codifi dans le livre 2 et
dans le livre VI du Code de commerce. La loi du 26 juillet 2005 lui a apport quelques
retouches.

Chapitre 1. L'identification des difficults

Le Code de commerce a institu un vritable droit conomique de l'information (M. Jeantin,
La loi du 1er mars 1984 relative la prvention et au rglement amiable des difficults des
entreprises Droit social 1984,p.599 ; P.Le Cannu, L'amlioration de l'information au sein de
l'entreprise,rev.jurisp.com.,n sp. I986, p.8) qui doit profiter toutes les composantes de
l'entreprise, aux associs, mais aussi aux salaris.
Cette information rsulte, tout d'abord, de lexamen de la comptabilit (Sect1) .
Indpendamment de la comptabilit, lidentification des difficults peut rsulter dautres
sources de renseignements (Sect 2) .

Sect. 1. Lidentification des difficults par linformation comptable

Le lgislateur a amlior linformation dans lentreprise grce l'extension de la comptabilit
traditionnelle , mais aussi, l'institution de nouveaux documents comptables .
Au-del, c'est l'exploitation de toutes ces donnes comptables qui doit permettre l'entreprise
de prendre conscience des indices de dfaillance et de rflchir aux procds permettant d'y
remdier .
Enfin pour assurer lefficacit du dispositif, le lgislateur renforce lobligation de dpt des
comptes .
1. L'accroissement de la comptabilit obligatoire
La comptabilit traditionnelle est rtrospective dans la mesure o elle donne l'tat de la
situation de l'entreprise la fin de l'exercice, ou parfois, au cours de l'exercice. Bien que
tourne vers le pass, elle donne des lments fondamentaux pour apprcier l'tat de la
trsorerie ou de la progression du chiffre d'affaires et de la rentabilit. Ces obligations
comptables, dj connues pour les socits commerciales, ont t dveloppes dans ces
groupements, mais ont t galement tendues d'autres personnes morales de droit priv.
1. L'accroissement des obligations comptables traditionnelles
a)

des socits commerciales

Il s'est traduit, d'une part, par l'obligation de publier les annexes du bilan et, d'autre part, par
celle de tenir des comptes consolids :

1 - Doivent tre annexs au bilan :

- un tat des cautionnements, avals et garanties donns par la socit, ainsi qu'un tat des
srets consenties par elle (L. 232-1 C. C.com ).
En outre, si la socit est cote en bourse, elle doit annexer :
- un inventaire des valeurs mobilires dtenues en portefeuille la clture de l'exercice
- un tableau relatif la rpartition et l'affectation des sommes distribuables qui seront
proposes la prochaine assemble gnrale (L. 232-7 C. Com ). Ces socits cotes doivent
galement publier un rapport commentant les donnes relatives au chiffre d'affaires.

2 - S'agissant de la tenue des comptes consolids

Elle est obligatoire pour les socits qui appartiennent un groupe, et elle consiste publier
des comptes qui rcapitulent dans un document unique les comptes de toutes les socits du
groupe comme si elles constituaient une seule et mme structure.

b) Autres groupements

Alors que les socits commerciales ont toujours d publier le bilan, le compte de rsultat et
l'annexe, les autres groupements chappaient ces rgles comptables. Dsormais, un
dispositif quivalent est mis en place pour les groupements d'intrt conomique qui
emploient plus de 300 salaris et dont le montant du chiffre d'affaires est gal ou suprieur
18 millions d'euros. (D. 1er mars 1985, art.25). Pareillement, les personnes morales de droit
priv non-commerantes ayant une activit conomique sont assujetties l'obligation de tenir
des comptes annuels, lorsqu'elles atteignent deux des trois seuils suivants :
- 50 salaris: les salaris pris en compte sont ceux qui sont lis la personne morale par un
contrat de travail dure indtermine
- 3 100 000 euros du montant hors taxes du chiffre d'affaires ou des ressources. Ce
montant est celui des ventes de produits et de services lis l'activit courante. Le montant
des ressources est gal au montant des cotisations, subventions et produits de toute nature lis
l'activit courante.
- 1 550 000 euros pour le total du bilan : celui-ci est gal la somme des montants nets des
lments d'actif - D 1er mars 1985, art. 22
Bien souvent, les socits ne respectent pas cette obligation de dpt des comptes, d'o la
possibilit prvue par la loi NRE (lien vers le texte) d'enjoindre aux entreprises d'y procder sous
astreinte.
2. Le dveloppement dune comptabilit prvisionnelle
La tenue d'une comptabilit prvisionnelle est impose aux socits commerciales, mais aussi
aux entreprises publiques et certaines personnes morales de droit priv ayant une activit
conomique. Ces nouveaux documents prsentent certains un caractre analytique et d'autres,
vritablement, un caractre prospectif (art. L.232-2 C.com. et 244-1, D. 23 mars 1967).
a) Les documents analytiques
Ils sont au nombre de deux. Il s'agit :
- de l'tablissement d'une situation de l'actif ralisable et disponible (lien vers le lexique),
valeurs d'exploitation exclues, et du passif exigible (lien vers le lexique) (Art.L232-2 C.com.). Ce
premier document permet de connatre la trsorerie de l'entreprise et, ventuellement,
d'identifier l'tat de cessation des paiements (la dfinition de l'art.L.621-1 C.com. (lien vers
http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/UnArticleDeCode?code=CCOMMERL.rcv&art=L621-1) ). Il doit
tre trait semestriellement et dans les quatre mois qui suivent la clture de chacun des
semestres de l'exercice.
- d'un tableau de financement, en mme temps que le bilan, qui dcrit comment les
ressources de l'entreprise ont permis, au cours de l'exercice pass, de faire face aux dpenses
en cours (Il permet donc d'identifier les variations du fonds de roulement) .

b) Les documents prvisionnels

La loi du 1er mars 1984 impose certaines entreprises de tenir des documents comptables qui
ont un caractre purement prospectif. Il s'agit du compte de rsultat prvisionnel (lien vers le
lexique) et du compte de financement prvisionnel (lien vers le lexique).
Les nouveaux documents comptables disponibles dans les socits commerciales :

Commentaire sur l'image ci-dessus :

Tous ces nouveaux documents donnent des lments d'information complmentaires

l'entreprise sur la situation de sa trsorerie, mais galement sur le rsultat et le financement
qu'elle peut esprer dans l'avenir.
3. La circulation de linformation comptable
Cette exploitation des informations comptables est faite principalement par l'entreprise ellemme, mais elle peut galement tre utilise par les tiers.
1. L'analyse des comptes par l'entreprise

Les documents comptables doivent tre analyss dans des rapports crits relatant l'volution
de la socit.
L'article 264-2 du dcret du 23 mars 1967 prvoit que ces rapports compltent et
commentent l'information donne par ces documents, dcrivent les conventions
comptables, les mthodes utilises et les hypothses retenues et en justifient la pertinence et
la cohrence .

L'analyse est conduite par les organes sociaux, c'est--dire, par le conseil d'administration ou
le directoire dans les socits anonymes et, dans les autres socits commerciales, par les
grants. Ce sont aussi les administrateurs qui effectuent ces rapports dans les groupements
d'intrt conomique et les autres personnes morales de droit priv.
Une fois labors, ces rapports et les informations comptables sont diffuss dans l'entreprise.
C'est ainsi que les informations traditionnelles doivent tre communiques aux commissaires
aux comptes (bilan, comptes de rsultat et annexes et rapport de gestion) ainsi qu'au comit
d'entreprise qui peut se faire assister d'un expert-comptable pour les analyser. Les nouveaux
documents comptables sont galement ports la connaissance des commissaires aux
comptes du comit d'entreprise et du conseil de surveillance dans la socit anonyme
directoire. Il est bien vident que toutes ces informations sont confidentielles et que leurs
destinataires ne sauraient les divulguer.
2-Diffusion de ces informations auprs des tiers

Les renseignements recueillis dans les documents comptables sont de prcieuses sources
d'informations pour ceux qui veulent contracter avec l'entreprise en difficult.
Ces renseignements sont, en effet, accessibles dans la mesure o les comptes sociaux sont
soumis une publicit lgale.
En outre, par des moyens tlmatiques, l'accs aux comptes sociaux est trs ais puisqu'il
suffit d'utiliser le procd d'info-greffe sur Minitel ou Internet pour prendre connaissance des
documents principaux.
Ajoutons pour conclure que la loi du 1 mars 1984 (lien vers le texte) a galement dvelopp
lexploitation des informations en crant des groupements de prvention agrs. Ces
groupements sont constitus sous toute forme juridique qui leur confre la personnalit
morale de droit priv et ont pour mission dassister le chef dentreprise pour lanalyse de sa
comptabilit et pour sa gestion. Ds lors quils relvent un indice de difficults, ils doivent en
avertir le chef dentreprise car ces groupements, comme dautres organes de lentreprise, sont
investis dun droit dalerte.
En savoir plus : Les groupements de prvention agres
Ces groupements de prvention agres ont eu peu de succs. Il en a t trs peu crs.
Cependant, la loi du 26 juillet 2005 a voulu dvelopper leur rle et leurs moyens daction afin
damliorer la prvention des difficults. Ils peuvent, notamment, recevoir des aides de la part
des collectivits territoriales.

4. Lobligation de dpt des comptes

A. Le principe

Ce dispositif relatif lexploitation des comptes sociaux se heurte souvent au dfaut de dpt
des comptes au greffe. En effet, pour camoufler leurs difficults financires, les socits
omettent sciemment deffectuer le dpt lgal.

Cest pourquoi la loi NRE avait permis de saisir en rfr le prsident du tribunal de
commerce pour quil enjoigne la socit de dposer ses comptes sociaux (Art.L. 123-5-1
C.com.). La loi du 26 juillet 2005 (lien vers le texte) a parfait le systme en donnant au prsident
du tribunal un pouvoir dinjonction afin que les comptes soient dposs par les dirigeants dans
un dlai dun mois sous astreinte.
2. Les sanctions

Le contrevenant sexpose une condamnation 1500 euros damende. Si linjonction du

prsident du tribunal nest pas suivie deffet dans ce dlai dun mois, le prsident du tribunal
fait dresser un constat de carence, liquide lastreinte et peut convoquer les dirigeants devant
lui pour leur demander des explications et tout renseignement sur la situation de lentreprise
( Art.4, L.26 juillet 2006 ; L.611-2 C.com.).
Section 2. Lidentification des difficults par le renseignement commercial
Outre la comptabilit qui est un moyen prcieux dinformation des tiers sur la bonne sant de
lentreprise, les greffes tiennent des registres permettant didentifier les difficults
financires quelles rencontrent et dautres sources dinformation leur sont donnes
par des organismes professionnels.
1. Les renseignements dtenus par les greffes
La diversit des registres. Les greffes des tribunaux de commerce tiennent un certain
nombre de registres qui fournissent des renseignements prcieux aux entreprises dsireuses de
sengager dans un lien contractuel et que le gouvernement souhaiterait voir mieux utiliss par
les greffes eux-mmes dans un souci de dtection prcoce des difficults (Avant-projet de loi
rformant le livre VI du Code de commerce. Ce texte avait suggr ladoption dun systme
de nature inciter les greffes mieux exploiter les renseignements quils dtiennent de faon
dtecter les difficults des entreprises de manire plus prcoce). La plupart rsultent du
registre du commerce et des socits (1), mais les greffes tiennent galement nombre dautres
registres (2).
1. Le registre du commerce et des socits

Multiplicit des renseignements. Le registre du commerce et des socits comporte toute

une srie de renseignements sur chaque socit ou sur chaque entreprise individuelle, lesquels
sont ceux de la demande dimmatriculation (identit de lentreprise, sige social....). Sont
runis galement par entreprise les statuts des socits et les principaux actes effectus par les
personnes morales immatricules. Sont publis les comptes sociaux , les rapports des
commissaires aux comptes ainsi que les comptes consolids. Peuvent ainsi tre identifies la
perte de la moiti du capital social, les prorogations des dlais de tenue de lassemble
gnrale qui sont des signes de fragilit. Les dcisions constatant un accord amiable ne sont,
en revanche, pas soumises publication. Il en est autrement si laccord est homologu (Art. L.
611-8-I, C.com). Bien videmment, les ouvertures des procdures de sauvegarde, de
redressement ou liquidation judiciaires sont galement inscrites, et les grandes tapes de la
procdure peuvent tre connues par la consultation du registre du commerce et des socits.
Cette consultation peut tre faite sur place par la demande dun extrait K bis, mais de plus en
plus souvent, les entreprises ont recours aux procds informatiss puisque les

renseignements ports sur le registre sont accessibles par Minitel code info greffe (Tel.
36291111 ; V. sur la question dans son ensemble Le renseignement commercial, mode
demploi, Lettre de lObservatoire consulaire des entreprises en difficult, juin 1996, n6,
p.37). Cette consultation tlmatique des registres est dailleurs une source de revenus qui
nest pas ngligeable pour les greffes, et dont la lgitimit a t conteste loccasion des
rformes les plus rcentes (V. Rapport interministriel denqute sur lorganisation et le
fonctionnement des tribunaux de commerce, juillet 1998).
2. Les autres registres
a) Registres spciaux

Chaque greffe tient des registres spciaux donnant des renseignements sur les incidents de
paiement des entreprises. Certains sont relatifs des inscriptions de srets, dautres des
incidents de paiement.
b) Les registres des srets et des protts

Chaque greffe assure la gestion dun registre des privilges gnraux du Trsor et de la
scurit sociale. Depuis la loi du 10 juin 1994, la publicit des crances fiscales et des
crances sociales est obligatoire et cette obligation a t renforce par larticle 175 de la loi du
26 juillet 2005. Elle doit tre effectue ds que les sommes dues au titre dun semestre civil
par un redevable un mme poste comptable ou service assimil et susceptibles dtre
inscrites demeurent impayes . Cette publicit est faite sur un registre public tenu au greffe
du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance La sanction du dfaut de publicit
est svre puisqu, en cas de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaires du
redevable ou dun tiers tenu lgalement au paiement de ces sommes, le Trsor ou son subrog
ne peut exercer son privilge pour les crances qui taient soumises titre obligatoire la
publicit prvue aux 1 5 et dont linscription na pas t rgulirement requise lencontre
du redevable . Cest la perte du privilge. Pareillement, lobligation dinscription des
crances de lURSSAF existe, avec la mme sanction, ds que les crances ne sont pas payes
dans les six mois suivant leur date limite de paiement ou le cas chant, la date de notification
de lavertissement ou de la mise en demeure prvus par larticle L. 244-2 du Code de la
scurit sociale lors dun contrle
Cette mesure est destine informer les tiers de laccumulation des inscriptions, tant donn
que les entreprises en difficult commencent par ne pas payer les impts et les cotisations. En
revanche, les projets dobliger ces organismes dclencher lalerte en cas de difficult nont
pas abouti.
Par ailleurs, les greffes tiennent des registres relatifs des srets spciales, savoir,
privilges des vendeurs de fonds de commerce, nantissements sur fonds de commerce,
nantissements sur matriel et outillage, les contrats de crdit-bail mobiliers et de vente
comportant des clauses de rserve de proprit.
La consultation de ces registres est extrmement prcieuse pour savoir si lentreprise est
propritaire de ses actifs ou si la plupart sont affects en garantie.
En outre, le greffier tient un tat nominatif et par dbiteur des protts, faute de paiement, des
lettres de change acceptes, des billets ordre et des chques (L. n 49-1093 du 2 aot 1949
relative la publicit des protts). Nanmoins, ces sources dinformation sont encore
insuffisantes parce quelles sont limites au ressort gographique du tribunal de commerce.

Cest pourquoi il a t propos par M. De Roux, rapporteur lAssemble nationale dexiger,

par dcret, la communication aux greffes, non seulement des impays de crances fiscales et
de cotisations sociales, mais encore des loyers commerciaux ou des chances de crdit-bail
ainsi que lindication du dpt de plans sociaux la direction dpartementale du travail
comptente et des dcisions prudhomales pour non paiement des salaires (Rapport Ass. nat.
n2095, p.125). Mais, le dcret na pas repris cette proposition.
c) Le registre national du commerce et des socits

Il faut ajouter que linstitut national de la proprit industrielle assure la gestion du registre
national du commerce et des socits qui centralise toutes les donnes des greffes et qui
peuvent effectuer des recherches dantriorit sur les marques, les sigles, les licences etc...
La plupart de ces donnes sont informatises et accessibles par minitel (Euridil).
2. Les autres sources d'information
Diversit. Les tiers peuvent connatre la situation de leur cocontractant en ce qui concerne les
immeubles en consultant le fichier immobilier la conservation des hypothques, et, dune
manire plus gnrale, par des rseaux de renseignements mis en place par diffrents
organismes.
1. La conservation des hypothques

Inscription des droits rels et srets. La conservation des hypothques est un moyen
dinformation trs prcieux sur la situation des immeubles. En effet, y sont publis toutes les
constitutions et transferts de droits rels immobiliers ainsi que toutes les constitutions de
srets immobilires. Il est possible de demander la leve dun tat hypothcaire qui
renseigne parfaitement sur la situation juridique de limmeuble, et notamment sur le point de
savoir sil a dj t affect en garantie.
2. Autres sources de renseignement
a) Les chambres de commerce et dindustrie

Les chambres de commerce et dindustrie, trs souvent, tiennent un fichier par entreprise de
faon suivre leur volution conomique. Ces renseignements sont parfois accessibles
directement par des systmes tlmatiques, ou tout simplement par renseignements sur place.
Les chambres de commerce essaient daider les entreprises en difficult en toute
confidentialit et les orientent vers les tribunaux de commerce ou les administrations qui
peuvent leur venir en aide. Ainsi, laction de la CCI de Paris est particulirement structure
dans laide la dtection et au traitement amiable des difficults (V. Lettre de lobservatoire
consulaire des difficults des entreprises, 2004, n 24, p.23 s. et n25, p.21).
b) Les organismes de renseignement

Enfin, il ne faut pas sous-estimer limportance des cabinets de recouvrement qui peuvent
galement donner des renseignements trs prcieux sur les dfaillances
dentreprises, ou du moins sur leur fragilit. Sur la base de tous ces
renseignements, il convient, en cas didentification des difficults de susciter une
raction de la direction pour y faire face.

Chapitre 2. Les ractions aux difficults de lentreprise

L'une des innovations essentielles de la loi du 1er mars 1984 est, dans la ligne du rapport
Sudreau qui prconisait la mise en place de clignotants, d'avoir institu des procdures d'alerte
destines informer le chef d'entreprise et, le cas chant, d'autres organes sociaux de tout fait
de nature compromettre la continuit de l'exploitation. Le but de l'alerte est, en effet, de
susciter un sursaut de la direction mise au courant des indices de dfaillance( Sect.1) . Plus
rcemment, les pouvoir du prsident du tribunal ont t accrus pour quil puisse convoquer les
dirigeants afin de leur demander de prendre les mesures qui simposent (Sect.2).

Section 1. La raction de la direction suscite par les procdures dalerte

La loi du 1er mars 1984 reconnat principalement aux commissaires aux comptes la possibilit
de dclencher l'alerte. Mais, ce droit est galement attribu aux comits d'entreprise et aux
associs des SARL et socits anonymes ainsi quaux groupements de prvention agres
lorsquils sont constitus.
1. Le devoir d'alerte des commissaires aux comptes
Les commissaires aux comptes ont l'obligation de dclencher l'alerte dans les socits
commerciales alors qu'il s'agit d'une facult dans les autres groupements. Les commissaires
doivent dclencher l'alerte ds lors qu'ils dclent, au cours de l'exercice de leurs fonctions,
des faits de nature compromettre la continuit de l'exploitation (art. 234-1, C.Com ).
1. Causes de l'alerte

La loi ne prcise pas ce qu'il faut entendre par faits de nature compromettre la
continuit de l'exploitation . Mais, la doctrine s'accorde considrer que tout signe
rvlateur d'un dsquilibre financier ou d'une rupture dans les flux financiers doit tre pris en
considration.
En outre, au-del des comptes, le commissaire peut s'appuyer sur tout indice financier,
conomique, humain ou commercial lui permettant d'identifier un risque de rupture dans la
continuit de l'exploitation.
En savoir plus : Le rle des commissaire aux comptes
Le commissaire aux comptes s'attache :
- l'examen des comptes annuels qui permettent de dceler une situation nette ngative, un
fonds de roulement dgrad ou la faiblesse de l'excdent brut d'exploitation.
- la situation sociale de l'entreprise : sureffectifs ; personnel peu qualifi, mauvais climat
social dans l'entreprise. Il peut galement s'appuyer sur des critres conomiques : activit en
perte de vitesse ; concurrence forte, perte de marchs'

Cet indice de difficult est dcouvert par le commissaire lors de l'examen des documents qui
lui sont communiqus, c'est--dire dans le cadre de l'exercice de sa fonction. Il ne saurait, en
effet, procder des missions d'audit ou d'expert en stratgie (Prochon et Bonhomme
n29) car la loi fait toujours dfense au commissaire aux comptes de s'immiscer dans la
gestion de la socit.
2. Comment se droule la procdure d'alerte ?

La procdure comporte plusieurs phases. Dans les socits anonymes, elle se droule en
quatre tapes. Elle est rduite trois phases dans les autres socits.
a) La procdure d'alerte dans les S.A.

Phase n1
Dans un premier temps, le commissaire aux comptes informe des faits qu'il a relevs le
prsident du conseil d'administration ou le directoire de la socit anonyme par lettre
recommande avec demande d'avis de rception. Les dirigeants doivent alors rpondre au
commissaire aux comptes, par lettre recommande, dans un dlai de quinze jours, dfaut de
quoi ils engageraient leur responsabilit. Ils doivent indiquer au commissaire les mesures qu'ils
envisagent pour remdier aux difficults qu'il a dcouvertes.

Phase n2
Si le commissaire aux comptes ne reoit pas de rponse dans les quinze jours de la part de la
direction ou s'il considre que la rponse donne n'est pas suffisante, il invite alors, par lettre
recommande avec demande d'avis de rception dans les huit jours qui suivent la rception de
la rponse ou dans le dlai de quinze jours laiss pour rpondre en cas de non-rponse, le
prsident du conseil d'administration ou le directoire faire dlibrer le conseil
d'administration ou le conseil de surveillance sur les faits relevs. Le commissaire est
convoqu cette sance du conseil qui doit avoir lieu dans les quinze jours de la rception de
sa lettre. Le but est, videmment, de faire prendre conscience les organes sociaux des
difficults rencontres.
Alors que la premire phase tait secrte, un extrait du procs verbal des dlibrations du
conseil est transmis au comit d'entreprise dans les huit jours qui suivent la runion du conseil.
La procdure d'alerte perd donc son caractre confidentiel puisque les reprsentants du
personnel en sont informs. En outre,

depuis la loi du 26 juillet 2005 une copie du procs-verbal est adresse au prsident du tribunal
de commerce (Commerants et artisans) ou de grande instance.

Phase n3
Si le prsident n'a pas rpondu ou si le conseil d'administration et le conseil de surveillance
n'ont pas t convoqus ou si leurs rponses sont insuffisantes, le commissaire aux comptes
doit tablir un rapport spcial qui est transmis au prsident du conseil d'administration ou du
directoire et qui sera prsent la prochaine assemble des actionnaires. Ce rapport est donc
communiqu aux associs, ce qui leur permettra de prendre les dcisions qui s'imposent et,
peut-tre, de sanctionner la direction. Depuis la loi du 26 juillet 2005, en cas de carence des
organes dadministration pour convoquer lassemble, le commissaire aux comptes y procde
lui-mme.

Phase n4
Depuis la loi du 10 juin 1994, la procdure d'alerte n'est plus strictement interne l'entreprise.
En effet, si l'issue de la runion de l'assemble gnrale, le commissaire aux comptes constate
que les dcisions prises ne permettent pas d'assurer la continuit de l'exploitation, il informe
de ses dmarches le prsident du tribunal de commerce et lui en communique les rsultats .
Est ainsi tabli un lien entre la procdure d'alerte et le tribunal de commerce, de sorte que le
prsident pourra convoquer les dirigeants pour un entretien et leur suggrer de prendre des
mesures de redressement s'il y a lieu.

Procdure d'alerte dans les SA

Commentaire sur l'image ci-dessus :

b) La procdure d'alerte dans les autres groupements

Dans les autres groupements que les socits anonymes, la procdure d'alerte ne comporte que
trois phases puisqu'il n'y a pas de distinction entre le dirigeant et l'organe collgial.
La demande d'explication est adresse au grant et, si le commissaire n'est pas satisfait de la
rponse donne ou ne reoit pas de rponse, il doit en informer par un rapport spcial
l'assemble gnrale.

Lorsqu' l'issue de l'assemble les rponses ne sont pas satisfaisantes, le tribunal de commerce
sera inform par le commissaire aux comptes du droulement de la procdure d'alerte.
En pratique, les cas pour lesquels le commissaire aux comptes dclenche l'alerte sont jugs
souvent insuffisants. Il est vrai qu'il est difficile pour le commissaire de dnoncer des faits
alors que l'entreprise n'est toujours pas en tat de cessation des paiements. Cependant, il
engagerait sa responsabilit civile pour ne pas avoir dclencher l'alerte alors que des faits
graves taient de nature compromettre la continuit de l'exploitation.
En savoir plus : La responsabilit des commissaires aux comptes
Les commissaires ne peuvent engager leur responsabilit pour les informations ou
divulgations de faits auxquelles ils procdent en excution de leur mission (art.L.225-241
C.com ).
Pareillement, le commissaire n'engage pas sa responsabilit s'il dclenche tort l'alerte
(Com.,3 dc. 1991,Bull.Joly 1992,p.171,n48,obs. J.F.Barbiri ; Dr.socits
1992,n24,obs.Th.Bonneau).
Il en serait autrement, si le commissaire aux comptes avait agi de mauvaise foi ou dans
l'intention de nuire ou en commettant une faute lourde quipollente au dol ( TGI Toulouse 29
juin 2000, Bull.nat.Commissaires aux comptes, 2002,p.76,n125,obs.Ph.Merle).
De mme, le commissaire aux comptes peut tre poursuivi sur le fondement de l'article 1382
du code civil s'il n'a pas dclench l'alerte alors que la continuit de l'exploitation tait
compromise.
En outre, les commissaires aux comptes ne doivent pas s'immiscer dans la gestion. Le devoir
de dclencher l'alerte ne droge pas la dfense d'immixtion.

Procdure d'alerte dans les autres groupements

Commentaire sur l'image ci-dessus :

2. Le droit d'alerte du comit d'entreprise

La loi du 1er mars 1984 permet galement aux salaris de dclencher l'alerte par
l'intermdiaire du comit d'entreprise. Ce droit d'alerte est exerc dans des cas plus souples
que celui des commissaires aux comptes, mais selon une procdure trop complexe (L.432-5
C.trav. ).
1. Causes

L'alerte peut tre dclenche lorsque le comit a constat des faits de nature affecter de
manire proccupante la situation de l'entreprise .
L'expression est volontairement comprhensive, il s'agit de tout fait rvlant une incertitude
sur l'avenir de l'entreprise tel que la perte de marchs, la multiplication des impays, un climat
social malsain ou un endettement excessif. Cependant, ces faits doivent prsenter une
certaine gravit puisqu'il faut qu'ils soient de nature proccupante.

Quoique l'on ait pu dire ces faits n'ont pas ncessairement un impact sur la situation des
salaris. Le comit d'entreprise peut s'appuyer sur la comptabilit ou sur les rsultats
conomiques.
2. Le mcanisme

Le mcanisme de l'alerte consiste, une fois encore, dans l'institution d'un dialogue avec la
direction.
L'article L 432-5 du Code du travail prvoit que le comit d'entreprise peut adresser une
demande d'explications l'employeur lorsqu'il constate que la situation est proccupante (c'est
une facult et non une obligation comme pour le commissaire aux comptes.)
En savoir plus : La notion de "situation proccupante"
Le texte voque des faits de nature affecter de manire proccupante la situation
conomique de l'entreprise et non des faits de nature compromettre la continuit de
l'exploitation .
La doctrine s'est interroge sur le point de savoir si les deux concepts taient diffrents.
- Ainsi pour certains, il faudrait apprcier le caractre proccupant de la situation de
l'entreprise par rapport la communaut de travail qui pourrait, par exemple, souffrir d'une
restructuration (Provost, Rapport A.N. n1526,.p.167) .
- Pour d'autres, cette dfinition permettrait de tenir compte d'une vision long terme des
difficults sans que la continuit de l'exploitation soit compromise dans l'immdiat (A.Brunet
et M.GermainRev.soc. 1985,p.1 et s.) .
Mais, en gnral, les deux notions sont voisines et supposent une perspective d'arrt d'activit
court terme. C'est cette conception que semble se rallier la Cour de Cassation qui refuse le
droit d'alerte pour une restructuration qui aurait un impact social sans que des difficults
conomiques (Cass.soc. 30 juin 1993,JCP E,pan., p.1118) apparaissent

Cette demande doit tre vote par le comit d'entreprise et matrialise dans le procs verbal
de la dlibration. Elle est ensuite inscrite l'ordre du jour de la prochaine sance du comit
d'entreprise. Mais, le dirigeant ne pourra pas participer au vote.
- Au cours de la sance du comit d'entreprise, l'employeur peut fournir des explications,
mais si elles ne rassurent pas le comit, celui-ci ouvrira la seconde phase de la procdure. Aux
termes de l'article L 432-5 du Code du travail, le comit tablira un rapport d'alerte qui sera
dress par sa commission conomique si l'entreprise comporte plus de mille salaris. Ce
rapport analyse la situation et envisage les suites donner. Il est adress l'employeur. Pour
tablir ce rapport, le comit d'entreprise peut entendre le commissaire aux comptes et l'expertcomptable de l'entreprise qui ne peuvent pas se retrancher derrire le secret professionnel pour
refuser de rpondre
- C'est alors qu'une troisime phase peut s'ouvrir. La majorit des membres du comit

d'entreprise peut dcider de saisir l'organe d'administration ou de surveillance qui sera

oblig de rendre une dcision motive dont il devra informer le comit d'entreprise.
Ce droit d'alerte du comit d'entreprise montre que les salaris sont dsormais troitement
associs la situation conomique de l'entreprise et peuvent prvenir une dfaillance de celleci.
En savoir plus : En pratique
Mais, il ne semble pas qu'en pratique, ce droit d'alerte soit frquemment utilis car la
procdure est lente (Deux runions du Comit).

La procdure d'alerte par les comits d'entreprise

Commentaire sur l'image ci-dessus :

 3. Les questions crites des associs

Dans les socits par actions et les SARL, la loi du 1er mars 1984 prvoit galement que les
associs ont la facult de poser des questions crites la direction sur tout fait de nature
compromettre la continuit de l'exploitation (art. 223-6 et 225-232,C.com)
Ces questions sont poses par crit et adresses au dirigeant.
Le prsident de conseil d'administration ou le directoire dans les SA, le grant dans les SARL
doivent alors rpondre aux questions qui leur sont ainsi poses dans un dlai d'un mois et
envoyer une copie de la rponse au commissaire aux comptes (art.195-1 dc.23 mars 1967).
Ce droit d'alerte n'existe que dans ces deux types de socits et, dans les SA est rserv aux
actionnaires reprsentant au moins un vingtime du capital social ou aux associations
d'actionnaires.
Enfin, un mme associ ne peut poser des questions crites que deux fois par exercice.
Ce droit d'alerte demeure donc trs rsiduel et il n'impose pas aux dirigeants d'apporter
des rponses prcises aux difficults souleves.
4. L'alerte dclenche par un groupement de prvention agr
Nous avons vu que ces groupements de prvention ont pour but d'assister le chef d'entreprise
dans l'analyse de ses comptes et de sa gestion, mais, en outre, ils doivent dclencher l'alerte
s'ils constatent un indice de difficult. Leur intervention demeure, cependant, trs discrte.
Le critre de l'alerte est ici l'indice de difficult et le groupement doit en informer le chef
d'entreprise.
Le droit dalerte des groupements est donc assez faible dautant que ces groupements sont
demeurs trs peu nombreux. La loi du 26 juillet 2005 essaie toutefois de confirmer leurs
missions daide au chef dentreprise dans la dtection des difficults.
C'est donc principalement l'intervention du commissaire aux comptes qui est dcisive dans la
mise en place de ces procdures d'alerte dont l'importance est certaine pour favoriser une
mesure de traitement non judiciaire des difficults ainsi dceles (L. 611-1 C. com.).
Le droit d'alerte :

Caractristique de l'alerte
Titulaire du dclenchement de
l'alerte

Type
d'alerte

Critre de l'alerte

Commissaire aux comptes

Interne

Fait de nature compromettre la continuit de

l'exploitation

Comit d'entreprise

Interne

Fait de nature affecter de manire

proccupante la situation de l'entreprise

Associs dans les SA et les SARL

Interne

Fait de nature compromettre la continuit de

l'exploitation (par question crite)

Prsident du tribunal de commerce
Externe
ou de grande instance

Fait de nature compromettre la continuit de

l'exploitation

Groupement de prvention agr

L'indice de difficult

Externe

Section 2. La convocation des dirigeants par le prsident du tribunal

Le prsident du tribunal peut convoquer les dirigeants afin de leur demander des explications.
Ce pouvoir de convocation existe dans deux hypothses : lorsquil rsulte de tout acte,
document ou procdure que lentreprise connat des difficults de nature compromettre la
continuit de lexploitation ou lorsque lentreprise na pas dpos ses comptes sociaux
(Art.L611-2 I et II). Ce droit de convocation appartient au prsident du tribunal de
commerce si l'entreprise est commerciale ou artisanale et au prsident de tribunal de grande
instance si l'entreprise est une personne morale de droit priv ayant un objet civil ou s'il s'agit
d'agriculteur (art.L.611-2 C.com.). Ce droit d'alerte permet une intervention du pouvoir
judiciaire dans la vie des entreprises afin de faciliter leur redressement. Il faut en prciser le
domaine et le rsultat.
1. Domaine
Le droit d'alerte du prsident est assez gnral puisqu'il vise toute entreprise quelle qu'elle
soit, alors qu' l'origine, il s'agissait uniquement de socits commerciales ou de groupements
d'intrt conomique. Dsormais, le droit d'alerte est tendu aux entreprises individuelles,
commerciales ou artisanales.
Il faut, cependant, que l'entreprise connaisse des difficults d'une certaine importance
puisqu'elles doivent tre de nature compromettre la continuit de l'exploitation. Le critre de
l'intervention du prsident du tribunal est donc le mme que pour les commissaires aux
comptes.
Le prsident du tribunal est inform de la situation de l'entreprise par diffrents vecteurs : par
l'examen des comptes sociaux dposs aux greffes en premier lieu, mais aussi par des rumeurs
ou des indications manant des salaris ou des associs inquiets (L. 611-2 C. com). Le greffe
qui surveille les inscriptions de srets, le retard dans le dpt des comptes ou dans la tenue
des assembles gnrales lui apporte beaucoup dinformations.
2. Efficacit de lintervention
Le rsultat de l'intervention du prsident du tribunal montre que celle-ci demeure trs
librale.
Le prsident peut, en effet, simplement convoquer les dirigeants et sentretenir avec eux, mais
il ne peut pas leur imposer de mesures coercitives. Larticle 13 du projet de dcret prvoit, en
effet, que le prsident convoque les dirigeants par lettre moyen recommande avec demande
davis de rception ou par lettre simple envoye au moins un mois lavance et laquelle est
jointe une note motivant la demande. Les dirigeants ne sont pas obligs de se rendre cette
convocation, mais sils ne le font pas, un procs-verbal de carence sera dress par le prsident
et dpos au greffe o il pourra tre communiqu, le cas chant, aux autorits judiciaires. La

plupart du temps, les dirigeants se rendent la convocation et elle donnera lieu un entretien
entre eux et le prsident.
Cet entretien a pour objet d'indiquer au prsident les mesures que les dirigeants envisagent
pour redresser la situation. Cet entretien a pour objet, par consquent, de susciter une raction
de la direction qui, sous l'autorit du prsident du tribunal, sera de nature viter la
dfaillance et le dpt de bilan.
L'intervention du prsident du tribunal montre que celui-ci exerce une sorte de magistrature
morale qui a, notamment, t d'une trs grande utilit pratique pour rsoudre les problmes
poss par l'endettement des banques dans le secteur immobilier (Sur cette intervention du
prsident : Jazottes, Mascala, Stas et Saint-Alary-Houin, Exercices pratiques, Entreprises en
difficults, Montchrestien, 2002.) .

TITRE 2 : LE TRAITEMENT AMIABLE DES DIFFICULTES

La loi du 1er mars 1984 a introduit en droit franais un rglement amiable des difficults des
entreprises qui se caractrise par un accord entre le dbiteur et ses principaux cranciers. Ce
rglement amiable a t remplac, en 2005, par une procdure de conciliation dont le but est
de parvenir un accord entre le dbiteur et ses cranciers. Cet accord est fondamentalement
de nature contractuelle et depuis la loi du 26 juillet 2005 est concevable si lentreprise na pas
encore cess ses paiements , mais galement, si la procdure est dclenche dans les 45 jours
de la cessation des paiements. Paralllement cette technique de traitement de la dfaillance,
ont toujours exist des procds administratifs ayant pour objet d'viter la cessation des
paiements. L'Etat intervient pour aider les entreprises en difficult au travers de l'action des
comits de restructuration.
Cependant, alors que les accords amiables font lobjet de dispositions lgales (chapitre 1),
lintervention des comits de restructuration est de source rglementaire et demeure
assez occulte (chapitre 2).

CHAPITRE 1 Les accords amiables

La loi du 1er mars 1984 a donc cr une possibilit de rglement amiable et celle-ci se
retrouve, en matire agricole, avec un certain particularisme depuis la loi du 27 dcembre
1988.
Ces possibilits de rglement amiable avaient t largies par la loi du 10 juin 1994 (lien vers le
texte) qui a voulu faciliter l'intervention de procds purement contractuels de rglement des
difficults.
Mais, la loi du 26 juillet 2005 (lien vers le texte) a profondment remani ces techniques en
donnant une place autonome au mandat ad hoc et en substituant une procdure de conciliation
au rglement amiable.
Cest ainsi que le prsident du tribunal de commerce peut simplement dsigner un mandataire
ad hoc ou ouvrir une procdure de conciliation par la dsignation dun conciliateur.

Section1. Le mandat ad hoc

La dsignation d'un mandataire ad hoc pour rsoudre les difficults des entreprises est une
pratique purement judiciaire qui a t lgalise par la loi du 10 juin 1994 et qui a t
consacre par la loi du 26 juillet 2005 comme un procd autonome de traitement de de la
dfaillance des entreprises..
Le principe en est trs simple puisque l'article 35 de la loi du 1er mars 1984, devenu l'article
L.611-3 du Code de commerce, dans sa rdaction du 26 juillet 2005, nonce que " le
prsident du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance peut, la demande du
reprsentant de lentreprise, dsigner un mandataire ad hoc dont il dtermine la mission ".

Le prsident du tribunal de commerce est comptent pour les commerants et personnes

immatricules au rpertoire des mtiers.
Un pouvoir analogue est accord au prsident du tribunal de grande instance pour les
entreprises qui ne revtent pas de caractre artisanal ou commercial :agriculteurs et
professionnels indpendants. Le prsident saisi par le dirigeant est libre de dsigner le
mandataire et de dfinir sa mission.
1. Dsignation du mandataire ad hoc
- 1) La demande de dsignation mane du reprsentant de lentreprise, qu'il soit un
entrepreneur individuel ou le dirigeant d'une socit commerciale ou civile. Cette demande est
faite par crit et elle doit tre motive. Le prsident fait convoquer par le greffier, ds
rception de la demande, le reprsentant lgal de la personne morale ou le dbiteur personne
physique pour recueillir ses observations.
- 2) Le prsident du tribunal ainsi saisi est libre de dsigner ou de ne pas dsigner de
mandataire ad hoc . Quoi qu'il en soit, la dsignation demeure purement confidentielle et la
rmunration du mandataire est fixe, en fonction des diligences effectuer, par le prsident
du tribunal avec laccord du dbiteur.
- 3) Le prsident du tribunal a toute latitude pour choisir la personne qui lui parat la
plus adapte pour conduire cette mission de redressement. Cependant la loi du 26 juillet
2005 a cr des incompatibilits. Le mandataire ne peut tre un juge consulaire en fonction ou
pendant les cinq annes suivant lexpiration de ses fonctions, ni une personne qui a t
rmunre par le dbiteur dans les 24 mois prcdents (art. L.611-13 C.com.). Le mandataire
doit attester sur lhonneur quil remplit ces exigences.
2. Les pouvoirs du mandataire
La mission du mandataire ad hoc est totalement dfinie par le prsident du tribunal. Il
est donc libre d'agir en fonction des directives qui lui ont t donnes. Le mandataire n'est pas
substitu aux organes normaux de gestion. Il assiste simplement les dirigeants. Sa mission
consiste trouver des conditions ngocies et obtenir des efforts financiers de la part des
cranciers. Elle suppose galement que le mandataire suggre des procds de restructuration
de l'entreprise, ou du moins, de redressement.
Le mandataire doit rendre compte de sa mission auprs du prsident du tribunal et, s'il
parvient un accord, l'accord purement amiable sera sign, en sa prsence, entre le dbiteur et
ses cranciers. S'il ne parvient pas un accord, le prsident du tribunal pourra ventuellement
suggrer au tribunal d'ouvrir d'office une procdure collective si le dbiteur est dj en tat de
cessation des paiements.

Section 2. La procdure de conciliation

La procdure de conciliation qui remplace le rglement amiable a pour objet de parvenir un
accord contractuel entre les cranciers et le dbiteur de nature remdier aux difficults que
rencontre l'entreprise.
Cet accord est fondamentalement contractuel.

En savoir plus : Le rglement amiable avant 2005

Sous lempire du droit antrieur 2005, le rglement amiable supposait un accord de volonts
entre le dbiteur et ses principaux cranciers. Il pouvait donc tre verbal (CA Versailles 9
oct.1997JCP 1998,d.E,n13,p.513,note Triclin et Fera).
Mais certains gards, son caractre judiciaire avait t accru. En effet, outre que le
conciliateur tait dsign par le prsident du tribunal de commerce ou de grande instance, le
prsident pouvait, depuis la loi du 10 juin 1994 , ordonner une suspension des poursuites pour
faciliter la conclusion du rglement amiable. En outre, la jurisprudence admettait que le
prsident du tribunal puisse imposer des dlais de paiement des tiers qui ne seraient pas
parties laccord, y compris au trsor public.

Jurisprudence :
Cass.com.16 juill.1998 (lien vers le texte), (JCP 1998,d.E,p.1795,note P.Serlooten
;RTDcom.1998,918,obs.F.Macorig-Venier) qui rejette le pourvoi form contre un
arrt de la Cour dappel de Rennes du 27 mars 1990, (JCP d.G,1996,II,2273,note
D.Mldo-Briand).
Dsormais, le prsident ne peut plus ordonner la suspension des poursuites et les dlais de
grce sont ceux du Code civil.

Bien que le prsident du tribunal dsigne le conciliateur, laccord de conciliation demeure

purement contractuel. Il est rgi par les articles L.611-4 611-5 du Code de commerce, les
articles L.351-1 L.351-7 du Code rural prvoient encore un rglement amiable (loi du 30
dcembre 1988) en matire agricole ce qui impose de distinguer la procdure de conciliation
pour les entreprises non agricoles (A) et le rglement amiable pour les exploitations agricoles
(B).
En savoir plus : Historique du rglement amiable
Il connat certains prcdents historiques :
- le rglement transactionnel pour cause de guerre (L.2 juill.1919) ;
- le rglement amiable homologu (L.25 aot 1937) et le concordat prventif
(L.16 juill.1967) mais qui ne lui sont pas totalement assimilables
1. La procdure de conciliation pour les entreprises non agricoles
Le domaine du rglement amiable a t largi par la loi du 10 juin 1994 et surtout par la loi du
26 juillet 2005 pour en faciliter lutilisation. Son laboration a galement t simplifie dans
le mme objectif. En outre, des dispositions nouvelles sont de nature inciter la conclusion
de laccord dont elles assurent la scurit et la transparence.

1. Le domaine de la procdure de conciliation

L'article L. 611-4. du code de commerce exige que trois critres soient runis pour que
l'entreprise puisse bnficier dune procdure de conciliation.
a-Alors que le rglement amiable concernait les entreprises commerciales ou artisanales et les
personnes morales de droit priv, ces procds sappliquent dsormais non seulement aux
entreprises commerciales ou artisanales comptence du tribunal de commerce , mais aussi,
aux personnes morales de droit priv (autres que commerantes) et toutes les personnes
physiques exerant une activit professionnelle indpendante, y compris une profession
librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire . Dans ce cas, le prsident du tribunal
de grande instance est comptent et exerce les mmes pouvoirs que ceux du prsident du
tribunal de commerce (C. com., art. L. 611-5 ). Cette extension du domaine de la procdure
amiable tait souhaite tant par la doctrine que par la pratique car les professionnels libraux
ne pouvaient accder, ni au rglement amiable, ni la procdure de surendettement.
Rappelons que les agriculteurs relvent aussi dun rglement amiable particulier. La nature de
lentreprise est donc indiffrente. Il en est de mme de sa taille, alors que sous lempire du
texte initial, elles devaient prsenter des comptes prvisionnels (La procdure tant rserve
de ce fait aux grandes entreprises qui tablissaient cette comptabilit prvisionnelle, elle tait
largement ineffective).
b- L'entreprise doit tre en difficult. Depuis ladoption de la loi du 26 juillet 2006, la
procdure de conciliation peut tre accessible aux personnes qui prouvent "une difficult
juridique, conomique ou financire, avre ou prvisible et qui ne se trouvent pas en tat de
cessation des paiements depuis plus de 45 jours". Ltat de cessation des paiements nest plus
un obstacle la procdure de conciliation ds lors quil ne dure pas depuis plus de 45 jours.
Le dbiteur a donc le choix entre la conciliation et le redressement judiciaire dans cette courte
priode qui suit la cessation des paiements. Cette possibilit de recourir la conciliation
marque le souci du lgislateur de favoriser ce procd de traitement des difficults des
entreprises.

Remarque :
C'est souvent l'tat financier de l'entreprise qui se dtriore : dettes court terme
importantes ne pouvant tre couvertes par un financement adapt. Tous les besoins
financiers doivent tre apprcis : structure des capitaux propres ; lourdeur des frais
financiers, investissements...
c- La procdure de conciliation, enfin, n'est possible que si l'entreprise est susceptible d'tre
sauve. Le chef d'entreprise doit d'ailleurs exposer au prsident les mesures prendre pour
faire face aux difficults rencontres. Cela signifie que l'entreprise doit pouvoir prsenter des
mesures de redressement. Si tel n'tait pas le cas, seul le redressement ou la liquidation
judiciaire seraient envisageables.

Les conditions ncessaires la procdure de conciliation

Nature et taille de l'entreprise indiffrente :
- commerants
- personnes immatricules au rpertoire des mtiers
- travailleurs indpendants
Entreprise en difficult :
- Difficult conomique,financire,juridique
- Avre ou prvisible
- Ntant pas en cessation des paiements ou depuis - de 45 jours
Susceptible d'tre sauve

2. Elaboration de laccord de conciliation

Bien que de nature contractuelle, la procdure de conciliation se droule selon une procdure
place sous la houlette du prsident du tribunal :
a) Demande
Le prsident est saisi par une requte du dbiteur de lentreprise qui expose sa situation
financire, conomique et sociale, les besoins de financement ainsi que les moyens dy faire
face . (L.611-6,C.com)
Cette demande est formule par le dbiteur. Elle est adresse au prsident du tribunal de
commerce si l'entreprise est commerciale ou artisanale, au prsident du tribunal de grande
instance en cas contraire (dans le ressort duquel l'entreprise a son sige).
Cette demande est formule par crit. Elle doit tre assortie d'annexes renseignant le
prsident de la juridiction sur la situation conomique, comptable et financire de l'entreprise.
Elle est formule par le dbiteur, c'est--dire par le commerant, lartisan, le professionnel
libral, personne physique, ou par le reprsentant lgal de la personne morale et par le
dbiteur seul. Il a un monopole de la demande.
En savoir plus : Les modalits de la demande
Le contenu de la demande est dtaill par larticle 25 du dcret dapplication : elle expose les
difficults financires qui la motivent, les mesures de redressement envisages ainsi que les
dlais de paiement ou les remises de dettes qui permettraient la mise en oeuvre de ces
mesures.
Les annexes concernant la situation conomique, comptable et financire sont :

- Plan de financement et compte de rsultat prvisionnel,

- Etat des crances et des dettes assorti dun chancier,
- Liste des principaux cranciers,
- Etat de lactif et du passif ainsi que des engagements hors bilan,
- Comptes annuels,
- Tableau de financement,
- Etat de lactif disponible et du passif exigible des trois derniers exercices.
Le cas chant, la demande prcise la date de la cessation des paiements.
La personne du dbiteur prsentant la demande sera :
- Pour une SA, le prsident du conseil d'administration (SA de type classique) ou le directeur
gnral (SA dualiste) ou le prsident du directoire (SA directoire et conseil de surveillance).
- Pour une SARL ou une socit civile : le grant.

Ds sa rception, le prsident fait convoquer par le greffier, le reprsentant lgal de la

personne morale ou le dbiteur pour recueillir ses explications et informe le procureur de la
rpublique de cette demande. Linformation du comit dentreprise est gnralement juge
ncessaire puisque le comit doit tre inform de toutes les mesures pouvant altrer la bonne
marche de lentreprise
b) Instruction
Le prsident du tribunal, ainsi saisi, peut solliciter des renseignements de la part de tous les
tablissements bancaires ou financiers et galement des organismes de scurit ou de
prvoyance sociale sans qu'ils puissent lui opposer le secret des affaires (Art.L.611-6 C.com
(lien vers http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/UnArticleDeCode?code=CCOMMERL.rcv&art=L611-6) ).
Il a galement la facult de dsigner un expert pour faire un rapport sur la situation
conomique, sociale et financire de lentreprise , ses besoins de financement, ainsi que, le
cas chant, ses moyens dy faire face. La loi, en revanche, ne lui permet pas dordonner une
mesure d'instruction in futurum puisqu'il n'y a pas de litige.
Les pouvoirs du prsident sont donc trs souples, c'est lui qu'il appartient galement de fixer
la rmunration de l'expert.
c) Pouvoirs du Prsident
Le prsident du tribunal a alors la facult de rejeter la demande de conciliation s'il estime
qu'elle est inopportune ou qu'il convient d'ouvrir une procdure judiciaire parce que
l'entreprise, en ralit, a cess ses paiements depuis plus de 45 jours. Mais il peut galement
ouvrir une procdure de conciliation et dsigner un conciliateur.
Il statue par voie d'ordonnance, et cette ordonnance est susceptible d'appel, dans les dix jours
de son prononc, ce qui montre que l'ordonnance du tribunal est un vritable acte
juridictionnel (Com. 17 fv. 1998, Rev. procdures av. 1998, p. 10).

Si le prsident ouvre une procdure de conciliation , il doit dsigner un conciliateur dont le

choix est en principe ibre. Il peut nommer un professionnel : administrateur judiciaire, par
exemple ou un expert-comptable, un avocat, un professeur mais, la loi du 26 juillet 2005 a
cr des incompatibilits dans le souci de moraliser les accords amiables (Art. L.61113,C.com.).
En outre, le dbiteur peut proposer un conciliateur au prsident et, linverse, il peut, dans
certains cas rcuser celui que le prsident a choisi (Art.L.611-6,C.com. et Art.30,Dcret). Il
est donc associ la procdure.
En savoir plus : La clart des accords conclus
Le lgislateur veut assurer la clart des accords conclus. Dans ce but, il assure lindpendance
des conciliateurs et mandataires.
Des interdictions et incompatibilits sont prvues par l article L. 611-3 du Code de
commerce : les missions de mandataire ad hoc et de conciliateur ne peuvent tre exerces par
une personne ayant, au cours des vingt-quatre mois prcdents, peru quelque titre que ce
soit, directement ou indirectement, une rmunration ou un paiement de la part du dbiteur
intress, ou dune personne qui en dtient le contrle ou est contrle par lui, au sens de
larticle L. 233-16, sauf sil sagit dune rmunration au titre dun mandat judiciaire. Un
salari de lentreprise ne peut donc tre nomm conciliateur. Cette disposition, tout fait
louable, aurait pu alourdir la charge du prsident du tribunal qui devrait rechercher si la
personne dsigne na pas t rmunre par lentreprise en difficult et qui devrait aussi
procder des investigations auprs des entreprises contrles par cette dernire. Cest
pourquoi, il est exig du mandataire quil atteste ne pas tomber sous le coup dune
incompatibilit.
En outre, les missions de mandataire ad hoc ou de conciliateur ne peuvent tre confies un
juge consulaire en fonction ou ayant quitt ses fonctions depuis moins de cinq ans. Cette
exigence, qui peut apparatre comme une mesure de dfiance lgard des juges consulaires,
prserve aussi leur indpendance et renforce leur lgitimit.
Tout mandataire ad hoc ou conciliateur doit justifier dune assurance garantissant sa
responsabilit civile ou professionnelle
Ces dispositions qui crent des interdictions ont pour objet de moraliser la phase de traitement
amiable. Elles seraient galement applicables en cas de mandat ad hoc .

Il est prvu par larticle L. 611-15 que la rmunration des mandataires sera dtermine
lamiable en fonction des diligences strictement ncessaires laccomplissement de leur
mission et, dfaut, judiciairement par une dcision du prsident du tribunal susceptible de
contestation devant le premier prsident de la cour dappel.
La dsignation du conciliateur doit tre porte la connaissance du prfet et du ministre
public afin d'assurer la coordination de l'action du prsident avec celle, ventuellement, d'un
comit de restructuration.

En savoir plus : Le rle du ministre public

Le ministre public est associ la prvention puisque, aux termes de larticle L. 611-6 , la
dcision dsignant un mandataire ad hoc ou ouvrant la procdure de conciliation est
communique au procureur de la Rpublique. Il sagit dune simple mesure dinformation.
Conformment aux souhaits de nombreux praticiens, le parquet nest pas dot de pouvoirs
dintervention dans llaboration de laccord. Il nempche que cette information du procureur
est mal perue par les dbiteurs qui, culturellement, le conoivent comme un organe rpressif.

Le conciliateur est nomm pour quatre mois au maximum, sa mission pouvant, sa demande,
tre prolonge pour un mois par dcision motive. (Sa nomination doit tre porte la
connaissance du prfet et du ministre public pour assurer la liaison avec le CODEFI)
Il a pour mission de favoriser la conclusion entre le dbiteur et ses principaux cranciers,
ainsi que, le cas chant, ses contractants habituels dun accord amiable destin mettre fin
aux difficults de lentreprise .
Il peut galement prsenter toute proposition se rapportant la sauvegarde de lentreprises,
la poursuite de lactivit conomique et au maintien de lemploi. Son intervention est
purement morale. Il ne dispose pas de pouvoir de coercition. Son efficacit dpendra donc de
sa dimension personnelle et de sa capacit convaincre les cranciers de la ncessit de
conclure un accord amiable avec leur dbiteur (Il est tenu au secret professionnel dans
lexercice de sa mission).
Pour faciliter la conclusion de laccord, la loi de sauvegarde prvoit diverses mesures :
- 1) Le conciliateur peut obtenir du dbiteur tout renseignement utile et le prsident du
tribunal lui communique les renseignements dont il dispose.
- 2) Les administrations financires, les organismes de scurit sociale, les institutions grant
le rgime dassurance chmage peuvent consentir des remises de dettes dans les conditions
prvues larticle L.626-6 du Code de commerce .
- 3) Si un crancier poursuit le dbiteur au cours de la procdure de conciliation, le juge qui a
ouvert cette procdure peut, la demande du dbiteur et aprs avoir t clair par le
conciliateur, faire application des article 1244-1 1244-3 du Code civil, cest--dire lui
imposer des dlais de paiement.
- 4) Les actions en responsabilit civile engages lgard de cranciers qui accordent des
concours et causent des prjudices lentreprise sont trs limites. Elles ne sont recevables
quen cas de fraude , dimmixtion caractrise dans la gestion du dbiteur ou si les garanties
prises en contrepartie de ces concours sont disproportionnes ceux-ci. Les tiers qui ont
apport un soutien excessif lentreprise auront donc tout intrt faire signer un accord
amiable qui arrtera les poursuites. Il nest pas certain que la morale y trouve son compte mais
ces diffrentes mesures sont de nature inciter la conclusion de laccord amiable et
renforcer sa nature contractuelle, dautant que le projet supprime le droit reconnu au prsident

du tribunal de commerce dordonner la suspension des poursuites individuelles pour parvenir

laccord.
En savoir plus : La conclusion de l'accord et la suspension provisoire des poursuites
Larticle L. 611-4-III du Code de commerce , dans sa rdaction antrieure la loi du 26 juillet
2005 prvoyait, en effet, que le prsident du tribunal peut tre saisi par le conciliateur dune
demande de suspension provisoire des poursuites si elle serait de nature faciliter la
conclusion de laccord.
Cette facult de suspendre les poursuites avait t introduite dans notre droit positif par la loi
du 10 juin 1994 et, elle marquait une certaine judiciarisation du rglement amiable. Cest
pourquoi, dailleurs, elle a t supprime par la loi nouvelle afin de limiter lintervention du
prsident du tribunal dans des affaires qui sont encore saines. Dans limmdiat, cette
procdure de suspension qui sapplique aux procdures ouvertes avant le 1er janvier 2006 est
soumise certaines conditions et entrane un arrt des poursuites (L. 611-3. III. C.com .).
Sagissant des conditions, ctait au conciliateur de demander la suspension des poursuites au
prsident du tribunal qui statuait par voie dordonnance et qui avait la libert de laccorder ou
de la refuser. Lorsque le prsident ordonnait larrt des poursuites, cette mesure ne pouvait
tre prononce que pour un dlai bref qui est un dlai de trois mois, le cas chant prorog
pour un mois.
Cette suspension des poursuites, comme son nom lindique, arrte les poursuites des
cranciers. Plus exactement, daprs larticle L. 611-4 , lordonnance suspendait ou interdisait
toute action en justice de la part de tous les cranciers dont la crance a son origine
antrieurement la dcision et tendant la condamnation du dbiteur au paiement dune
somme dargent la rsolution dun contrat pour dfaut de paiement dune somme dargent.
Cette ordonnance arrtait galement toutes les voies dexcution de la part de ces cranciers.
En contrepartie, les dlais impartis aux cranciers peine de dchance ou de rsolution de
leurs droits taient suspendus pendant la dure de la suspension des poursuites. En outre, le
dbiteur ne pouvait pas faire dacte de disposition tranger la gestion normale ou consentir
des srets. La priode de suspension des poursuites ne devait pas tre un moyen pour lui
dorganiser son insolvabilit.

Lintervention du conciliateur peut aboutir la conclusion dun accord. Cet accord peut tre
conclu avec tous les cranciers ou seulement avec certains dentre eux ds lors quil sagit des
principaux cranciers . Cet accord peut avoir une porte variable selon quil est ou non
homologu par le tribunal.
d) Constatation de laccord
Laccord est constat par le prsident du tribunal qui lui donne force excutoire. Il statue au
vu dune dclaration certifie du dbiteur attestant quil ne se trouvait pas ou ne se trouve plus
en tat de cessation des paiements. Laccord et ses annexes sont dposs au greffe. Des copies
peuvent tre dlivres aux parties. Elles valent titre excutoire. La force de laccord
simplement constate est incertaine. Laccord a, au moins, la valeur dun contrat et oblige

ceux qui lont sign le respecter. La constatation de laccord par le prsident lui donne force
excutoire et les cranciers peuvent sen prvaloir.
e) Homologation de laccord
En outre, laccord est susceptible dtre homologu, la demande du dbiteur, non par le
prsident du tribunal, mais par le tribunal lui-mme sous certaines conditions. Il est alors
soumis publicit.

Lhomologation du tribunal est subordonne trois conditions :

Conditions de
lhomologation

- le dbiteur nest pas ou nest plus en tat de cessation des paiements

- les termes de laccord sont de nature assurer la prennit de
lentreprise
- laccord ne porte pas atteinte aux intrts des cranciers non
signataires, sans prjudice de lapplication qui peut tre faite des articles
1244-1 1244-3 du Code civil. Cela signifie que le prsident du tribunal
peut imposer aux tiers ( aux cranciers) qui nont pas t partie
laccord des dlais de grce.
La protection des tiers est assure par le dpt du jugement
dhomologation au greffe o tout intress peut en prendre connaissance
(C. com., art. L. 611-10) et par une mesure de publicit. Ce jugement est
alors susceptible dune tierce opposition dans un dlai de 10 jours . En
revanche, le jugement rejetant lhomologation nest pas publi et il
est susceptible dappel.

La publicit du
jugement
dhomologation

Cette disposition est un progrs par rapport la rdaction initiale qui

prvoyait une publication de laccord lui-mme, tout fait
catastrophique, car ce qui fait le succs des accords amiables est leur
caractre confidentiel : les cranciers ne veulent pas que les efforts
quils consentent leurs dbiteurs en difficult soient connus de leurs
autres contractants.
Mme rduite au jugement dhomologation, il aurait t prfrable que
cette publicit soit abandonne au cours des dbats. Le jugement est, en
effet, adopt par le tribunal aprs avoir entendu ou appel un grand
nombre de personnes : dbiteur, cranciers parties laccord,
reprsentants du comit dentreprise ou, dfaut, les dlgus du
personnel, ministre public, conciliateur, etc. Ces consultations risquent
de nuire la confidentialit de laccord et le dpt du jugement
dhomologation au greffe et sa publicit ne font quaccrotre ce risque.
La transparence est ici un frein lefficacit conomique.
Il en rsulte que, daprs les premires applications du texte, les accords
de conciliation ne sont que rarement (20%) soumis lhomologation du
tribunal

L'accord de conciliation
Commentaire sur l'image ci-dessus :

4. La porte de laccord amiable

Tout accord amiable produit les effets habituels dun contrat. Mais la loi attache des effets
particulirement nergiques laccord homologu.

a) Effets communs tous les accords

Laccord produit un effet relatif et ne produit pas deffets lgard des tiers.

Effet obligatoire
La force de laccord dpend, videmment, des difficults que rencontre lentreprise.
Simplement, tout accord amiable doit comporter des dispositions conomiques et financires
de nature assurer le redressement de lentreprise. Il peut galement prvoir des mesures
sociales qui devront tre portes la connaissance des salaris. Le dbiteur doit donc excuter
les engagements conomiques, financiers et sociaux quil a pris, mais il conserve lentire

gestion de son entreprise.

En contrepartie de cet effort de redressement, consenti par le dbiteur, les cranciers, parties
laccord ne pourront plus exercer de poursuites et dactions en paiement relativement aux
crances qui ont t portes dans laccord amiable.
C'est ce qu'nonce l'article L. 611-10 du Code de commerce (lien vers
en disant
que l'accord homologu suspend, pendant la dure de son excution, toute action en justice,
toute poursuite individuelle, tant sur les meubles que sur les immeubles du dbiteur dans le but
d'obtenir le paiement des crances qui en font l'objet .
http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/UnArticleDeCode?code=CCOMMERL.rcv&art=L611-10)

Bien que le texte ne vise que laccord homologu, il concerne notre avis tout accord, dfaut
de quoi la procdure de conciliation naurait aucun intrt.
L'arrt des poursuites ne concerne donc que les actions en paiement ou en rsolution d'un
contrat pour dfaut de paiement d'une somme d'argent et non, par exemple, les actions en
nullit, rescision etc. En outre, ne sont arrtes que les poursuites exerces par les cranciers
qui sont parties l'accord. Les autres peuvent recouvrer leurs crances. Enfin un mme
crancier peut ne pas porter toutes ses crances dans l'accord.

Jurisprudence :
Com. 13 oct.1998, Bull.IV,n235 ; RJDA 12/98, n1374 ; RTDcom.1999, 185, obs.
F.Macorig-Venier
En savoir plus : La pratique du coup d'accordon
Pour rgler les difficults de l'entreprise, il arrive que des investisseurs acceptent d'acheter des
titres pour reconstituer les capitaux propres.
Ce peut tre par la pratique du coup d'accordon : le capital social est rduit par
annulation des actions existantes, puis augment pour permettre la souscription des nouveaux
titres par les investisseurs. Les anciens associs sont ainsi exclus totalement ou partiellement
et la Cour de cassation valide cette pratique qui permet de sauver la socit.

Jurisprudence :
Cass.com. 18 juin 2002,JCP,E 2002,1556,note Viandier (lien vers le texte)

Absence d'effet l'gard des tiers

Normalement, l'accord tant un contrat entre le dbiteur et ses cranciers ne produit d'effet qu'
l'gard de ceux qui y sont parties.
Cependant, depuis la loi du 10 juin 1994, le prsident du tribunal peut galement imposer des
dlais de paiement dans les termes de l'article 1244-1 du Code civil pour les crances non
incluses dans l'accord. Cette prrogative trs importante a pour but de rduire la porte de
l'inaction de certains cranciers en leur imposant des dlais.

Jurisprudence :
La Cour de cassation a dailleurs considr que lancien article 36 de la loi du 1er mars
1984 ne distinguait pas entre les diffrentes natures des crances et pouvait simposer
galement au trsor public, ce qui renforce considrablement lefficacit de laccord
amiable (Cass. com. 16 juin 1998 , JCP 1998 E, p. 1795, note Serlooten ; D. 1998.429,
note FD
)
Ce texte a galement t appliqu aux crances de scurit sociale (CA Douai 2 ch ; 25
juin 2000 APC 23 dc. 2000, n254 et RTD Com. 2001, p.213, note F.MacorigVenier.)

Laccord amiable produit donc effet entre les parties et peut se traduire par des dlais de
paiement imposs aux tiers.
Sagissant des cautions, il est gnralement admis que laccord amiable leur est opposable.
Par consquent, les cautions doivent bnficier des remises de dettes consenties par les
cranciers, et bien que la question soit discute, il faut accorder galement aux cautions le
bnfice de la prorogation du terme.

b) Effets particuliers laccord homologu

Tout lobjectif du projet de loi est dinviter le chef dentreprise recourir une procdure de
conciliation et dinciter ses cranciers conclure un accord homologu avec lui. Pour ce faire,
sont prvues plusieurs mesures dune extrme importance qui sont favorables aux cranciers,
au dbiteur ou aux cautions.

1- Le privilge dapport nouveau

En premier lieu , le nouvel article L. 611-11 dispose que les personnes qui consentent dans
laccord homologu un nouvel apport en trsorerie au dbiteur en vue dassurer la poursuite
dactivit de lentreprise et sa prennit, sont payes, pour le montant de cet apport, par
privilge toutes crances nes avant louverture de la conciliation .
Dans les mmes conditions, les personnes qui fournissent dans laccord homologu, un
nouveau bien ou service en vue dassurer la poursuite de lactivit de lentreprise et sa prenant
sont payes pour le prix de ce bien ou de ce service, par privilge avant toutes crances nes
avant louverture de la conciliation .
Cette disposition essentielle, instituant le privilge dit de new money , qui avait t
envisag lors du vote de la loi du 25 janvier 1985, pour tre finalement rejet, transpose
laccord de conciliation le privilge de lancien article 40, devenu larticle L. 621-32, puis
L.622-17 du Code de commerce, mais en le rduisant aux cranciers qui accordent un nouveau
crdit lentreprise et non un simple rchelonnement des dettes .
Elle incite les cranciers jouer le jeu de la conciliation en leur donnant une priorit de
paiement la double condition que lapport nouveau soit prvu dans laccord et quil ait pour
but dassurer la poursuite de lactivit de lentreprise et sa prennit . Le critre du
privilge est donc tlologique et pas seulement chronologique. En cas de survenance dune
procdure de sauvegarde ou de redressement judiciaire, ces cranciers sont rgls aprs le
super-privilge des salaris et en cas de liquidation judiciaire aprs les frais de justice. Leur
rang est donc trs favorable puisque ces cranciers priment, notamment, les cranciers de la
priode dobservation et, dans la liquidation, certains cranciers antrieurs titulaires de srets.
Cette disposition, trs incitative, devrait fort opportunment favoriser la conclusion de laccord
amiable.

2- Labsence de report de la date de cessation des paiements

En second lieu, laccord homologu par le tribunal et non par le prsident de la juridiction
fait obstacle la remise en cause des actes qui ont t passs en vue de sa conclusion au motif
que le dbiteur tait en tat de cessation des paiements au moment de la conciliation, sauf en
cas de fraude. Les nullits de la priode suspecte sont donc inapplicables aux actes
prparatoires laccord, si par la suite lentreprise fait lobjet dune procdure collective (C.
com., art. L. 631-8). Cette disposition condamne la jurisprudence de la Cour de cassation qui
admettait lapplication des nullits de la priode suspecte.

Jurisprudence :
Cass. com., 14 mai 2002, n 98-22.446, (lien vers le texte) JCP d. E 2003, II, n 108,
note F. Vinckel ; , Bull.civ.IV, n87 ; D.2002, AJ, p.1837, note A.LIENHARD. : ni
lordonnance ouvrant le rglement amiable, ni lordonnance suspendant les
poursuites, ni lordonnance homologuant laccord nont autorit de la chose juge
quant la date de la cessation des paiements .

En dfinitive, laccord est contractuel, mais il est stabilis par lhomologation judiciaire. Cette
procdure est beaucoup plus sure pour les cranciers qui ne devraient pas hsiter sengager
dans un processus de conciliation, dautant que dautres dispositions peuvent les y inciter :
ainsi, les administrations financires et sociales auront le droit de consentir des remises de
dettes pour faciliter la conclusion de laccord lorsquun dcret aura t adopt en ce sens (C.
com., art. L. 611-7 (C. com., art. L. 611-7 ).

3- La leve de plein droit de linterdiction dmettre des chques

A partir de lhomologation, le dbiteur retrouve laptitude dmettre des chques mme sil
avait fait lobjet dune interdiction loccasion du rejet dun chque avant louverture de la
procdure (Art.L.611-10, C.com ).

4- Lopposabilit de laccord aux cautions et coobligs

Larticle L.611-10 prvoit que les coobligs et les personnes ayant consenti un cautionnement
ou une garantie autonome peuvent se prvaloir des dispositions de laccord homologu. Par
consquent, cautions tous les garants , personnes physiques ou morales, doivent bnficier des
remises de dettes consenties par les cranciers et bnficier des dlais de paiement.

A lissue dune anne dapplication de la loi du 26 juillet 2006, il savre que les demandes
dhomologation des accords de conciliation demeurent rares malgr les avantages quelles
prsentent pour le dbiteur et ses cranciers. Les parties laccord prfrent que laccord soit
simplement constat afin de lui conserver son caractre confidentiel. Mais, en revanche, il
savre que les demandes de dsignation dun conciliateur sont beaucoup plus nombreuses
que par le pass. La loi de sauvegarde a incit les chefs dentreprise anticiper leurs
difficults et les traiter par la voie contractuelle.

4. Fin de la procdure de conciliation

La procdure amiable peut prendre fin de trois manires :
- soit parce que laccord est impossible
- soit parce quil y est mis fin par une procdure collective
- soit parce que le dbiteur na pas excut les engagements pris

Accord impossible

Ouverture d'une procdure

collective

Aux termes de larticle L.611-12 du

Code de commerce louverture dune
En cas dimpossibilit de
procdure de sauvegarde, de
parvenir un accord, le
redressement judiciaire ou de
conciliateur prsente sans
liquidation judiciaire met fin de
dlai un rapport au prsident plein droit laccord constat ou
du tribunal. Celui-ci met fin homologu. En ce cas, les cranciers
sa mission et la procdure recouvrent lintgralit de leurs
de conciliation. Sa dcision crances et srets, dduction faite
est notifie au dbiteur.
des sommes perues et peuvent
ventuellement bnficier du
privilge dapport nouveau.

Inexcution des
engagements du
dbiteur
Larticle L.611-10 prvoit
que, saisi par lune des
parties laccord
homologu
en cas dinexcution des
engagements rsultant de
laccord, le tribunal
prononce la rsolution de
celui-ci, ainsi que la
dchance de tout dlai de
paiement qui avait t
accord.

Daprs le dcret du 28 dcembre 2005, la rsolution de laccord amiable peut tre prononce
par le tribunal la requte dun ou plusieurs cranciers du dbiteur, parties laccord ou
auxquels des dlais ont t imposs (Ce droit nest donc pas reconnu au procureur de la
Rpublique ou au tribunal doffice).
La rsolution ne parat pas avoir deffet rtroactif. Il est simplement prcis que les dlais
accords sont remis en cause. Le sort des remises de dettes nest pas indiqu. Cette sanction
ne semble prvue que pour laccord homologu.
Section III. Le rglement amiable des difficults des exploitations agricoles
Depuis la loi du 30 dcembre 1988, les agriculteurs, bien qu'exerant une activit civile, sont
soumis aux dispositions lgislatives relatives aux entreprises en difficult. En effet, le monde
agricole utilise maintenant les mmes techniques que les commerants, et notamment, les
exploitations agricoles sont de vritables entreprises.
Cependant, si ces entreprises peuvent galement bnficier d'un rglement amiable, celui-ci
conserve une certaine spcificit par rapport au droit commun. Il est , en effet, rgi par les
articles L.351-1 L.351-7 du code rural et la procdure de conciliation ne lui est pas
applicable.

Le rglement amiable des entreprises agricoles se distingue de laccord amiable ordinaire

deux gards.
D'une part, ce rglement est destin prvenir et rgler les difficults financires des
exploitations agricoles ds qu'elles sont prvisibles par la conclusion d'un accord amiable
entre le dbiteur et ses principaux cranciers. Par consquent, il est rserv aux agriculteurs
personnes physiques et toutes les personnes morales qui ont une activit agricole,

l'exception des socits agricoles qui auraient pris une forme commerciale.
La demande de rglement amiable est adresse au prsident du tribunal de grande instance et
non au prsident du tribunal de commerce.
Mais surtout, cette demande de rglement amiable est le pralable ncessaire l'ouverture
d'un redressement ou d'une liquidation judiciaire, sur assignation d'un crancier. En effet, il
est prvu que la procdure collective ne peut tre ouverte que si le prsident du tribunal a t
pralablement saisi d'une demande tendant la dsignation d'un conciliateur.

Remarque :
Observons, cependant, que ce pralable du rglement amiable n'est requis qu'au cas
o la procdure de redressement serait ouverte l'initiative d'un crancier par voie
dassignation

L'ordonnance de suspension des poursuites

Comme en droit commun, la conclusion du rglement amiable peut tre facilite par une
ordonnance de suspension des poursuites qui ne peut dpasser un dlai de deux mois. Cette
procdure de suspension des poursuites tait originale dans la loi de 1988, mais elle avait t
tendue par la loi du 10 juin 1994 toutes les procdures de rglement amiable. Le principe de
cette intervention judiciaire est aujourd'hui extrmement critiqu et dans la procdure de
conciliation, le prsident du tribunal ne peut plus ordonner la suspension des poursuites.

CHAPITRE 2. L'intervention des comits de restructuration

Ds lors que le phnomne des faillites se traduit par une suppression importante d'emplois, la
disparition d'entreprises et la destruction de tout un tissu industriel, l'Etat ne peut demeurer
indiffrent aux effets nfastes des procdures.
C'est pourquoi, depuis longtemps, les pouvoirs publics ont essay de venir en aide aux
entreprises en difficult.
Ces aides peuvent prendre la forme d'une fiscalit incitative. C'est ainsi que la reprise
d'entreprise est encourage par une exonration de l'impt sur les socits, voire de certains
impts locaux.
L'Etat intervient aussi en accordant des aides directes aux entreprises en difficult. Un tel
soutien soulve d'ailleurs des interrogations car il entrane une distorsion de concurrence entre
entreprises saines et entreprises en difficult. La commission europenne se montre d'ailleurs
assez dfavorable ces aides publiques et ne les dclare licites que sous certaines conditions,
savoir qu'elles aient pour but une restructuration des entreprises en difficult.
Quoi qu'il en soit, l'Etat intervient par l'intermdiaire des comits de restructuration dont les
moyens d'action tendent de plus en plus prendre une forme indirecte .

Section 1. Les structures d'intervention de l'Etat

LEtat intervient auprs des entreprises en difficult au travers de laction de deux organismes
qui se voient assigner une mission commune de prvention et daide aux entreprises en
difficult par les circulaires des 25 et 26 novembre 2004.
1. Les diffrents comits de restructuration
Ces comits de restructuration ont t institus par simples circulaires sans aucun substrat
lgal deux niveaux :
- au niveau de lEtat, le CIRI : comit interministriel de restructuration industrielle
- au niveau des dpartements, les CODEFI : comits dpartementaux dexamen des problmes
de financement des entreprises.
Les diffrents comits de restructuration voient leurs comptences dfinies en fonction de
l'importance des entreprises.
Le CIRI connat de tous les dossiers qui ne sont pas traits par les CODEFI , cest--dire plus
de 400 personnes, et filiales des grands groupes.
Chaque comit est compos des responsables des services concerns par les difficults des
entreprises. (Circ. NOR MCTB 06 000 60 C 3 juill.20006)
Exemple :
Ainsi, titre d'exemple, le CIRI runit le directeur du Trsor, du budget, de
l'Industrie, de la concurrence, de la consommation et de la rpression des fraudes, de
la comptabilit publique, le dlgu l'emploi, le dlgu la DATAR, le commissaire

aux plans, le directeur des affaires conomiques internationales au ministre de

l'quipement, le directeur gnral du crdit la banque de France.
2. La mission commune des comits de restructuration
Ces diffrents comits ont pour rle tout d'abord, d'examiner les causes des difficults
d'adaptation des entreprises industrielles leur environnement, et d'aider les partenaires
de ces entreprises mettre en oeuvre les mesures conomiques et sociales qui s'imposent.
Depuis 1992, ces comits ont galement pour mission de soutenir la cration d'emplois et
de dfendre l'emploi existant par la prvention et le traitement des difficults des
entreprises. Cette mission est fixe par des circulaires du 25 novembre 2004 relative laction
de lEtat dans la prvention et le traitement des difficults des entreprises.
Par consquent, ces comits de restructuration jouent, dans l'esprit du pouvoir rglementaire,
un rle essentiel dans la prvention des difficults.
Il ne faut cependant pas en exagrer limportance car, dune part, les dirigeants hsitent les
saisir et d'autre part, le rle de ces comits dpend, bien videmment, des moyens qui leur
sont reconnus, lesquels tendent tre moins importants qu'autrefois.

Section 2. Les moyens d'action de l'Etat

Les comits de restructuration ont la possibilit d'apporter une aide directe aux entreprises en
difficult, mais galement, de plus en plus souvent, un soutien indirect. (V. Campana et
Teboul, Les aides dEtat aux entreprises en difficult, LPA 21 nov.2003, p.5)
1. Les aides directes
Ces aides directes peuvent prendre la forme du financement daudits, d'apports en fonds
propres lorsque l'Etat prend une participation directe l'actif d'une entreprise par
l'intermdiaire d'organismes parapublics tel que l'IDEI (institut de dveloppement industriel)
ou par l'intervention des socits de dveloppement rgional (SDR) .
En outre, l'Etat peut accorder des subventions sous la forme de crdits de politique
industrielle, ce qui est trs rare. La plupart du temps, l'Etat consent des prts d'quipement
des taux bonifis et, surtout, des prts de restructuration mobiliss sur le fonds de
dveloppement conomique et social.
Cependant, ces aides qui taient trs importantes sont restreintes car la tendance actuelle est
d'viter une intervention de l'Etat dans la vie des entreprises. En outre, une prise de
conscience s'est faite sur l'effet anti-concurrentiel de ce soutien aux entreprises dfaillantes.
Cest pourquoi la circulaire du premier ministre insiste sur le fait que le recours aux fonds
publics ne peut tre quune mesure daccompagnement conformment aux directives de la
Commission europenne.

2. Les aides passives

C'est celles qui sont le plus souvent utilises aujourd'hui. Lorsqu'une entreprise ne parvient
pas rgler ses dettes fiscales ou sociales, la direction des impts peut accorder des dlais de
paiement.
Ces aides de trsorerie sont relatives la TVA, la taxe professionnelle ou aux impts directs,
mais aussi aux cotisations de scurit sociale. En fait, ces dlais qui sont accords par les
CODEFI principalement, lesquels sigent la Paierie gnrale du dpartement, ne peuvent
tre donns qu'aprs une dcision favorable de la CCSF(commission des chefs de services
financiers et responsables des organismes de scurit sociale).
En outre, sont prvues des exonrations fiscales loccasion des reprises dentreprises en
difficult la condition que la socit soit cre pour reprendre la socit dfaillante
(exonration de limpt sur les socits pendant deux ans ; rduction des droits de mutation).
Cette action de l'Etat auprs des entreprises en difficult demeure extrmement confidentielle
et la procdure ne comporte aucune publicit. Les chefs d'entreprise en difficult peuvent
donc se rendre la paierie et demander une audience auprs du CODEFI. Ces techniques
permettent souvent d'arrter l'activit en douceur sans attendre une solution judiciaire. Ces
aides sont subordonnes la prsentation par le dbiteur dun plan de redressement. Elles ne
doivent pas tre donnes fonds perdus une entreprise qui ne serait pas susceptible
dtre sauve.
Ajoutons que cette action de l'Etat est complte par une action des collectivits territoriales
qui ont la possibilit non pas d'accorder des aides directes (sauf pour la Rgion et le
Dpartement), mais de fournir des garanties d'emprunt ou encore, d'accorder des exonrations
fiscales, notamment, de la taxe professionnelle.
Toute cette action de l'Etat est aujourd'hui trs conteste, notamment au regard de sa
conformit avec la libert de la concurrence prne par les institutions communautaires.
C'est pourquoi, l'engagement financier des pouvoirs publics tend considrablement se
restreindre, et cela d'autant plus que dans certaines hypothses, la responsabilit de l'Etat a t
recherche pour avoir apport un soutien abusif l'entreprise en difficult.
Dans certains cas, l'Etat a t poursuivi en comblement de l'insuffisance d'actif. Mme si de
telles actions demeurent marginales, elles conduisent souhaiter un dsengagement de l'Etat
auprs des entreprises en difficult

Jurisprudence :
T. Conf. 15 nov. 1999, D. 2000, A.J, p. 11 ;
Cass. com. 26 oct. 1999, D. 1999, A.J, p. 80
Laccord amiable purement priv est jug actuellement prfrable.

Cependant, de telles techniques de prvention ou de rglement non judiciaire se rvlent trs

souvent insuffisantes et, la seule solution est douvrir prventivement une procdure de
sauvegarde avant toute cessation des paiements ou, dfaut, une procdure collective de
redressement ou de liquidation judiciaire.

Etendue
gographique

CIRI

Etat

CODEFI Dpartements

Nature de la
comptence

Mission

Etudier les causes des

difficults d'adaptation
des entreprises
industrielles leur
environnement
Tous les dossiers non
Aider les partenaires
traits par les CODEFI
de ces entreprises
prendre les bonnes
dcisions
Soutenir la cration et
le maintien de l'emploi
Difficults des
entreprises industrielles
et de transport de moins
idem
de 250 personnes,
l'exclusion des filiales
des grands groupes

Moyen d'action

Aides directes :
apports en fonds
propres ; crdits de
politique
industrielle
Aides passives : :
dlais de paiement,
exonrations
fiscales

idem