Está en la página 1de 79

Aula 18: Nome Empresarial.

Nas aulas de estabelecimento empresarial e seu trespasse tivemos um primeiro contato com
os elementos incorpreos que fazem parte da formao do estabelecimento. Na aula de
hoje estudaremos o tema nome empresarial e as questes conceituais, espcies e
jurisprudncia acerca desse tema.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Pginas e 187 a 204 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo


Negro. Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 337 a 340 (sobre nome de domnio na internet) de O Direito de Empresa


luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Leitura Complementar.
-

Pginas 143 a 173 (sobre registro de marca) do Manual de Direito Comercial e de


Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 225 a 275 (sobre nome e marca) do Curso de Direito Comercial vol I.
Rubens Requio. 26 edio. Saraiva. So Paulo/2006.

Pginas 123 a 155 (sobre marca e propriedade industrial) do Manual de Direito


Comercial. Waldo Fazzio Jnior. 7 edio. Atlas. So Paulo/2006.

Pginas 323 a 337 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio
Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Ementrio de Temas:
-

Artigos 1.155 a 1.168 do Cdigo Civil.

Estrutura do nome empresarial: firma (individual e social) e denominao.

Princpios: veracidade, novidade e publicidade.

Obrigatoriedade de indicao do objeto social no nome empresarial.

Proteo ao nome empresarial.

A natureza jurdica do nome empresarial e a possibilidade de alienao.

Indicao de ME e EPP ao final do nome possvel?

Nome empresarial, marca e ttulo do estabelecimento. Proteo.

Caso: Odebrecht.

Roteiro de Aula:

A etimologia da palavra nome mostra sua origem do latim gnom-em, donde se tem
gnosc-ere que significa conhecer, saber. O nome , portanto, um meio para se permitir o
conhecimento do que nomeado, para permitir que se saiba de quem se trata, saber quem
1.

O Direito Civil positivado confere a toda pessoa, natural ou jurdica, o direito de ter um
nome.2 Em diversos artigos do Cdigo Civil, o nome apresenta-se como instrumento de
grande importncia, v.g., quando permite a nomeao de algum.3

No Direito Empresarial, a funo do nome no diferente. atravs dele que


identificamos e individualizamos aquele que pratica atividade empresarial e se obriga nos
atos a ela pertinentes.

Assim, temos que o nome empresarial identifica o empresrio individual e a sociedade


empresria nas relaes jurdicas de qualquer natureza, seja para tratar de assuntos internos
ou de terceiros. Apresenta-se no direito brasileiro como: firma individual, firma social ou
denominao. na letra da lei que encontramos a forma correta de adoo do nome
empresarial por cada tipo de empresrio (individual ou coletivo).

MAMEDE, Gladston in Direito Empresarial Brasileiro Ed Atlas/2004.


Artigos 16 e 52 do Cdigo Civil.
3
Artigos 22, 23, 24, 49, 468, 470 entre outros do Cdigo Civil.
2

No linguajar cotidiano usa-se, de forma incorreta, a palavra firma e empresa como


sinnimo de empresrio ou de sociedade empresria. Sabemos que empresa atividade,
j a firma (individual e social) e a denominao, so espcies que compem o gnero
nome empresarial.

Firma Individual4 utilizada pelo empresrio individual haver sempre o nome civil do
empresrio, acompanhado de expresso que d a conhecer a atividade, como, v.g., JOO
CABRAL MOTORES.

Firma Social ou Razo Social5 s poder ser utilizado por sociedades, sendo composto pelo
nome civil de um dos scios, como nas hipteses das sociedades em nome coletivo e em
comandita simples, v.g., JOO CABRAL e CIA MOTORES LTDA.

Denominao6 ser tambm utilizada por sociedades, identificada com base na presena de
uma expresso lingstica diversa do nome civil expresso fantasia, v.g., MOTORES
AVANADOS LTDA. ou CIA DE MOTORES AVANADOS.

Existe exceo regra acima disposta, em relao s sociedades annimas, podendo haver
a presena de nome civil no nome empresarial para fins de homenagem, em virtude da
regra inserta no 1 do artigo 3 da Lei 6.404/767 e p.. do art. 1.160 do Cdigo Civil.
Contudo, mesmo existindo um nome civil continuar a ser uma denominao.

Art. 1.156 do Cdigo Civil.


Art. 1.157 a 1.159 do Cdigo Civil.
6
Art. 1.158 do Cdigo Civil.
7
Art. 3 A sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses "companhia" ou
"sociedade annima", expressas por extenso ou abreviadamente mas vedada a utilizao da primeira ao final.
1 O nome do fundador, acionista, ou pessoa que por qualquer outro modo tenha concorrido para o xito da
empresa, poder figurar na denominao.
5

A parte final do art. 1.158 2, permite que o nome empresarial apresente uma mistura de
firma e denominao. o caso de numa denominao constar tambm o nome de um ou
mais scios.

Para a formao do nome empresarial, alguns princpios devero ser atendidos8, so eles:
da veracidade, da novidade e da publicidade.

Princpio da veracidade: estabelece que o nome dos scios deve compor a firma social9
assim como nome do empresrio deve compor a firma individual.

O artigo 1.165 do Cdigo Civil reforado pelo princpio da veracidade, e, nas palavras do
Prof. Srgio Campinho, em razo desse princpio que o nome civil do scio que vier a
falecer, for excludo ou retirar-se da sociedade, no pode ser conservado na razo social.10

Principio da novidade: reflete a necessidade de individualizao, de ser adotado um nome


novo e diferente de outro j existente.

A inteno do legislador foi evitar confuses e a concorrncia desleal uma vez que
projetando a prpria identidade da empresa (sic), o nome empresarial influencia
incisivamente o pblico consumidor, tornando-a imediatamente conhecida, bem assim a
seus produtos e servios.11

Obrigatoriedade de indicao do objeto social no nome empresarial.

O art. 1.158 do Cdigo Civil, traz de volta uma regra do Decreto n. 3.708/19, que em seu
artigo 2 exigia que as denominaes das sociedades limitadas dessem a conhecer o objeto
8

Lei 8.934/94. Art. 34. O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade.
Exceto para a Sociedade Annima.
10
in O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. 5 edio. Renovar/2005. pg 330.
11
FAZZIO JUNIOR, Waldo in Manual de Direito Comercial. 4 edio. Atlas. So Paulo/2004. pg.90.
9

social. Tal regra, havia sido abolida em 1994 pela Lei de Registro Pblico de Empresas
Mercantis12, tanto em relao s firmas quanto s denominaes.

Essa exigncia, considerada retrgrada por muitos, tem sido alvo de inmeras crticas no
meio jurdico pelo fato de restringir a liberdade dos scios na escolha do nome de sua
sociedade, alm de ser inconveniente para algumas sociedades que tenham objetos sociais
amplos, cuja demonstrao no nome ir gerar problemas de publicidade.

Nesse contexto, o PL 7.070/92, em trmite no Congresso Nacional, prope a modificao


dos artigos 1.158, 1.160, 1.163, 1.165, 1.166, 1.167 e 1.168 do Cdigo Civil, apresentando
como justificativa que as disposies constantes do novo Cdigo Civil, ao reintroduzirem
a obrigatoriedade de indicar o objeto social na denominao, no esto em sintonia com os
avanos que j constavam do Direito Brasileiro.

Proteo do nome empresarial.

A proteo ao nome empresarial est presente nos seguintes diplomas legais:


-

Constituio Federal de 1988, artigo 5, XXIX - alm de garantir proteo


propriedade das marcas, tambm protege o nome empresarial, que compreende a
firma ou denominao da pessoa fsica ou jurdica, designada em todo o exerccio
de suas atividades.

Conveno da Unio de Paris, art. 8 - internalizada em nosso ordenamento jurdico


atravs do Decreto 635/92. Prev a proteo em esfera internacional do nome
empresarial, independentemente de registro, sendo suficiente a proteo obtida no
pas de origem.

12

Art. 35. No podem ser arquivados:


(...)
III - os atos constitutivos de empresas mercantis que, alm das clusulas exigidas em lei, no designarem o
respectivo capital, bem como a declarao precisa de seu objeto, cuja indicao no nome empresarial
facultativa;

Lei n 8.934/94 que revogou a Lei n. 4.726/65 , em seu art. 33, prescreve: A
proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos
constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes. E no art.
34, dispe: O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da
novidade.

Instruo Normativa n. 53/96 do DNRC que dispe sobre a formao de nome


empresarial, sua proteo e d outras providncias.

O critrio de proteo do nome empresarial tambm est presente no Cdigo Civil onde,
mediante uma anlise do art. 1.163 em conjunto com o art. 1.166, temos que ela decorre
automaticamente do arquivamento de ato constitutivo ou de alterao que implique em
mudana do nome, e circunscreve-se unidade da federao em que foi registrado13.

A limitao territorial imposta pelo art. 1.166 do Cdigo Civil objeto de muitas crticas
pela doutrina, pois colide com o art. 8 da Conveno de Paris que garante a todos os
pases

membros

proteo

internacional

ao

nome

empresarial

de

estrangeiros

independentemente de registros, causando uma disparidade de tratamento injustificvel,


contrariando o preceito de igualdade, contemplado no caput do art. 5 da Constituio
Federal de 1988.

Para dirimir essa questo o PL 7.070/92 apresenta nova redao para os arts. 1.163 e 1.166
do Cdigo Civil, sugerindo que as buscas de anterioridade feitas de ofcio pelas Juntas
Comerciais continuem restritas s inscries feitas em seu registro. No entanto, se admita
que terceiros possam apresentar oposio, com base em registros de nome empresarial
efetuados em outros Estados ou mesmo de procedncia estrangeira. Preservando-se, assim,
a eficcia nacional ou internacional destes.

A Natureza Jurdica do nome empresarial e a possibilidade de Alienao.


13

Essa proteo pode ser estendida mediante requerimento prprio perante a Junta Comercial da unidade da
federao onde se deseja a proteo, que far o encaminhamento ao DNRC Departamento Nacional de
Registro do Comrcio para avaliao.

O nome empresarial possui funo:


-

subjetiva: pois identifica o empresrio como pessoa jurdica.

objetiva: pois promove a individualizao, diferenciando o empresrio em face dos


demais.

Essa dupla funo resulta numa grande dificuldade por parte da doutrina, em estabelecer a
natureza jurdica do nome empresarial.

O Prof. Ricardo Negro14 cita Gabriel F. Leonardos que, ao estudar a funo objetiva do
nome, apresentou trs possibilidades quanto a sua natureza:
a) um direito de propriedade imaterial, semelhante quele que disciplina marcas e
patentes;
b) um direito pessoal, sucedneo do direito de personalidade, numa concepo
empresarial, isto , um direito de personalidade comercial;
c) um direito pessoal do empresrio, derivado da represso concorrncia desleal.

Para o Prof. Srgio Campinho, o nome empresarial funciona como o nome civil da pessoa
natural e, como tal, no pode ser objeto de transmisso, porquanto por seu intermdio que
se identifica a pessoa fsica (sic) ou jurdica do empresrio. Nesse sentido, no se permite,
conforme proclama o artigo 1.164 do Cdigo Civil, seja objeto de alienao. O ilustre
professor ainda destaca o aspecto de bem patrimonial incorpreo do nome empresarial, que
compe o estabelecimento15.

Para Gladston Mamede, o nome empresarial deve ser compreendido como Direito de
Personalidade, pois como de resto o nome de toda e qualquer pessoa jurdica, atributo
14
15

in Manual de Direito Comercial e de Empresa. Saraiva: So Paulo/2005. pg.189.


in O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. 5 edio. Renovar/2005. pg. 331.

moral de sua personalidade, merecendo proteo especfica do Direito das Pessoas,


inclusive o aforamento de aes indenizatrias por danos que lhe sejam impingidos. O
professor salienta que tambm deve-se reconhecer no nome empresarial um bem moral,
bem que compe o patrimnio moral do empresrio ou da sociedade empresria, no
comportando transmisso e, portanto, alienao, sucesso hereditria, penhor, penhora etc.
Mas so, a exemplo do nome civil, passveis de alteraes, embora em hipteses distintas
das previstas para aqueles.16

Indicao dos identificadores: ME (Microempresa) e EPP (Empresa de Pequeno Porte).

O nome empresarial, alm da informao sobre o tipo societrio (S.A., Ltda, etc), poder
apresentar-se com a informao de microempresa (ME) ou empresa de pequeno porte
(EPP).

A classificao como ME ou EPP tem por base o regime fiscal a que se submeter a
sociedade - a avaliao ser feita pelo ente fiscal. Assim, no momento da constituio da
sociedade, tal indicao no poder ser levada ao registro, pois se trata de classificao
fiscal e no empresarial, portanto, somente aps a classificao concedida pelo FISCO
que poder a sociedade se apresentar dessa forma a sim, deve ser levada ao registro tal
modificao (publicidade).

Nome empresarial, marca e ttulo do estabelecimento.

Vimos que o nome identifica o empresrio e a sociedade empresria, portanto, no pode


jamais ser confundido com outros elementos identificadores da empresa, como a marca, o
ttulo de estabelecimento e o nome de domnio. O Prof. Ricardo Negro estabelece a
distino:

16

in Direito Empresarial Brasileiro vol.1. Atlas/2004. pg 111.

... o nome atributo da personalidade, atravs do qual o comerciante exerce o comrcio; a


marca sinal distintivo de um produto ou de um servio; ttulo de estabelecimento a
designao de um objeto de direito - o estabelecimento empresarial; e insgnia um sinal,
emblema, formado por figuras, desenhos, smbolos, conjugados ou no a expresses
nominativas. Esta e o ttulo do estabelecimento tm em comum sua idntica destinao:
designar o estabelecimento do empresrio; na forma, contudo, diferem: a insgnia utiliza a
forma emblemtica e o ttulo, nominativa.17

O Prof. Fabio Ulhoa Coelho aponta as seguintes diferenas entre nome empresarial e
marca18:
a) em relao ao rgo de registro:
NOME Junta Comercial
MARCA INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial)19

b) em relao ao mbito de proteo:


NOME protegido no Estado da Junta em que foi registrado, podendo alcanar
proteo nacional.
MARCA todo o territrio nacional (art. 129 da Lei 9.279/96).

c) em relao extenso da proteo quanto ao objeto:


NOME no encontra qualquer limitao sua proteo rea de atuao da atividade
empresria.

17

in Manual de Direito Comercial e de Empresa. Saraiva: So Paulo/2005. pg 192.


in Curso de Direito Comercial vol.I, 8 edio. Saraiva/2004. pg.183 e 184.
19
O INPI uma autarquia federal vinculada ao Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo (MCTI),
responsvel pela concesso de patentes, registro de marcas, transferncia de tecnologia etc. Tem por
finalidade executar, no mbito nacional, as normas que regulam a propriedade industrial, tendo em vista sua
funo social, econmica, jurdica e tcnica, bem como pronunciar-se quanto convenincia da assinatura,
ratificao e denncia de convenes, tratados e acordos internacionais sobre a propriedade industrial. Na sua
homepage, encontramos legislao especfica, informaes sobre como obter uma patente ou registro de
marcas, guias de classificao internacional etc.
18

MARCA protegida somente para produtos ou servios assinalados no depsito, isto ,


se existir outra marca igual, mas para indicar produto ou servio diferente, no h
violao do direito marcrio. Exceto para a marca de alto renome.

d) em relao ao prazo de durao:


NOME indeterminado, sem necessidade de renovao.
MARCA perdura por 10 anos, mas pode ser eternamente protegida se houverem
renovaes.

O ttulo de estabelecimento no possui um destino especfico para registro. A proteo


poder ser alcanado com o registro na Junta Comercial, como nome empresarial, ou ento
no INPI, como marca. Por exemplo: apesar de Casas Bahia Ltda ser um nome empresarial,
o ttulo do estabelecimento Casas Bahia, para gozar de proteo, foi registrado no INPI
como marca.

Caso Concreto
Odebrecht S/A ajuizou Ao Ordinria contra Odebrecht Comrcio e Indstria de Caf
Ltda. e Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, objetivando a proteo legal
tanto de seu nome empresarial, como de sua marca, mediante o reconhecimento do direito
exclusividade do uso empresarial do termo Odebrecht e, por conseguinte, a declarao
de nulidade dos registros de marcas concedidos pelo INPI Odebrecht Ltda.

A baiana Odebrecht S/A, desde 1945 pratica atividade empresarial nas reas de arquitetura,
engenharia, geofsica, qumica, petroqumica, prospeco e perfurao de petrleo. Foi
registrada originalmente sob o nome de seu fundador, Norberto Odebrecht e, a partir de
1979, obteve no INPI o registro da marca "Odebrecht" em diversas classes. A Odebrecht
S/A entendia que a palavra Odebrecht, identificava tradicionalmente seus produtos e
servios, possuindo direito ao uso exclusivo dela.

J a paranaense Odebrecht Comrcio e Indstria de Caf Ltda, foi constituda em 1963 sob
o nome Edmundo Odebrecht e Filhos. Dedica-se ao comrcio e beneficiamento de caf,
milho, arroz, cereais, frutas, verduras e legumes e exportao de caf. Em 1992 e 1995,
obteve o registro da marca "Odebrecht", tambm oriundo de seu fundador.
A Odebrecht S/A possui registro da marca Odebrecht, dentre outras classes, nas
seguintes:
-

classe 01 - itens 01.45: fertilizantes em geral; 01.75: substncias e produtos de


origem vegetal, em bruto, destinados indstria em geral; 01.90: substncias e
produtos qumicos destinados indstria e cincia;

classe 07 - itens 07.10: mquinas, equipamentos e dispositivos industriais em geral;


07.50: dispositivos de transporte, armazenagem, iamento e rebocamento;

J as classes e itens referentes ao registro das marcas da Odebrecht Ltda so:


- classe 29, item 29.30: frutas, verduras, legumes e cereais;
- classe 40, item 40.15: servios auxiliares ao comrcio de mercadorias, inclusive
importao e exportao.
Questionamentos para a soluo do caso gerador:
a) O juzo competente para julgamento o estadual ou o federal?
b) Qual deve ser a deciso de primeiro grau?
c) Leve em considerao que Odebrecht nome da famlia.
d) Caso o pedido seja procedente em primeiro grau, quais sero os argumentos para o
recurso?
e) Caso o pedido seja improcedente em primeiro grau, quais sero os argumentos para o
recurso?

Jurisprudncia
DIREITO COMERCIAL. COLIDENCIA DE MARCA (REGISTRO NO INPI) COM
NOME COMERCIAL (ARQUIVAMENTO DOS ATOS CONSTITUTIVOS DA
SOCIEDADE NA JUNTA COMERCIAL). PROTEO JURIDICA. RECURSO
PROVIDO.

I- no sistema jurdico nacional, tanto a marca, pelo cdigo de propriedade industrial,


quanto o nome comercial, pela conveno de paris, ratificada pelo Brasil por meio do
Decreto 75.572/75, so protegidos juridicamente, conferindo ao titular respectivo o direito
de sua utilizao.
II- havendo colidncia entre marca e parte do nome comercial, a fim de garantir a proteo
jurdica tanto a uma quanto a outra, determina-se ao proprietrio do nome que se abstenha
de utilizar isoladamente a expresso que constitui a marca registrada pelo terceiro, de
propriedade desse, sem prejuzo da utilizao do seu nome comercial por inteiro, quer nos
letreiros quer no material de propaganda ou documentos e objetos.
(REsp 40.598/SP, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA
TURMA, julgado em 19.08.1997, DJ 29.09.1997 p. 48208)

CONFLITO DE COMPETNCIA JUSTIA ESTADUAL E FEDERAL AO DE


ABSTENO DE USO DE NOME COMERCIAL JUNTA COMERCIAL.
Se o litgio versa sobre absteno de uso de nome comercial, apenas por via reflexa ser
atingido o registro efetuado na Junta Comercial, o que afasta o interesse da Unio.
Portanto, o processo dever ter curso perante a justia do estado.
Conflito de competncia conhecido, para declarar a competncia do Juzo da Oitava Vara
Cvel de Curitiba-PR.
(CC 37.386/PR, Rel. Ministro CASTRO FILHO, SEGUNDA SEO, julgado em
14.05.2003, DJ 09.06.2003 p. 168).

PESSOA JURDICA. ASSOCIAES (RELIGIOSAS). NOMES (PROTEO).


REGISTRO (ANTECEDNCIA). PRECEITO COMINATRIO (IMPROCEDNCIA).
1. Formal e materialmente, no h norma que proteja nome de associao destinada a
desenvolver atividade religiosa; de fins, portanto, no econmicos. Inaplicabilidade do
Cd. de Prop. Industrial, ainda que sob as luzes dos arts. 4 da Lei de Introduo e 126 do
Cd. de Pr. Civil.
2. Regncia do caso pelos arts. 114, I e 115 da Lei n 6.015/73.

3. No h meios jurdicos que garantam a propriedade do nome de religioso, "podendo ser


ostentado, pronunciado, venerado e adotado por quantos seguidores e/ou cultores tenha ou
venha a ter, individualmente ou organizados em associaes" (acrdo estadual), haja vista
o que ordinariamente acontece com as igrejas crists pelo mundo afora.
4. Recurso especial fundado na alnea a, de que a Turma no conheceu.
(REsp 66.529/SP, Rel. Ministro NILSON NAVES, TERCEIRA TURMA, julgado em
21.09.1999, DJ 19.06.2000 p. 138)
PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. DOMNIO DA INTERNET. UTILIZAO
POR QUEM NO TEM O REGISTRO DA MARCA NO INPI.
A Justia Estadual competente para processar e julgar ao em que o titular, junto ao
INPI, do registro da marca tantofaz.com, sob a especificao de portal da internet, pretende
impedir o seu uso por outrem.
Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, provido.
(REsp 341.583/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado
em 06.06.2002, DJ 09.09.2002 p. 231)

Questes de Concursos.
PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ SUBSTITUTO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO DO PARAN. PROVA PREAMBULAR - 20/07/2003. DIREITO
COMERCIAL.
Acerca do registro de empresas, assinale a opo correta.
1.

A proteo ao nome empresarial decorrncia do registro efetuado em juntas

comerciais.
2.

O empresrio, nos termos do Cdigo Civil de 2002, no est obrigado a promover

seu registro em junta comercial.


3.

O registro dos atos constitutivos de empresas individuais, confere ao empresrio,

personalidade jurdica prpria.

4.

As sociedades empresrias adquirem sua personalidade jurdica a partir da

celebrao do contrato social, ainda que este no esteja registrado.

PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


SERGIPE - 01/02/04 - PROVA OBJETIVA: TIPO 1.
64. Joo de Deus, Maria dos Anjos e Pedro Santos decidiram constituir uma sociedade
empresria em que todos os scios tenham as mesmas responsabilidades sociais.Para tanto,
entre outros pontos, precisam definir o nome empresarial.Acerca dessa situao hipottica,
julgue os itens seguintes, quanto correta aplicao das normas legais relativas formao
de nomes empresariais.
1. A sociedade limitada e seu nome poder ser Comrcio de Cereais Joo de Deus e
Maria dos Anjos Limitada
2. A sociedade em nome coletivo e seu nome poder ser Joo de Deus & Maria dos
Anjos.

ADVOCACIA GERAL DA UNIO. CARGO: PROCURADOR FEDERAL DE 2


CATEGORIA. PROVA OBJETIVA. 25/04/2004 (MANH).
Marque, na folha de respostas, para cada item: o campo designado com o cdigo C, caso
julgue o item CERTO; ou o campo designado com o cdigo E, caso julgue o item
ERRADO.
103. No caso de sociedade cujos scios respondam ilimitadamente, dever ser adotada
firma social que designe o nome de pelo menos um deles, seguido da expresso e
companhia ou de sua abreviatura.

EXAME DE ORDEM - SEO DE MINAS GERAIS - MARO / 2004 - 2 ETAPA


REA: DIREITO COMERCIAL.
Questo 01.
Antnio e Benedito constituram sociedade empresria sediada em Belo Horizonte, que
adotou o nome empresarial Sol e Mar Turismo Ltda, cujos atos constitutivos foram

devidamente arquivados, em fevereiro de 2003, na Junta Comercial do Estado de Minas


Gerais. Em viagem de frias para o Esprito Santo, Antnio constatou que, no municpio de
Guarapari, existe outra sociedade, tambm atuante no ramo do turismo, que adota idntico
nome empresarial Sol e Mar Turismo Ltda. Na oportunidade, Antnio dirigiu-se Junta
Comercial do Estado do Esprito Santo e confirmou a inscrio da referida sociedade, que
arquivou seus atos constitutivos em junho de 2003.
Antnio e Benedito, receosos de que a sociedade da qual so scios venha a ser confundida
com a existente em Guarapari-ES, formula consulta sobre a possibilidade de ser proposta
medida judicial para que a Sol e Mar Turismo Ltda capixaba deixe de usar tal expresso
como seu nome empresarial. Responda a consulta, analisando todos os aspectos do
problema.

Questes de Concursos com gabarito oficial.


PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ SUBSTITUTO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO DO PARAN. PROVA PREAMBULAR - 20/07/2003. DIREITO
COMERCIAL.
Acerca do registro de empresas, assinale a opo correta.
1.

A proteo ao nome empresarial decorrncia do registro efetuado em juntas

comerciais.
2.

O empresrio, nos termos do Cdigo Civil de 2002, no est obrigado a promover

seu registro em junta comercial.


3.

O registro dos atos constitutivos de empresas individuais, confere ao empresrio,

personalidade jurdica prpria.


4.

As sociedades empresrias adquirem sua personalidade jurdica a partir da

celebrao do contrato social, ainda que este no esteja registrado.

PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


SERGIPE - 01/02/04 - PROVA OBJETIVA: TIPO 1.

64. Joo de Deus, Maria dos Anjos e Pedro Santos decidiram constituir uma sociedade
empresria em que todos os scios tenham as mesmas responsabilidades sociais.Para tanto,
entre outros pontos, precisam definir o nome empresarial.Acerca dessa situao hipottica,
julgue os itens seguintes, quanto correta aplicao das normas legais relativas formao
de nomes empresariais.
1. A sociedade limitada e seu nome poder ser Comrcio de Cereais Joo de Deus e
Maria dos Anjos Limitada.
2. A sociedade em nome coletivo e seu nome poder ser Joo de Deus & Maria dos
Anjos.

ADVOCACIA GERAL DA UNIO. CARGO: PROCURADOR FEDERAL DE 2


CATEGORIA. PROVA OBJETIVA. 25/04/2004 (MANH).
Marque, na folha de respostas, para cada item: o campo designado com o cdigo C, caso
julgue o item CERTO; ou o campo designado com o cdigo E, caso julgue o item
ERRADO.
103. No caso de sociedade cujos scios respondam ilimitadamente, dever ser adotada
firma social que designe o nome de pelo menos um deles, seguido da expresso e
companhia ou de sua abreviatura.

EXAME DE ORDEM - SEO DE MINAS GERAIS - MARO / 2004 - 2 ETAPA


REA: DIREITO COMERCIAL.
Questo 01.
Antnio e Benedito constituram sociedade empresria sediada em Belo Horizonte, que
adotou o nome empresarial Sol e Mar Turismo Ltda, cujos atos constitutivos foram
devidamente arquivados, em fevereiro de 2003, na Junta Comercial do Estado de Minas
Gerais. Em viagem de frias para o Esprito Santo, Antnio constatou que, no municpio de
Guarapari, existe outra sociedade, tambm atuante no ramo do turismo, que adota idntico
nome empresarial Sol e Mar Turismo Ltda. Na oportunidade, Antnio dirigiu-se Junta
Comercial do Estado do Esprito Santo e confirmou a inscrio da referida sociedade, que
arquivou seus atos constitutivos em junho de 2003.

Antnio e Benedito, receosos de que a sociedade da qual so scios venha a ser confundida
com a existente em Guarapari-ES, formula consulta sobre a possibilidade de ser proposta
medida judicial para que a Sol e Mar Turismo Ltda capixaba deixe de usar tal expresso
como seu nome empresarial. Responda a consulta, analisando todos os aspectos do
problema.

Aula 19: Considerao da Personalidade Jurdica e Desconsiderao da


Personalidade Jurdica.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Texto aula inaugural Rubens Requio (RT 410/12) Baixar texto e inserir na
apostilha.

Ementrio de Temas:
-

Origem.

Evoluo histrica.
-

Direito Brasileiro.

Esferas trabalhista, tributria e falncia e recuperao de empresa.

Roteiro de Aula:

Vimos que a sociedade detentora de personalidade jurdica prpria e que esta autonomia
tem como principais efeitos:
-

ser considerada sujeito de direito, com capacidade de adquirir direitos e contrair


obrigaes.

o patrimnio da sociedade distinto do patrimnio dos scios;

a existncia jurdica independente, uma vez que a sociedade se mantm mesmo na


falta dos scios.

No cenrio jurdico-social, a fraude no um fenmeno novo. Sempre houve a tentativa de


se fugir responsabilidade patrimonial mediante inmeros artifcios, alcanados pelo

instituto da fraude contra credores, disposto no artigo 106 e seguintes do Cdigo Civil,
repisado no Novo Cdigo Civil (arts. 158 e seguintes), como demonstra YUSSEF SAID
CAHALI em monografia sobre o tema20. Verificaremos que a teoria da desconsiderao
dispe sobre a utilizao do mecanismo societrio para a prtica de atos fraudulentos.

A pratica de atividade empresria sob a forma de sociedade, para algumas mentes, acaba
por incentivar a realizao de atos escusos, se prestando a sociedade como ser imaterial
servidor de abrigo ao fraudador. Nesse sentido, a doutrina e a jurisprudncia
desenvolveram mecanismos para descortinar a sociedade, retirando o vu protetor,
viabilizando o alcance daqueles que se camuflam (scios).

A deciso judicial precursora da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica


remonta ao ano de 1809, no caso Bank of United States v. Deveaux21, quando o juiz
Marshall manteve a jurisdio das cortes federais sobre as corporations - a Constituio
Americana (art. 3, seo 2) reserva a tais rgos judiciais as lides entre cidados de
diferentes Estados. Ao fixar a competncia acabou por desconsiderar a personalidade
jurdica, sob o fundamento de que no se tratava de sociedade, mas sim de scios
contendores.

O caso que mais teve repercusso mundial foi o ocorrido na Inglaterra (Salomon v.
Salomon & Co.) que, ao contrrio do indigitado, no foi o pioneiro, datando, portanto, de
1897. De toda sorte, tal julgado delineou o instituto da desconsiderao. Aaron Salomon
com mais 6 membros de sua famlia criou uma company, em que cada scio era detentor
de uma ao, reservando 20.000 aes a si, integralizando-as com o seu estabelecimento
empresarial, sendo certo que Aaron Salomon j praticava atividade empresarial sob forma
de empresrio individual. Os credores oriundos de negcios realizados pelo empresrio
Aaron Salomon viram a garantia patrimonial restar abalada em decorrncia do
esvaziamento de seu patrimnio em prol da company. Com esse quadro, o juzo de
primeiro grau declarou a fraude com o alcance dos bens do scio Aaron Salomon.
20

in Fraude Contra Credores. 3 ed. So Paulo: RT, 2002


WORMSER, Maurice in "Piercing thei veil of corporate entity", Columbia Law Review, Columbia,
12:496-518, 1912, p. 498.

21

Ressalte-se, entretanto, que a House of Lords22, reconhecendo a diferenciao patrimonial


entre a companhia e os scios, no identificando nenhum vcio na sua constituio,
reformou a deciso exarada. Como aponta Piero Verrucoli23, a teoria da desconsiderao
teve sua difuso contida em virtude do efeito vinculante das decises da Casa dos Lordes.

Em razo do bero da teoria (EUA e Inglaterra) alguns termos em lngua estrangeira so de


comum utilizao: disregard of legal entity; piercing the corporate veil e lifting the
corporate veil.

O desenvolvimento da teoria ganhou fora no direito norte-americano, chegando ao direito


brasileiro pela fala de Rubens Requio24, em palestra proferida na Universidade Federal do
Paran, baseando o raciocnio na fraude e no abuso de direito.

O direito positivo reconheceu a disregard doctrine na regra inserta no artigo 2825 da Lei
8.078/90 (Cdigo de Defesa e Proteo das Relaes de Consumo); no artigo 1826 da Lei
8.884/94 (Lei Antitruste); no artigo 427 da Lei 9.605/98 (Lei dos Crimes Ambientais) e,
mais recentemente, no artigo 50 do Cdigo Civil.

22

Equivalente ao Senado no Brasil.


VERRUCOLI, Piero. in Il Superamento della personalit giuridica delle societ di capitali nella "common
law" e nella "civil law", Milano, Giuffr, 1964, ps. 90-2 e p. 103.
24
in Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais 410/12.
25
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
1 (Vetado).
2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas so subsidiariamente
responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo.
3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo.
4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
26
Art. 18. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser
desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato
ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver
falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao
27
Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao
ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
23

A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica tem como pressuposto a


considerao da personalidade jurdica, com as respectivas conseqncias advindas da
separao do scio e sociedade, v.g., diferenciao de nome, nacionalidade, domiclio e,
principalmente, patrimnio.

Os dispositivos do Cdigo Comercial (1850) referentes s sociedades davam margem


dvida sobre a considerao da personalidade jurdica, ao asseverar que dentre os scios,
ao menos um deveria ser comerciante, nos termos dos artigos 31128; 31529 e 31730. Em
1916, o Cdigo Civil dirimiu qualquer controvrsia ao indicar o nascimento da
personalidade jurdica31, bem como ao asseverar que as pessoas jurdicas tm existncia
distinta da dos seus membros32. O mesmo caminho foi percorrido pelo Cdigo Civil de
2002, nos artigos 4533 e 98534.

As sociedades em comum tero como conseqncia restries, sendo a mais grave a


ausncia de limitao da responsabilidade dos scios35, como acentua Jos Edwaldo
Tavares Borba36, exemplificando: "Constitui, portanto, um grande risco participar de
28

Art. 311 - Quando duas ou mais pessoas, sendo ao menos uma comerciante, se associam para fim
comercial, obrigando-se uns como scios solidariamente responsveis, e sendo outros simples prestadores de
capitais, com a condio de no serem obrigados alm dos fundos que forem declarados no contrato, esta
associao tem a natureza de sociedade em comandita.
Se houver mais de um scio solidariamente responsvel, ou sejam muitos os encarregados da gerncia ou um
s, a sociedade ser ao mesmo tempo em nome coletivo para estes, e em comandita para os scios
prestadores de capitais.
29
Art. 315 - Existe sociedade em nome coletivo ou com firma, quando duas ou mais pessoas, ainda que
algumas no sejam comerciantes, se unem para comerciar em comum, debaixo de uma firma social.
No podem fazer parte da firma social nomes de pessoas que no sejam scios comerciantes.
30
Art. 317 - Diz-se sociedade de capital e indstria aquela que se contrai entre pessoas, que entram por uma
parte com os fundos necessrios para uma negociao comercial em geral, ou para alguma operao
mercantil em particular, e por outra parte com a sua indstria somente.
O scio de indstria no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em operao alguma comercial
estranha sociedade; pena de ser privado dos lucros daquela, e excludo desta.
31
Art. 18. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio dos seus
contratos, atos constitutivos, estatutos ou compromissos no seu registro peculiar, regulado por lei especial, ou
com a autorizao ou aprovao do Governo, quando precisa.
32
Art. 20. As pessoas jurdicas tem existncia distinta da dos seus membros.
33
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder
Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
34
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei,
dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
35
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
36
in Direito Societrio. 9 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 67.

sociedade irregular, pois qualquer que seja a sua espcie, ainda que a da sociedade
limitada, a responsabilidade dos scios ser ilimitada.

Nesse sentido, no ter cabimento a utilizao do mecanismo da desconsiderao da


personalidade jurdica para as sociedades em comum, isto porque a irregularidade j tem
por efeito o alcance indiscriminado dos scios37.

No Direito Brasileiro, a desconsiderao da personalidade jurdica passou a ser destaque


em livros de renomados autores:

Para o Prof. Srgio Campinho, a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica


nasceu para coibir a manipulao da pessoa jurdica, por scios e administradores
inescrupulosos, com vistas consumao de fraudes ou abusos de direito, cometidos por
meio da personalidade jurdica da sociedade que lhes serve de anteparo38.

Nas palavras do Prof. Ricardo Negro, no caso de abusos praticados por scios que
prejudiquem credores e terceiros vem-se admitindo o superamento da personalidade
jurdica com o fim exclusivo de atingir o patrimnio dos scios envolvidos na
administrao da sociedade. Por essa razo a teoria do superamento da personalidade
jurdica disregard of legal entity tambm conhecida como teoria da penetrao39.

Primeiro jurista a tratar da matria no Brasil, Rubens Requio ensina que o propsito da
teoria em questo o de demonstrar que a personalidade jurdica no constitui um direito

37

Nesse sentido, foi aprovado na III JORNADA DE DIREITO CIVIL o Enunciado 229: A responsabilidade
ilimitada dos scios, pelas deliberaes infringentes da lei ou do contrato, torna desnecessria a aplicao da
desconsiderao da personalidade jurdica, por no constituir a autonomia patrimonial da pessoa jurdica
escudo para a responsabilizao pessoal e direta.
A responsabilidade ilimitada dos scios, pelas deliberaes infringentes da lei ou do contrato, torna
desnecessria a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, por no constituir a autonomia
patrimonial da pessoa jurdica escudo para a responsabilizao pessoal e direta.
38
in O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. 5 edio. Renovar/2005. pg.65.
39
in Manual de Direito Comercial e de Empresa. Saraiva: So Paulo/2005. pg. 234.

absoluto, mas est sujeita e contida pela teoria da fraude contra credores e pela teoria do
abuso de direito40.

O Prof.Gladston Mamede explica que a teoria da desconsiderao da personalidade


jurdica foi desenvolvida pela doutrina e mais tarde acolhida pelo legislador para permitir
que os efeitos de obrigaes da pessoa jurdica sejam estendidos queles que, de fato ou
de direito, sejam seus scios, administradores ou sociedades coligadas e tenham se
utilizado da personalidade jurdica para a prtica de atos ilcitos ou fraudatrios, lesando
terceiros em benefcio prprio41.

A legislao tributria e a trabalhista permite a responsabilizao pessoal dos scios


quando a sociedade for utilizada, pelo scio, para fraudar o fisco e empregado. Neste caso,
os bens particulares dos scios podem vir a ser penhorados a fim de assegurar o pagamento
da execuo.

Na esfera trabalhista onde se d, de forma mais corriqueira, o afastamento do efeito da


separao patrimonial e autonomia da pessoa jurdica, sendo alvo de duras crticas por
parte de muitos autores. No meio trabalhista, basta que a pessoa jurdica no tenha bens
suficientes para que os bens do scios fiquem expostos apreenso judicial. Desconsiderase a limitao da responsabilidade e no se observa qualquer requisito para tanto, como a
prova do abuso ou fraude do administrador ou do scio, confuso patrimonial, desvio de
finalidade etc.

O art. 889 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT determina que na execuo da
sentena trabalhista sero aplicadas as regras que presidem o executivo fiscal42. Assim, o

40

in Curso de Direito Comercial vol I. 25 edio. Saraiva. So Paulo/2003. pg. 378.


In Direito Societrio: Sociedades Simples e Empresrias. Atlas. So Paulo/2004. pg. 243.
42
Art. 889 - Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no
contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana
judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal.
41

dispositivo do art. 135, III do Cdigo Tributrio Nacional43 deve ser observado nos
processos trabalhistas, limitando-se a execuo direta sobre os bens do dirigente ou
administrador da sociedade, no caso de prova de abuso de poder ou ofensa lei, ao
contrato social ou estatutos, por parte do administrador, diretor, gerente, evitando-se a
exposio do scio, especialmente o minoritrio ou administrador, inocente.

Na verdade, no o que acontece!

Trecho de artigo veiculado no Valor Econmico de 06/05/2004 intitulado: Executivos so


novo alvo de aes contra empresas na Justia, trs como exemplo pessoa que teve uma
pequena participao societria em uma empresa at 1993, na qual no tinha qualquer
poder de deciso ou papel administrativo. Em 2003, dez anos depois de romper a
sociedade, ele foi surpreendido com o bloqueio de suas contas bancrias por ordem da
Justia do Trabalho. A empresa foi condenada em uma ao trabalhista e todos aqueles que
fizeram parte da sociedade foram executados.

Trazemos como outro exemplo, uma deciso da Segunda Cmara do Tribunal Regional do
Trabalho - TRT de Campinas que trouxe tona a polmica questo sobre a
desconsiderao da personalidade jurdica no direito do trabalho. Na ao mencionada, a
Vara do Trabalho de Campo Limpo Paulista/SP44, determinou a execuo de uma ex-scia
43

Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo
contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que
forem responsveis:
I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores;
II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados;
III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes;
IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio;
V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio;
VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos
praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio;
VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter
moratrio.
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes
de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
I - as pessoas referidas no artigo anterior;
II - os mandatrios, prepostos e empregados;
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
44
AGRAVO DE PETIO N: 00806-2002-105-15-00-6

da sociedade Fionda Indstria e Comrcio, em razo do no pagamento de uma dvida


trabalhista.

A ex-scia recorreu ao TRT e, no exame do recurso, o relator constatou que a sociedade


executada foi desativada, no podendo efetuar a quitao, e, que o vnculo empregatcio
ocorreu na poca em que a agravante ainda era scia, sendo ela parte legtima para quitar a
dvida. A Segunda Turma decidiu que se a empresa e os atuais scios no tm bens para
pagar a dvida, os scios que se retiraram da sociedade devem quit-la com bens pessoais.

A Lei 11.101/05 mantm o sistema legal da limitao da responsabilidade, estabelecendo


em seu art. 8245, que a responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada,
dos controladores e dos administradores da sociedade falida, estabelecida nas respectivas
leis, ser apurada no prprio juzo da falncia, independentemente da realizao do ativo e
da prova de sua insuficincia para cobrir o passivo.

Caso 1

Pedro e Mrio eram os nicos scios da sociedade XPTO Ltda. Em razo da quebra da
affectio societatis, Pedro ajuizou ao de dissoluo parcial da sociedade, cujo pedido foi
foi julgado improcedente, admitindo-se a continuao da sociedade com o scio
remanescente. Mrio no consegue arrumar outro scio e a sociedade no se reconstitui
dentro do prazo legal. Um dos fornecedores da sociedade fica sem receber seu pagamento
e ingressa com ao em face de Mrio, com fundamento na teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica. Pergunta-se:
1) A sociedade unipessoal admitida no direito brasileiro?
45

Art. 82. A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos controladores e dos
administradores da sociedade falida, estabelecida nas respectivas leis, ser apurada no prprio juzo da
falncia, independentemente da realizao do ativo e da prova da sua insuficincia para cobrir o passivo,
observado o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil.
1o Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da sentena de encerramento da
falncia, a ao de responsabilizao prevista no caput deste artigo.
2o O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das partes interessadas, ordenar a
indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano provocado, at o
julgamento da ao de responsabilizao.

2) Qual a responsabilidade de Mrio durante o prazo de recomposio do quadro


societrio?
3) O que Mrio deveria ter feito findo o prazo legal?
4) A fundamentao alegada pelo credor para imputar responsabilidade ao scio
remanescente foi correta? Justifique.

Caso 2

Rachel Montila, scia controladora de Montilas Asset Management Ltda, adquire, em


nome da sociedade, grande quantidade de produtos importados, com notas subfaturadas,
para pagamento parcelado em 20 meses, a saber: bolsas, no valor de R$ 20.000,00;
relgios, no valor de R$ 30.000,00 e sapatos, no valor de R$ 10.000,00. Foram pagas
apenas as duas primeiras parcelas. Voc, procurado pelo credor, qual ser a linha de
assessoria jurdica? E se a falncia de Montilas Asset Management Ltda tivesse sido
decretada?

Jurisprudncia.
Desconsiderao.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. FRAUDE DE EXECUO. ALTERAO NO
CONTRATO SOCIAL. TRANSFERNCIA DE BENS E COTAS. CIRCUNSTNCIAS
DO CASO. ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ. TEORIA DA DESCONSIDERAO
DA PESSOA JURDICA. APLICAO. ORIENTAO DO TRIBUNAL. RECURSO
DESACOLHIDO.
I - O acrdo impugnado, examinando as circunstncias dos autos, decidiu que as
alteraes contratuais realizadas inviabilizam a execuo, caracterizando fraude. Afirmou,
ademais, que no h notcia da existncia de bens de propriedade da devedora, para fins de
penhora. Nesse passo, o recurso especial encontra bice no enunciado n. 7 da smula/STJ.
II - Comprovada a existncia de fraude de execuo, mostra-se possvel a aplicao da
teoria da desconsiderao da personalidade Jurdica para assegurar a eficcia do
processo de execuo.

(REsp 476.713/DF, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA


TURMA, julgado em 20.03.2003, DJ 01.03.2004 p. 186) grifamos.
Questes de Concursos.
PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE
SERGIPE - 01/02/04 - PROVA OBJETIVA: TIPO 1.
68. O nascimento e a extino da personalidade so fatos jurdicos que balizam o critrio
temporal para o incio e o trmino das obrigaes dos scios. Acerca dessa matria, julgue
os itens subseqentes.
1. Em regra, as obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato social,
porm esse pode fixar outra data de incio das obrigaes.
2. Dissolvida uma sociedade, extinguem-se as obrigaes dos scios.

176 CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO ESTADO DE SO


PAULO/2004.
74. A desconsiderao da pessoa jurdica, para estender, aos bens particulares dos
administradores ou seus scios, os efeitos de certas e determinadas obrigaes, exige que
seja constatado
(A) o encerramento da liquidao da pessoa jurdica.
(B) o estado de insolvncia da pessoa jurdica, caracterizado pela absoluta ausncia de
bens.
(C) o uso abusivo da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou
pela confuso patrimonial.
(D) o decreto da falncia da pessoa jurdica.

Aula 20: Desconsiderao da Personalidade Jurdica.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Pginas 234 e 235 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro.


Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 63 a 73 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio


Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Ementrio de Temas:
-

Teoria menor e teoria maior

Roteiro de Aula:
Teoria Menor
A teoria menor da desconsiderao dispensa raciocnio mais acurado para a incidncia do
instituto, bastando que a diferenciao patrimonial da sociedade e do scio se afigure como
obstculo satisfao de credores. Todas as vezes que a pessoa jurdica no tiver bens
suficientes em seu patrimnio para a satisfao do crdito ou at mesmo em razo de sua
iliquidez, os scios seriam responsabilizados. Em alguns julgados verifica-se at mesmo o
alcance de outra pessoa jurdica no-scia, s pelo fato de ser detentora da mesma marca;
v.g., a 4 Turma do Superior Tribunal de Justia decidiu, por maioria, que o defeito de uma
filmadora da marca Panasonic adquirida no exterior deveria ser suportado pela sociedade
nacional somente pelo fato de deter o direito ao uso da marca, como se afere da ementa do
acrdo a seguir:
DIREITO DO CONSUMIDOR. FILMADORA ADQUIRIDA NO EXTERIOR.
DEFEITO DA MERCADORIA. RESPONSABILIDADE DA EMPRESA NACIONAL
DA

MESMA

MARCA

("PANASONIC").

ECONOMIA

GLOBALIZADA.

PROPAGANDA. PROTEO AO CONSUMIDOR. PECULIARIDADES DA ESPCIE.


SITUAES A PONDERAR NOS CASOS CONCRETOS. NULIDADE DO ACRDO

ESTADUAL REJEITADA, PORQUE SUFICIENTEMENTE FUNDAMENTADO.


RECURSO CONHECIDO E PROVIDO NO MRITO, POR MAIORIA.
I - Se a economia globalizada no mais tem fronteiras rgidas e estimula e favorece a livre
concorrncia, imprescindvel que as leis de proteo ao consumidor ganhem maior
expresso em sua exegese, na busca do equilbrio que deve reger as relaes jurdicas,
dimensionando-se, inclusive, o fator risco, inerente competitividade do comrcio e dos
negcios mercantis, sobretudo quando em escala internacional, em que presentes empresas
poderosas, multinacionais, com filiais em vrios pases, sem falar nas vendas hoje
efetuadas pelo processo tecnolgico da informtica e no forte mercado consumidor que
representa o nosso Pas.
II - O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje "bombardeado" diuturnamente
por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de produtos, notadamente os
sofisticados de procedncia estrangeira, levando em linha de conta diversos fatores, dentre
os quais, e com relevo, a respeitabilidade da marca.
III - Se empresas nacionais se beneficiam de marcas mundialmente conhecidas, incumbelhes responder tambm pelas deficincias dos produtos que anunciam e comercializam, no
sendo razovel destinar-se ao consumidor as conseqncias negativas dos negcios
envolvendo objetos defeituosos.
IV - Impe-se, no entanto, nos casos concretos, ponderar as situaes existentes.
V - Rejeita-se a nulidade argida quando sem lastro na lei ou nos autos.
(REsp 63.981/SP46, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, Rel. p/ Acrdo
Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em
11.04.2000, DJ 20.11.2000 p. 296). grifamos.

A aplicao da disregard doctrine no pode se resumir a aspecto to superficial, sob pena


de abalo da segurana jurdica necessria ao bom convvio social. As formas de
organizao societria se apresentam sob diversas espcies para que o empreendedor possa
amold-las s suas necessidades.

46

AR 2931/06 julgada, por maioria, improcedente (DJU 01.02.06). EInf na AR 002931 admitido em
31.03.06 aguardando julgamento.

Como hiptese para reflexo, vejamos que no se pode conceber que um acionista de uma
grande companhia corra o risco de ver a desconsiderao decretada alcanando-o, violando
toda a evoluo impressa pela reforma da lei das sociedades annimas (Lei 10.303/2001),
no sentido da captao de recursos populares (poupana popular).

Da mesma forma, a insolvncia ou falncia, pura e simples, no pode se afigurar como


requisito para a desconsiderao, apesar de registrada no artigo 2847 da Lei 8.078/90,
devendo estar atrelada ao fato da m administrao, seno a insegurana seria to intensa
que um fator econmico externo, como a alta desenfreada do dlar, poderia levar
quebra uma sociedade que sempre cumpriu com as suas obrigaes, sem que haja
qualquer ingerncia sobre a causa, surpreendendo os scios honestos que, via de
conseqncia, restariam arredios realizao de novos investimentos.

Com efeito, a estabilidade dos investidores (rectius: scios) de curial importncia para o
fortalecimento da economia do pas, como observa Luiz Leonardo Cantidiano ao citar
parecer do Deputado Antonio Kandir48, oferecido Comisso de Finanas e Tributao,
quando da tramitao do projeto de lei que culminou na Lei 10.303/2001: "Isto posto,
apresenta-se o ensejo para aprimorar as instituies do mercado de capitais, cuja
democratizao conduzir a um maior dinamismo do capitalismo no pas, vez que trata-se
de um mercado atravs do qual o empresrio no Brasil poder obter capitais a um preo
mais acessvel, facilitando o processo de mobilizao da poupana pblica em atividade
produtiva. Com o incremento desse mercado, poderemos nutrir slidas expectativas no
desenvolvimento das empresas que atuam no pais, consolidando sua competitividade no
cenrio interno e externo, que se traduzir em uma maior oferta de empregos e melhor
distribuio de rendas e riquezas."

47

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
48
CANTIDIANO, Luiz Leonardo. Reforma da Lei das S.A.. So Paulo: Renovar, 2002, p. 11.

O princpio da autonomia patrimonial necessita ser relevado para que se alcance os


objetivos de crescimento de um pas classificado como "em desenvolvimento", nos moldes
da nossa nao.

Teoria Maior

A teoria maior se fundamenta em maior apuro e preciso do instituto da desconsiderao


da personalidade jurdica, baseando-se em requisitos slidos identificadores da fraude - a
utilizao da couraa protetora para camuflar atos eivados de fraude pelo scio com a
utilizao da sociedade.

A regra a considerao da personalidade jurdica, prevalecendo, sobretudo, a


diferenciao

patrimonial

da

sociedade

seus

scios,

tendo

sede,

apenas

excepcionalmente, o mecanismo pelo qual se ignora o vu societrio, diante de situaes


especficas, como acentua Rolf Serick, em monografia precursora sobre o assunto: "a
jurisprudncia h de enfrentar-se continuamente com os casos extremos em que resulta
necessrio averiguar quando pode prescindir-se da estrutura formal da pessoa jurdica para
que a deciso penetre at o seu prprio substrato e afete especialmente a seus membros".49

Rubens Requio trilhou o mesmo raciocnio ao delinear o instituto: "Ora, diante do abuso
de direito e da fraude no uso da personalidade jurdica, o juiz brasileiro tem o direito de
indagar, em seu livre convencimento, se h de consagrar a fraude ou o abuso de direito, ou
se deva desprezar a personalidade jurdica, para, penetrando em seu mago, alcanar as
pessoas e bens que dentro dela se escondem para fins ilcitos ou abusivos".50

Com efeito, a insuficincia patrimonial, a falncia, insolvncia ou inadimplncia no se


apresentam como causas para a desconsiderao, como ressaltado no seguinte aresto:
49

SERICK, Rolf. Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles, trad. Jose Puig Brutau, Barcelona,
Ariel, 1958
50
Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais 410/12. pg
278.

"Agravo de instrumento. Contrato firmado com pessoa jurdica. Sociedade por cotas de
responsabilidade limitada - para reforma de imvel, firmado, apenas, pelo representante
legal da construtora. Inexistindo, qualquer situao, dentre as previstas no art. 28 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, no h razo legal para a "desconsiderao da
personalidade jurdica" da sociedade r, a autorizar o chamamento dos scios, cuja
responsabilidade - at para fins tributrios - est, em princpio, limitada cota social
subscrita".51

A positivao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, como asseverado, se


deu com a Lei 8.078/90, cuja redao foi copiada pela Lei 8.884/94, possibilitando
equvocos, pois h aluso expressa falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica, provocada por m administrao, dando azo interpretao
literal da incidncia. Todavia, os idealizadores das normas que tutelam as relaes de
consumo, em obra coletiva, explicitam a adoo da regra: "De todo o exposto, o que se
verifica a tendncia cada vez mais freqente, em nosso Direito, de desfazer o mito da
intangibilidade dessa fico conhecida como pessoa jurdica exacerbada, ultimamente
pela personificao das sociedades unipessoais sempre que for usada para acobertar a
fraude lei ou o abuso das formas jurdicas".52

Assim, necessria se faz a anlise do caso especfico com fulcro na existncia de m


administrao, ressaltando que inaptido para o negcio ou eventual insucesso no a
caracterizam, necessitando o intuito deliberado de mal administrar, acabando por recair no
abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social, consoante disposto na primeira parte do dispositivo53.

51

Agravo de Instrumento n 3663/97. 2 Cmara Cvel do TJ/RJ. Rel. Des. Maria Stella Rodrigues, deciso
em 14/10/97, por unanimidade.

52

GRINOVER, Ada e outros. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do
anteprojeto. 7 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, p. 210.
53
Art. 28 - O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

A regra inserta no 5 do art. 28 da Lei 8.078/9054 merece comentrio, sob pena de cair por
terra todo o raciocnio desenvolvido sobre a teoria maior, medida que parece concretizar
a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica. Zelmo Denari aduz que a
eficcia do texto legal foi comprometida em razo do veto presidencial ao 1 do
indigitado artigo55: "Dando fecho aos comentrios desta seo, resta comentar que o
reconhecimento da valia e eficcia normativa do 5 do art. 28 est condicionado
interpretao que se der s razes de veto opostas pelo presidente da Repblica ao seu 1.
Remetendo-nos aos argumentos de fundo aduzidos no subttulo "Legitimidade Passiva" (cf.
item 4 retro), e admitindo que houve um "equvoco remissivo de redao", pois as razes
de veto foram direcionadas ao 5 do art. 28, no se pode deixar de reconhecer o
comprometimento da eficcia deste pargrafo, no plano das relaes de consumo". Mesmo
que no se prevaleam tais argumentos, outro enfoque afigura-se conclusivo, ao se encarar
a regra de que o pargrafo est ligado ao caput, o qual no pode ser modificado pelo
apndice.

O Cdigo Civil adota a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em seu artigo


5056, cuja proposio original foi inspirada por Rubens Requio57. Apesar da novel
legislao fazer aluso ao abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, no haver modificao no cenrio
contemporneo, sendo o abuso da personalidade jurdica o cerne do instituto, restando
clarificado que o desvio de finalidade e a confuso patrimonial so exemplificativos58, pois
o fato de um pai utilizar todos os bens de seu filho e este ltimo tambm agir da mesma

54

Art. 28, 5 - Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de
alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
55
1 - A pedido da parte interessada, o juiz determinar que a efetivao da responsabilidade da pessoa
jurdica recaia sobre o acionista controlador, o scio majoritrio, os scios-gerentes, os administradores
societrios e, no caso de grupo societrio, as sociedades que o integram.
56
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
57
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 22 ed., 1 vol. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 279
58
N.A. Assim decidiu a comisso de Direito de Empresa, da qual fizemos parte, criada pelo Conselho da
Justia Federal em conjunto com o Superior Tribunal de Justia na Jornada de Direito Civil, com a finalidade
de interpretar regras do Novo Cdigo Civil. Enunciado n 51 "Art. 50: a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica - disregard doctrine - fica positivada no novo Cdigo Civil, mantidos os parmetros
existentes nos microssistemas legais e na construo jurdica sobre o tema.".

forma em relao ao genitor haver notvel confuso patrimonial, mas no fraude, salvo se
tiver por fim a escusa da responsabilidade patrimonial.

Efeitos

A aplicao da disregard doctrine ter por conseqncia o alcance daquele que se utilizou
indevidamente da diferenciao patrimonial o scio, seja pessoa natural ou jurdica. O
descortinamento se dar para o caso concreto e de forma momentnea, isto , retira-se o
vu, alcana-se o patrimnio daquele que perpetrou o ato e, novamente, retorna-se o vu
origem para cumprir com seu objetivo de incentivo aos investimentos. No se pode
asseverar que determinada sociedade teve a sua desconsiderao chancelada em processo
judicial, com deciso transita em julgado, estando, portanto, os scios ao alvedrio de todas
as responsabilidades rubricadas, a partir de ento, no passivo societrio. Em suma, repisese, a desconsiderao momentnea e para o caso concreto.

No h que se falar em despersonalizao, mas sim desconsiderao. A despersonalizao


acarreta no fim da personalidade, o que somente adviria com a extino da sociedade.

Rubens Requio indica que: "pretende a doutrina penetrar no mago da sociedade,


superando ou desconsiderando a personalidade jurdica, para atingir e vincular a
responsabilidade do scio", arrematando, adiante: "no se trata, bom esclarecer, de
considerar ou declarar nula a personificao, mas de torn-la ineficaz para determinados
atos."59

Caso 1.
Em processo de separao consensual de um casal, verifica-se que somente h a partilhar
quotas de uma sociedade limitada. Todavia, um dos cnjuges aduz que algo est errado,
pois moravam em um apartamento duplex com vista para o mar, tm dois carros (uma
BMW X5 e uma Range Rover, ambas 2011), alm de uma casa em Angra dos Reis, de
59

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 22 ed., 1 vol. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 277.

2.000 metros quadrados, bem como um helicptero que realiza o transporte para Angra.
Como proceder?

Caso 2.
A sociedade limitada Jihads Tapetes Ltda. sofre execuo fiscal da Fazenda Nacional,
sendo certo que no tem ativos suficientes para honrar a dvida. Assim, o fisco pretende
ingressar no patrimnio pessoal do scio Jihad, o qual, imediatamente, procura sua
advogada Dr. Camila Noronha, a qual prope uma reunio de scios para o estudo do caso.
Qual a soluo?

Jurisprudncia.
Teoria maior e teoria menor.
RESPONSABILIDADE

CIVIL

DIREITO

DO

CONSUMIDOR.

RECURSO

ESPECIAL. SHOPPING CENTER DE OSASCO-SP. EXPLOSO. CONSUMIDORES.


DANOS MATERIAIS E MORAIS. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE ATIVA.
PESSOA JURDICA. DESCONSIDERAO. TEORIA MAIOR E TEORIA MENOR.
LIMITE DE RESPONSABILIZAO DOS SCIOS. CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR.

REQUISITOS.

OBSTCULO

AO

RESSARCIMENTO

DE

PREJUZOS CAUSADOS AOS CONSUMIDORES. ART. 28, 5.


- Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econmica, e
incumbindo ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis, possui o rgo Ministerial legitimidade para
atuar em defesa de interesses individuais homogneos de consumidores, decorrentes de
origem comum.
- A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode
ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o
cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a
demonstrao de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a
demonstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao).

- A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico


excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera
prova de insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes,
independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial.
- Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser
suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou
administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto ,
mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por
parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica.
- A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na
exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo
no se subordina demonstrao dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas
apenas prova de causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento
de prejuzos causados aos consumidores.
- Recursos especiais no conhecidos.
(REsp 279.273/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04.12.2003, DJ 29.03.2004 p. 230)

Simples inadimplemento
no justifica desconsiderao.
TRIBUTRIO.

EMBARGOS

DE

DIVERGNCIA.

EXECUO

FISCAL.

RESPONSABILIDADE DE SCIO-GERENTE. LIMITES. ART. 135, III, DO CTN.


PRECEDENTES.
1. Os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem, em carter solidrio,
por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. A responsabilidade tributria imposta por
scio-gerente, administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando h dissoluo
irregular da sociedade ou se comprova infrao lei praticada pelo dirigente.
2. Em qualquer espcie de sociedade comercial o patrimnio social que responde
sempre e integralmente pelas dvidas sociais. Os diretores no respondem
pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem

para com esta e para com terceiros, solidria e ilimitadamente, pelo excesso de
mandato e pelos atos praticados com violao do estatuto ou da lei (art. 158, I e II, da
Lei n 6.404/76).
3. De acordo com o nosso ordenamento jurdico-tributrio, os scios (diretores, gerentes ou
representantes da pessoa jurdica) so responsveis, por substituio, pelos crditos
correspondentes a obrigaes tributrias resultantes da prtica de ato ou fato eivado de
excesso de poderes ou com infrao de lei, contrato social ou estatutos, nos termos do art.
135, III, do CTN.
4. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. Inexistindo prova de que
se tenha agido com excesso de poderes, ou infrao de contrato social ou estatutos, no h
falar-se em responsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo ou a ttulo de infrao
legal. Inexistncia de responsabilidade tributria do ex-scio.
5. Precedentes desta Corte Superior.
6. Embargos de divergncia rejeitados.
(EREsp 260.107/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA SEO, julgado em
10.03.2004, DJ 19.04.2004 p. 149) grifamos.

Questes de Concursos.

PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


MINAS GERAIS/2005. Prova Objetiva.
Questo n 2
Com respaldo no Cdigo Civil, pode o Juiz de Direito decidir, em algum caso, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo,
que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidas aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica? MARQUE A
ALTERNATIVA CORRETA:
(A) Sim; no caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial.

(B) Sim; no caso de o scio retirar-se da sociedade e os bens da pessoa jurdica no


bastarem para satisfazer a obrigao.
(C) Sim; no caso de liquidao da pessoa jurdica.
(D) No; porque no se poder contrariar o princpio da autonomia subjetiva da pessoa
coletiva, distinta da pessoa de seus scios componentes.

84 CONCURSO PARA INGRESSO NA CLASSE INICIAL DA CARREIRA DO


MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO SO PAULO PROVA PREAMBULAR
(outubro/2005).
99. A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard of legal entity ou a lifting the
corporate veil) pode ser decretada, incidentalmente, no ambiente falencial, em caso de
falncia da sociedade empresria limitada?
(A) Sim, nas hipteses de insolvncia grave, quando o ativo for inferior a 50% do ativo.
(B) Sim, quando depois de decretada a falncia, o ativo da empresa tiver sido transferido
para outra empresa.
(C) Sim, desde que a sociedade falida tenha sido encerrada h menos de um ano do
requerimento da falncia, com dbitos fiscais no saldados.
(D) Sim, mas na ao individual do consumidor e na reclamao trabalhista,
respectivamente, nas hipteses previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n.
8.078/90, art. 28 e seus pargrafos) ou, por analogia, quando ocorrer prejuzo para o direito
de seus empregados trabalhistas.
(E) Sim, quando algum dos scios, na gesto da sociedade, tenha agido fraudulentamente.

82 CONCURSO PARA INGRESSO NA CLASSE INICIAL DA CARREIRA DO


MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO SO PAULO PROVA PREAMBULAR
(maro/2003).

XXVIII CONCURSO PARA INGRESSO NA CLASSE INICIAL DA CARREIRA DO


MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO PROVA ESCRITA
PRELIMINAR (15.01.2006)
18 questo: - Direito Empresarial: Valor 05 pontos
O inadimplemento de uma obrigao d azo aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica?
RESPOSTA OBJETIVAMENTE JUSTIFICADA.

Aula 21: Desconsiderao da Personalidade Jurdica.


Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):
-

Pginas 234 e 235 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro.


Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 63 a 73 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio


Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Ementrio de Temas:
-

Formas de efetivao

Disposio Legal e Jurisprudencial.

Roteiro de Aula:

As formas de efetivao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica tm sido


definidas pela doutrina e jurisprudncia, quando inmeras questes foram chanceladas pelo
crivo jurisdicional.

Desconsiderao direta

Nas hipteses em que a fraude for de plano aferida haver a inteno preliminar de se
pugnar pela desconsiderao para alcance daquele que efetivamente praticou o ato lesivo.
Situaes existem que a utilizao do anteparo protetor flagrante como, v.g., aluguel de
um imvel em nome da sociedade para ser utilizado como residncia de um dos scios;
enfrentado no seguinte acrdo: "Responsabilidade. Civil. Locao. Aluguer. Pagamento.
No contrato de locao, o pagamento e a obrigao principal do inquilino, se a avenca foi

realizada por pessoa jurdica, fraudulentamente, os bens dos scios respondem pelo
pagamento."60.

Muito comum tambm o empresrio individual61 se travestir sob a forma de sociedade,


apresentando-se no quadro societrio com 98% das cotas, sendo os outros 2% de
propriedade de um homem de palha62, como assentou o E. Tribunal de Justia do Estado
do Rio de Janeiro: "Com a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica visa-se a
coibir o uso irregular da forma societria, geradora da personalidade jurdica, para fins
contrrios ao direito". A pessoa da sociedade no se confunde com a do scio, e isso um
principio jurdico bsico, porm, no uma verdade absoluta, e merece ser desconsiderada
quando a "sociedade" apenas um "alter ego" de seu controlador, em verdade comerciante
individual"63.

Como ato corriqueiro tambm merece registro o abandono do estabelecimento. No se


pode, a todo evidente, "quando os negcios no esto indo bem, fechar as portas e mudar
de ramo", deixando os credores desguarnecidos. A fraude se torna clara quando
simplesmente so cerradas as portas, deixando credores ao alvedrio da sorte, por ser de
responsabilidade do comerciante (individual ou coletivo, rectius: sociedade) indicar no
registro competente o local em que pode ser encontrado64. Tal prtica tem recebido severa

60

RESP 150809 / SP. 6 Turma do STJ. Rel. Min. LUIZ VICENTE CERNICCHIARO. Deciso em
02/06/1998, por unanimidade.
61
Art. 966 do Cdigo Civil
62
FILHO, Alfredo Lamy e PEDREIRA, Jos Luiz Bulhes. A Lei das S.A.. Rio de Janeiro: Renovar, 1997,
p. 255. Expresso utilizada para designar aqueles scios que existem apenas para se alcanar a pluralidade,
uma vez que o ordenamento jurdico no admite, como regra, a unipessoalidade societria.
63
Apelao Cvel n 2001.001.27044. 2 Cmara Cvel do TJ/RJ. Rel. Des. Elisabete Filizzola. Julgado em
29/05/2002
64
Nesse sentido, dispem as normas sobre o assunto:
- Art. 53, III, e do Decreto 1.800/96 (regulamenta a Lei 8.934/94 Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins).
Art. 53 No podem ser arquivados:
III os atos consitutivos e os de transformao de sociedades mercantis, se deles no constarem os seguintes
requisitos, alm de outros exigidos em lei:
e) o nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo, e o foro, bem como os endereos
completos da filiais declaradas;
- Art. 46, I e Art. 968, IV ambos do Cdigo Civil.
Art. 46 - O registro declarar:
I - a denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando houver;
Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha:
IV - o objeto e a sede da empresa.

resposta jurisdicional: "Recusa, por evidente ocultao, do recebimento do ato citatrio


para incio da execuo. A jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro registra
alguns acrdos em que se tomou em conta a moderna teoria do Superamento da
Personalidade Jurdica, tambm conhecida como "teoria da penetrao", hoje largamente
divulgada nos Estados Unidos (disregard of legal entity), para reconhecer a
responsabilidade dos scios de sociedade por quotas de responsabilidade limitada pelas
obrigaes sociais decorrentes de ato ilcito ou fraudulento. Desconsiderao da pessoa
jurdica; citao na pessoa dos scios da sociedade limitada."65.

O abandono do estabelecimento tambm destinatrio de tratamento legal repressivo no


sistema falimentar, considerado como ato que d ensejo a decretao de falncia, bem
como propositura de ao revocatria.66

Ademais, mesmo assente a possibilidade em se alcanar diretamente o patrimnio do


scio, deixando de lado a couraa protetora, no se afigura aconselhvel a propositura de
demanda apenas em face deste, sendo mais eficaz a incluso da sociedade no plo passivo,
sob a forma de litisconsrcio passivo (facultativo). Isto porque ambos ofertaro preliminar
de ilegitimidade passiva, a qual somente ser apreciada quando da anlise do mrito67, pois
o acolhimento de uma delas acarretar no pr-julgamento da outra. De forma incisiva o E.
Superior Tribunal de Justia foi alm ao dispor que a presena da sociedade no plo
passivo imprescindvel: "A despersonalizao da pessoa jurdica efeito da ao contra
ela proposta; o credor no pode, previamente, despersonaliz-la, endereando a ao contra
os scios"68.

65

Agravo de Instrumento n 442/96. 4 Cmara Cvel do TJ/RJ. Rel. Des. Celso Guedes, deciso em
23/10/96, por unanimidade.
66
Nesse sentido dispe a Lei 11.101/05:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona
estabelecimento ou ten f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes
para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local
de sua sede ou de seu principal estabelecimento;ta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou
de seu principal estabelecimento;
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio
fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
67
No se podendo dizer que a preliminar se confunde com o mrito, porque seno no seria preliminar.
68
REsp. 282266/RJ; 3 Turma do STJ. Rel. Min. ARI PARGENDLER. Deciso em 18/04/2002, por
unanimidade.

Desconsiderao incidental

A fraude, pela sua estrutura, se apresenta eivada de mcula, portanto, sendo de difcil
percepo inicial. Assim, provvel que somente com a propositura da demanda em face
da sociedade, no desenrolar do curso cognitivo processual, se tenha acesso ao concilium
fraudis, momento em que se pugnar pela desconsiderao da personalidade para a retirada
do escudo protetor, alcanando aquele que efetivamente o autor do ato. Nesse contexto
surge a discusso sobre a possibilidade de ser decretada a desconsiderao no mesmo
processo (incidental) ou ento se curial se faz a deflagrao de demanda autnoma para
tanto.

A jurisprudncia tem chancelado o posicionamento de que a existncia do contraditrio


indispensvel, no obstando a possibilidade da materializao incidental. O E. Superior
Tribunal de Justia decidiu que: "A desconsiderao da pessoa jurdica medida
excepcional que s pode ser decretada aps o devido processo legal, o que torna a sua
ocorrncia em sede liminar, mesmo de forma implcita, passvel de anulao".69 Da mesma
forma o E. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro: "Agravo de Instrumento.
Medida cautelar de arresto. Grupo societrio. Incluso do scio no plo passivo.
Impossibilidade. Na medida cautelar, seja preparatria, seja incidental, no se pode admitir
a incluso do scio do grupo societrio supostamente responsvel pelas reparaes
pleiteadas, sem a prvia desconsiderao da personalidade jurdica desta, em processo de
cognio plena. Hiptese de arresto de percentagem de renda da scia, em que se impe o
devido processo legal, que no se confunde com a simples medida cautelar".70

A preservao do contraditrio no afasta a possibilidade da decretao incidental da


desconsiderao; o que no vivel o pedido de disregard, tendo como conseqncia
uma perfunctria deciso judicial determinando a constrio de um bem do scio. A oitiva
69

AGRESP 422583/PR. 1 Turma do STJ. Relator: Min. JOS DELGADO, deciso em 20/06/2002, por
unanimidade.
70
Agravo de Instrumento n 8173/98, 4 Cmara Cvel do TJ/RJ. Rel. Jair Pontes de Almeida, deciso em
17/12/98, por unanimidade.

daquele sobre qual recai a imputao da fraude e posteriormente o seu alcance, sem olvidar
do princpio constitucional da fundamentao das decises judiciais71, de indispensvel
relevo.

O Cdigo Civil positiva a teoria em tela, em sua parte geral, na regra inserta no art. 50,
restando patente a possibilidade de sua implementao incidental, ao indicar que o pedido
pode ser formulado pela parte ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no
processo s h parte ou atuao do Ministrio Pblico como custos legis quando presente
o processo.

No sentido acima esposado, a 3 Turma do E. Superior Tribunal de Justia precisou: "A


aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de
ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz,
incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva), levantar o vu da
personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens particulares de seus
scios, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros".72

Na mesma linha, no processo falimentar, quando do decreto de quebra ou at mesmo em


deciso futura pode ser implementada a desconsiderao, como acentuou a 3 Turma do E.
Superior Tribunal de Justia: "Provada a existncia de fraude, inteiramente aplicvel a
Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica a fim de resguardar os interesses dos
credores prejudicados"73. Tambm assim assertou a 7 Cmara Cvel do E. Tribunal de
Justia do Estado do Rio de Janeiro: "Falncia. Sociedade por cotas. Decretao da
indisponibilidade dos bens de ex-scios. Possibilidade aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade se no curso do processo apurar-se

71

Art. 93, IX da C.R.F.B. de 1988. "todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar
a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes;"
72
ROMS 14168 / SP; 3 Turma do STJ. Rel. Min. NANCY ANDRIGHI (1118), deciso em 30/04/2002, por
unanimidade. No mesmo sentido e com o mesmo teor: RESP 332763 / SP; RECURSO ESPECIAL
2001/0096894-8.
73
RESP 211619/SP. 3 Turma do STJ. Rel. Min. Eduardo Ribeiro. Relator p/ Acrdo Min. Waldemar
Zveiter, deciso em 16/02/2001, por unanimidade.

se houve prtica de atos violadores de administrao, assegurando-se ao ex-scio o direito


de ampla defesa"74.

Desconsiderao "inversa"

A utilizao de mecanismos para se furtar responsabilidade, em virtude do avanado grau


de degradao moral do ser humano, tem dado azo utilizao da desconsiderao da
personalidade jurdica para a tutela de interesses legtimos, invertendo o percurso da sua
aplicao original. Em vez do scio, utilizar-se da sociedade como escudo protetivo, passa
a agir ostensivamente, escondendo seus bens na sociedade, ou seja, o scio no mais se
esconde, mas sim a sociedade por ele ocultada.

A terminologia desconsiderao "inversa" surge com a possibilidade vislumbrada de se


desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade para o alcance de bens da prpria
sociedade, contudo, em decorrncia de atos praticados por terceiros scios.

Situao que tem cotidianamente sido concretizada a do cnjuge que pretende se separar
do outro e se empenha no esvaziamento do patrimnio do casal, transferindo os bens para
uma sociedade; quando do advento do desfecho do matrimnio a meao do cnjuge
enganado ser reduzida a praticamente nada. Nesse desiderato restou decidido: "Separao
Judicial. Reconveno. Desconsiderao da personalidade jurdica. Meao. O abuso de
confiana na utilizao do mandato, com desvio dos bens do patrimnio do casal,
representa injria grave do cnjuge, tornando-o culpado pela separao. Inexistindo prova
da exagerada ingesto de bebida alcolica, improcede a pretenso reconvencional.
possvel a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, usada como instrumento
de fraude ou abuso meao do cnjuge promovente da ao, atravs de ao declaratria,
para que estes bens sejam considerados comuns e comunicveis entre os cnjuges, sendo
objeto de partilha. A excluso da meao da mulher em relao s dividas contradas

74

Agravo de instrumento n 2001.002.09655 do TJ/RJ. Rel. Des. Carlos C. Lavigne de Lemos, deciso em
30/04/2002.

unilateralmente pelo varo, s pode ser reconhecida em ao prpria, com cincia dos
credores"75.

Outro fato ordinrio o da pessoa natural "dividir seu patrimnio" de forma bastante
interessante: constitui-se uma sociedade para guarnecer o ativo, ficando o passivo a cargo
da prpria pessoa (scio). Os terceiros que contratam com o scio (pessoa natural)
imaginam, pela teoria da aparncia reside em endereo nobre, utiliza automveis de luxo
e nutre hbitos apurados, como o de freqentar excelentes restaurante, degustando vinhos e
charutos de alta qualidade ser pessoa merecedora de crdito; na verdade, todos os bens
aparentemente do scio so de propriedade de outra pessoa (jurdica) sociedade. Nesse
sentido ter sede a desconsiderao para se declarar que o arcabouo jurdico societrio
serve de escudo aos atos fraudulentos do scio.

Desconsiderao indireta

As transformaes econmicas mundiais, com destino globalizao e ao rompimento das


fronteiras, influenciam diretamente na estrutura do mercado que se organiza, em grande
maioria, sob a forma de sociedades. A conseqncia a reestruturao dos mecanismos de
atuao empresarial. Alfredo Lamy Filho e Jos Luiz Bulhes Pedreira, ao comentarem a
Lei 6.404/76, j trataram desse quadro ressaltando que: "no seu processo de expanso, a
grande empresa levou criao de constelaes de sociedades coligadas, controladoras e
controladas, ou grupadas o que reclama normas especficas que redefinam, no interior
desses grupamentos, os direitos das minorias, as responsabilidades dos administradores e
as garantias dos credores."76

A desconsiderao da personalidade jurdica para alcanar quem est por trs dela no se
afigura suficiente, pois haver outra ou outras integrantes das constelaes societrias que
tambm tm por objetivo encobrir algum fraudador. Maral Justen Filho acentua o alcance

75

Apelao Cvel n 1999.001.14506. TJ/RJ. 8 Cmara Cvel. Rel. Des. Letcia Sardas, julgado em
07/12/1999
76
in A Lei das S.A.. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 253.

do instituto: " a ignorncia, para casos concretos e sem retirar validade de ato jurdico
especfico, dos efeitos da personificao jurdica validamente reconhecida a uma ou mais
sociedades, a fim evitar um resultado incompatvel com a funo da pessoa jurdica"77.

A jurisprudncia tem adotado tal posicionamento: "Hiptese em que o acrdo embargado


admitiu a aplicao da doutrina do "disregard of legal entity", para impedir a fraude contra
credores, considerando vlida penhora sobre bem pertencente a embargante, nos autos de
execuo proposta contra a outra sociedade do mesmo grupo econmico."78. No mesmo
sentido: "Sendo as empresas mera fachada de seu presidente comum, de ser aplicado
hiptese a teoria da "disregard", agasalhada em nosso ordenamento, pelo art. 28, da Lei
8078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor)"79.

A vontade da sociedade controlada, subsidiria integral, coligada, integrante do grupo ou


consrcio pode estar maculada pela do controlador efetivo80, como demostra Daniela
Storry Lins: "A nosso ver, tomando em considerao a concepo em que se funda a
desconsiderao da personalidade jurdica, esta se vincula existncia de controle
societrio, a partir do momento em que a vontade da empresa muitas vezes identifica-se
com a vontade de seu controlador, que pode, assim, aplica-la abusivamente, tornando-se
imprescindvel estabelecer in casu os exatos limites e efeitos da aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica"81.

Caso.
Padaria Bom Dia Ltda deixou de recolher o ICMS. Proposta execuo fiscal, o oficial de
justia retorna com o mandado de citao negativo indicando que o local se encontra com

77

FILHO, Maral Justen., Desconsiderao da Personalidade Societria no Direito Brasileiro.So Paulo: RT,
1987 p. 57.
78
AERESP 86502/SP. 2 Seo do STJ. Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, deciso em 14/05/1997,
por unanimidade
79
Apelao Cvel n 3654/1999. 9 Cmara Cvel do TJ/RJ, Rel. Des. Jorge Magalhes, deciso em
27/04/1999, por unanimidade.
80
No necessariamente o acionista controlador, na acepo tcnica, mas aquele que, por alguma forma,
delineia os rumos.
81
LINS, Daniela Storry. Aspectos Polmicos Atuais da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no
Cdigo de Defesa do Consumidor e na Lei Antitruste. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2002, p. 69.

aspecto de abandono e que diligenciando na vizinhana obteve informao de que a


padaria deixou o local h 3 anos. O scio citado para pagar o dbito fiscal e lhe procura.
Responda:
1) Como deve ser encaminhada a sua defesa, sendo certo que Padaria Bom Dia Ltda?
2) Qual seria a consulta jurdica, caso a padaria lhe procurasse antes do fechamento
das portas?

Jurisprudncia.

Caso INTERUNION Grupo Econmico


desconsiderao indireta.
PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE OMISSO, OBSCURIDADE, CONTRADIO
OU FALTA DE MOTIVAO NO ACRDO A QUO. EXECUO FISCAL.
ALIENAO DE IMVEL. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. GRUPO
DE SOCIEDADES COM ESTRUTURA MERAMENTE FORMAL. PRECEDENTE.
1. Recurso especial contra acrdo que manteve deciso que, desconsiderando a
personalidade jurdica da recorrente, deferiu o aresto do valor obtido com a alienao de
imvel.
2. Argumentos da deciso a quo que so claros e ntidos, sem haver omisses,
obscuridades, contradies ou ausncia de fundamentao. O no-acatamento das teses
contidas no recurso no implica cerceamento de defesa. Ao julgador cabe apreciar a
questo de acordo com o que entender atinente lide. No est obrigado a julgar a questo
conforme o pleiteado pelas partes, mas sim com o seu livre convencimento (art. 131 do
CPC), utilizando-se dos fatos, provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da
legislao que entender aplicvel ao caso. No obstante a oposio de embargos
declaratrios, no so eles mero expediente para forar o ingresso na instncia especial, se
no h omisso a ser suprida. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC quando a matria
enfocada devidamente abordada no aresto a quo.
3. A desconsiderao da pessoa jurdica, mesmo no caso de grupo econmicos, deve
ser reconhecida em situaes excepcionais, onde se visualiza a confuso de

patrimnio, fraudes, abuso de direito e m-f com prejuzo a credores. No caso sub
judice, impedir a desconsiderao da personalidade jurdica da agravante implicaria em
possvel fraude aos credores. Separao societria, de ndole apenas formal, legitima a
irradiao dos efeitos ao patrimnio da agravante com vistas a garantir a execuo fiscal da
empresa que se encontra sob o controle de mesmo grupo econmico (Acrdo a quo).
4. Pertencendo a falida a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura
meramente formal, o que ocorre quando diversas pessoas jurdicas do grupo exercem
suas atividades sob unidade gerencial, laboral e patrimonial, legtima a
desconsiderao da personalidade jurdica da falida para que os efeitos do decreto
falencial alcancem as demais sociedades do grupo. Impedir a desconsiderao da
personalidade jurdica nesta hiptese implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credores.
A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura
de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz,
incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva), levantar o vu da
personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja terceiros envolvidos, de forma
a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros (RMS n 12872/SP, Rel Min
Nancy Andrighi, 3 Turma, DJ de 16/12/2002).
5. Recurso no-provido.
(REsp 767.021/RJ, Rel. MIN. JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em
16.08.2005, DJ 12.09.2005 p. 258)

Desconsiderao Inversa.
RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. PESSOA
JURDICA. DVIDA EM NOME DE SCIO. CERTIDO NEGATIVA DE DBITO.
I - A possibilidade das dvidas particulares contradas pelo scio serem saldadas com a
penhora das cotas sociais a este pertencentes, no tem o condo de transformar a prpria
sociedade em devedora.
II - A pessoa jurdica tem existncia distinta dos seus membros, de forma que,
resguardadas hipteses excepcionais no verificadas no caso, um no responde pelas
dvidas contradas pelo outro, sendo, portanto, devida a expedio da Certido Negativa de
Dbito em nome da sociedade.

Recurso Especial a que se nega provimento.


(REsp 117.359/ES, Rel. Min.. NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA TURMA, julgado em
15.08.2000, DJ 11.09.2000 p. 235)

Desconsiderao Indireta
Incidental
Processo civil. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Falncia. Grupo de
sociedades. Estrutura meramente formal. Administrao sob unidade gerencial, laboral e
patrimonial. Desconsiderao da personalidade jurdica da falida. Extenso do decreto
falencial s demais sociedades do grupo. Possibilidade. Terceiros alcanados pelos efeitos
da falncia. Legitimidade recursal. - Pertencendo a falida a grupo de sociedades sob o
mesmo controle e com estrutura meramente formal, o que ocorre quando as diversas
pessoas jurdicas do grupo exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e
patrimonial, legtima a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para que os
efeitos do decreto falencial alcancem as demais sociedades do grupo.
- Impedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implica prestigiar a
fraude lei ou contra credores.
- A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a
propositura de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia,
poder o Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva),
levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens
particulares de seus scios, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra
terceiros.
- Os terceiros alcanados pela desconsiderao da personalidade jurdica da falida esto
legitimados a interpor, perante o prprio Juzo Falimentar, os recursos tidos por cabveis,
visando defesa de seus direitos.
Deciso por unanimidade.
ROMS 14168/SP; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA, Rel.
Min.

NANCY

ANDRIGHI,

DJ:05/08/2002. p.323).

TERCEIRA

TURMA,

julgado

em

30/04/2002,

No mesmo sentido, com o mesmo teor: RESP 332763/SP.

Aulas 22 e 23: Capital Social.

Nas ltimas aulas, vimos que em situaes especficas possvel a desconsiderao da


autonomia conferida por lei pessoa jurdica, para poder alcanar os bens particulares dos
scios e vincul-los s responsabilidades assumidas com credores e terceiros. Aprendemos
que esta desconsiderao da personalidade jurdica apenas suspende a eficcia do ato
constitutivo, no episdio sobre o qual recai o julgamento, sem invalid-lo, o que
demonstra a preocupao da lei com a preservao da sociedade que no ser atingida
por ato fraudulento de um de seus scios, resguardando-se, desta forma, os demais
interesses que gravitam ao seu redor, como o dos empregados, dos demais scios, da
comunidade etc82.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Pginas 407 a 409 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro.


Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 63 e 64 de Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. 9 edio.


Renovar: Rio de Janeiro 2004.

Ementrio de Temas:
-

Natureza jurdica.

Dividido em quotas ou aes.

Diferena: capital social e patrimnio.

Constituio do capital social: integralizao e subscrio.

Aumento e diminuio.

Ao de integralizao de capital social para cobrana do scio remisso.

Roteiro de Aula:
82

COELHO, Fbio Ulhoa in Manual de Direito Comercial. 8 edio. Saraiva. So Paulo/1997. pg. 114.

J foi visto que a constituio do capital social elemento formador do contrato social,
juntamente com a pluralidade de scios, a affectio societatis e a participao nos lucros
e nas perdas.

O capital social representa o referencial que os scios consideraram dever a sociedade


possuir para dar conta dos objetivos ajustados no contrato social. Nas palavras do Prof.
Waldemar Ferreira: Cumpre aos organizadores da sociedade calcular, ao menos
aproximadamente, o montante do capital de que ela necessitar para exercer sua atividade e
produzir os lucros, que constituem o objetivo de quantos dela co-participarem, e para o
qual tenha cada scio possibilidade financeira de contribuir.83

No Brasil, a lei no define o valor do capital mnimo que, somente ser exigido para a
constituio de sociedades empresrias que se dediquem a determinadas atividades, como
txi areo84, as bancrias85, as securitrias86 e outras. A legislao portuguesa adota o
capital mnimo87, assim como a alem, italiana e francesa. Por outro lado, o capital
mximo previsto pelas legislaes, espanhola e sua.

O capital social dividido em partes, denominadas quotas ou, no caso das sociedades por
aes, aes.

83

in Tratado de Direito Comercial vol.3. Saraiva. So Paulo/1961. pg.123..


Portaria n190/GC-5/2001 (DAC) que aprova as Instrues Reguladoras para autorizao e funcionamento
de empresas de txi areo e de servio areo especializado e d outras providncias.
Art. 15. O valor do capital social mnimo, aplicvel s empresas de txi areo ou de servio areo
especializado, ser fixado pelo DAC atravs de regulamentao especfica.
85
Segundo a Resoluo n 2607/99 do Banco Central do Brasil, instituies financeiras e outras instituies
autorizadas a operar por referido rgo devem possuir um valor mnimo de capital social integralizado. No
caso de bancos comerciais, por exemplo, este valor de R$ 17.500.000,00
86
As sociedades seguradoras autorizadas a operar no Brasil no grupamento dos seguros de ramos
elementares, de acordo com a Resoluo n 73 do Conselho Nacional de Seguros Privados, no podero
possuir capital social integralizado inferior a R$ 7.200.000,00.
87
- Sociedade por quotas: capital social mnimo de 5.000 Euros.
- Sociedade unipessoal por quotas: constituda por um nico scio, pessoa singular ou coletiva, que o titular
da totalidade do capital social mnimo de 5.000 Euros.
- Sociedade annima: valor nominal mnimo do capital de 50.000 Euros e no pode ser constituda por um
nmero de scios inferior a 5, salvo quando a lei o dispense.
Fonte: Associao Empresarial de Portugal.
84

Quantidade, valor, igualdade ou desigualdade das quotas88, so definidas com liberdade


pelo contrato social, sendo certo que numa sociedade com capital social de R$
100.000,0089, por exemplo, poderemos ter, entre outras, as seguintes formaes:
scio A: 1 quota com valor de R$ 40.000,00
scio B: 1 quota com valor de R$ 35.000,00
scio C: 1 quota com valor de R$ 25.000,00
ou
scio A: 4.000 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma
scio B: 3.500 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma
scio C: 2.500 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma

O Prof. Fran Martins explica que, diferentemente da ao, no h, para representar as


quotas, um documento especial90. Para provar sua participao na sociedade o scio
precisar de uma via do contrato social.

Diferena: capital social e patrimnio

O capital social o fundo originrio e essencial da sociedade fixado atravs da soma da


contribuio dos scios - uma expresso numrica. O patrimnio social o patrimnio da
sociedade no sentido econmico, isto , o conjunto de bens (dinheiro e outros),
compreendendo no apenas o capital social, mas tudo o que a sociedade possui e venha a
possuir durante a sua existncia, incluindo-se as dvidas (passivo).

Quando a sociedade inicia suas atividades, comum que o nico item encontrado em seu
patrimnio (ativo, passivo e patrimnio lquido) seja o capital social. Com o incio das
88

Cdigo Civil. Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
89
N.A. O somatrio do valor das quotas, obrigatoriamente, ser igual ao valor do capital social estipulado no
contrato.
90
in Curso de Direito Comercial. 28 edio. Forense. Rio de Janeiro/2002.

atividades, o ativo comea a se modificar, bem como o passivo, pois dvidas so


necessrias para alavancagem da empresa. Leciona Jos Edwaldo Tavares Borba, que o
capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital
no se modifica no dia-a-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma
cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso da sociedade,
crescendo na medida em que esta realize operaes lucrativas, e reduzindo-se com os
prejuzos que se forem acumulados91.

O capital social pode ser constitudo com dinheiro ou bens, sendo vedada, expressamente,
a contribuio em servio92 (trabalho), o que permitida, apenas, na sociedade simples93.

Ao integralizar94 o capital social, os scios pagam vista pelas quotas ou aes; quando
subscrevem95 se comprometem a integralizar, ou seja, assumem o compromisso com a
sociedade de adquirir, em determinado prazo, um certo nmero de quotas ou aes para
constituio do capital social.

Para a formao do capital social, o scio poder contribuir com bem imvel, havendo a
necessidade de atribuir-lhe valor uma vez que o capital social tem que ser expresso em
moeda corrente96. Neste caso, todos os scios respondero, solidariamente, pela exata
estimao deste bem, at o prazo de 5 (cinco) anos contados da data do registro da
sociedade97. Por isso, deve-se observar o art. 8 da Lei 6.404/7698 que trata da avaliao de
91

in Direito Societrio. 9 edio. Renovar: Rio de Janeiro 2004. pg.63.


Cdigo Civil. Art. 1.055, 2. vedada contribuio que consista em prestao de servios.
93
Cdigo Civil. Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em
contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela
excludo. Enunciado n 206 da III Jornada de Direito Civil, promovida pelo CJF/STJ dispe nesse sentido:
Arts. 981, 983, 997, 1.006, 1.007 e 1.094: A contribuio do scio exclusivamente em prestao de servios
permitida nas sociedades cooperativas (art. 1.094, I) e nas sociedades simples propriamente ditas (art. 983, 2
parte).
94
Principal obrigao do scio, a integralizao o pagamento feito pelo scio sociedade. Integralizar ato
de alienao; o mesmo que pagar.
95
Subscrio a promessa de integralizao.
96
Cdigo Civil. Art.997, III.
97
Art. 1.055 1 do Cdigo Civil.
98
Art. 8 A avaliao dos bens ser feita por 3 (trs) peritos ou por empresa especializada, nomeados em
assemblia-geral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores, instalando-se
em primeira convocao com a presena de subscritores que representem metade, pelo menos, do capital
social, e em segunda convocao com qualquer nmero.
92

bens imveis e solicitar um laudo de avaliao quele scio, para certificar-se do real valor
do bem imvel alienado99 por ele.

Ricardo Negro destaca uma novidade trazida pela Lei n. 8.934/94 sobre a incorporao
de imveis sociedade, que est disposta no art. 35, VII100 quando exige, alm da
designao do capital social no contrato levado a registro, a descrio e identificao do
imvel, sua rea, dados relativos a sua titularizao, bem como o nmero da matrcula no
Registro Imobilirio e, quando necessria, a outorga uxria ou marital101.

Aumento e reduo do capital social.

Vimos que o capital a expresso, em moeda corrente, dos contingentes trazidos pelos
scios para a formao da arca communis, ou seja, do acervo de bens indispensveis ao
exerccio da atividade mercantil (sic) ... da sociedade.102 Por se tratar de uma cifra,
possvel estipular-se um valor maior ou menor como suficiente para que a sociedade
continue realizando seus fins.
1 Os peritos ou a empresa avaliadora devero apresentar laudo fundamentado, com a indicao dos
critrios de avaliao e dos elementos de comparao adotados e instrudo com os documentos relativos aos
bens avaliados, e estaro presentes assemblia que conhecer do laudo, a fim de prestarem as informaes
que lhes forem solicitadas.
2 Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assemblia, os bens incorporar-se-o ao patrimnio da
companhia, competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades necessrias respectiva
transmisso.
3 Se a assemblia no aprovar a avaliao, ou o subscritor no aceitar a avaliao aprovada, ficar sem
efeito o projeto de constituio da companhia.
4 Os bens no podero ser incorporados ao patrimnio da companhia por valor acima do que lhes tiver
dado o subscritor.
5 Aplica-se assemblia referida neste artigo o disposto nos 1 e 2 do artigo 115.
6 Os avaliadores e o subscritor respondero perante a companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos que
lhes causarem por culpa ou dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo da responsabilidade penal em que
tenham incorrido; no caso de bens em condomnio, a responsabilidade dos subscritores solidria.
99
N.A. Quando o capital social integralizado com bens imveis, se est diante de um ato de alienao.
Alienar significa tornar alheio, tornar de terceiro.
100
Art. 35. No podem ser arquivados:
(...)
VII - os contratos sociais ou suas alteraes em que haja incorporao de imveis sociedade, por
instrumento particular, quando do instrumento no constar:
a) a descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos sua titulao, bem como o nmero da
matrcula no registro imobilirio;
b) a outorga uxria ou marital, quando necessria;
101
in Manual de Direito Comercial e de Empresa. Saraiva: So Paulo/2005. pg.293.
102
FERREIRA, Waldemar in Tratado de Direito Comercial vol.3. Saraiva. So Paulo/1961. pg.122.

O art. 1.081 do Cdigo Civil dispe sobre a possibilidade do capital social ser aumentado.
Este aumento pode concretizar-se atravs de aporte de novos valores como o desembolso
por parte dos scios ou mesmo por terceiros.

J a reduo do capital social, est prevista no art. 1.082 do Cdigo Civil que afirma ser
possvel descapitalizar a sociedade quando o capital social for excessivo em relao ao
objeto social.

Em ambos os casos (aumento ou reduo), o capital social deve estar totalmente


integralizado mediante a correspondente modificao do contrato.

Ao de integralizao de capital social para cobrana do scio remisso.

Quando os scios assinam o contrato social para constituio da sociedade, subscrevem as


quotas de capital com as quais participaro do negcio e assumem a obrigao de
integraliz-las, ou seja, contribuir com recursos para o capital da sociedade.

Assim, temos que obrigao fundamental e indispensvel de cada scio a integralizao


da sua quota de capital, porm, esta obrigao no precisa ser realizada imediatamente (
vista). recomendvel que no contrato social haja uma clusula fixando o tempo e a forma
para a realizao desse pagamento (a prazo). Neste sentido, temos os seguintes artigos do
Cdigo Civil:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico,
que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
(...)
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;

Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies


estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias
seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano
emergente da mora.

Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor


de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital
social.

O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar sua quota (ou quotas) dentro do
prazo, chamado de scio remisso e, na forma do art. 1.004 do Cdigo Civil responder,
perante a sociedade, pelo dano emergente da mora.

A sociedade (e no os scios) poder cobrar em juzo o que for devido pelo scio remisso,
ou expuls-lo103, sendo certo que para essa ltima hiptese necessria se far a presena de
justa causa, no podendo ser utilizada a inadimplncia como via oblqua para afastar scios
indesejveis (esse tema ser objeto da prxima aula).

Vimos ento que a efetiva responsabilidade de cada scio pela integralizao de sua
quota, entretanto, em se tratando de uma sociedade limitada, responder de forma solidria
com os demais, na hiptese de algum scio no cumprir com sua integralizao.

Portanto, caso o capital social esteja totalmente integralizado, em regra, o patrimnio


pessoal dos scios no responde por dvidas da sociedade. Porm, em existindo parte do
capital social ainda no integralizada, os scios respondero solidariamente pela quantia
que falta para completar o capital social, cabendo ao de regresso contra o scio que
efetivamente no integralizou sua parte.
103

Cdigo Civil. Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem
prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo
o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas

Caso.
Os amigos de longa data Padilha, Izan e Fabio, resolvem constituir uma sociedade
limitada denominada de Bernardos Empreendimentos e Participaes Ltda., cujo objeto
ser a prestao de servios de consultoria empresarial para empreendimentos na rea de
T.I. (tecnologia da informao). Para tanto, Padilha diz ser o proprietrio de uma sala que
servir de escritrio para o desenvolvimento da empresa, pretendendo integralizar sua parte
no capital social com o referido bem imvel. Os scios concordam com o preo, indicado
por Padilha, para imvel, todavia, para fins de precauo, receosos com o a regra inserta no
art. 1.055, 1 do Cdigo Civil, lhe procuram com as seguintes questes:
a)

Qual deve ser a forma de integralizao do capital com o bem imvel?

b)

necessria a realizao de escritura pblica?

c)

O instrumento que efetivar a integralizao deve ser levado ao Registro


Imobilirio?

d)

Sendo Padilha casado, necessrio a outorga conjugal?

e)

devido o imposto de transmisso de bens imveis (ITBI)?

Os scios Izan e Fabio efetuaram a subscrio de suas quotas para integralizao em 6


meses. Ultrapassado esse prazo, ausente a integralizao, qual deve ser a medida adotada?

Jurisprudncia:
2005.002.07916 - AGRAVO DE INSTRUMENTO
DES. HENRIQUE MAGALHAES DE ALMEIDA - Julgamento: 13/09/2005 - DECIMA
SEGUNDA CAMARA CIVEL
Agravo de instrumento. Arrolamento de bens de sociedade. Nomeao de scio como fiel
depositrio. Possibilidade. O fato de terem os scios integralizado o capital social no
momento da constituio da sociedade, torna os bens adquiridos para tal finalidade
econmica de propriedade da sociedade. O fato do contrato de compra e venda dos bens
encontrar-se em nome da, agravante no a torna proprietria exclusiva dos bens se estes

foram empregados na sociedade e se o capital social foi totalmente integralizado. Agravo


que se conhece, mas a que, se nega provimento.

Questes de Concursos.

28 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO RIO DE


JANEIRO. PROVA OBJETIVA. 1 FASE.
35 - Assinale a resposta correta:
a) A companhia ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos acionistas
ser sempre ilimitada;
b) A sociedade annima no pode ter fim lucrativo;
c) A contribuio do scio para o capital social na limitada pode consistir em
prestao de servios;
d) Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas
quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

42 - Na sociedade por aes possvel:


a) Ter o capital dividido em aes e a responsabilidade dos acionistas ser limitada ao
preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas;
b) Privar o acionista de participar dos lucros sociais;
c) Criar aes ao portador;
d) Fixar o capital social expresso em moeda estrangeira.

27 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO RIO DE


JANEIRO - PROVA DISCURSIVA - 2 FASE.
4 - No capital social de uma sociedade limitada empresria, defina qual a natureza
jurdica da cota.

Aula 24: Excluso de Scio.

Na aula anterior, aprendemos que o capital social dividido em quotas ou aes e sua
formao consiste no somatrio das contribuies que cada scio realiza (integraliza) ou
promete realizar (subscreve). Assim, uma vez organizada a sociedade, o dinheiro e/ou bens
que cada scio se obrigou a entregar para a constituio do capital social se transmite,
deixando de pertencer ao scio para se incorporar o patrimnio da sociedade.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Pginas 119 a 120 (Simples) e 183 a 186 (Ltda) e 207 a 209 de O Direito de
Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Pginas 38 a 40 e 125 a 126 do Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. 9


edio. Renovar/2004.

Ementrio de Temas:
-

Excluso de scio.

Scio Remisso.

Affectio societatis.

Justa causa.

Procedimento extrajudicial de excluso do scio.

Procedimento judicial de excluso de scio.

Roteiro de Aula:

E excluso de scio tem por base coibir a presena de um scio que interfere no
desenvolvimento da empresa. O intuito pessoal do scio de perturbar a atividade no pode
pr em risco a empresa, com vrios dependentes empregados, fisco e comunidade.

Nesse sentido, uma das hipteses em que se admitir a excluso do scio ser a presena
de um scio remisso - aquele que subscreveu quotas e no integralizou dentro do prazo
pactuado, incidindo em violao grave ao dever primordial do scio que contribuir para o
capital social, e conseqentemente para a formao da base patrimonial da sociedade,
gerando, assim, risco financeiro ao desenvolvimento da empresa.

O scio inadimplente estar sujeito a notificao premonitria da sociedade, com


concesso do prazo de trinta dias para adimplir suas obrigaes. Transcorrido o prazo,
estar constitudo legalmente em mora, devendo responder perante a sociedade pelo dano
dela decorrente (artigo 1.044).104

A sociedade poder ingressar com uma Ao de Integralizao de Capital, que nada mais
seno uma execuo de ttulo extrajudicial, (contrato social assinado por duas
testemunhas). O autor desta ao ser a sociedade e ru, o scio. Os outros scios no
sero autores porque esto ligados sociedade e no entre si (a natureza do ato constitutivo
da sociedade de contrato plurilateral). Lembre-se de que ningum scio de ningum,
mas sim scio da sociedade.

facultado sociedade excluir o scio remisso, conforme dispe o art. 1.058 do Cdigo
Civil, que contemplou o previsto no art. 7 do Decreto n. 3.708/19105, contudo, deve
corroborar-se justa causa, como preceituado pelos tribunais.

104

CAMPINHO, Srgio in O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. 5 edio. Renovar/2005.
pg.97.
105
Art. 7 Em qualquer caso do art. 289 do Cdigo Comercial podero os outros scios preferir a excluso
do scio remisso. Sendo impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou sucessores a soma
devida pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso, podero os outros scios tomar a si as quotas anuladas
ou transferi-las a estranhos, pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas, deduzindo os
juros da mora e mais prestaes estabelecidas no contrato e as despesas.

Neste sentido, a interpretao do STF e do STJ no admite que o scio que pura e
simplesmente no integraliza suas quotas, seja expulso. necessrio, tambm justa
causa (vide Jurisprudncia, ao final).

O conceito de justa causa no mbito do Direito Societrio, surge com a natureza do


contrato social (plurilateral), que, como ensinou Tullio Ascarelli, se caracteriza pela
reunio das partes e a comunho de escopo que caracterizam a sociedade106, sendo
assim, indispensvel a colaborao entre todos os scios - affectio societatis.

O scio que no colabora ou impede a sociedade de desenvolver a sua atividade, figurar


como inadimplente do contrato social, com a conseqente quebra da affectio societatis.
Neste caso, a plurilateralidade do contrato de sociedade levar a resoluo somente com o
scio inadimplente, no afetando o contrato entre os demais. o que nos ensina Tullio
Ascarelli: A peculiaridade de maior relevo do contrato plurilateral diz com efeito respeito
disciplina da sua nulidade ou anulao que pode respeitar a adeso de uma entre as partes
no afetando o contrato no seu conjunto.107

O Cdigo Civil chancelou em seu texto a previso jurisprudencial da justa causa. O art.
1.085 do Cdigo Civil ao dispor sobre ato de inegvel gravidade que esteja colocando em
risco a continuidade da empresa corresponde justa causa como quebra da affectio
societatis.

Procedimento extrajudicial de excluso do scio.

O artigo 1.085 do Cdigo Civil permite a excluso extrajudicial de scio caso estejam
presentes os seguintes requisitos:
a) deliberao por scios que representem mais da metade do capital social;

106
107

in Ensaios e Pareceres. Saraiva. So Paulo/1952. pg.168.


Op.cit. pg.168.

b) ato de inegvel gravidade que esteja colocando em risco a continuidade da


empresa;
c) previso no contrato social permitindo a excluso extrajudicial por justa causa.

O procedimento para a excluso extrajudicial est previsto no pargrafo nico desse artigo:
deve a excluso ser deliberada em reunio ou assemblia especialmente convocada para
esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir o comparecimento e exerccio do
direito de defesa.

A excluso extrajudicial por justa causa somente pode se dar para scios minoritrios, uma
vez que depende de deliberao por scios que representem mais da metade do capital
social, alm disso, o art. 1.085 est inserido na seo VII, sob o ttulo "Da resoluo da
sociedade em relao a scios minoritrios".

A excluso de scio majoritrio somente poder se dar de forma judicial e atendendo aos
requisitos do artigo 1.030 do Cdigo Civil, como veremos a seguir.

Apesar do novo Cdigo Civil ter contemplado a previso jurisprudencial da justa


causapara excluso de scio, o mecanismo previsto no p.. do art. 1.085 acarretar em
empecilho a sua efetivao, bastando citar a previso de realizao de reunio s para tal
deliberao, com prazo razovel para a defesa do scio acusado.

Procedimento judicial de excluso do scio.

A possibilidade de excluso de scio pela via judicial, uma forma de proteger os scios
minoritrios de eventuais desmandos dos scios majoritrios e est prevista no art. 1.030
do Cdigo Civil, verbis: mediante a iniciativa da maioria dos demais scios, por falta
grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente..

O termo falta grave, referido no artigo, pode ser considerado como sinnimo de ato de
inegvel gravidade, o que configura, portanto, o inadimplemento das obrigaes
assumidas no contrato plurilateral de sociedade, a ensejar a quebra da affectio societatis,
justificando, assim, a excluso.
A propositura da Ao de Excluso ser objeto de deliberao sendo necessria a
concordncia da maioria absoluta dos scios, computados pela participao no capital
social, e no por cabea, como pode parecer, pois assim se afere a disposio de poderes
entre os scios. O scio a ser excludo no participar da votao.

A ao tramitar pelo rito ordinrio, tendo a sociedade como autora e o scio que se
pretende excluir como ru.

Caso Gerador.
Numa sociedade limitada, o scio majoritrio excludo por justa causa sem que haja
previso expressa no contrato social neste sentido. Pergunta-se:
a) a situao descrita juridicamente possvel?
b) o scio excludo vota na reunio de deliberao especfica para a excluso?
c) existe algum valor a ser recebido pelo scio excludo?
d) o contrato social poder dispor qual ser a forma de reembolso das quotas daquele
scio?

Jurisprudncia.
Diante da grave providncia excluso de scio, para o resguardo de eventual injustia
que se admite a ao anulatria da deliberao tomada pela sociedade e a reparao a que
far jus o excludo. Os interesses econmicos e de natureza moral devem ficar
devidamente esclarecidos, assegurando-se a garantia do contraditrio.(...) por outro lado,
no padece a dvida de que possvel a excluso de scio independentemente de
clusula contratual, por deliberao majoritria dos cotistas, desde que haja justa
causa para o ato. de se ponderar, no entanto, que a excluso, como medida grave,

fundada em justa causa, pode ficar sujeira ao controle jurisdicional em termos de valorao
jurdica, resguardando-se inclusive o direito de defesa do excludo.
(RE 115.222-BA, sesso de 13.12.88, publicado na RTJ n 128, pg. 886) - grifamos.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR VISANDO O AFASTAMENTO E


EXCLUSO DE SCIO. O contrato de sociedade contrato sinallagmatico plurilaterale,
onde o elemento fundamental o escopo ou objetivo comum, inexistente nas demais
espcies contratuais, mais conhecido como elo de colaborao ativa entre os scios.
Quando presente na sociedade situaes que demonstram a atuao do scio em
desacordo com o dever de colaborao a que est submetido affectio societatis manifesta se acha justa causa a autorizar sua excluso da sociedade. Uma vez
inadimplido, estar habilitada a Sociedade a excluir o scio Inadimplente fundamentada na
prevalncia do interesse social sobre o individual. Nos autos h elementos a demonstrar
que o afastamento do agravante da gerncia administrativa da sociedade, decorreu da mgesto administrativa. Quanto ao pedido de ser determinada a prestao de cauo, este
no merece ser acolhido, para ser mantido o ntegro princpio da preservao da
empresa, tambm aqui valendo o interesse social, sendo certo que a parte das cotas
sociais do scio afastado ser judicialmente apurada e no se mostra sob risco. A
deciso monocrtica no teratolgica ou contrria prova dos autos, estando de acordo
com o Enunciado n 7 deste Tribunal. Deciso que se mantm.
(2003.002.06722 - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. MARIA AUGUSTA VAZ Julgamento: 19/08/2003 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL. TJ/RJ) - grifamos.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR INOMINADA. DESTITUIO


DE SCIO SEM JUSTA CAUSA. IMPOSSIBILIDADE.
Na Assemblia Geral realizada aps a publicao do acrdo referente ao agravo
regimental, as scias no declinam eventual justa causa para a destituio do scio
(gerente), ora agravante, conforme prev o contrato social da empresa, razo por que
no h como considerar a hiptese de destituio do agravante pelo fato de as outras
scias possurem 2/3 do capital social. O artigo 1.062 do CC no revoga a disposio do
artigo 1.019 do mesmo diploma legal. AGRAVO PROVIDO.

(Agravo de Instrumento N 70007363153, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,


Relator: Cacildo de Andrade Xavier, Julgado em 02/06/2004) - grifamos.

Questes de Concurso.

XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO


ESTADO DO RIO DE JANEIRO - 2 Prova Especfica.
Que opes tm os scios da sociedade limitada em relao ao scio remisso? (VALOR:
UM PONTO E MEIO).
Dispondo o contrato social que, na hiptese de retirada ou excluso de scio, seus haveres
sero pagos com base no ltimo balano levantado, acolhvel a alegao do retirante ou
excludo de que a apurao, por no expressar o ltimo balano a realidade patrimonial da
empresa, dever fazer-se de outra forma? Fundamente a resposta. (VALOR: UM PONTO
E MEIO)

Aula 25: Direito de retirada. Apurao de haveres. Balano de


determinao.

Na aula passada, vimos que a excluso de scio por deciso dos demais scios,
representando a maioria do capital social, somente possvel se prevista contratualmente a
justa causa. Caso contrrio, o scio s poder ser excludo por via judicial em
decorrncia da prtica de atos de inegvel gravidade para com a sociedade e, quando a
maioria dos outros scios assim decidir.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s):


-

Pginas 314 a 315 (Simples) e 377 a 378 (Ltda) do Manual de Direito Comercial e
de Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005.

Pginas 121 a 122 (apurao dos haveres da Simples) e 203 a 206 (Ltda) e 214 a
220 (apurao dos haveres da Ltda.) de O Direito de Empresa luz do Novo
Cdigo Civil. Srgio Campinho. 7 edio. Renovar/2006.

Leitura Complementar.
-

Pginas 457 a 458 (credores do scio e patrimnio social) e 492 a 497 (recesso do
scio e cesso de quotas) do Curso de Direito Comercial vol I. Rubens Requio. 26
edio. Saraiva. So Paulo/2006.

Ementrio de Temas:
-

Princpio constitucional da livre associao.

Direito de recesso.

Sociedade por prazo determinado e sociedade por prazo indeterminado.


- Forma de apurao dos haveres: balano de determinao (jurisprudncia e arts.

NCC).

Roteiro de Aula:

Analogamente excluso de scio, a retirada uma forma de dissoluo parcial do vnculo


societrio. Portanto, todo scio que no tem mais a vontade de continuar na sociedade
poder retirar-se dela, este direito inerente titularidade de quotas sociais, denominado
tambm de recesso ou dissidncia108.

O direito de retirada um tema juridicamente tormentoso109, pois apresenta um conflito


de perspectivas relevantes para o Direito: de um lado temos os direitos e interesses da
coletividade que podero ser prejudicados pela descapitalizao decorrente da liquidao
das quotas do scio retirante; por outro lado, esto os direitos e interesses do scio, que
goza da proteo constitucional referente liberdade de associao prevista no art. 5, XX
da Constituio da Repblica110.

A retirada do scio pode ocorrer em diversas situaes, variando de acordo com a durao
da sociedade conforme dispe o art. 1.029 do Cdigo Civil, ao estabelecer distino do
direito de recesso para o caso da sociedade contratada por prazo determinado e para o caso
da sociedade contratada por prazo indeterminado.

Aprendemos que o contrato social um negcio jurdico e, como tal, obriga os


signatrios111 a honrarem com as clusulas que foram livremente pactuadas entre eles. Via
de conseqncia, o scio que se obrigou a permanecer na sociedade por tempo
determinado, deve adimplir tal ajuste.

108

COELHO, Fbio Ulhoa in Curso de Direito Comercial vol. 02. 8 edio. Saraiva. So Paulo/2004.
pg.434.
109
MAMEDE, Gladston in Direito Societrio: Sociedades Simples e Empresria. Atlas. So Paulo/2004.
pg.155.
110
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
111
Art. 219 do Cdigo Civil.

Assim, o scio no poder se desvincular sem a concordncia dos demais scios, enquanto
no vencido o prazo fixado para a durao da sociedade (denncia imotivada).

Em havendo o reconhecimento judicial de uma justa causa (denncia motivada), neste


caso, a retirada do scio pode ser obtida em Juzo, com a apurao dos haveres e de outros
direitos previstos no contrato social.

No caso de sentena que indeferir o pedido de retirada do scio, a garantia constitucional


prevista no art. 5, XX ser respeitada mantendo-o fora da sociedade (na condio de exscio), mas para pedir a apurao de haveres ter que aguardar o transcurso do prazo de
existncia da sociedade.

O Prof. Gladston Mamede explica que o reconhecimento da existncia da justa causa para
a retirada do scio implica a declarao de licitude do recesso, determinando-se a forma
por meio do qual se concretizar. Mutatis mutandis, o reconhecimento da inexistncia de
justa causa para a retirada do scio no implica imposio de permanncia fsica na
sociedade, devendo-se respeitar a garantia constitucional de no se manter associado, ... A
sentena de improvimento, portanto, implicar a impossibilidade de liquidao da quota ou
quotas, at o fim do prazo ou termo contratado para a existncia social112.

Nas sociedades por prazo indeterminado, o direito de retirada corolrio da natureza


contratual das sociedades, onde vige o princpio de que ningum obrigado a ficar preso a
uma sociedade por toda a sua vida. Portanto, ao retirar-se, o scio ter apurado seus
haveres, no implicando tal fato em dissoluo da sociedade.

112

Op.cit. pg.158.

Atravs de uma notificao113 (judicial ou extrajudicial) aos demais scios, com


antecedncia mnima de 60 dias114, o scio dissidente informar aos demais scio sua
vontade de retirar-se da sociedade.

Em se tratando de sociedade de capitais, caso o scio no pretenda continuar na sociedade


poder alienar suas quotas (a cesso de quotas livre). A natureza capitalista da sociedade
de intuito per capitae, relega a figura do scio a um plano secundrio, sendo levada em
considerao para sua criao e funcionamento a capacidade de contribuies dos scios
para a formao do capital social..., a lei limita as hipteses de recesso115 (Lei 6.404/76,
art. 137116).

113

N.A. Aps a notificao, que prev apenas a sada do scio da sociedade, deve haver um consenso entre
scio retirante e scios remanescentes no tocante a apurao de haveres e outros valores; no havendo
acordo, o scio retirante dever ajuizar ao para aquele fim.
114
Art. 1.029 do Cdigo Civil.
115
CAMPINHO, Srgio in O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. 5 edio. Renovar/2005.pg
205.
116
Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao acionista dissidente
o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45), observadas as
seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
I - nos casos dos incisos I e II do art. 136, somente ter direito de retirada o titular de aes de espcie ou
classe prejudicadas; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997)
II - nos casos dos incisos IV e V do art. 136, no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe
que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver: (Redao dada pela Lei n 10.303, de
2001)
a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre ndice geral
representativo de carteira de valores mobilirios admitido negociao no mercado de valores mobilirios,
no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores Mobilirios; e (Redao dada pela Lei n 10.303,
de 2001)
b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades sob seu
controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao; (Redao dada pela Lei n 10.303, de
2001)
III - no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar: (Redao dada
pela Lei n 10.303, de 2001)
a) mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para sociedade cuja
atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; (Includa pela Lei
n 10.303, de 2001)
b) reduo do dividendo obrigatrio; ou (Includa pela Lei n 10.303, de 2001)
c) participao em grupo de sociedades; (Includa pela Lei n 10.303, de 2001)
IV - o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao
da ata da assemblia-geral; (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
V - o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1o) ser contado da
publicao da respectiva ata; (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
VI - o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do disposto no 3o e, se for
o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001).

A outra possibilidade do exerccio do direito de retirada tem por base o princpio da


maioria. Nas deliberaes sociais da sociedade, a maioria comandar quais decises sero
tomadas (princpio da maioria participao societria com direito de voto), bastando ao
minoritrio a resignao com as decises ou ento o exerccio do direito de recesso. O art.
1.077 do Cdigo Civil prev a possibilidade de retirada de forma ampla, dando a entender,
por exemplo, qualquer modificao do contrato social. Este dispositivo vai de encontro ao
que se defende na doutrina, pois o direito de retirada deve ser a exceo para evitar a
indstria do recesso.

Neste sentido, o scio descontente com a deliberao deve, em regra, esforar-se para
alienar suas quotas e no se retirar, ocasionando desencaixe financeiro para a sociedade, o
que pode comprometer o desenvolvimento das suas atividades (funo social da empresa).

O aspecto positivo do art. 1.077 do Cdigo Civil est em reconhecer o direito de recesso do
minoritrio (ou da minoria). Em caso de divergncia, os direitos e interesses da minoria
vencida, na deliberao social que aprovou a modificao do contrato social, sero
protegidos pela regra do art. 1.029 (quando a sociedade for contratada por prazo
indeterminado) retirada imotivada. Se a sociedade for de prazo determinado, ser
permitida a utilizao do disposto no art. 1.077, por aquele que votou contra a operao e
foi vencido. Assim, o scio dissidente poder exercer o direito de recesso nos trinta dias
subseqentes reunio que deliberou sobre a modificao do contrato social.

Mas, quando h realmente a possibilidade do exerccio do direito de recesso, a discusso


ficar em torno da APURAO DE HAVERES.
Toda vez que um scio sai da sociedade, seja porque ele remisso, porque foi expulso ou
porque ele se retirou... a briga ficar em torno da apurao dos haveres. O scio que saiu
vai dizer que quer receber R$ 100.000,00 e a sociedade vai dizer que pagar R$ 10.000,00.
Normalmente a discrepncia de 80% a 90% porque a sociedade vai querer pagar com
base no balano contbil e o scio vai querer receber com base no balano empresarial. O
balano empresarial e o contbil possuem discrepncias. Pode-se dizer que o balano

contbil ficou para trs no mbito empresarial porque no contempla a MARCA,


ESTRATGICA, LOGSTICA, RH, KNOW-HOW... Todas essas coisas valem muito.
Exemplo: um site como o GOOGLE onde poucas pessoas trabalham, quanto deve valer?
quase impossvel de mensurar. Contabilmente no h escriturao do valor que se
aproxime a realidade.

Com a retirada do scio motivada, imotivada ou excluso, faz-se necessria a apurao


dos seus haveres, por se tratar de direito inerente condio de scio.

A apurao de haveres diferencia-se da liquidao por se tratar da dissoluo do vnculo de


um scio em relao sociedade, ou seja, no h dissoluo da sociedade, mas somente do
vnculo de um dos scios, mantendo-se a sociedade. Alm disso, na dissoluo surge um
novo rgo o liquidante, enquanto na apurao de haveres a relao se desenvolve entre o
scio e a sociedade.

Diante dessa situao, o scio far jus a liquidao da sua quota (ou quotas), para tanto,
sero necessrios dois procedimentos: a determinao do patrimnio da sociedade e a
definio do quinho correspondente a cada um dos scios, para se chegar ao quinho do
scio que se retirou.

De acordo com o art. 1031 do Cdigo Civil, a apurao do valor das quotas do scio
retirante se faz, prioritariamente, na forma prevista no contrato social, haja vista a livre
manifestao da vontade das partes. Porm, a estipulao contratual no intocvel,
podendo ser objeto de impugnao quando demonstrada a sua ilicitude ou abusividade,
ferindo a garantia constitucional do direito propriedade. Neste caso, motivado o
Judicirio, dever determinar a aplicao da regra geral com a apurao dos haveres
verificada atravs de um balano especialmente levantado.

Nesse contexto, a regra para a apurao de haveres que seja realizado um balano
especial de determinao tambm chamado de balano empresarial, levando-se em

considerao os valores provveis de liquidao dos bens componentes do patrimnio da


sociedade data da resoluo117, em outras palavras, esta verificao fsica e contbil,
dever conter todos os direitos e deveres que comportem expresso pecuniria118,
traduzindo o valor real de quanto vale a participao societria no mercado.

Uma vez definido o valor a ser recebido a ttulo de apurao dos haveres, o pargrafo
segundo do art. 1.031 do Cdigo Civil, estabelece que o mesmo deve ser pago no prazo de
90 dias contados da liquidao da quota, salvo disposio em contrrio do contrato social.
Realizado o pagamento ao ex-scio, a princpio deve ser operada a reduo do capital
social na proporo das quotas que ele possua, pois no mais existe a contribuio que
justificava a existncia das quotas. Entretanto, como j estudamos, os demais scios
podero adquirir ou alienar aquelas quotas, mantendo ntegro o capital social.

Caso Gerador.
Ari Mendes e seus 03 irmos so scios da Pizzaria MASSAS E COMESTVEIS LTDA.
Cada scio detentor de 25% do capital social que j se encontra integralizado. Apavorado
com a violncia do Rio de Janeiro, Ari resolve retira-se da sociedade.
Pergunta-se:
a) Sabendo que a sociedade foi contratada por prazo indeterminado, Ari poder
exercer o direito de retirada? Havendo anuncia dos scios para a cesso das quotas
de Ari, a questo se modifica?
b) E se o prazo fosse determinado de 80 (oitenta) anos?

Jurisprudncia:
COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE APURAO DE HAVERES.
COISA JULGADA NO IDENTIFICADA. PREQUESTIONAMENTO DEFICIENTE.
117

Neste sentido, o Enunciado da Smula n 265 do Supremo Tribunal Federal estabelece que Na apurao
de haveres no prevalece o balano no aprovado pelo scio falecido, excludo ou que se retirou.
118
MAMEDE, Gladston in Direito Societrio: Sociedades Simples e Empresria. Atlas. So Paulo/2004.
pg.166.

CRITRIO DE LEVANTAMENTO PATRIMONIAL. DECRETO N. 3.708/1919, ART.


15. EXEGESE. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CARACTERIZADA.
I. No se configura coisa julgada se na ao anterior o scio excludo buscava a anulao
do ato que o excluiu, apenas apreciando-se tal tema desfavoravelmente ao mesmo, e na
presente demanda, tornado irreversvel o seu afastamento da sociedade, discute-se o
critrio de apurao dos seus haveres.
II. Deficincia de prequestionamento a impedir o exame do especial em toda a sua
extenso.
III. Afastado o scio minoritrio por desavenas com os demais, admite-se que a
apurao dos haveres se faa pelo levantamento concreto do patrimnio empresarial,
includo o fundo de comrcio, e no, exclusivamente, com base no ltimo balano
patrimonial aprovado antes da ruptura social.
IV. Dissdio no configurado.
V. Recurso especial no conhecido.
(REsp 130.617/AM, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 18.10.2005, DJ 14.11.2005 p. 324) grifamos.

DIREITO SOCIETRIO. RECURSO ESPECIAL. DISSOLUO PARCIAL DE


SOCIEDADE LIMITADA POR TEMPO INDETERMINADO. RETIRADA DO SCIO.
APURAO DE HAVERES. MOMENTO.
- A data-base para apurao dos haveres coincide com o momento em que o scio
manifestar vontade de se retirar da sociedade limitada estabelecida por tempo
indeterminado.
- Quando o scio exerce o direito de retirada de sociedade limitada por tempo
indeterminado, a sentena apenas declara a dissoluo parcial, gerando, portanto,
efeitos ex tunc.
Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 646.221/PR, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, Rel. p/ Acrdo
Ministra

NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19.04.2005, DJ

30.05.2005 p. 373, REPDJ 08.08.2005 p. 303) grifamos.

PROCESSUAL EMBARGOS DE DIVERGNCIA SCIO SOCIEDADE - AO


DE DISSOLUO PARCIAL CITAO DA PESSOA JURDICA.
Acrdo que afirma serem inconfundveis a pessoa do scio e sociedade por ele integrada.
Tal aresto no diverge de outro que, em ao de dissoluo parcial de sociedade,
dispensa a citao da pessoa jurdica, sob o fundamento de que todos seus scios cotistas
integraram o processo alcanou, na hiptese, o escopo visado pela citao da pessoa
jurdica.
(EREsp 332.650/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, CORTE
ESPECIAL, julgado em 07.05.2003, DJ 09.06.2003 p. 165) grifamos.

Balano de Determinao
STJ INFO 176
SOCIEDADE COMERCIAL. DISSOLUO. APURAO DOS HAVERES.
Em ao de dissoluo parcial de sociedade comercial, julgada procedente, com a retirada
dos scios demandantes, houve trnsito em julgado, mas se deixou de definir o tempo a ser
considerado para apurao dos haveres. Iniciada a liquidao para apurao dos haveres, o
juiz deferiu percia, em 1999, deciso que, dentre outras, determinou a forma de apurao
dos haveres dos scios retirantes, definindo que seria realizado balano com a realidade da
empresa em 31/12/1990 (ltimo balano antes da retirada) e a apurao do fundo de
comrcio pela mdia dos ltimos oito anos (1991 a 1998). Em 2000, proferiu outra
deciso, determinando outro balano especial em 31/12/1999 e o fundo de comrcio pelo
preo de mercado na mesma data, apurado pela mdia dos ltimos oito anos (1992 a 1999).
O acrdo recorrido entendeu que houve violao ao disposto no art. 471 do CPC. A
Turma proveu o REsp para restabelecer a deciso agravada, entendendo que a alterao da
deciso anterior sobre o perodo de apurao da percia para avaliao do patrimnio da
empresa no ofendeu o artigo citado, uma vez que cabe ao juiz encontrar a justa partilha a
cada um dos scios de acordo com suas quotas, pela apurao da realidade da empresa,
levando em conta, ainda, os fatos supervenientes, no caso h uma demora na realizao dos
atos judiciais de avaliao. REsp 515.681-PR, Rel. Min. Ruy Rosado, julgado em
10/6/2003.

EMENTA:
DISSOLUO DE SOCIEDADE COMERCIAL. Apurao de haveres. Deciso.
A alterao da anterior deciso, sobre o perodo a apurar na percia encarregada de avaliar
o patrimnio da empresa, no ofende o disposto no art. 471 do CPC, pois se trata de
simples providncia, de incumbncia do juiz, para atribuir a cada scio a quantia que mais
se aproxime do valor real de sua quota. Recurso conhecido e provido.
(REsp 515.681/PR, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA,
julgado em 10.06.2003, DJ 22.09.2003 p. 342)

PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. PRAZO. CONTAGEM. TRNSITO EM


JULGADO. SENTENA. UNICIDADE. DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE
COMERCIAL. PAGAMENTO DE HAVERES.
I - A sentena una, e como tal, no pode ser fracionada para efeito de ao rescisria.
No se pode falar, pois, em trnsito em julgado parcial. Precedente da Corte Especial
(ERESP 404.777-DF).
II - O prazo para ajuizar ao rescisria contado a partir do trnsito em julgado da
deciso no ltimo recurso interposto.
III - Para que a ao rescisria seja acolhida por violao a dispositivo de lei (CPC, art.
485, V) preciso que a norma legal tida como ofendida tenha sofrido violao em sua
literalidade. Precedentes.
IV - Na dissoluo de sociedade comercial, a apurao de haveres no caso de scio
retirante deve ser feita como se de dissoluo total se tratasse, evitando locupletamento
indevido dos scios remanescentes.
V - Declarando o perito judicial que mencionou a marca HSM como componente de
fundo de comrcio, no h como se fazer ilao para afirmar que, no registrada no
INPI a referida marca, direito a ela no teria o scio-retirante.
VI - Recurso especial conhecido e provido para cassar o acrdo proferido na ao
rescisria.
(REsp 453.476/GO, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA
TURMA, julgado em 01.09.2005, DJ 12.12.2005 p. 369) grifamos.

Questes de Concursos
125 EXAME DE ORDEM SEO SO PAULO - 1 FASE - DIREITO
COMERCIAL. PROVA OBJETIVA.
45. Resolvendo-se o vnculo de um scio com a sociedade empresria de que faz parte, e
no havendo previso contratual a respeito, seus haveres sociais sero pagos de acordo
com o critrio do valor
(A) patrimonial de suas quotas na data da resoluo, apurado em balano especial.
(B) econmico de suas quotas data da resoluo, conforme a cotao em bolsa de
valores.
(C) patrimonial de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em percia judicial.
(D) econmico de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em balano especial.

46. A Assemblia Geral Extraordinria da Companhia Brasileira de Secos e Molhados,


sociedade annima fechada, deliberou a mudana de seu objeto social. Merovides,
acionista detentor de 10% (dez por cento) de aes preferenciais sem direito de voto, no
compareceu assemblia e discorda da alterao. Merovides
(A) no poder exercer o direito de retirada.
(B) poder exercer o direito de retirada.
(C) s poderia exercer o direito de retirada se tivesse comparecido assemblia.
(D) s poderia exercer o direito de retirada se a companhia fosse aberta.

XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO


ESTADO DO RIO DE JANEIRO. 2 Prova Especfica.
Dispondo o contrato social que, na hiptese de retirada ou excluso de scio, seus haveres
sero pagos com base no ltimo balano levantado, acolhvel a alegao do retirante ou
excludo de que a apurao, por no expressar o ltimo balano a realidade patrimonial da

empresa, dever fazer-se de outra forma? Fundamente a resposta. (VALOR: UM PONTO


E MEIO) .