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La historia de la filosofa del derecho est marcada por el enfrentamiento entre dos corrientes de pensamiento que proponen respuestas diversas a la pregunta "Qu es el derecho?". Nos referimos a las doctrinas del derecho natural (o iusnaturalismo) y del derecho positivo (o positivismo jurdico). En lneas generales, la disputa gira en torno a la relacin que
existe entre derecho y moral. Los iusnaturalistas consideran que esa relacin es definitoria del concepto de derecho, mientras que los positivistas consideran que es una relacin que de hecho existe, pero que no resulta clave para comprender lo que es el derecho.
TESIS

NOCIONES HISTORICAS

a. Una tesis de filosofa tica, que sostiene que hay principios morales y de justicia
universalmente validos.
b.el contenido de dichos principios es cognoscible por el hombre empleando las
herramientas de la razn humana
c. una tesis acerca de la definicon del concepto del derecho, conforme al cual un
sistema normativo o una norma no pueden ser calificados de jurdicos si
contradicen aquellos principios morales o de justicia.

IUSNATURALISMO CLASICO
PLATON "Repblica" y "Leyes".
Aristteles En su tica a Nicmaco, , por su parte, distingue entre la justicia legal o convencional y la justicia natural.
La justicia Natutal hace referencia a aquello "que en todo lugar tiene la misma fuerza y no existe porque la gente piense esto o aquello" (V,7).
insiste en que las leyes naturales no son inmutables pues en la propia naturaleza humana hay cambios naturales debido a principios internos de desarrollo. Y el ser humano tiene
como rasgo fundamental la racionalidad que permite indagar en la vida caractersticamente humana.
El estoicismo. La naturaleza humana forma parte del orden natural. La razn humana es una chispa del fuego creador, del logos, que ordena y unifica el cosmos. La ley natural es
as, ley de la naturaleza y ley de la naturaleza humana, y esta ley es la razn. Y esa razn ha sido implantada por la divinidad (o los dioses). Como la razn puede pervertirse al
servicio de intereses fuera de la propia razn se deca que la ley natural es la ley de la recta o sana razn.
De este modo, Cicern (s. I a.C.) afirmar que para el hombre culto la ley es la inteligencia, cuya funcin natural es prescribir la conducta correcta y prohibir la mala conducta -es la
mente y la razn del hombre inteligente, la norma por la que se miden la justicia y la injusticia (Leyes, 1.VI). Cicern escribe en el contexto de la formacin del Derecho romano, el
cual es fundamental para la idea de Estado de Derecho, y tiene como fuente intelectual el estoicismo.
El Cristianismo prosigui las concepciones estoicas. En la Edad Media, Toms de Aquino partir de la idea de Cicern reformulando la idea de ley divina: Dios ha establecido una
legislacin eterna para el mundo natural y el mundo humano, y eso es lo que conocemos como ley natural.

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Teologico. (Santo Tomas de Aquino) mantiene que el derecho


natural es la huella que la ley eterna, creada por Dios, ha
dejado en la mente humana. Por lo tanto, ningn orden
positivio tiene fuerza obligatoria si no concuerda con los
principios del derecho natural.
Racionalista. Filosofia Iluminista (Spinoza, Pufendorf, Wolf y
posteriormente KANT). El derecho natural no dimana de ningn
mandato divino, sino de la naturaleza o estructura de la razn
humana. Axiomas autoevidentes, para la razn humana,
constituyen la base de las normas fundamentales integrantes
del derecho natrual, y de las cuales se infereian las restantes
normas.
Historicista. (Savigny, puchta) Busca inferencias de normas de
validez universal, derivados del desarrollo de la historia
humana. La historia es movidad por una necesidad interna que
la dirige hacia un destino determinado; lo bueno y lo malo es
producto de la direccin histrica.
Naturaleza de las cosas. Dietze, Maihofer y welzel. Mantienen
que ciertos aspectos de la realidad poseen fuerza normativa y
IUSNATURALISMO MODERNO
Las doctrinas iusnaturalistas modernas se desarrollan y articulan fundamentalmente a partir de la nocin de Derecho como facultad moral (Derecho Natural), las teoras constituyen una fuente del derecho, a la que debe adecuarse el
iusnaturalistas clsicas lo haran a partir de la nocin de ley natural.
derecho positivo. Se trata de un ontologismo de carcter
Asimismo, aunque la transicin entre ambas formas de Iusnaturalismo fue gradual, se acepta que la obra de Hugo Grocio constituye el hito que marca la separacin entre el eticista.
Iusnaturalismo clsico y el Iusnaturalismo moderno.
En el siglo XVII el racionalismo se ocupa del Derecho Natural con autores como Hugo Grocio. En medio de las guerras de religin europeas, estos autores intentan proporcionar un
marco moral para las naciones que garantice la paz
En cuanto al Iusnaturalismo en Filosofa del Derecho, fue defendido por el citado Toms de Aquino y en manos del Iusnaturalismo racionalista dio origen a las teoras del contrato
social o contractualismo. El Iusnaturalismo fue la doctrina ms influyente hasta que el positivismo jurdico lo desbanc mediante posiciones tericas como la teora pura del Derecho
de Hans Kelsen. A comienzos del siglo XIX se difunde en Europa la Escuela Histrica del Derecho, que considera las tradiciones histricas y el Derecho consuetudinario como las
fuentes de todo sistema jurdico, limando las diferencias con el positivismo. Su principal autor es Friedrich Carl von Savigny. Tras la Segunda Guerra Mundial se reaviva la influencia
del Iusnaturalismo, como consecuencia del cuestionamiento de la obediencia de los ciudadanos a los regmenes polticos totalitarios que se achac, en parte, a las doctrinas
iuspositivistas. Una expresin de ello es la Declaracin Universal de Derechos Humanos.

a. El derecho positivo, por el solo hecho de serlo, en cuanto emanacin de la


voluntad dominante es justo; identificacin de la justicia o injusticia de las leyes con
el criterio determinador de su validez o invalidez.
b. El derecho (entendido como conjunto de reglas, impuestas por el poder ejercitador
del monopolio de la fuerza en una sociedad concreta) sirve con su misma
existencia (sin perjuicio del valor moral de sus reglas) para la obtencin de ciertos
fines deseables (orden, paz, certeza, en resumen justicia legal). Bobbio rechaza las
aseveraciones ut supra.
En Resumen:
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ESCUELAS - PENSADORES

La identificacin de un conjunto de normas como jurdicas, esto es, como


constituyendo un derecho o formando parte del derecho, no requiere someter a
dichas normas a ninguna prueba relacionada con el valor moral de sus contenidos.
Se puede dar respuesta a la pregunta Qu es el derecho? sin necesidad de apelar
a propiedades valorativas (sean estas morales o de otro tipo). En otras palabras, no
existe relacin conceptual entre derecho y moral (lo que no implica negar la
existencia de otro tipo de relaciones entre ellos).

ALEMANIA
Durante la primera mitad del siglo XIX se desarrollan en Alemania diferentes escuelas doctrinales, que se definen por estudiar el Derecho como objeto propio y autnomo de
conocimiento.
La Escuela Histrica (Savigny, Hugo) resalt el carcter histrico de los sistemas jurdicos positivos, su arraigo en unos territorios, en unas sociedades y en unas coyunturas
concretas. No existe un Derecho intemporal vlido para todos, cada comunidad crea su propio derecho.
El desarrollo dogmtico de este enfoque conduce a la Jurisprudencia Conceptual. El derecho se identifica con un sistema conceptual obtenido mediante una metodologa
extremadamente rigurosa y formalista.
En la segunda mitad del siglo XIX la reaccin contra los excesos del formalismo est encabezada por Ihering, . La nueva Jurisprudencia de Intereses (o Jurisprudencia finalista)
insistir en que el derecho existe para garantizar y proteger intereses humanos, expectativas vitales, y para realizar determinados fines socialmente deseables. El derecho no es un
sistema lgico, sino un cuerpo vivo. Y la interpretacin de las normas deber hacerse siempre atendiendo a esos fines sociales.
FRANCIA
En 1804 entra en vigor el Cdigo Civil de Napolen en Francia. A partir de entonces el derecho positivo no era un conjunto desordenado de normas surgidas a lo largo de la historia,
que se acumulaban unas detrs de otras, sino un ordenamiento estructurado de una sola vez, como resultado de la ciencia jurdica del momento.
La corriente metodolgica dominante en Francia, durante las siguientes dcadas, fue la Escuela de la Exgesis, que ejerce su influjo casi hasta final de siglo. Sus rasgos son los
siguientes:
1 respeto al texto literal de las normas;
2 predominio de la intencin del legislador a la hora de interpretar las leyes;
3 prioridad del derecho estatal sobre otras fuentes;
4 respeto del precedente y del principio de autoridad.
Para la Escuela de la Exgesis, la tarea del juez es una labor casi mecnica de aplicacin-repeticin de la norma a casos concretos, por un procedimiento lgico-deductivo (teora de
la subsuncin). Los jueces no pueden crear derecho, ni siquiera pueden hacer una interpretacin extensiva de la ley. La metodologa de la Exgesis recibi diversas crticas, siendo la
ms conocida la de F. Gny.

INGLATERRA
Los ms importantes tericos del derecho del siglo XIX ingls son Jeremy Bentham y John Austin. Con ellos se inicia una corriente de pensamiento (jurisprudencia analtica) que fue
predominante en Gran Bretaa hasta mediados del siglo XX.
Para Bentham y Austin, el Derecho es un instrumento creado por los seres humanos para conseguir ciertos fines. El Derecho es un conjunto de imperativos promulgados por la
autoridad soberana. John Austin defini un sistema jurdico como aquel que est sometido a una autoridad soberana, y la validez de las leyes como su imposicin formal por esta
autoridad a travs de sus agentes.

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1. el normativismo, representado por las propuestas de Hans


Kelsen, quien critic sus variantes clsicas, y de Herbert Hart,
que extendi sus crticas a las formas modernas de concebirla
2. el realismo, en sus variantes norteamericanas (Pound,
Llewelyn, Frank, Holmes) y escandinavas (Olivecrona, Ross).
Los pensadores realistas cuestionaban no slo al
iusnaturalismo, sino tambin al normativismo.
Adems existen dos fundamentos en los que se puede apoyar
la adopcin de una posicin positivista respecto de la definicin
de derecho:
(a) el escepticismo tico, esto es, la creencia de que no existen
juicios morales objetivamente verdaderos, universalmente
vlidos y eternos (o bien que, en caso de que existieran, no
podran ser conocidos por el hombre mediante el empleo de la
razn);
(b) la ventaja metodolgica que implica poder distinguir entre el
derecho que es y el derecho que debe ser, a los efectos de
permitir la crtica moral de las instituciones vigentes. Hans
Kelsen es un fiel representante del primer tipo de enfoque,
mientras que Herbert Hart puede ser considerado el
representante ms importante de la segunda tendencia.