Contratos Públicos y Concesiones de Obras Públicas

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS
Prof. Martn Loo

Actividad por medio de la cual la Administracin se pone de acuerdo con los particulares, de modo
bsico, la administracin se rebaja para alcanzar acuerdos con los particulares.
Temas a tratar:
Parte General:
1. Formas de actuacin de la administracin del Estado y la posicin de la contratacin dentro
de ellas
2. Cul es el estado de la doctrina nacional sobre la contratacin publica
3. Formacin histrica de la nocin de contrato administrativo, esto es, la disputa dogmtica
4.
5.
6.
7.
8.
acerca de la plausibilidad de una administracin que contrata

Concepto de contrato administrativo
La distincin contrato administrativo / contrato privado de la administracin
Principios de la contratacin administrativa
Tipologas contractuales
Caractersticas de los contratos administrativos.
Es posible que la administracin este sometida ntegramente al derecho privado? Acaso la

actividad contractual toda es de derecho privado? La administracin contrata siempre como
persona pblica. Por otro lado, la distincin entre contrato administrativo y privad de la
administracin carece de instrumentos ac en Chile.
Parte Especial
1. Contrato de Suministro y Prestacin de Servicios
Mecanismo de Seleccin del Contratista: La Licitacin
2. Contrato de Obra Pblica
Principio del Mantenimiento del Equilibrio Econmico del Contrato
3. Contrato de Concesin de Obra Pblica
Sistemtica Comparada
Legislacin Nacional
El Problema de los Riesgos.
Preguntas a responder el da de hoy:
i.
ii.
Cmo acta la administracin del estado en el trfico jurdico

Como utiliza la administracin el derecho pblico y el derecho privado
I.
MODALIDADES DE ACTUACIN ADMINISTRATIVA
Actuaciones Materiales Administracin acta sin forma jurdica, por ejemplo si un carabinero
controla el grado de alcohol en la sangre. Pero solo es eso la actuacin material? Prestacin de
servicios, la administracin al entregar servicio est alterando la realidad fctica por medio de
una actuacin que transforma fsicamente el entorno, es decir, proveyendo herramientas para
alcanzar el inters general
Actuaciones Jurdicas Actos Administrativos. Principio de legalidad administrativa, en el
trfico jurdico se produce por medio de actos administrativos. Otra dimensin de la actuacin
jurdica es la contratacin administrativa.
1

Prof. Martn Loo
CMO ACTA LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO?
Por medio de actuaciones materiales, como servicio pblico, actividad de polica, actividad
empresarial, de fomento, entre otras. Entonces lo que anteceden la actuacin jurdica es la actuacin
material
Actuaciones formales, las cuales se puede dividir en acto administrativo y contrato administrativo.
1. ACTUACIONES MATERIALES
1) Servicio Pblico Se puede entender como rgano y como funcin. En cuanto a funcin, son
actividades que revisten inters pblico y que por su relevancia requiere de regulacin especial.
El servicio pblico es una actividad de satisfaccin de necesidades colectivas en forma permanente
y continua, caracterizada por la regularidad, igualdad y generalidad de la prestacin. Debe haber
permanencia en la prestacin del servicio lo cual es muy oneroso y por ello el estado debe hacerse
cargo de eso. Debe ser para todos, de manera igual y de forma permanente, no hay probabilidad de
exclusin.
El mecanismo con que se presta el servicio pblico depende de cada reglamento, para Francia es
cualquiera prestada por un rgano del Estado. Chile, es el opuesto.
2) Potestad de Polica Es el ncleo a partir del cual se forma el derecho administrativo. Cuando
los soberanos absolutos se convirtieron en ilustrados acordaron que deban mantener en la
ciudad la buena politia, es decir, buen orden de la ciudad, y a partir de esta comprensin se
busca proteger al ciudadano ante catstrofes que pueden acaecer, por medio no de actividades
materiales, sino que por medio de instrucciones, regular, para mejor realizacin de los fines de
bien pblico.
En la actualidad se entiende como la actividad por medio de la cual la Administracin regula e
interviene en el mbito privado a favor del orden pblico. La autoridad est encargada de velar por
el orden pblico mediante regulaciones.
3) Actividad Industrial Es la actividad en virtud de la cual la administracin asume la
produccin de bienes y servicios (empresas del Estado, sociedades annimas del Estado, etc.).
Por ejemplo, metro, Codelco, F (empresa pblica creada por ley, por ende, rgano autnomo,
con patrimonio propio y personalidad jurdica).
La diferencia entre metro y f, es que esta ltima es una empresa pblica creada por ley y metro S.A
es una empresa del Estado pero no es creada por ley, sino que es una empresa que adopta la calidad
de S.A.
4) Actividad de Fomento Aquella actividad en virtud de la cual la administracin entrega
beneficios a los particulares con el objeto de promover la satisfaccin de una especfica finalidad

Prof. Martn Loo
de bien pblico. Por ejemplo: las becas, los bonos. Estas son medidas de incentivos, pero ojo
porque los bonos no siempre actan como incentivos.
2. ACTIVIDADES FORMALES O JURDICAS
1) Acto y Procedimiento Administrativo
Van de la mano, ya que el procedimiento administrativo es lo que se requiere para llevar a cabo un
acto.
i.
Actividades Unilaterales Acto y procedimiento son llevados nicamente por la

administracin. El sujeto que se encarga de sustanciar el procedimiento y adoptar la decisin es
la administracin y as mismo esta decisin administrativa no requiere el consentimiento del
destinatario. Es una decisin impuesta a un sujeto ajeno al que produce la decisin.
Por ejemplo en un cargo pblico, la administracin por medio de una actividad unilateral escoge a
una persona.
En cuanto a un acto administrativo perfecto, no puede llevarse a cabo si no est presente la
aceptacin del trabajo (desempeo en la funcin pblica). Esto relativiza la unilateralidad del acto,
ya que hay actos que requieren de la voluntad del destinatario para lograr su eficacia. Sin embargo,
no en todas se requiere, otras incluso pueden imponerse, por ejemplo en las expropiaciones.
ii.
Decisiones adoptadas en ejercicio de una potestad pblica la potestad pblica es la

manifestacin de un poder de imposicin por parte del estado, y es entorno a la potestad
iii.
pblica que gira la actividad dogmtica.

Luego de la observancia de un procedimiento que busca garantizar objetividad y razonabilidad
de la decisin el acto surge como consecuencia de la tramitacin de un procedimiento
administrativo, que tiene como objetivo dotar de racionalidad y objetividad a la decisin, estos
son elementos consustanciales de un estado de derecho y es razn por la cual este estado
demanda un proceso administrativo que deje de adoptar decisiones arbitrarias.
2) Contrato Administrativo y Procedimiento de Celebracin
i.
Actividad Consensual
ii.
En principio, acuerdo que genera obligaciones en el cual es parte una administracin
del estado En trminos generales: Es aquel contrato que imparte una administracin
iii.
del estado
El procedimiento de celebracin del contrato goza de gran relevancia pblica el
procedimiento se encuentra regulado por la ley, la formacin del contrato es un
procedimiento que se encuentra establecido en la ley.
La doctrina comparada caracteriza, diciendo que se encuentra sometido a reglas rigurosas de

publicidad. Lo importante es que el contrato administrativo surge luego de la sustentacin de un
procedimiento necesario (para dotar de racionalidad y objetividad) y concluye con un acto
administrativo que es aquel que decide la contratacin a un particular determinado.
3

Prof. Martn Loo
ACTIVIDAD UNILATERAL: LA DECISIN ADMINISTRATIVA
Acto Administrativo: Qu es?
Es un acto de aplicacin del derecho y el reglamento es una potestad normativa del ejecutivo, por
ende es potestad creadora de una parte del ordenamiento jurdico.
Es un declaracin unilateral de voluntad emanada de la administracin por medio de la cual
se crean respecto de un sujeto nuevas situaciones jurdica (derechos, obligaciones, cargas,
etc)
Decisin por medio de la cual la administracin decide el derecho para un caso concreto (O.
Mayer). Sera un acto de concrecin en una situacin especfica, lo que el derecho es para
ese sujeto en ese caso.
Decisiones formales que emitan rganos de la administracin del estado en las cuales se
contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica (art.
3 LBPA)
Lo importante es que emana nicamente de la voluntad de la administracin, esto significa que el
particular no participa en la formacin del AA? Cul es el rol del particular en la formacin del
AA? El particular puede poner la iniciativa para crear un AA, el particular tiene instancias de
participacin, por ende la unilateralidad del AA, que es consustancial (yo tomo la decisin y t te
cies a ella) no significa que el particular este excluido, sino que la validez del AA demanda
nicamente la declaracin de un sujeto que sera la administracin.
Eficacia hay veces en que se requiere la participacin del particular para que el acto tenga
validez, uno de estos es por ejemplo el nombramiento de cargo pblico.
Procedimiento Administrativo: Qu es?
Secuencia de actuaciones de la administracin y, eventualmente, de los particulares
interesados, destinadas a la produccin de una decisin administrativa
Sucesin de actos tramites vinculados entre s, emanados de la administracin y, en su caso,
de particulares interesados, que tiene po finalidad producir un acto administrativo terminal
(art. 18. LBPA)
No solo los actos terminales pueden impugnarse, los tramites tambin cuando hacen imposible la
continuidad del procedimiento o cuando producen indefensin.
Lo importante es tener claro la finalidad del procedimiento administrativo y es para garantizar
objetividad y racionalidad a la decisin de la administracin. El procedimiento es la forma de
producir AA, el cual buscar dotar de objetividad y racionalidad a la decisin administrativa. En
aquellos procedimientos mal tramitados se esconde una decisin ilegitima bajo una forma legal, por
eso ms all de la forma, hay que tener en cuenta los fines.

Prof. Martn Loo
REFLEXIONES SOBRE AA:
TEXTO SCHMIDT- ABMANN
i. El AA como asuncin y delimitacin de responsabilidad: ejercicio legtimo del poder y expectativas
de los ciudadanos
Decisin que tiene fuerte impacto de la vida de la ciudad y que tiene una asuncin de
responsabilidad, donde si la administracin se equivoca esta produce un dao, pero por otro lado
cuando la administracin decide, significa que el ciudadano puede a partir de ello adoptar
decisiones, por ejemplo conducir su negocio. Los particulares toman decisiones a partir de las
decisiones que ya se conocen.
ii. Unilateralidad no es sinnimo de autoritariedad
Que sea una decisin unilateral no quiere decir que sea autoritaria. La unilateralidad significa que
yo decido, t cumples, esta concepcin cede frente a las obligaciones que el procedimiento
administrativo impone a la administracin, por ejemplo aquellos que requiere ser iniciados por
particulares y no de oficio.
Aun siendo el acto produccin unilateral, no significa necesariamente que esa decisin sea
expresin de una autoridad, muchas veces es una produccin conjunta entre ciudadano y estado.
Esta necesidad de participacin viene del estado de derecho, la consideracin del ciudadano como
tal y no como sbdito, por ello es una instancia de dialogo entre ambos.
iii. El AA es el medio adecuado para ejercer potestades pblicas, y con ello, cumplir las tareas de la
administracin.
El AA es el instrumento natural de la administracin, en definitiva, es el medio que le otorga el
ordenamiento jurdico al estado para cumplir sus competencias. El ordenamiento as mismo otorga
potestades y caracteres. El AA se transforma en el instrumento propio de la administracin.
iv. El AA es el instrumento adecuado para regulacin de situaciones con intereses convergentes
mltiples y contrapuestos (medio ambiente)
No se puede entender la regulacin administrativa sin el carcter unilateral y autoritario del acto
administrativo.
Actividad Consensuada: El Contrato Administrativo
1) Manifestacin del estado que coopera y del estado que acoge la cooperacin de los
privados.
2) Herramienta normal de la actuacin administrativa
No hay principio que imponga a la administracin la obligacin de crear un acto antes que contratar,
ambas pueden ser admisibles en el trfico de la administracin.
3) Doble naturaleza: jurdico-publica y jurdico-privada
5

Prof. Martn Loo
Los CA pueden ser acuerdos que se alcanzan para sustituir el ejercicio de una potestad pblica o
bien acuerdos que se adoptan para conjuntamente, realizar una actividad por ejemplo la
suministracin de un bien.
El contrato jurdico pblico, en Alemania se conoce como contrato pblico, y son acuerdos que
versan sobre el ejercicio de potestad, es decir, en vez de dictar un acto se llega a un acuerdo con el
particular, siendo sustitutivo de la potestad administrativa.
Jurdico privado es lo que se entiende por los contratos normales de la administracin como de
servicio u obras.
4) Necesidad de regular la contratacin autnomamente
5) Regulacin debe evitar ciertos peligros para la administracin
Corrupcin
Captura por el contratista
Excesiva autolimitacin (pacta sunt servanda)
Es importante no olvidar los peligros del contrato administrativo, siendo el primero de ellos la
corrupcin. Es el caldo de cultivo entre administracin y proponente. Tambin se debe evitar que el
estado sea capturado por el contratista Qu pasa cuando no hay ms contratistas que hagan lo
mismo o con mismas caractersticas? Esto es lo que se llama captura del contratista.
Una obligacin impone su cumplimiento y cuando el Estado se somete al pacta sunt servanda se
est limitando, esta autolimitacin es peligrosa.
Qu es el contrato administrativo?
Para Schmidt Abmann, es simplemente, el acuerdo en el cual es parte una administracin. La
presencia de la administracin es un requisito indispensable para crear un contrato de la
administracin.
En el contrato concurre, de inmediato, la idea de derecho privado

Pero el contrato es una herramienta del poder pblico para satisfacer fines pblicos.
Por eso: Cmo se articulan el derecho privado y el derecho pblico en la regulacin de los
contratos administrativos?
14.10.2015
II.
PBLICO Y PRIVADO EN LA ACTUACIN CONTRACTUAL
Intenta hacer emerger la problemtica ms evidente con respecto de que en el contrato

administrativo se renen 2 mundos que forman nuestro modo de entender el derecho (privado y
pblico). Las realidades suelen ser dicotmicas y a partir de ello cabe la dicotoma pblico-privado,
esta sirve para entender el derecho, existen mecanismos pblicos y privados (biparticin del mundo
jurdico), esto parte en el contrato pblico.
CARCTER DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO: PBLICO O PRIVADO?
La dogmtica sobre el contrato administrativo, en Chile, enfrenta 2 grandes dificultades
6

Prof. Martn Loo
a. No hay ley general sobre contratos no hay ayuda de la legislacin para determinar si este
contrato debe regirse por derecho privado o pblico. Por ende, no tenemos las herramientas
para saber cmo las figuras del derecho privado se insertan en el derecho administrativo.
b. No hay tribunales de lo contencioso administrativo esto produce que carezcamos de
desarrollo jurisprudencial decente y exhaustivo que se haga cargo de las problemticas de la
actividad contractual de la administracin.
El contrato administrativo se desarrolla gracias a la jurisprudencia del Consejo de Estado, por ello
es tan relevante la falta de materia.
CONTRATO ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS PRIVADOS DE LA ADMINISTRACIN?
i.
ii.
iii.
Distincin clsica, acogida en Chile

Distincin se basa en la competencia jurisdiccional
Cmo distinguir en un pas, como Chile, donde no hay tribunales de lo contencioso?
Supone que la elaboracin de una dogmtica de un contrato administrativo, pasa por ver las
grandes diferencias que esta tiene con los contratos privados. Parte con la distincin de la doctrina
francesa, la cual surge con sentencias del consejo de estado.
Si se distingue entre contrato administrativo y contrato privado de la administracin, cuya
consecuencia siempre fue una, conocer el tribunal llamado a conocer de lo contencioso (si era
administrativo sera un tribunal administrativo, si era contrato privado entonces tribunales
ordinarios) si esta era la diferencia, en Chile no tendra sentido ya que no existen tribunales de lo
contencioso administrativo.
SIGNIFICADO DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Instituto que articula el derecho pblico y el derecho privado
Hay dimensiones que son siempre publicas
Competencia para contratar (habilitacin legal)
Formacin de la voluntad administrativa
iii.
A este sustrato se superponen normas reguladoras
i.
ii.
Es una figura jurdica en la cual se condensa el derecho pblico y privado, en ella hay reglas,
siempre pblicas, como es el rol del principio de legalidad, es decir, quien quiera contratar debe
estar habilitado por ley y en otra dimensin requiere la voluntad administrativa. A esto se
superponen normas que regulan los contratos y es as como se une el derecho pblico y privado,
porque no todas las reglas que regulan el contrato.
Contratos que son siempre administrativos
A la dimensin siempre publica (competencia + voluntad) se superpone un estrato normativo, no
muy denso, que permite calificar un contrato como administrativo
Suministro
7

Prof. Martn Loo
Obra Publica
Prestacin de servicio
Concesin
Contrato regidos por el derecho privado
Arrendamiento
Adquisiciones/venta de inmuebles
Valores mobiliarios
Son celebrados por la administracin, no obstante se rigen por derecho privado.
DUDAS SOBRE EL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Cuanto dicho refleja la problemtica situacin de esta institucin mestiza: nacida en el
derecho privado y contaminada por el derecho pblico
Este mestizaje fue siempre controvertido
La institucin y el inters por su estudio surgen de una polmica: es admisible que el poder
pblico se rebaje a utilizar instrumentos consensuales para alcanzar sus fines?
Como hacer que los principios de derecho pblico (nuevos e inexpertos) se mezclen bien con los
principios de derecho privado contractual. Es posible admitir que el titular del poder se limite en
virtud de un pacto con un particular? Cmo hacer que las normas de derecho pblico puedan
operar junto a las normas de derecho privado?
III.
FORMACIN HISTRICA DE LA NOCIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO
Una verdadera doctrina del contrato administrativo prolonga inmediatamente sus efectos hasta la
teora general del derecho administrativo (Garca de Enterra)
Es realmente necesario que la administracin cuente con dos mdulos de la actuacin, uno
autoritario y otro convencional?
Si la administracin puede imponer unilateralmente por medio de actos administrativos
para qu necesita convenir con los particulares una determinada prestacin?
Una doctrina acabada del contrato administrativo tiene repercusiones importantes en la
comprensin del derecho administrativo mismo Cmo se entiende el derecho administrativo? Se
encuentra de la mano en como entendemos el contrato administrativo
El contrato administrativo, contrato y poder pblico en general tienen una convivencia difcil?
Administracin es poder de imposicin unilateral? Si la administracin puede imponer ciertas
cargas en virtud de su poder pblico, como observancia de ciertas cargas, entonces por qu tiene
que rebajarse o contratar?
DIMENSIONES DEL PROBLEMA
A. PODER PBLICO Y CONTRATO

Prof. Martn Loo
Si la AP es poder y tiene la autoridad para imponer sus decisiones a los administrados Por qu
recurrir a los contratos? Por qu cumplir los fines pblicos requiriendo el consentimiento del
sbdito?
Esa fue la pregunta que dio pie a una disputa doctrinaria que se prolongo
La administracin tiene una dimensin de administracin patrimonial en la cual puede celebrar
contratos, el punto es para realizar fines pblicos o para cumplir las finalidades que la legislacin le
impone a la administracin es necesario que esta celebre contratos?
La respuesta puede ser s o no:
ALEMANIA se responde NO
Tratamiento de la querelle
Mayer se pregunta si es posible que la administracin necesita de los contratos para cumplir sus
fines y la respuesta es negativa. La administracin no puede celebrar contratos porque esta es poder
pblico, esto lo afirma porque l est empeado en una batalla dogmtica ms importante, donde su
problema no era el contrato, sino que el derecho administrativo, ya que este tomaba prestada
instituciones del derecho privado. Por ende, el sostuvo que estas instituciones no eran necesarias
para crear de manera decente el derecho administrativo, ya que este tendra algo que nadie ms, el
poder. Sobre la base de poder pblico se puede y debe construir una dogmtica autnoma de
derecho administrativo.
Entonces el contrato administrativo no es un contrato sino que un acto administrativo consentido
por el destinatario, quedando salva la necesidad de construir el derecho administrativo sobre la base
de una nocin unitaria que es el derecho pblico.
Autonoma del derecho administrativo Mayer quiere quitar la influencia negativa del
derecho civil al derecho pblico, este proceso de desconstruccin de derecho administrativo. El
mejor ejemplo de la intromisin del derecho privado al derecho pblico es la idea de acto
administrativo, entenderlo como declaracin de la voluntad al igual que acto jurdico.
La ambicin de Mayer era expurgar del derecho administrativo todo lo del derecho privado, ya que
este haba contaminado la pureza del poder administrativo que era la posibilidad de crearse bajo la
nica nocin de poder.
Esta discusin tuvo consecuencias: Aspiraciones y Recadas
Finalidad
-
Encontrar un fundamento nico para el derecho administrativo

Tal fundamento se hall en la nocin de poder publico
Sobre esta nocin se construy un sistema dogmtico esencialmente unilateral y autoritario
Consecuencias

Prof. Martn Loo
-
No fue sino hasta la ley de procedimientos alemana que se reconoce la capacidad
contractual de la AP para cumplir sus fines pblicos

Otros pases que siguieron esta idea, entre ellos Italia, tardaron hasta los aos 90 en
reconocer el contrato como instrumento de derecho administrativo.
Contratos Administrativos en Alemania
Son acuerdos entre la administracin y los particulares o entre rganos de la administracin que
sustituyen al acto administrativo. Son acuerdos sobre el ejercicio de potestades pblicas.
Los primeros se encuentran destinados a sustituir una decisin administrativa: en lugar de dictarse
un a.a que impone una determinacin, se acuerda con el administrado. Los segundos, son acuerdos
que se encuentran destinados a organizar el ejercicio de potestades pblicas. Un ejemplo de esta
comprensin se encuentre en el art. 11.1 de la ley italiana sobre procedimiento administrativo.
Objeto sustituir el ejercicio de potestad por un acuerdo.
El fundamento es dejar de lado la visin unilateral y abrir la mente a la posibilidad de que la
administracin acuerde, desde un punto de vista dogmtico, es una pequea revolucin.
FRANCIA Y ESPAA: Una cuestin procesal
1. En estos pases nunca se hizo cuestin sobre la posibilidad que la AP satisficiera los fines
pblicos por medio de contratos
2. En la tradicin francesa, y luego en la espaola la discusin se concret en el tema del reparto
jurisdiccin: Qu juez debe conocer el contencioso contractual?
3. El tema, de apariencia, meramente adjetivo tenia, en realidad, una profunda relevancia
constitucional, al menos, en el elaborado y delicado sistema francs.
- Ley 16-24 Agosto 1790 jueces no pueden perturbar el ejercicio de la facultad
administrativa, es decir, la administracin gozaba de inmunidad de jurisdiccin. Esta ley se
dicta, porque los revolucionarios queran hacer viva la teora de la divisin de poderes, la
que significaba que la administracin administra y por ende el juez no puede enjuiciarla
porque de otro modo estara interfiriendo o perturbando el ejercicio de la funcin
administrativa que es privativa de la administracin.
Esto era una defensa constitucional de la administracin pblica, juzgar a la administracin es aun
administrar, si se juzga a la administracin se est administrando por ende no puede hacerlo, as
buscan defender la autonoma de la administracin pblica francesa.
-
Defensa de la autonoma constitucional de la AP

Consejo de estado como juez administrativo de la administracin este consejo es la
propia administracin que puede juzgarse, es decir, es un juez que pertenece orgnicamente
a la administracin (son funcionarios de la administracin).
Este es un rgano dependiente de la administracin pblica, no se duda ya que se crea una tradicin
de dependencia del poder poltico que se encuentra como tema superado cualquier tema sobre la
10

Prof. Martn Loo
parcialidad de sus decisiones. De hecho este rgano surge como justicia retenida, es decir, no
decida por s mismo sino que por cuenta del jefe de estado.
Francia Espaa Sudamrica. En Francia nunca se cuestion que la administracin pudiera
contratar, siempre fue considerado posible, el problema recaa en algo poltica, en la organizacin d
la potestad pblica. El punto en Francia era Qu juez conoce en los litigios contractuales en los que
es parte la administracin? En Francia el problema fue siempre una cuestin de reparto de
jurisdiccin.
El Conseil dEtar y el contrat administratif
A quin corresponde conocer de los contratos que se celebra la administracin? La cuestin fue
aclarada por el consejo de estado en una ser de sentencias que lograron:
i.
ii.
iii.
-
Determinar la jurisdiccin competente para conocer del contrato administrativo:

Arret Terrier (1903): el juez competente es el juez de lo contencioso-administrativo
Determinar qu es un contrato administrativo:
Arrey Theroud: aquel cuyo objeto es la prestacin de servicios pblicos.
Fijar los criterios de identificacin del contrato administrativo:
Arret y Ministre de agricultura: son aquellos contratos cuyo objeto son los servicios
pblicos y/o contienen clausulas exorbitantes.
Entonces a quien corresponde conocer de los contratos de la administracin es el Consejo de

Estado.
Qu pasa con aquellos contratos que no son contratos administrativos? (contratos privados de la
administracin)
Si hay clausulas exorbitantes o hay relacin con el servicio pblico, el contrato viene calificado de
administrativo y el contencioso deber ser conocido por el juez de lo contencioso-administrativo.
Qu pasa con los otros contratos? Aquellos contratos en que no se presentan las antes mencionadas
caractersticas se devuelven al juez civil. Y eso nos lleva a preguntarnos: hay dos categoras de
contratos administrativos?
SERVICIOS PBLICOS Y/O CLAUSULAS EXORBITANTES?
El criterio establecido por el Consejo de Estado no podra haber sido ms impreciso
Determinar qu consecuencias tuvo la elaboracin jurisprudencial para construir el criterio ms
aceptado de definicin del contrato administrativo, fue una tarea asumida en Espaa.
Para Garca de Enterra el contrato administrativo no es ms que un contrato con ciertas
caractersticas especiales que son introducidas por la presencia de la administracin (derecho
administrativo como derecho estatutario)
Esta administracin contrata dentro de su giro y trafico propio
Esto nos lleva a preguntarnos: Qu es un contrato administrativo?
Los elementos para determinar con claridad que es el contrato administrativo o que rol juega la
persona administrativa lo da el derecho espaol.
11

Prof. Martn Loo
B. CONTRATO ADMINISTRATIVO?
IV.
LA NOCIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO
Clausula Exorbitante Su definicin es imprecisa, al igual que el servicio pblico. Son aquellas
que si estuviera presentes en un contrato civil estaran nulas, pero estas tambin pueden ser en
desmedro de la administracin. Hay veces que en aras de satisfacer el inters pblico tiene que
aceptar condiciones que otros casos los particulares no aceptaran.
QUE ES UN CONTRATO ADMINISTRATIVO
La administracin celebra dos tipos de contratos:
1. Contratos Administrativos
2. Contratos Privados de la Administracin o Contratos Administrativo de Derecho Privado.
Premisa Hay que tener un punto claro: cuando en Francia y en Espaa (y por extensin, en toda
Sudamrica, incluido Chile) se habla de contrato administrativo al hablar de aquellas convenciones
en virtud de las cuales la administracin acta en un mercado en calidad de cliente de un privado
Por tanto, no estamos hablando de los contratos de derecho pblico alemanes o italianos (convenios
sustitutivos de una decisin administrativo).
Entonces la administracin acta como cliente, y no en ejercicio de sus potestades pblicas. Se
habla en los casos que la administracin necesita suministros.
CONTRATO ADMINISTRATIVO Y CONTRATO PRIVADO DE LA ADMINISTRACIN
Como vimos, la nocin de contrato administrativo, en Francia se forma al alero de la defensa de la
autonoma constitucional de la administracin pblica frente al juez.
La consecuencia e eso fue que el conocimiento de los litigios a que dan lugar los contratos
administrativos era entregado al juez de lo contencioso administrativo
Aquellos litigios a que dieran lugar otros contratos de los cuales fuera parte la administracin y que
sin embargo, carecan de ciertas caractersticas, eran entregados al juez de lo civil. Podemos ver que
la distincin tiene una relevancia procesal: determinar al juez competente.
CMO SURGE ESTA DISTINCIN
Para entenderlo hay que recordar la distincin: actos de autoridad y actos de gestin
En los actos de autoridad, la AP acta ejerciendo facultades de imperio, es decir, emanan de la
administracin en ejercicio de su imperio, de su carcter de autoridad.
En los actos de gestin, la AP acta sin imperio, esto es en un plano de igualdad con los
administrados.
Cul era el paradigma de gestin? El contrato.
Por tanto, el hecho de someter el conocimiento de un grupo de contratos a la jurisdiccin del juez
administrativo supone una excepcin al criterio de los actos de autoridad y de gestin, porque est
12

Prof. Martn Loo
suponiendo que un grupo de contratos dejan de ser actos de gestin y pasan a ser ms parecidos a
los actos de autoridad. El contrato al ser el ejemplo de los contratos de gestin y por tanto, debiendo
ser conocido por el juez civil es puesto en cambio en conocimiento del juez de lo contenciosoadministrativo.
Entonces al pensar en actos de gestin se debe pensar de inmediato en juez civil, entonces siendo
actos de gestin deben ser competencia de este. Pero la doctrina francesa dijo que esto no
funcionaria, porque hay ciertos contratos que celebra la administracin que son importantes:
contrato de suministro para la tropa de Napolen. Todos estos contratos de gestin conocidos por el
juez civil, fueron puestos en duda, donde se decide que estos contratos sean mandados al juez de lo
contencioso debido a su carcter de importancia, ya que trata sobre inters general y no se puede
someter a un juez que no conozca a la administracin.
Por qu? La razn por la que se somete a un grupo de contratos (acto de gestin) al juez
administrativo es solamente pragmtica: se supone que el juez administrativo tendr mejor
consideracin de las particularidades del trafico administrativos
Los contratos administrativos eran, por tanto, contratos civiles cuyo juez era el juez de lo
contencioso. Esto se ve reflejado en las primeras normas espaolas sobre la contratacin
administrativa que reenviaban al juez de lo contencioso todo lo contencioso contractual de las
administraciones sin distincin alguna.
CONSECUENCIAS DE ESTE REPARTO DE COMPETENCIAS
La consecuencia de esta forma de repartir las competencias jurisdiccionales fue que, con el tiempo,
la jurdico comenz a aplicar a los contratos de la administracin las tcnicas propias del derecho
administrativo, principalmente, el privilegio de autotutela (carcter de autoridad administrativa)
Es as que, como del conocimiento por parte de un juez especial, comienza a verse que el contrato
administrativo es, tambin, especial
La jurisdiccin comienza a dar forma a la institucin sustantiva.
En esta bsqueda de la distincin entre contrato civil y administrativo, comienza una sustantivacin
en el mbito procesal.
Cmo se transforma una distincin procesal en una cuestin sustantiva?
Esto se produce cuando deja de considerarse la distincin entre actos de autoridad/actos de gestin
como el criterio para identificar la actividad administrativa.
Ese criterio es sustituido por uno de tipo sustancial: el servicio pblico.
El Consejo declara: todo lo que concierne la gestin y organizacin de los servicios pblicos, sea
que la administracin actu por va de contrato o por va de autoridad, constituye una operacin
administrativa, que por su naturaleza, es de dominio de la jurisdiccin administrativa
13

Prof. Martn Loo
Entonces primero hay que ver si hay relacin con el servicio pblico, si es as ser el juez de lo
contencioso. As estos jueces transforman un contrato civil en un contrato administrativo.
LA ESCUELA DE BURDEOS
Fue un integrante de esta que dio el salto adicional sosteniendo que visto que los contratos
administrativos decan relacin la gestin y organizacin de los servicios pblicos, ellos deban
encontrarse regulados por las mismas reglas y principios especiales propios del servicio pblico.
Y as como comienza a considerar al contrato administrativo como algo sustantivamente distinto al
contrato civil: ya no es solo una cuestin jurisdiccional
REGLAS DISTINTAS:
Las reglas propias de los CA, que los hace sustantivamente distintos a los otros son
a) Clausulas exorbitantes el derecho civil
b) Desigualdad entre las partes
c) Ius (potestas) variando de la administracin
Por ende, los CA serian:
i.
ii.
iii.
iv.
Los que son declarados por ley

Los que son declarados as por las partes
Los que contienen clausulas exorbitantes el derecho comn
Los que se encuentran sometidos al juez de lo contencioso.
PROBLEMAS
Nadie supo definir bien que es el servicio pblico, por tanto, este era un criterio insuficiente para
definir el contrato administrativo. Por tanto, comenz a dudarse que el CA fuera, en realidad, tan
radicalmente distinto al contrato civil.
La razn de esta ansia por encontrar las diferencias se encontraba en la necesidad de distinguir al
derecho administrativo del comn. Esa ansia haca que la doctrina amplificara las diferencias.
CONTRATO ADMINISTRATIVO COMO CONTRATO CIVIL CON MODULACIONES
Garca de Enterra sostiene que la tarea de la doctrina es identificar las modulaciones de definen
que, la presencia de una administracin, produce en un contrato.
Las modulaciones de rgimen se explican por 2 circunstancias:
CARACTERSTICAS ESPECIALES DE LA ADMINISTRACIN COMO SUJETO
Giro o trafico propio y peculiar de ese sujeto, que puede expresarse en la expresin obras y
servicios pblicos
1.
2.
3.
4.
MODULACIONES
Tipicidad de los contratos
Derogaciones favorables a los contratistas (fuerza mayor, revisin de precio, anticipos, etc)
Orden Publico como limite a ciertos pactos ms laxos
Prerrogativas de poder publico
Decisin unilateral y ejecutoria (privilegio formal)
Ius Variando o factum principis
14

Prof. Martn Loo
Clausulas exorbitantes.
NOCIN DE CA
Enterra Es aquel contrato celebrado por una administracin del Estado dentro de su giro y
trfico propio, este es obras pblicas y servicios pblicos del cual se derivan ciertas modulaciones
que se explican en la presencia subjetiva de la administracin y que tiene por finalidad satisfacer
necesidades pblicas.
Esta habla que la administracin habla dentro de su giro y trfico propio, esta expresin es la tpica
frase definitoria del contrato administrativo de Enterra.
Este autor ha tenido gran influencia en nuestro pas.
La administracin hace aquello que la ley le dice que haga y su objeto son las obras y servicios
pblicos que debe ser entendido como fines pblicos.
PRESENCIA DE LA ADMINISTRACIN
Aquello que si resulta clave en la nocin de CA y que explica con mayor parte sus caractersticas
especiales, es la presencia de una administracin publica
Esta es una condicin necesaria para calificar el contrato como administrativo
El punto es si, adems, es un requisito suficiente para calificarlo como contrato administrativo.
Esto lleva a preguntarnos sobre la vigencia de la distincin entre contrato administrativo y otros
contratos.
La presencia de la administracin hace que en el contrato se haga algn cambio, la presencia de esta
para calificarlo como contrato administrativo es una requisito indispensable, el punto es si trae
administracin ser siempre contrato administrativo?.
15.10.2015
**Tesis del curso En Chile el contrato administrativo no es intrnsecamente distinto al contrato

comn y por eso, carece de sentido hacer esta distincin. No son tan sustantivamente distintos al
derecho civil, todo emana del hecho que la administracin tiene poder y su origen no es contractual,
sino que ms bien legal.
Los contratos de la administracin consolidados como:
i.
ii.
Contrato civil cuya nica diferencia es un sujeto administrativo

Que conoce el tribunal contencioso administrativo.
Consolidado esto, el contrato de estado sustantiviz la distincin, diciendo que los contratos
administrativos son especiales, distintos de los civiles. Estas diferencias son:
a) Su objeto se relaciona con un servicio publico
b) Contienen clausulas exorbitantes.
Con esto, cambia la nocin de contrato administrativo. El punto culmine de la sustantivacin se
encuentra en la nocin de servicio pblico.
15

Prof. Martn Loo
Con esta base, la doctrina espaola da una sistematizacin a 2 aspectos del contrato administrativo:
a) A la circunstancia de que en el contrato esta como parte la administracin
b) Que est envuelto el objeto de obra y servicio pblico, es decir, un fin pblico.
Las consecuencias de la presencia de la administracin en el contrato administrativo ayuda a
explicar los cambios de rgimen en el contrato administrativo respecto del contrato civil. Los
cambios en el acto administrativo respecto de los civiles son:
1. Tipicidad de los contratos bases administrativas tipo
2. Derogaciones del rgimen civil favorables a los contratistas (ej. Pagos de anticipos, revisin
de precios, fuerza mayor, etc)
3. El orden pblico como lmite de ciertos pacos es ms laxo:
4. Prerrogativas de poder pblico.
MODULACIONES
Los contratos administrativos son pocos y se parecen entre s porque la prctica administrativa hace
que los trminos generales de contratacin contenidos en las bases administrativas (o llamadas
pliegos de condiciones en Espaa) se asemejan mucho. Existen modulaciones favorables a los
contratistas, por ejemplo clusulas de indemnizacin de precios, pagos de anticipos, casos de caso
fortuito en que la administracin se hace cargo del mayor costo para el contratista, etc.
El contratista de obra pblica tiene la opcin de pedirle a la administracin pagos antes de hacer
nada, por ejemplo antes de empezar a trabajar le puede pedir el 10% del contrato, esto hace que
normalmente en un contrato nadie pide anticipo.
Otra modulacin, desde la perspectiva de derecho civil, hay una consideracin ms estricta de orden
pblico en ciertas clusulas, por tanto la presencia de la administracin garantiza que ciertas
clusulas del derecho civil serian mal miradas por infringir el derecho pblico y que en derecho
pblico estaran permitidas.
Una ltima modulacin son las prerrogativas del poder pblico, teniendo la decisin unilateral y
ejecutoria, ius variandi y clausulas exorbitantes.
-
Decisin unilateral y ejecutoria (privilegio formal) La administracin tiene la facultad de

hacer obligaciones que afecten al contratista y de ejecutarlas, por ejemplo puede declarar el
incumplimiento, una vez declarado podr sancionar. Puede obligar a cumplir las
obligaciones que se encuentran en el contrato.
Enterra lo entiende como un privilegio formal, en el sentido que esta decisin no tiene el carcter
de definitiva, por el motivo que el contratista siempre tiene la opcin de recurrir ante el juez de lo
contencioso. Por lo tanto, lo que aparece como poder omnmodo en la gestin contractual se
relativiza si se le considera normal poder administrativo, sujeto a condicin de legalidad del juez de
lo contencioso.
Este es un privilegio que suena muy fuerte pero no es nada especial, es el mismo de siempre.
16

Prof. Martn Loo
Ius Variandi o potestas variandi la administracin durante la ejecucin del contrato
puede cambiarlo, puede por ejemplo decirle al contratista ud. tiene que construir 300 casas,
construya 330, ese tipo de cambios impactan en la economa del contratista, lo que significa
que todo el precio del contrato se tiene que recalcular.
La variacin provoca un desequilibrio en la economa del contrato, y uno de los principios presentes
en los contratos es el de equilibrio de mantenimiento de equilibrio econmico del contrato.
Clausulas exorbitantes son aquellas que si estuvieran presentes en un contrato privado
seran considerados nulas, exorbitantes en el sentido que salen de la rbita del derecho
comn. El problema de estas es el mismo del servicio pblico, todos hablan de ella pero
nadie sabe que es.
V.
BINOMIO CONTRATO ADMINISTRATIVO/ CONTRATO DE DERECHO PRIVADO DE LA
ADMINISTRACIN
1. En su origen, el contrato administrativo era tal por ser de conocimiento de la jurisdiccin
contencioso-administrativa
2. La jurisprudencia sustantiviz la categora procesal identificando en el contrato administrativo el
servicio pblico y las clausulas exorbitantes
3. La presencia de la administracin, adems, es una condicin necesaria para estar frente a un
contrato administrativo
4. La finalidad del contrato es satisfacer fines pblicos.
La presencia de la administracin era requisito necesario pero no suficiente para considerar un
contrato como administrativo.
Los contratos que renan las antes dichas caractersticas son contratos administrativos.
Los contratos que carezcan sern civil, tambin llamados contratos privados de la
administracin
Son llamados as porque se trata de contratos sometidos al derecho comn aunque una de sus partes
sea la administracin
DIFERENCIAS DOCTRINARIAS
En Chile carece de jurisdiccin contencioso administrativo general. Sin embargo, hay autores que
sostienen una visin distinta del problema
Aseveran que los contratos administrativos son en realidad, meros contratos civiles sometidos a la
jurisdiccin contenciosa administrativa. O mejor dicho, sostienen que la categora jurdica
contrato es una sola y que la nica diferencia que impone la presencia de la administracin se
encuentra a nivel jurisdiccional.
Es decir, la presencia de la administracin impone un cambio en la jurisdiccin competente mas no
altera en lo absoluto la naturaleza del contrato.
17

Prof. Martn Loo
El punto es que las modulaciones de rgimen que transforman un contrato en administrativo, estn
en duda con respecto a su significado. Estas dudas las plantea, un contrato es un contrato, la
presencia de la administracin no transforma al contrato en algo distinto, la nica diferencia es la
jurisdiccin competente. Por lo tanto, la presencia de la administracin no altera la naturaleza del
contrato, solo altera la jurisdiccin competente (esta es una tesis extremadamente minoritaria).
TESIS: TEXTO BOQUERA
1. Que todos los contratos que celebra la administracin son civiles
2. Algunos contratos que celebra la administracin que son civiles y otros son administrativos.
Sostiene que casi todos los pases de Europa consideran a los contratos que celebra la
administracin simplemente como eso: contratos. El nico pas que vio una diferencia fue Francia,
donde surge la idea de que ciertos contrato de la administracin son especiales y constituyen una
nueva categora.
Lo que surge en Francia es la idea que los contratos administrativos son distintos a los contratos
civiles.
Contratos administrativos especiales diferencia jurisdiccional.
CRITERIOS SUSTANCIALES DE DISTINCIN
La doctrina olvido que esta distincin surge de la necesidad de distribuir competencias (distincin
procesal), se lanza a buscar criterios de distintos entre contratos administrativos y contratos
privados de la administracin.
Criterios:
i.
ii.
iii.
iv.
Desigualdad de las partes

Presencia clausulas exorbitantes
Causa del contrato: fin pblico del contrato
Objeto del contrato
En estos puntos el contrato administrativo difiere del contrato civil, por ello hay tener en cuenta al
contrato administrativo como sustantivamente distinto al civil
I.
DESIGUALDAD DE LAS PARTES
Dado que la administracin se encuentra en un plano de superioridad del contratista hara que el
contrato administrativo se caracterizada por esta nota de desigualdad.
La afirmacin: los contratos administrativos porque en ellos no existe igualdad de las partes ya que
la administracin ejercita poderes de imperio este poder es contractual o extracontractual?
Origen contractual el contrato dejara de ser contrato porque la administracin podra
desvincularse libremente de sus obligaciones

Origen extracontractual el contrato no cambia de naturaleza, se trata simplemente del
ejercicio de las potestades generales de la administracin que tienen su fuente en el
ordenamiento y no en el contrato.
18

Prof. Martn Loo
Entonces Boquera sostiene que si la supremaca tiene su origen en el ordenamiento general, es
decir, la administracin sigue siendo lo que es (carcter pblico) que le atribuir al contrato como
caracterstica, se lo dara al contrato o a los sujetos. Esta autor sostiene que esta es una caracterstica
del sujeto.
II.
PRESENCIA DE CLAUSULAS EXORBITANTES
Estas clusulas son aquellas que de estar presente en un contrato civil, serian consideradas nula y
que, en un contrato administrativo, son perfectamente admisibles.
El punto es que esta definicin es muy imprecisa hasta el extremo que lo que la jurisprudencia
espaola ha identificado como clausula exorbitante, si se analiza mejor, es perfectamente
admisible en un contrato civil
El problema de estas clusulas es que como nadie sabe bien que son lleva a confusin.
El punto de Boquera es este bien no saber con claridad las tipologas de clusulas exorbitantes, pero
est mal que al ejemplificarse haya errores, las clusulas exorbitantes no son exorbitantes, sino que
son posibles en derecho civil cuando se los lee bien. As desecha el segundo elemento del carcter
especial del contrato administrativo.
III.
FIN PBLICO DEL CONTRATO
El problema es que si la administracin cumple siempre fines pblicos, todos los contratos en los
cuales sea parte la administracin tendran fines pblicos
Esto hara completamente innecesario buscar criterios de distincin entre contratos administrativos
y contratos privados de la administracin.
Los contratos de la administracin podran no tener fin pblico? No, entonces cual es la necesidad
de diferenciarlos en este sentido, al parecer ninguna, por ende este argumento es rechazado.
Si la administracin hace una actividad fuera de su giro y trfico propio, pero que se refiera a un
contrato de suministro, como celulares, servicio de aseo, etc., entonces si sern contratos
administrativos.
El objeto siempre es pblico, la administracin solo puede actuar en aras del fin pblico.
IV.
OBJETO ES UNA OBRA O SERVICIO PBLICO
El autor crtica este criterio porque el contrato administrativo tendra como objeto directo e
inmediato una obra o servicio pblico y, en el contrato privado de la administracin, la satisfaccin
del servicio pblico ser indirecto o mediato.
La insuficiencia de este criterio es evidente, porque si el fin del contrato es una obra o servicio
pblico, sea mediato o inmediato, no cambia en nada.
Boquera dice en qu cambia que sea mediato o inmediato si el fin siempre ser pblico?
19

Prof. Martn Loo
Todos estos criterios de identificacin supone que no existe una ley para identificarlos, como no
tenemos declaracin expresa de la ley se hace necesario recurrir a estos criterios.
CONCLUSIN
El autor concluye que todos los contratos en que est involucrada la administracin son
contratos administrativos, pero estos no se diferencian en nada de los contratos civiles (Salvo
naturalmente, en que son conocidos por los jueces de lo contencioso) Opinin Minoritaria.
PROPUESTA
La propuesta del autor, curiosamente, se encuentra bastante cercana a la realidad del derecho
positivo chileno.
1. El autor sostiene que lo que debiera ser de competencia de los jueces administrativos so
litigios que se d lugar el ejercicio de potestades de la administracin
2. Los litigios sobre la interpretacin, cumplimiento y extincin del contrato en el que es parte
la administracin debiera ser de competencia del juez civil.
Supuesto: contrato administrativo juez administrativo Cul es el contrato administrativo?
Donde est presente la administracin. Por ejemplo la imposicin de una multa por incumplimiento
contractual se debe alegar ante juez administrativo, pero todo lo de ejecucin debe ser visto por un
juez ordinario.
Esta biparticin de competencias entre el aspecto administrativo propiamente tal del contrato
entregado al juez administrativo de lo contencioso y lo patrimonial entregado al juez ordinario, es
similar al rgimen chileno.
CHILE
Ley de bases sobre contratos administrativos de suministros y prestacin de servicios (ley 19.886)
estableci un tribunal contencioso administrativo especial denominado Tribunal de Contratacin
Pblica.
Este tribunal es competente para conocer las impugnaciones que los particulares realicen contra los
procedimientos de contratacin, desde la aprobacin de las bases hasta el acto de adjudicacin.
Por tanto, todo lo relativo a la validez, cumplimiento o extincin del contrato administrativo es de
competencia civil.
VI.
PRINCIPIOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
1. DESIGUALDAD DE LOS CONTRATOS
20

Prof. Martn Loo
Partes en un plano de desigualdad, el contratista se encuentra subordinado a la administracin. Su
justificacin es porque la administracin vela por el inters pblico al cual debe supeditarse el
inters privado perseguido por el contratista, lo que se manifiesta en:
2.
Clausulas exorbitantes
Factum Principios
Privilegio de autotutela declarativa
LEGALIDAD Y LEY DEL CONTRATO
Administracin debe contratar habilitada por ley, en cuanto a la ley el pacta sunt servanda hace que
el contrato deba cumplirse y en los contratos de la administracin este se encuentra disminuido ya
que la administracin posee ius variandi.
3. PRINCIPIO DE EQUILIBRIO FINANCIERO
Si durante la ejecucin del contrato surge una circunstancia no prevista que convierte al contrato en
algo excesivamente en algo ms oneroso de lo prevista lo que altera el rendimiento econmico del
contratista, la administracin est obligada a compensar. Es decir, est obligado a indemnizar.
Si la administracin ejerce su facultad de ius variandi afectando el equilibrio, tiene el deber de
compensar este cambio.
4. MUTABILIDAD DEL CONTRATO
Por una parte se celebra porque tiene poderes, entonces el contrato est sujeto a cambio o
modificaciones, las cuales estn limitadas por 2 principios:
-
Mantencin del equilibrio financiero Contratista debe quedar inclume en su clculo de
ganancias
- Intangibilidad de las clusulas del contrato.
5. PRINCIPIO DE COLABORACIN
Contratista se convierte en colaborador de la administracin y como tal requiere de trato deferente
por parte de la administracin. El contratista no debe ser visto como antagonista sino que como
colaborador en el cumplimiento de las finalidades pblicas.
6. PRINCIPIO DE BUENA FE
Los contratos se deben cumplir de buena fe
21

Prof. Martn Loo
16.10.2015
7.
PRINCIPIO DE IGUALDAD, LIBERTAD, ESTRICTA SUJECIN A LAS BASES
Hay una norma general que rige para todos los contratos de la administracin pblica y es el art. 9
de la ley de bases general del estado (ex 8 bis), este surge en virtud de uno de los escndalos de
corrupcin en el tiempo de la vuelta de democracia en Chile. Una de las medidas anticorrupcin
dictada a propsito de este escndalo fue incorporar una norma relacionada a la probidad
administrativa en la ley de bases.
As se incorpora el art. 8 bis que trata sobre los principios del contrato administrativo
Este principio se entiende como regla general que los contratos pblicos deben celebrarse previa
licitacin pblica. En esta licitacin debe existir libertad de concurrencia y los concurrentes deben
ser tratados en trminos igualitarios.
Licitacin pblica a menos que rija licitacin privada o trato directo las cuales deben contener
razones fundadas. No se puede recurrir directamente a estas ltimas, a menos que este autorizada.
Este mandato excluye licitaciones pblicas cuyas condiciones son hechas sobre la base del producto
que se quiere contratar, es decir, puede suceder que para encubrir una preferencia a favor de un
posible oferente, la administracin haga bases de licitacin que pidan exigencias que solo puedan
ser satisfechas por el oferente a quien se est tratando de contratar (corrupcin). Por ejemplo,
ferrocarriles del estado tiene que comprar trenes, y quiere comprar los trenes de bombardier, para
ello la licitacin la hace en base a las caractersticas que tienen los trenes de esta marca. Una base
de licitacin con estas caractersticas, es decir, condiciones que solo pueden ser satisfechas por un
solo oferente, esto afecta a la ley de la concurrencia.
En consecuencia, la libre concurrencia al llamado licitatorio, exige publicidad del llamado y
condiciones contractuales que puedan ser satisfechas por la mayor cantidad de oferentes posibles.
Otro principio que se extrae del art. 9, es el trato igualitario de los oferentes, es decir, los
oferentes deben ser tratados en igualdad de condicin, sin beneficios. La existencia del contrato
desigualdad, infringe el principio de igualdad ante la ley.
Otro principio que se extrae de este artculo, pero que es desarrollado por la CGR, es el de estricta
sujecin de las bases, las bases de la licitacin es el documento en virtud del cual la administracin
pone las condiciones que deben ser satisfechas por la oferta, producto o servicio y establece las
normas de procedimiento para la sustantacin de la licitacin, son documentos que pueden ser
sencillo o bien bastante complejos y largos.
La administracin tiene el deber de tratar a estas bases como si fuera una ley, tienen un deber de
observancia de las bases y los oferentes (quienes concurren al llamado licitatorio) tienen el mismo
deber, el de observar el procedimiento establecido.
22

Prof. Martn Loo
VII.
TIPOLOGAS GENERALES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Las diferencias entre los contratos administrativos son tan grandes que resulta complejo
reconducirles a un sistema coherente y unificado. Carecemos de legislacin suficiente en estos
temas.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
PRINCIPALES CONTRATOS QUE CELEBRA LA ADMINISTRACIN

Contratos de Consultora o Prestacin de Servicios Profesionales
Contratos de Suministros
Contratos de Prestacin de Servicios
Contratos de Obra Pblica
Contratos de Concesin (especialmente, de concesin de obra pblica)
Contratos de Derecho Comn: arrendamiento, compra de bienes races, comodatos, etc.
1. CONTRATOS DE SUMINISTROS
Su regulacin: Ley 19.886

Tiene origen en la compraventa de bienes muebles pero no todos los contratos de suministro
descritos en el art. 2 de la ley suponen una adquisicin del dominio de los bienes (equipos
computacionales) y servicios
El autor distingue 3 tipos:
i.
ii.
Suministro Propio (entrega sucesivas y peridicas) la administracin adquiere un bien

Suministro de Bienes Consumibles y de Fcil Deterioro por ejemplo la tintas de
iii.
impresoras.
Contrato de Fabricacin (confeccin material de un bien mueble)
El objeto de este contrato es la adquisicin de bienes muebles por la administracin para

desarrollar sus funciones.
Pero este contrato como esta tratado en la ley, considera como contratos de suministros aquellos que
no son ttulo para transferir el dominio, sino que son ms bien ttulos de mera tenencia (no es la
RG), esto quiere decir que el art. 2 de esta ley al tratar del objeto del contrato de suministro, dentro
del objeto comprendiendo la adquisicin a ttulo de compra de bienes muebles, comprende tambin
arrendamientos, incluso prestacin de servicios.
**La administracin adquiere bienes muebles necesarios para el desarrollo de sus funciones
2. CONTRATO DE OBRAS
La administracin encomienda a un particular la ejecucin, reparacin o conservacin de una obra
pblica, esto es, de un bien inmueble de propiedad del estado. Siendo la obra pblica, un bien
inmueble de propiedad del Estado.
El contratista constructor, una vez concluida la obra, concluye su relacin con el estado, quien se
har cago del mantenimiento y explotacin de la obra pblica a su cuenta y riesgo. La diferencia de
este contrato con el de obra pblica, es que el contratista una vez ejecutado la obra, se va, la
23

Prof. Martn Loo
administracin es quien se encarga de los trabajos sucesivos de mantenimiento y utilizacin de la
obra.
La relacin contractual entre la administracin del Estado y el contratista, entonces, concluye con la
conclusin de la obra. En otras palabras hace su pega y se va.
El mantenimiento y explotacin sucesiva de la obra pblica, se har a riesgo y cuenta de la
administracin.
3. CONCESIN
Bajo el termino concesin, se comprenden una serie heterognea de figuras que, de comn entre
ellas, no tienen ms que la denominacin. Por ejemplo:
a) Concesin de uso pblico corresponde a un permiso administrativo que autoriza a un
privado a utilizar un bien nacional de uso pblico de modo temporal y precario
b) Concesin de servicio pblico corresponde a la ejecucin de una tarea del estado por
parte de un particular. Concesin de distribucin de gas, electricidad, telecomunicaciones,
etc. Con sus diversos regmenes jurdicos.
c) Concesin municipal que da un derecho preferente de uso de un bien municipal o fiscal
administrado por una municipalidad a un particular
d) Concesin de obra pblica contrato en cuya virtud un particular se obliga a ejecutar una
obra pblica (con sus propios recursos) y el estado le autoriza a explotarla y percibir
ingresos de dicha explotacin.
**Solo esta ltima concesin ser objeto de estudio en este curso.
Para construir obras pblicas hay dos alternativas: celebrar un contrato para encargar la
construccin o bien concesionar, donde el privado construye la administracin explota.
Se discute su naturaleza jurdica: contrato o acto administrativo.
Hay poca duda de que sea un contrato, en la ley de obra pblica se habla reiteradamente del
contrato de concesin.
Se distinguen diversos tipos:
Constitutivas establecen ex novo un derecho a favor del concesionario, por ejemplo
concesin de obra pblica.
Traslaticias se autoriza un uso por parte del titular de la concesin.
Hay una relacin jurdica extensa entre concesionario y estado: la colaboracin se intensifica
En las concesiones el principio de colaboracin cambia de color, dado que existe una relacin
jurdica que supone por un lado una inversin de dinero importante y por otra una relacin
jurdica que se llevara por dcadas, el principio de colaboracin se transforma en una sper
colaboracin, en que dado que estn relacionados, administracin y concesionarios tienen que
hablar. Si la concesin falla, falla el servicio pblico y con esto la inversin y viceversa. Entonces,
el principio de colaboracin es fundamental para que funcione.
24

Prof. Martn Loo
No hay alteracin de la naturaleza de los servicios o de los bienes sutilizados para prestarlos: son
siempre de titularidad estatal
El modelo adoptado por Chile en la concesin de obra pblica es el denominado DBOT, es decir, el
concesionario hace todo, lo que se presta con la obra pblica es un servicio pblico, motivo por el
cual el estado mantiene sus facultades de regulacin, supervigilancia y fiscalizacin
La duracin temporal es extensa pero no indefinida (excepto las concesiones mineras de
explotacin)
Las concesiones pueden llegar incluso a 50 aos, se habla de dcadas, y el plazo siempre llega y
llegado el momento la concesin se extingue y la administracin vera que hacer. Lo importante es
saber que esta es temporal. Pero hay concesiones indefinidas, como las mineras.
VIII.
CLASIFICACIONES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EN ATENCIN AL RGIMEN JURDICO APLICABLE:
1. Contratos administrativos
2. Contratos privados de la administracin.
Hay superposicin de los regmenes jurdicos en la administracin, ya que aun en los contratos ms
pblicos del mundo hay siempre referencias a normas de derecho comn.
EN ATENCIN AL OBJETO GENERAL
1. De Colaboracin: hay prestaciones de un particular a la administracin. Contratos clsicos
en que la administracin se transforma en cliente del servicio.
2. De integracin: formacin de entidades econmicas entre privados y estado. Conformacin
de una identidad nueva (sector pblico y privado)
3. De transformacin: en estos hay una delegacin de gestin a favor de particulares que
realizan prestaciones a nombre del estado. En estos hay una verdadera delegacin de la
facultad de ejercicio de una facultad pblica de un privado.
ATENDIENDO A LA FUNCIN
1. Finalistas: la administracin es cliente del privado
2. Mediales: administracin presta servicios a travs de un tercero.
En estos casos entre el usuario y el estado se interpone un tercero que es quien presta el servicio y
media entre el inters de los 2 primeros.
CONNOTACIN DE LAS OBLIGACIONES
1. Convenios Interadministrativos: celebran 2 entes del estado para coordinar el ejercicio de
sus facultades, tomar acuerdo sobre polticas a desarrollar, etc. Y firman documentos y
otros, lo que genera obligaciones jurdicas, es una coordinacin de tipo poltica entre 2
rganos del estado.
En trminos jurdicos (dar, hacer o no hacer) no surgen obligaciones.
2. Contratos Administrativos: se generan obligaciones.
25

Prof. Martn Loo
En algunos de estos tipos de acuerdo NO surgen obligaciones en sentido tcnico.
CREACIN DE UNA COMUNIDAD DE INTERESES
1. Acuerdos de Coordinacin: accin mancomunada de entes pblicos, se establecen las
mejores medidas para incentivar la actividad del estado.
2. Acuerdos Mandatarios: delegacin de competencias de un servicio a otro. Ej. Art. 39, inciso
2 LCOP. Entre 2 rganos pblicos hay una obligacin de facultades de uno en favor de
otro.
3. Acuerdos Compensatorios, transaccionales o resciliatorios:
Zanjar diferencias: art. 36 LCOP
Indemnizar: Art. 20 LCOP
Extinguir: Art. 27, n 2 LCOP.
19.10.2015
IX.
CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

1. EXTENSIN DE LAS OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA
El contratista se obliga a ms de lo que dice el papel, de hecho la doctrina seala que el contratista
tiene obligaciones inherentes
La teora de las obligaciones inherentes indica que el contratista se encuentra obligado a realizar
todo lo necesario para asegurar el funcionamiento regular y contino del servicio pblico
La contrapartida ser el deber de la administracin de indemnizar todo perjuicio derivado de la
prestacin en condiciones anormales del servicio. Obligacin inherente de la administracin de
asumir los sobrecostos que el mantenimiento o prestacin del servicio puede acarrear al contratista
La consagracin de estas obligaciones inherentes se realiza en las bases de la licitacin en las cuales
suele haber una sobrerregulacin que la claridad contractual.
Por ende, el contratista est obligado a incluso realizar obligaciones que un privado no hara, es
decir, hay necesidad de permanencia e ininterrupcin del servicio pblico y la administracin debe
compensar este mayor esfuerzo en que debe caer el contratista.
2. PREEMINENCIA DE LA ADMINISTRACIN (O DESIGUALDAD DE LAS PARTES)
En virtud del poder pblico la administracin tiene un poder de superioridad.
En atencin al consentimiento que manifiesta el contratista, la desigualdad no resta la condicin
contractual a la relacin entre la administracin y el particular
La explicacin de la desigualdad se encuentra en los diferentes objetivos que persiguen la
administracin y el contratista.
Esto cambia en las asociaciones pblico-privadas; hay una comunidad de intereses. Estas son un
tipo de contrato pblico en el cual hay una fusin de intereses, donde si al pblico le va mal al
privado tambin y viceversa. En estos contratos la preminencia de la administracin es menor, se
encuentra mitigada lo que se ve manifestada en por ejemplo en un contrato de obra la
26

Prof. Martn Loo
administracin puede declarar el incumplimiento del contrato y dejarlo sin efecto, la ley priva a la
administracin esta autotutela e impone que en estos casos una junta arbitral es la que debe
constatar el incumplimiento, as las administracin vuelve a su lugar normal y deja de estar sobre el
contratista en estas asociaciones.
A.
a)
b)
CONSECUENCIAS DE LA PREEMINENCIA DE LA ADMINISTRACIN

Potestades
Ius Variandi
Potestad Sancionatoria durante la ejecucin la administracin puede imponer sanciones,
como las multas

c) Potestad Extintiva
d) Potestad de sustituir al contratista en aquellos casos en que se prevea que no cumplir,
por ejemplo en la insolvencia.
B. Sujeciones de la Administracin
A este guardin pblico no solo se le otorga la posibilidad de actuar en contra del contratista, sino
que tambin a veces debe aceptar situaciones poco favorables
a) Seleccin del contratista por procedimientos pblicos Se elige al contratista que llevara
mejor a cabo la tarea, lo cual es una carga bastante gravosa, produciendo un retraso en la
contratacin. Es una carga para la administracin tener que elegir por licitacin pblico
(regla general en materia de seleccin del contratista)
b) Permanente adaptacin del contrato al inters pblico la administracin debe estar atenta
a variar el contrato si la licitacin pblica cambia, lleva a la necesidad de pagar por los
cambios que se produzcan.
c) Mantener el equilibrio econmico cuando se produce un desequilibrio financiero que
afecta al contratista, es la administracin la que debe compensar. En trminos tericos el
principio del equilibrio financiero juega a favor de ambas partes, en trminos prcticos
normalmente ser el contratista quien haga valer el desequilibrio que haya sufrido.
3. DISCIPLINA DE DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO
En la disciplina del contrato administrativo confluyen normas de derecho pblico y derecho comn.
El derecho pblico, juega un rol determinante en el procedimiento de formacin de la
voluntad administrativa
El derecho privado, regulara la ejecucin del contrato en la medida que no existan
disposiciones legales especficas sobre el punto (crf. Contrato de obras vs contrato de
suministro)
4. TERMINO UNILATERAL DEL CONTRATO
Por RG se reconoce la potestad de la administracin de poner trmino a los contratos fundada
en razones de orden pblico
27

Prof. Martn Loo
Sin embargo, en los contratos de concesin ello no es posible, la terminacin debe producirse
siempre por causales imputables al concesionario. El incumplimiento grave (art 27 LCOP)
dispone que debe ser establecido por la comisin arbitral
En los contratos de obra de suministro la administracin si est facultada para poner trmino
unilateral al contrato (art. 13) Ley 19886 y art. 151 DS MOP 75/2004.
Hay una clausula bastante discrecional para que la administracin pueda poner trmino al
contrato lo que es una clara expresin de la preminencia de la administracin ante el particular.
5. MUTABILIDAD DE LAS PRESTACIONES/ INMUTABILIDAD DE LA ECUACIN ECONMICA
DEL
CONTRATO
La administracin puede variar las prestaciones del contrato, pero debe compensar al contratista
por los mayores gastos y/o menores rentabilidades que ello representa, dejando intacto el
equilibrio que se convino al momento de contratar.
FALTA
6. CONTROL POR CGR
La CGR es la entidad pblica encargada de revisar la legalidad preventiva de los actos de la
administracin. Los actos afectos a toma de razn son todos, pero con excepciones, llamados
actos exentos. La CGR en vez de establecer los actos exceptos, seala los actos afectos, por
ende para saber si un acto est o no afecto hay que buscarlo en la resolucin.
La contratacin administrativa se desenvuelve por medio de a.a en algunos casos ellos estn
sometidos al control de la CGR.
El control recaer solo sobre la legalidad objetiva y no sobre el mrito, oportunidad o
conveniencia del contrato.
Ttulo III de la Resolucin 1600/2008. Estn sometidos a toma de razn:

Adquisiciones para la realizacin de obras pblicas contratadas por trato directo o
licitacin privada si son superiores a UTM 5000
Superiores a UTM 10000 si son contratadas por licitacin publica
Resoluciones y decretos que sancionen contratistas
Si el contrato esta afecto a toma de razn se encuentran afectas tambin las bases y las
resoluciones que las modifiquen.
No se encuentran afectos los contratos celebrados al amparo de un convenio marco pero
si el convenio marco
Puede verse el factor CGR es muy relevante en la contratacin publica. Esta se desenvuelve por
a.a y algunos de estos que se adoptan durante el procedimiento se seleccin del contratista o bien en
la imposicin de sanciones a los contratistas, pasan a ser actos afectos.
28

Prof. Martn Loo
La CGR normalmente le toca representar muchos actos junto con las bases, por ejemplo el servicio
de salud manda los actos junto con las bases, lo cual no puede ser, ya que primero se debe revisar
las bases.
7. LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA ES INTUITO PERSONA
El contrato se celebra en consideracin a la persona del contratista. Esto es consecuencia del
complejo procedimiento de seleccin del contratista por tanto:
El contratista no puede encomendar la ejecucin de sus obligaciones a un tercero
El contratista no puede ceder el contrato
Salvo que:
En la concesin de obra pblica, la cesin sea total y autorizada por el MOP
En el contrato de suministro no puede cederse la calidad de licitante adjudicado pero si la
calidad del contratista (art. 14, inciso 1 Ley 19.886)
En el contrato de obras est autorizada la subcontratacin con un lmite del 30% de las
obras (art. 101 RCOP)
En suministros y prestacin de servicios la subcontratacin est expresamente autorizada
por ley.
8. TIENE EFECTO EXPANSIVO
El C.A puede alcanzar en sus efectos a terceros: concesin de obra pblica.
E la concesin de servicio pblico se autoriza la imposicin de servidumbres
Parecen ms bien efectos derivados del ordenamiento que del contrato mismo.
X.
CONTRATO DE SUMINISTRO Y PRESTACIN DE SERVICIOS.
Ley 19.886 Ley de Base de Contratos Administrativos de Suministros y Prestacin de Servicios

esta es una de las leyes ms conceptuales del sistema de contratacin pblica, es una ley
relativamente nueva que da reglas generales, pero que con su amplitud y su uso por la
jurisprudencia son reglas generales de los contratos administrativos todos. Esta ley es importante,
ya que sirve de trampoln para hablar de D A en serio.
Los principios consagrados en la ley de base eran ya ampliamente reconocidos a nivel
jurisprudencial por la CGR, esto mismo ocurri con esta ley.
ESTRUCTURA DE LA LEY
La ley se encuentra dividida en 6 captulos:
i.
Cap, I: Nocin de contrato de suministros y contratos excluidos de la regulacin de la
ii.
ley
Cap. II: Requisitos de contratacin con la administracin
29

Prof. Martn Loo
iii.
Cap. III: Grupo de normas ms relevantes sobre:

Seleccin del contratista
Garantas
Facultades de la administracin
Cesin del contrato y subcontratacin
Registro de contratistas
iv.
Cap. IV: Mercado digital on-line de compras publicas
v.
Cap. V: Tribunal de la contratacin publica
vi.
Cap. VI: Direccin de compras y contratacin publica
NOCIN
Es el contrato que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de
bienes o productos muebles (art. 2)
Aun cuando no tenga por fin la adquisicin del dominio, quedan comprendidos dentro de la nocin
de suministro:
i.
ii.
iii.
Adquisicin o arrendamiento de equipos y sistemas informticos y sus programas

Mantenimiento de equipos y sistemas informticos y sus programas
Fabricacin, encargo de la administracin de realizar un bien mueble, por ejemplo
fabricacin de una nave de guerra.
Para la doctrina espaola, el suministro es el contrato que tiene por objeto proveer a la
administracin de bienes muebles.
Resulta medular la adquisicin de la disponibilidad fsica del bien, sea como propietario sea bajo
algn otro ttulo o de tenencia legitima, por ejemplo arrendamiento de bienes muebles.
El contrato tiene por objeto proveer de bienes muebles a la administracin con el fin que esta
cumpla la funcin que se le encomend.
PRELACIN DE FUENTES
Art. 1 establece una importante norma sobre el orden de aplicacin de las fuentes positivas a las
cuestiones sobre contratacin administrativa: Los contratos que celebre la Administracin del
Estado, a ttulo oneroso, para el suministro de bienes muebles, y de los servicios que se requieran
para el desarrollo de sus funciones, se ajustarn a las normas y principios del presente cuerpo
legal y de su reglamentacin. Supletoriamente, se les aplicarn las normas de Derecho Pblico y,
en defecto de aqullas, las normas del Derecho Privado.
De este modo, respecto del contrato de suministro y del contrato de prestacin de servicios,
corresponde aplicar, en este orden:
a) Las reglas de la ley de su reglamento
b) Las normas de derecho publico
c) Las normas de derecho privado
** Por tanto, las normas del derecho pblico constituyen el derecho comn de las administraciones
pblicas.
30

Prof. Martn Loo
Es un derecho estatutario que debe integrarse, por lo tanto para conocer que sucede frente al
silencio de la ley administrativa, no se puede ir a buscar la integracin en otra rea del derecho, hay
que recurrir primero al derecho administrativo.
La tentacin en casos de derecho administrativo poco desarrollado es que frente a silencio de este,
se recurre inmediatamente al comn o civil, entendiendo que este es el comn de todos los
subsistemas ordinamentales del sistema jurdico, puede que eso sea lo correcto en derecho
comercial pero no en administrativo, porque antes de buscar la integracin del derecho
administrativo con el derecho comn primera se debe recurrir a los principios del derecho pblico y
finalmente al derecho comn.
El derecho administrativo no requiere acudir de inmediato al derecho comn ya que esta rama del
derecho cuenta con su propia legislacin y principios en el derecho pblico.
Esta es una norma que ayuda a entender el sistema del derecho administrativo y en consecuencia, es
un mandato de aplicacin del ordenamiento en un orden especfico.
De este modo, si un juez resuelve una controversia relativa al contrato de suministros y aplica el
derecho privado se tendr un recurso de casacin, por falsa aplicacin de la ley.
Criterio de atribucin de responsabilidades en comn por culpa, en cambio la administracin la falta
de servicio.
CONTRATOS EXCLUIDOS
Art.3 establece que la ley no rige en una seria de contratos. Algunos de ellos corresponden a
contratos de suministro o de prestacin de servicios que, por especiales consideraciones, fueron
excluidos de la aplicacin de la ley por el legislador.
a) Contratos que versen sobre material de guerra y ciertas especiales para las fuerzas armadas
y las fuerzas de orden
b) Contratos sobre bienes y servicios necesarios para prevenir riesgos excepcionales a la
seguridad nacional o a la seguridad pblica
c) Contratos efectuados de acuerdo con el procedimientos especifico de un organismo
internacional, asociados a crditos o aportes que este otorgue
Exciten otros contratos excluidos que por no ser ni de suministros ni de prestacin de servicios de
todos modos no habran estado regidos por la ley:
a) Prestacin de servicios personales
b) Relativos a las concesiones de obras pblicos o al contrato de obras
ACTUACIONES RELATIVAS A LA CONTRATACIN
Capitulo III regula las actuaciones relativas a la contratacin. Cuenta con 5 captulos:
31

Prof. Martn Loo
i.
ii.
iii.
iv.
v.
Procedimientos de contratacin
Garantas para contratar
Facultades de la administracin
Cesin del contrato y subcontratacin
Registro de contratistas
La ley establece 3 procedimientos:

i.
ii.
iii.
Licitacin Pblica
Licitacin Privada
Trato Directo.
La contratacin publica es obligatoria cuando el monto del contrato supere las mil UTM (se volver
a esto ms adelante)
FACULTADES DE LA ADMINISTRACIN
Art. 13 establece las causales de modificacin o terminacin anticipada de los contratos
administrativos:
a) Resciliacin o mutuo acuerdo
b) Incumplimiento grave de las obligaciones del contratista. Pero antes podra aplicar multas,
hacer efectivas la garanta del cumplimiento y luego declarar (unilateralmente y sujeto a
revisin judicial) el incumplimiento. Esta declaracin unilateral no procede en las
concesiones de obras pblicas.
c) Notoria insolvencia del contratista a menos que se mejoren las garantas
d) Por exigirlo el inters pblico o la seguridad nacional
e) Las dems causales establecidas en las bases
Las resoluciones o decretos que dispongan estas medidas debern ser fundados.
CESIN DEL CONTRATO Y SUBCONTRATACIN
Art. 14 establece la intransferibilidad de los derechos que resultan de la licitacin. Sin embargo,
los crditos que surgen del contrato son transferibles de acuerdo con las reglas generales.
Art. 15 autoriza la subcontratacin. (VER SLIDE)
CONTRATACIN ELECTRNICA
Una de las grandes innovaciones que introdujo la ley 19.886 en el sistema de contratacin
administrativa. Dado que lay regula contrataos que por su naturaleza son utilizados para la
adquisicin de bienes de consumo. (VER SLIDE)
OBLIGACIN DE USO DE PLATAFORMA ON-LINE
Art. 18 establece el uso obligatorio de los sistemas on-line.
XI.
LICITACIN PBLICA
FALTA TERCERA HORA.

20.10.2015
ETAPAS DE LA LICITACIN PBLICA

32

Prof. Martn Loo
Es el procedimiento por medio del cual se elige a la persona del contratista (adjudica). Como todo
procedimiento, la LP prev una serie de etapas:
1. REALIZACIN DE ESTUDIOS Y DE PROYECTOS preparacin macro
2. PREPARACIN DE LAS BASES DE LICITACIN Y TOMA DE RAZN
La base de licitacin es el contenido del contrato, aqu se encuentra lo importante del contrato. Es
un acto bilateral de la administracin que regula el procedimiento que se observara para sustanciar
la licitacin pblica, es el contenido del contrato y por ultimo contiene las caractersticas del objeto
del contrato.
Las bases son un documento complejo tanto jurdico y tcnico, y tiende a ser extensas. Esto lleva a
otro problema, la extensin excesiva de las bases tiende a causar ms problemas que beneficios, por
ejemplo bases contradictorias.
La relacin entre administracin y contratista no es armoniosa.
CONTROL DE JURIDICIDAD DE LAS BASES DE LICITACIN

Una vez que las bases han sido elaboradas por los rganos tcnicos de la administracin debern ser
aprobadas por la autoridad competente (art. 10, inciso 2 LBCA) por tanto, el acto de aprobacin de
las bases corresponde a un momento crucial del procedimiento licitatorio (de hecho, marca el inicio
de la competencia del Tribunal de Contratacin Pblica: art. 24, inciso 2)
El acto administrativo aprobatorio y el texto de las bases son sometidos a control por parte de la
CGR, la cual debe tomar razn de ellos.
Las bases enviadas a toma de razn son aquellas de los contratos que se encuentran afectos
a tomas de razn, sealado en el art 9 de la resolucin 1600/2008
Del mismo modo debe tomarse razn de las resoluciones que aprueben modificaciones a las
bases.
Sin embargo, no debe tomarse razn de las bases que hayan sido formuladas sobre la base
de un formato previamente controlado por la CGR.
Si el contrato debe ir a toma de razn sus bases con anterioridad deben haber sido tomadas de
razn, as tambin en el caso de las resoluciones que modifiquen las bases por ejemplo las que
aprueban las respuestas a las consultas y solicitudes de los solicitantes.
No hay que tomar razn en aquellos casos que se basen en bases modelos de la CGR.
3. LLAMADO A LICITACIN Y PUBLICIDAD DE LA CONVOCATORIA
Es una solicitud o requerimiento publico formulado por la administracin del estado para que los
eventuales oferentes o licitantes, formulen ofertas conforme a las cuales celebrar el contrato.
33

Prof. Martn Loo
El llamado de licitacin es la publicacin de una invitacin hecho al pblico general para
presentar ofertas conforme a las bases que rigen el respectivo procedimiento.

El llamado debe ser publicado por medios adecuados para lograr la mxima difusin. Sin
difusin no se alcanza la publicidad que define el procedimiento licitatorio. Debe ser en un
tiempo razonable que permita estudiar las bases y proponer ofertas.
** Cuando se da un plazo breve para formular ofertas, puede que haya habido un conocimiento
extraoficial del contenido de las bases, lo que permite al contratista pre preparar la oferta.
Entonces en materia de llamado de licitacin lo importante es: publicidad y tiempo razonable para
formular ofertas.
Debe tenerse en cuenta que el inters pblico comprometido en esta etapa es lograr que la mayor
cantidad de posibles contratistas formulen ofertas.
La administracin debe velar porque el llamado se haga con el tiempo suficiente para permitir
que los interesados estudien las bases y formulen sus propuestas.
Los llamados de licitacin se realizan por medio de publicaciones en el diario.

4. PERODO CONSULTAS Y ACLARACIONES
Desde que el interesado y posible oferente adquiere las bases de licitacin se encuentra legitimado
para dirigirse a la entidad licitante y formular consultas o solicitudes de aclaracin.
La administracin absolver dichas consultas por medio de una circular aclaratoria que distribuir
el mismo da a todos quienes hayan adquirido las bases.
Estas circulares deben ser aprobadas por medio de un acto administrativo ya que pasan a
incorporarse a las bases de licitacin.
Estas se reciben en un periodo de tiempo y son contestadas en el mismo momento, llegando la
respuesta a todos los oferentes, haya o no realizado consultas. Si solo se le contestara a quien
pregunta provocara que el resto de los oferentes desconocera la interpretacin de la administracin
respecto a determinados temas.
Ojo: Estas nunca son preguntas blancas, siempre llevan alguna trampa. Por lo general las
aclaraciones no responden nada o bien, la administracin solo responde lo que quiere responder.
Estas consultas modifican las bases, por ende las resoluciones que aprueban la circular aclaratoria
debe ser tomada de razn.
5. PRESENTACIN, APERTURA Y EVALUACIN DE OFERTAS
Oferta Manifestacin de voluntad unilateral seria e irrevocable del licitante en orden de
celebrar el contrato descrito en las bases de licitacin por el precio que el establece en su oferta.
Desde el punto de vista de validez jurdica, es considerada una oferta jurdicamente valida si para el
34

Prof. Martn Loo
perfeccionamiento de la aceptacin de la administracin. Por ende las ofertas condicionadas, desde
el punto de vista de validez, adolecen de un vicio por lo que pueden ser excluidas
Si se trata de un procedimiento substanciando electrnicamente, la presentacin de las
ofertas se har por ese medio.
Si se trata de un procedimiento tradicional, la entidad licitante celebrara un acto en el cual
recibir ofertas
Se entiende por oferta la proposicin firme, completa e incondicional que formula el particular
licitante para celebrar el contrato que ha licitado la administracin Se trata por tanto, de un acto
jurdico unilateral. La oferta debe ser seria, debe ser hecha con la voluntad de vincularse
jurdicamente con la administracin, para evitar que los contratistas formulen ofertas que carezcan
del carcter de serio y cuyo nico objetivo sea sacar a la competencia de la licitacin, la
administracin debe exigir una garanta, la cual se llama garanta de seriedad de la oferta (art.
11).
El monto de la garanta de la seriedad de la oferta, es importante ya que si es muy alto se
desincentiva y si es muy bajo se incentivan las ofertas poco serias, por eso hay que tener un
equilibrio de seriedad que desincentive las ofertas no serias pero que no desincentive la
participacin de los oferentes. La ley no fija el monto, sino que solo el principio.
Esta garanta se debe mantener hasta el momento de la adjudicacin y perfeccionamiento del
contrato. El contratista que gana la licitacin, debe sustituir esta garanta por la garanta de fiel
cumplimiento del contrato. Las dems garantas de seriedad se devolvern a cada oferente que
no haya ganado la licitacin.
Boleta bancaria de garanta de seriedad de la oferta Compromiso del banco de pagar al
beneficiario de la garanta en caso que este requiera el pago.
Otra modalidad de realizacin de la oferta son las plizas de seguro, donde se sustituye al banco
por la compaa del seguro.
La idea de esto es que al contratista no se le pase por la cabeza el incumplimiento del contrato. Por
ello, el monto de la segunda garanta (garanta de fiel cumplimiento) debe ser elevado.
LA OFERTA
Se divide, normalmente en:
a) Oferta econmica
b) Oferta tcnica
La oferta debe respetar los requisitos de las bases. Si hay deformidad, puede ser rechazada in toto.
Una vez que se verifica la conformidad de la oferta ella pasa a tener la calidad de oferta admitida y
el oferente la condicin de oferente valido.
35

Prof. Martn Loo
Si no se presentan ofertas, la licitacin ser declarada desierta. Si no hay ofertas validas o ninguna
es conveniente al inters pblico, la licitacin se declarara fallida. En ambas hiptesis, se debe
declarar tales circunstancias por resolucin fundada abrindose la posibilidad de recurrir a la
licitacin privada.
Sin embargo, solo los defectos sustanciales debieren llevar a la exclusin de una oferta (tensin
entre principios de estricta sujecin y desformalizacin del procedimiento)
Se produce tensin entre los principios de estricta sujecin (cumplir con cada requisito que presenta
la bases) y de desformalizacin del procedimiento, es deber del abogado ver que tan grave es la
infraccin del oferente por no cumplir todas las bases, ya que si se es muy quisquilloso lo ms
probable es que ningn contratista seria apto, y lo que le interesa a la administracin es tener la
mayor cantidad de ofertas.
EVALUACIN DE LAS OFERTAS Y ACTUACIONES SUCESIVAS
Las bases deben establecer los criterios conforme se evaluar la conveniencia de las ofertas, en
cuanto inters pblico.
Dichos criterios deben tender a la conveniencia, eficacia y calidad de los bienes y servicios,
buscando alcanzar el mejor valor por dinero.
-
Hay ocasiones en que es la ley la que fija los criterios de evaluacin: art. 7 LCOP
Conveniencia: La mejor oferta es aquella que ofrece la combinacin ms ventajosa entre los
beneficios del bien y todos los costos asociados, presentes y futuros.
Determinada la mejor oferta, se procede a la adjudicacin del contrato por medio de resolucin de
la autoridad competente. Por medio de la adjudicacin se concluye la etapa de formacin de la
voluntad administrativa y se determina el sujeto con el cual la administracin celebrara el contrato.
En los contratos de suministro Resolucin Fundada
En las concesiones de obras pblicas Decreto Supremo (emana del presidente) El DS
debe ser firmado por los ministros (obras pblicas y concesiones).
El oferente que ha presentado la oferta seleccionada pasa a ser adjudicatario del contrato.
Adjudicar no es solo elegir el precio ms bajo, sino que evaluar si el precio que se est pagando
cubrir lo que se pide.
6. ADJUDICACIN DE LA LICITACIN Y PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO**
Depender de la forma que establezca la ley para cada contrato particular o en su defecto, por la
decisin que adopte el ente licitante en cada caso.
i.
Concesiones de Obra Pblica Publicacin del DS de adjudicacin en el diario oficial.
36

Prof. Martn Loo
Sin perjuicio, hay quienes consideran que la perfeccin del contrato se verifica cuando la
adjudicataria constituye la sociedad concesionaria (con la cual se entiende celebrado el contrato) y
deposita tres transcripciones del decreto de adjudicacin en seal de aceptacin de su contenido
Contrato de obra pblica desde el momento en que el decreto o resolucin que adjudico
ii.
la propuesta ingresa totalmente tramitado en la oficinas de partes del MOP o de la direccin

que est contratando.
Contrato de suministro por la firma del contrato, dentro los 30 das siguientes de la
iii.
notificacin.
Si no se perfecciona dentro del plazo, la administracin se queda con la garanta de la seriedad de la
oferta
XII.
CONTRATO DE OBRA PBLICA
Se inserta dentro de las modalidades que tiene la administracin pblica de ejecutar obras pblicas
La administracin puede realizar obras pblicas:
a) Recurriendo a sus propios medios tcnicos
b) A travs de terceros (contratar), por medio el contrato de obra pblica o de concesin de
obra pblica.
NOCIN
Obra Pblica: Es un inmueble de propiedad del estado
Es el acto por medio del cual el MOP encarga a un tercero la ejecucin, reparacin o conservacin
de una obra pblica en conformidad con los antecedentes tcnicos y econmicos de las bases de
licitacin.
El tercero, que pasa a denominarse contratista, es remunerado directamente por el MOP y, a
diferencia de lo que ocurre con la concesin, una vez que ha ejecutado los trabajos que se le
encomendaron, el inmueble vuelve inmediatamente a la gestin estatal.
Lo importante es que una vez ejecutada la obligacin el contratista le entrega la gestin al estado
del inmueble, es decir, el contratista hace su pega y se va. A diferencia de las concesiones, donde
cuando se termina la obra este recin comienza con su trabajo, ya que el trabajo del contratista es
explotar una obra pblica.
Este se encuentra regulado por:
DFL MOP n 850/1997 sobe construccin y conservacin de caminos
DS MOP n 75/2004, reglamento del contrato de obra publica
ELEMENTOS DEL CONTRATO
Las partes del contrato son:
a) MOP o alguna de sus direcciones que actuara a travs de alguna de sus direcciones
(DGOP, DGA, direccin de aeropuertos, de obras portuarias, de vialidad, etc.) y una
37

Prof. Martn Loo
persona natural o jurdica, denominada contratista, que adquiere la obligaron de ejecutar la
obra publica
b) Contratista para poder participaren licitaciones y resultar adjudicatario de un contrato de
obras, debe encontrarse inscrito en los registros de contratistas (obras mayores u obras
menores, el primero para obras de ms de UTM 3000)
FORMA DE CELEBRACIN DEL CONTRATO
Por RG, la celebracin del procedimiento de seleccin del contratista seguir el esquema general ya
estudiado de la licitacin pblica.
El criterio de evaluacin y seleccin de la mejor oferta es el del menor costo para el fisco
El contrato se perfecciona de un modo muy curioso: dicho perfeccionamiento se verifica desde el
momento en que el derecho o resolucin que adjudica la licitacin ingresa a la oficina de partes de
la direccin o del ministerio, completamente tramitado.
Posteriormente, el contratista debe suscribir 3 copias del decreto o resolucin adjudicatorias en
seal de aceptacin. Una de las tales copias debe ser protocolizada y las otras 2 entregadas al MOP.
GARANTAS
Las finalidades son:
a) Desincentivar econmicamente el incumplimiento
b) Resarcir a la administracin frente al incumplimiento
Las tipologas de garantas o cauciones que debe rendir el oferente o contratista son los siguientes:
i.
ii.
Seriedad de la oferta
Fiel cumplimiento del contrato (3% o 5% del precio contrato) 3% obras publicas mayores y
iii.
5% si son menores.
Anticipo (100% del anticipo), contratista tiene derecho a pedir que le paguen el precio antes
de hacer nada. El problema es que si se pide un anticipo por su parte la administracin
pedir una garanta del 100%, la explicacin de esto es recibir el anticipo que es plata y una
garanta que es sobre crdito. Por lo tanto, en vez de pedirle prestada plata al banco se le
iv.
pide a la administracin.
Complementarias al aumento de obras, con esto aumenta el precio y con esto la garanta de
fiel cumplimiento del contrato, al variar el monto est obligado a otorgar una garanta
v.
complementaria.
Adicional en caso de oferta anmalamente baja, Si la garanta es muy baja, puede imponer
que se garantice hasta el 100% de la diferencia que supere el 15% oficial. Es decir, si es
vi.
sospechoso la administracin puede pedir garantas.

Retenciones en los estados de pago (hasta el 5% del precio), la administracin retiene una
cuota del pago del precio hasta completar el 5% del precio del contrato.
38

Prof. Martn Loo
Se constituyen, en general, por medio de boleta bancaria o pliza de seguro de garanta de obra
pblica.
** Cuando no se cumple con el contrato la administracin tiene derecho a llevar a cabo las garantas
de: Fiel cumplimiento y retenciones
PRECIO DEL CONTRATO Y FORMA DE DETERMINACIN
Dado que el precio no puede determinarse con la ecuacin construyo x y me pagas y, existen
distintos mtodos de determinacin:
i.
Administracin Delegada el contratista recibe un honorario por administrar la

ejecucin de la obra. En virtud de esta el MOP le encarga la gestin global de la obra al
contratista y este paga de su bolsillo la ejecucin de esta, esto es relativo ya que puede
ii.
pedir anticipo.
Suma Alzada precio fijo por cantidad de obra fija. Las partidas establecidas a series de
precios unitarios, sin embargo, pueden variarse.
Si la cantidad de obra efectivamente ejecutada resulta mayor de la prevista, el riesgo es de cargo
del contratista; si resulta menor, el beneficio tambin es en favor del contratista (en Espaa es el
principio de riesgo y ventura de obra fija)
iii.
Serie de Precios Unitarios un precio fijo por cada tipo de trabajo comprendido en la
obra (cada tipo de trabajo viene valorado). El precio resultante es igual a la cantidad de
unidades de cada tipo de trabajo. El precio variar segn sea la cantidad de obra
efectivamente ejecutada.
El precio se paga por medio de estado de pagos mensuales o quincenales.

PODERES DE LA ADMINISTRACIN
1. De direccin y control a travs del inspector fiscal
El inspector fiscal es la cara del MOP frente al contratista. A travs de este la administracin puede
dirigir los contratos.
2. De modificacin del contrato hasta un 35% de las obras
Puede disponer de un aumento pero solo de un 35%.
3. De sancin
a) Suspensin o expulsin del contratista del respectivo registro de contratistas
b) Aplicacin de multas
c) Expulsin de un profesional del contratista del registro
4. De calificacin por la calidad de las obras y la conducta contractual.
Inclusive les ponen notas.
OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA
Construir y tener gente adecuada
(Completar)
39

Prof. Martn Loo
EXTINCIN NORMAL DEL CONTRATO
La extincin importa la culminacin de las obras y comprende dos operaciones:
i.
Recepcin Provisional Importa la conclusin fsica de los trabajos y la constancia que en

ellos se han utilizado los materiales comprometidos y ejecutado todos los trabajos
Sus efectos son:

a) Comienza la explotacin de la obra
b) Comienza el plazo de responsabilidad del contratista
c) Comienza a correr el plazo para la recepcin definitiva
ii.
Recepcin Definitiva se verificara una vez extinguida la garanta de fiel cumplimiento,
esto es, un ao y seis meses luego de la recepcin provisoria, sea que se trate de obras
iii.
mayores o menores. Una vez realizada se proceder a la liquidacin del contrato.

Liquidacin del contrato calculo y pago de las cifras que las partes se deben
mutuamente.
El mandante (dueo) de la obra en estos casos es el MOP

EXTINCIN ANORMAL DEL CONTRATO
Art. 151 reglamento:
i.
ii.
iii.
Condena a pena aflictiva de alguno de los socios

Quiebra
Desacato de instrucciones del inspector fiscal
21.10.2015
**La administracin adjudica un contrato el cual es el in put que formula el licitante en la licitacin.
** Oferta debe ser concreta, irrevocable, sin condiciones (incondicionada) lo que satisface los
requisitos de seriedad, completitud.
XIII.
EL PRINCIPIO DE MANTENIMIENTO DEL EQUILIBRIO ECONMICO
Se presenta la necesidad de plantear este principio principalmente por las prerrogativas que tiene la
administracin. Se desarrolla sobre el contrato de obras porque tradicionalmente es este donde hay
ms incertidumbre en cuanto a los costos y a propsito del mayor costo que podra implicar, sigue
la nocin del mantenimiento del justo precio.
A propsito del mayor costo surge la nocin de origen medieval de que la otra parte tiene que
mantener el justo precio, el que puede significar que en aras a su mantenimiento la parte que no
sufre el riesgo debe compensar a quien lo sufre, es decir, pagar ms de lo convenido.
Este principio se expande en todo el derecho administrativo.
Este es uno de los argumentos clsicos de la contratacin administrativa, porque si se quiere buscar
un principio desarrollado por la jurisprudencia y doctrina comparada, es el estudio de las
circunstancias que obligara a la administracin a compensar al contratista cuando se produzca un
desequilibrio econmico del contrato.
40

Prof. Martn Loo
Este principio busca que se mantenga por toda la vida del contrato, sobre todo la ejecucin de las
obligaciones, donde debe estar la justa equivalencia de las prestaciones.
NOCIN
La eficacia del principio se ubica durante la etapa de la ejecucin contractual. Durante la ejecucin
debe existir una correspondencia o equivalencia entre las prestaciones de las partes. Se tal
equivalencia se rompe o altera la parte que sufra la alteracin se encontrara autorizada a solicitar
que contraparte proceda a reequilibrar la relacin.
Qu circunstancias autorizan tal pretensin?
Los contratos administrativos son contratos sinalagmticos, es decir, bilaterales (las partes tienen
obligaciones reciprocas), son contratos en los cuales las obligaciones son interdependientes (una es
la causa de la otra) y correlativas tenindose por equivalentes.
Si alguna circunstancia imprevista al momento de celebrar el contrato altera el equilibrio, surge el
derecho a compensacin por parte del contratante. O sea, surge la pretensin a que se restablezca el
equilibrio propio del sinalagma contractual.
Surge la pretensin de que se reestablezca el equilibrio propio del sinalagma contractual. Puede ser
que no sean exactamente iguales, puede que las partes lo consideren iguales.
ORGENES
Antecedentes estn en derecho romano y derecho cannico. Su versin moderna fue consagrada por
el consejo de estado francs, supone una reaccin a la comprensin liberal e individualista del
contrato.
En derecho romano, la solucin a la mayor onerosidad de una obra fue la distribucin entre
las partes de dicha mayor onerosidad.
En derecho medieval, surge la nocin del justo precio. De esto modo, si el costo del
contrato de obras superaba en ms de la mitad el precio convenido el constructor tena
derecho a ser compensando, si no superaba la proporcin, deba cargar con la mayor
onerosidad.
Surge la tensin entre el pacta sunt servanda y la clusula del rebus sic stantibus. Los pactos
obligacin mientras se mantengan las circunstancias en que fueron convenidas esta es una
condicin negativa, es que no se altere lo que paso.
Este principio resuelve esta tensin, la cual persiste siempre en los contratos de tracto sucesivos.
Este es otro requisito, hay que estar ante un contra de tracto sucesivo. Por eso se dice que es un
principio de la etapa de ejecucin del contrato, es decir, donde el contratista comienza a cumplir y la
administracin espera el cumplimiento.
Aplica una morigeracin: que todo se mantenga al momento de la celebracin del contrato.
41

Prof. Martn Loo
En derecho contractual individualista y liberal, se dio preeminencia a la regla del vnculo
contractual. De este modo, la posibilidad de revisin del contrato po cambio de
circunstancias fue excepcionalsima.
Esto se tradujo en el principio de riesgo y ventura. La nica salvedad era que el aumento de
costos derivara de una decisin administrativa
Fue gracias al advenimiento de la teora del servicio pblico que esta regida conclusin fue revisada
y se busc mantener la honesta equivalencia de prestaciones.
CONDICIONES DE APLICACIN
1. Alteracin del costo no debe imputarse a quien reclama
Es decir, no debe derivar de una conducta observada por la parte a quien afecta la variacin de costo
2. Alteracin del costo debe producirse por circunstancias que se verifican con posterioridad a
la oferta o celebracin del contrato
Hay un periodo de tiempo no cubierto, donde el contratista no supo o bien supo y no pudo hacer
nada, la oferta es irrevocable despus de formulada, por eso hay que tener en cuenta si el contratista
supo al momento de la formulacin de la oferta, porque hasta esa oportunidad puede considerar los
hechos despus no.
3. Alteracin debe superar el alea normal
4. Alteracin debe afectar en modo grave y anormal el equilibrio contractual
Los cambios imprevistos y extraordinarios deben afectar el equilibrio normal
COMO REESTABLECER EL EQUILIBRIO
1. Instrumentos Contractuales
a) Reajuste de Precios cubre el riesgo financiero de una posible inflacin.
b) Clusula de hardship obligacin contractual de renegociar, la eficacia de esto es bastante
limitada, ya que si esta la obligacin de renegociar no va a haber un acuerdo. Es el pacto entre
las partes que consiste en que al acaecer hechos que alteren el equilibrio econmico, tienen el
deber de revisar en negocio en todos sus aspectos y no solo del precio.
2. Reclamacin Directa
La parte afectada le pide a la contraparte no afectada a revisar el justo precio y modificacin de las
condiciones, si este se niega ah se podr ir en contra de tribunales. Es decir, que se reconozca que
una determinada alteracin en las condiciones en que se pactaron las obligaciones contractuales
genera mayores costos que no est en el deber jurdico de soportar y que por tanto, debe ser
compensado. Es un arreglo directo entre las partes.
3. Instrumentos Judiciales
En caso de que una de las partes considere que existe una ruptura en el equilibrio econmico y no
haya sido posible lograr un arreglo directo entre ellas, dicha parte puede acudir al juez del contrato
42

Prof. Martn Loo
para que declare la ocurrencia de tal ruptura y condene al contratante obligado a tomar las medidas
necesarias para lograr el restablecimiento.
HECHOS QUE ROMPEN EL EQUILIBRIO
1. Riesgos Administrativos
a) General: hecho del prncipe Medida que acta como poder cuya alteracin afecta al contrato
b) Concreto: Ius Variandi si la administracin tiene la facultad de cambiar el contrato generara
desequilibrio por ello tambin deber soportar el mayor costo que est haciendo incurrir al
contratista.
2. Aleas Empresariales
a) Errores de calculo
b) Daos a las cosas u obras
c) Dificultades materiales de ejecucin
3. Aleas econmicas, esto es, cambio en las circunstancias econmicas que hacen ms
gravoso el cumplimiento (teora de la imprevisin)
Generan un impacto negativo en las expectativas del negocio
JURISPRUDENCIA COMPARADA
La jurisprudencia comparada admite el deber de compensacin cuando el desequilibrio se produce
como consecuencia de:
i.
ii.
iii.
Actos o hechos de la administracin contratante (ius variandi)

Actos o hechos de la administracin que acta como servicio publico
Factores externos al contrato pblico (imprevisin)
CONCLUSIN
El mantenimiento del equilibrio financiero y el adecuado reparto de los riesgos es un tema

importante para el contrato administrativo. Sin embargo, es un tema central en el contrato de
concesin de obra pblica, que se basa en la honesta y cercana colaboracin entre sector pblico y
privado.
XIV.
MECANISMO DE COLABORACIN ENTRE EL SECTOR PBLICO Y SECTOR PRIVADO:

LAS ASOCIACIONES PBLICA- PRIVADAS
APP= Concesin
Relevancia de la funcin del privado en su calidad de colaborador en la administracin pblico en
los intereses colectivos.
Empresas privadas estn dispuestas a asociarse al estado.
Dimensin poltica: cuanto estado queremos que est presente en la prestacin de una actividad
econmica, no necesariamente rentable
MODELOS DE PROVISIN
1. MODELO TOTALMENTE PBLICO (Servicio Pblico)
43

Prof. Martn Loo
Es el estado que por medio de sus propios organismos realiza las actividades necesarias para el fin
social.
Se considera que es el estado el que debe responder en estos casos, y este tipo es propio del derecho
europeo.
Luego de la II guerra mundial el estado se propone ayudar a la gente a que viva bien y que se
justifique su presencia como Estado.
2. MODELOS TOTALMENTE PRIVADOS (Privatizacin)
Este modelo ha sido que ha predominado en Chile, desde la consagracin de la CPR de 1980, la
cual tiene como consecuencia que los activos para la prestacin de servicios pblicos son de
propiedad privada.
Este modelo que incentiva la participacin de privados en actividades econmicas de servicio a la
comunidad, refleja una comprensin clara sobre el rol del estado en la economa. El modo ms fcil
de explicar el rol del estado en la economa es el principio de subsidiariedad.
3. MODELOS COMBINADOS (Asociaciones Pblico Privadas)
Se trata de hacer coincidir el inters pblico representado por el estado con el inters privado de
ejecutar un negocio que permita una cierta rentabilidad.
Estos son mecanismos adecuados reconocidos en que se trabaja para el fin colectivo. Implica una
seria de mecanismo de provisin de infraestructura y prestacin de servicio a mano de privados
como: APP, CPP, PPP, OPP, etc, estos son mecanismos que se han difundido en Europa continental.
El modo en que la administracin ha llevado a cabo la actividad pblica ha sido de modo pendular.
Estos modelos podran encontrar una justificacin en principio de subsidiariedad pero tambin tiene
que tener en cuenta otros principios constitucionales importantes.
**Prevalece la forma pendular en las definiciones polticas
EXPLICACIN HISTRICA
Los estados han recurrido constantemente a la colaboracin de empresas privadas para realizar
ciertos proyectos o tareas pblicas.
Desde las concesiones para la explotacin de las Amricas a la construccin de las primeras lneas
de ferrocarril o de sistemas de alumbrado pblico o de alcantarillado urbano, los estados han
recurrido a la financiacin privada.
Con la II Guerra Mundial se intensifico el uso de organizaciones pblicas para la provisin de
infraestructura y de servicios.
El alto endeudamiento pblico y la ineficiencia que, a veces, presentaban estas organizaciones, hizo
que en los aos 80 se volviera a mirar a la industria privada.
44

Prof. Martn Loo
Desde nuestro punto de vista la demanda a nivel social con respecto a gratuidad, reforma educacin,
reforma GES, etc. es que el Estado cumpla su rol prestacional, teniendo la idea detrs de igualdad.
Kaisser Las pretensiones igualitaristas son injustas porque ponen en entredicho la libertad
Nuestro pas es bastante desigual lo que se produce a que el estado ha optado por un rol de
espectador.
UNA CUESTIN POLTICA
Qu es mejor?
i.
Ms servicio pblico, mas intervencin del estado en la economa
Se piensa en ms igualdad, en ms impuesta y ms presencia del estado en la economa

ii.
Menos servicio pblico, as actividad de los privados, menos presencia del estado en la
economa
Cuando se analiza el problema de las APP suele identificarse, en trminos binarios una problemtica
poltica: Cunto estado queremos en la economa?
Lo que hay que combinar y el aporte desde el derecho administrativo (contratacin) es darle
racionalidad a la institucin de la colaboracin pblico-privada ms all de la ausencia del estado en
la economa y no entender solo desde la subsidiariedad sino que tambin desde la solidaridad. El
estado tambin debe actuar de modo solidario.
PARECE CIERTO QUE

Las APP no son novedad
No puede excluirse completamente la participacin privada
Las APP son un cuestionamiento al paradigma tradicional del servicio pblico
LA EXPERIENCIA EN REINO UNIDO
Thatcher y los gobiernos conservadores desde 1979
Crea una comisin para evaluar los mecanismos de servicio pblico sin comprometer al presupuesto
pblico.
Eficiencia y ahorro fiscal

Ryrie Rules
Criterios
a) Value for money
b) Risk Transfer
c) Public sector comparator
Private finance initiative durante los gobiernos laboristas
UK es el ms grande utilizador de concesiones en la UE
El pragmatismo ingles lleva los laboristas a hacer aquello que les dio ms impulso, introduciendo
los criterios anteriormente expuestos, los cuales son elementos de juicio que introducen las polticas
laboristas para determinar si una estructura tena que ser realizada por el sector pblico o privado.
45

Prof. Martn Loo
Hoy en chile no hay u n sistema pblico de evaluacin de impacto social de proyectos
concesionados, es decir, nos falta un modelo para comparar (public sector comparator). Sin
transferencia de riesgo no hay incentivo para mejor gestin y por ende no hay fundamento para el
sistema.
LA UE FRENTE A LA CPP
Libro Verde 2004
a) Restricciones Presupuestarias
b) Contencin endeudamiento fiscal
Caractersticas segn la UE
a) Larga duracin
b) Transferencia de riesgo
c) Financiacin y participacin privada
d) Remuneracin del privado (demanda/disponibilidad)
Tipos:
a) Puramente contractual BOT (en Chile las concesiones de obra pblica)
b) Institucional Sociedades mixtas
Directiva 2015/23/CE
Promueven las concesiones en Europa continental, pero en estos pases el sector pblico era muy
importante
En el contrato de obra pblica el contratista se queda explotando la obra y esta debe estar vinculada
al riesgo comercial, porque si la explota para recuperar la inversin y recuperar la plata, en la
medida que la rentabilidad no est garantizada por el estado sino que entregada a las vicisitudes del
contratista, se habrn entregado ciertos problemas que hacen que el contrato de concesin sea un
instrumento adecuado para incentivar el actuar privado. El riesgo que el negocio funcione mal y se
limiten las garantas al ingreso a la explotacin, habr un fuerte incentivo para que le privado haga
bien su trabajo.
CARACTERSTICAS GENERALES
1. Duracin del Negocio
Por lo general es de larga duracin y se busca que se base en relaciones honestas, dado que
estaremos casados por 30 aos tratemos de llevarnos bien- No hay ninguna concesin que dure 5
aos.
2. Financiacin del proyecto
Fundamentalmente a cargo de los privados
3. Divisin de Tareas y Reparte de Riesgos
A veces hay unin de tareas en manos del privado. La reunin de responsabilidades en el privado
provoca que su gestin mejore.
Tareas que antes hacia el estado como el diseo y reparto de riesgo.
4. Remuneracin del Privado
46

Prof. Martn Loo
a) Uso o demanda gana plata en la medida que la infraestructura se use y la gente pague
por ellas
b) Disponibilidad es decir, por la mantencin de ciertas caractersticas del servicio que
deben ser identificadas.
22.10.2015
Recordando
Las concesiones en la ley chilena estn bastante bien hechas, recoge elementos del sistema
internacional y parece ser, salvo algunas medidas a favor del cesionario, exitoso en alcanzar el
equilibrio.
Dficit pblico excesivo aquel que supera el PIB
La idea de las concesiones es que el estado invierta lo menos posible, estos contratos son para
liberar recursos.
La remuneracin del privado se basa esencialmente en el retorno de la explotacin de la
infraestructura, y su monto debe estar determinada por los factores de riesgo: el factor de uso de la
estructura y demanda de estructura. La mayor parte de la inversin se paga por medio de pagos que
hace el usuario, por ejemplo Chile peajes. El riesgo involucrado es el riesgo de que la demanda de
uso sea bajo y con esto comience a fallar.
** Recordar: concesionario realiza la obra y la explota, la financia porque el estado le permite
justamente la explotacin.
La remuneracin por disponibilidad ocurre en estructuras ms complejas, transformndose en que el
estado paga cuando el concesionario otorga un nivel del servicio que se establece en el contrato, por
ejemplo en hospitales paga por uso de las camas, por uso de instrumentos mdicos, etc.
EN PALABRAS SIMPLES
La forma tradicional de ejecutar infraestructura es que la construccin y la gestin de los activos se
encontraban a cargo del Estado y eran financiadas directamente por va de impuestos
En una APP, en cambio, se integra en un solo contrato de largo plazo entre el estado y la empresa
privada, la actividad de financiamiento, construccin y operacin.
La empresa privada recibe un flujo de ingresos como compensacin por la inversin inicial, los
costos de operacin y gastos de mantenimientos
Dependiendo del contrato, los pagos pueden provenir de los usuarios o del estado. Al final del
contrato, los activos vuelven al estado.
En Chile la concesin de obra pblica est financiada por un privado, luego a propsito de
renegociaciones el estado gasta plata a manos llenas, lo cual es un problema y no caracterstica
definitoria.
DEFINICIN (Engel)
47

Prof. Martn Loo
Las APP son contratos de largo plazo entre el estado y un privad, que combinan en una sola
empresa el financiamiento, la construccin, la operacin y el mantenimiento de un proyecto que
provee servicios pblicos. OJO
Como compensacin la empresa privada recibe un flujo de ingresos a lo largo de la vida del
contrato. A menudo, dichos ingresos provienen de tarifas pagadas por los usuarios.
En cambio, como en el caso de los hospitales o crceles, los usuarios no pagan y, por ende, el estado
es el responsable de hacer pagos peridicos a la empresa.
Independientemente del mecanismo de pago, al final del contrato el activo vuelve a manos del
Estado.
Independiente del pago, la infraestructura vuelve a manos del estado. La obra nunca dejara de ser de
pblica.
ANLISIS DE LOS PRO, CONTRA Y LA REALIDAD
Engels y otros, realizan un anlisis de lo que ellos consideran las distintas variables que deben
considerarse para este tipo de negocios.
i.
ii.
iii.
Los defectos de la provisin publica

Las promesas de las APP
La realidad de las APP (cuando son buenas y cuando no funcionan)
DEFECTOS DE LA PROVISIN PBLICA
Estn relacionadas con las decisiones polticas.

i.
Eleccin y evaluacin de proyectos
Por lo general vienen mal evaluados ya que estn destinados a satisfacer necesidades polticas y no
una real necesidad de servicio pblico, esto lleva a que se ejecute lo que la literatura internacional
llama elefantes blancos que son obras pblicas muy costosas que no sirven. Antes de preguntarse
cuanto servir y cuando lo usaran, los construyen para reactivar capital.
ii.
Fiscalizacin de los proyectos
Que los proyectos se ejecuten de la forma en que se dise en el contrato, ya que cuando se
empiezan a ejecutar dejan de ser polticamente importantes y pasan a ser una molestia. Una vez
inaugurados, pierden importancia, razn por la cual el mantenimiento de la obra pblica adolece de
falta de sistematicidad.
iii.
iv.
v.
Mantenimiento de los proyectos

Pagos inadecuados (excesivos o muy bajos)
Deficiente diseo institucional
Las concesiones son posibles solo cuando hay institucionalidad pblica eficiente, esta pasa por una
estabilidad poltica que tengan en cuenta los derechos de propiedad que emanan del contrato, uno de
los riesgos ms tpicos es que el privado invierte mucho dinero en una cosa que no puede llevarse,
por ejemplo la incertidumbre que provoca un mal gobierno en el pas.
48

Prof. Martn Loo
La deficiente institucionalidad pblica limita la adecuada explotacin de concesiones, por suerte en
Chile esta es bastante slida y la prueba de ello es la cantidad de concesiones que tenemos. Tambin
estas suelen ser concesiones financiadas por terceros
PROMESAS DE LAS APP
1. Argumento Fiscal
Cuando se ejecuta obra pblica con concesiones se presin fiscal por inversin porque el estado no
tiene que desembolsar dinero para una obra pblica, ya que esto lo hacen los privados.
Los pagos que haga el estado en los contratos de concesin no contaran como deuda pblica, por
ende es atractivo precisamente porque ese gasto pblico no impacta en el dficit fiscal. Los autores
sealan que esto es una falacia, ya que la deuda publica lo es independiente de cmo se trate
contablemente en el presupuesto del estado. Pero si es verdad que las concesiones liberan al estado
de meter las manos al bolsillo.
2. Ganancia de eficiencia
Bunding empaquetamiento de responsabilidades en una misma empresa, es decir, diseo,
mantenimiento y explotacin, estn a cargo de una misma persona, el concesionario. Se puede
alcanzar eficiencia de costos muy grandes, puede prever que la construccin sea ms costosa con
el objetivo de evitar un mantenimiento ms costoso.
Por el solo hecho de encargar a un solo sujeto hacer todo, hace que haya una mejora en la gestin.
Riesgos esto hace que el privado funcione mejor, ya que tiene incentivos para intervenir en
vicisitudes que puedan surgir en la concesin.
3. Introduccin de competencia (por el mercado aunque no en el mercado)
Su competencia no es en el mercado sino que por el mercado, es decir, diversos productos que
pueden ser equivalentes y compiten en el mercado. En cambio en las licitaciones pblicas los
licitantes compiten por ese mercado, por llegar a dominar el mercado, ya que el mercado de las
licitaciones es monoplico.
Esto de existir por el mercado incita a ofertas que abaraten los costos e incorporen tecnologas que
de otro modo no seran posible.
4. Tarificacin apropiada
Una ulterior promesa de la APP se busca evitar tarifas muy altas y muy bajas. No puede haber
tarificacin excesiva porque habra desincentivo para utilizar el servicio y tampoco puede ser
subestimada porque el negocio no resultara.
Hay incentivos para que las concesionarias tarifiquen adecuadamente.
5. Evaluacin de proyectos- elefantes blancos

49

Prof. Martn Loo
Estas en las APP son muy rigurosas ya que por lo general los prstamos se hacen a deuda privada y
los bancos lo hacen por medio de un modelo de negocio. Primero hay que asegurarse que tengan los
recursos necesarios para invertir por ende primero hay que hablar con la banca la cual vera si el
negocio ser buena o mala para ver si presta o no la plata. Esto no pasa en la actividad pblica, ya
que si al estado le sale mal cae en deuda pblica.
Bancabilidad de los proyectos en materia de evaluacin de proyectos es una actividad financiera
por lo que se habla de bancabilidad financiera, que es la probabilidad de que los bancos presten
plata.
-
Proyectos calientes es muy fcil pagar la inversin, por ejemplo la inversin de las
autopistas
6. Beneficios Distributivos
Estos habrn en el sentido que al permitir inversin privada en ciertos tipos de proyectos liberan
recursos pblicos para realizar proyectos socialmente ms relevantes.
REALIDAD DE LAS APP
Deficiencias: solo proyectos muy grandes
Las APP solo funcionan para proyectos grandes, ya que si son pequeos no funcionara.
Renegociaciones oportunistas
Comienza el periodo de renegociaciones, como pedir ms plazo, pedir a la administracin una
variante de obras, aumentos de precios, etc.
Presupuestos blandos/ abuso de la tcnica fiscal
Creencia de que porque hay inversin privada inicial no hay gasto pblico que debe ser considerado
o bien que no sea deuda pblica, esto se expresa en mayor medida en Europa. Por ende hay un uso
espurio.
XV.
LAS CONCESIONES EN CHILE
INTRODUCCIN
El contrato de concesin es una de las modalidades con que cuenta la administracin del estado para
realizar infraestructura pblica.
A diferencia del contrato de obra pblica, en el contrato de concesin de obra pblica la funcin del
contratista (concesionario) va ms all de la ejecucin fsica de la obra, se extiende, tambin el
mantenimiento de la misma y a la prestacin de los servicios pblicos para los cuales la obra fue
ejecutada
Por tanto, se trata de una relacin jurdica de una extensa duracin donde concesionario y estado
entablan una verdadera asociacin pblico-privado
NOCIN
50

Prof. Martn Loo
En nuestra legislacin, el contrato de concesin es un contrato administrativo en virtud del cual la
administracin del estado (MOP) encomienda a un privado la ejecucin, reparacin o conservacin
de una obra pblica y lo remunera concedindole el derecho a percibir los derechos por la
explotacin de la misma, eso s, a cuenta y riesgo del concesionario.
En otras palabras, es un mtodo de ejecucin de obra pblica en que el estado no paga el precio sino
que permite que el contratista perciba los ingresos derivados de la explotacin.
*Ejecucin de obra pblica de inversin del privado que recupera con la explotacin
REGULACIN
DS MOP 900/1996
DS MOP 956/1997
CARACTERSTICAS
1. Contrato Administrativo
Aunque fueron consideradas por mucho tiempo un acto unilateral del estado.
Parte de la doctrina estima que la concesin carece de carcter contractual y se limita a un acto
unilateral del estado de atribucin de derechos de una persona. La atribucin que hace el estado es
la explotacin de la obra pblica.
La doctrina italiana otorga carcter mixto, es un acto unilateral con reglamentacin de carcter
contractual.
Esta discusin es bizantina ya que es la propia ley la que habla de contratos.
2. De larga duracin: las concesiones se pueden extender hasta por 50 aos (art. 25)
Para determinar el plazo de concesin no es fcil, porque este comienza a correr desde el momento
que comienza la explotacin.
La explotacin de la obra pblica comienza con la recepcin provisoria de las obras, luego de esta
se autoriza la explotacin de las obras.
Comienza a correr el plazo de la concesin el cual vara constantemente, ya que puede haber plazos
como compensacin a cargo del estado. Por ende para saber cundo termina una concesin no hay
que ver el contrato o las bases, sino que las posibles modificaciones que se han podido incluir.
3. La remuneracin del concesionario puede derivar de:
1) Pagos de los usuarios
2) Pagos del estado
3) Combinacin de ambos sistemas
4. Las obras son ejecutadas por cuenta y riesgo del concesionario (art. 22, n2)
Las obras son por cuenta y riesgo del concesionario, esto no vara mucho del contrato de obra
pblica. Es decir, lo paga el concesionario y los problemas que surjan son del riesgo de l.
LICITACIN
51

Prof. Martn Loo
El contrato se adjudica previa licitacin pblica que puede ser nacional o internacional a las cuales
podrn presentarse personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras (no hay normas que
favorezcan a unas u otras no se imponen requisitos de nacionalidad ni beneficia a los chilenos, es
decir, no desincentiva la participacin de licitantes extranjeros
Antes de llamar a licitacin, el MOP puede hacer un llamado de precalificacin esto es, para
seleccionar al grupo de contratistas que cumplan los requisitos que sern exigidos en las bases
El art. 7 establece los criterios de evaluacin de las ofertas tcnicamente aceptables:
a) Estructura tarifaria es decir, como cobrara el concesionario a los usuarios, evidentemente
se beneficiara al concesionario que cobre menos.
b) Plazo de concesin al estado le interesa que las concesiones sean lo ms breve posible
c) Subsidio solicitado el apoyo financiero que el concesionario solicita a la administracin
d) Ingresos garantizados por el estado cuando se licita una obra cuya rentabilidad
financiera este en dudas, el estado puede garantizar que el concesionario recibir un mnimo
que cubre hasta el 75% de la inversin en la conduccin de la obra. El punto es que qu
pasa si la concesin es grito y plata? Habr un exceso de recaudacin, por ende el
concesionario que solicito subsidio estar obligado a pagar el exceso.
Esta reparticin del exceso, es uno de los factores que demuestra el carcter asociativo del contrato.
Si a ti te va mal te garantizo un mnimo y si te va excesivamente bien compartirs conmigo.
e) Grado de compromiso de riesgo asumido por el concesionario pareciera que la ley quiere
incentivar a que el concesionario asuma la mayor cantidad de riesgos posibles, mientras
ms riesgo mejor evaluacin.
Incentivar al concesionario a asumir riesgos es equivocado por que la experiencia internacional
sugiere que el riesgo que asume el concesionario es solo aquel que puede controlar. La reparticin
se debe hacer en base del principio de adecuacin y eficiencia, es decir, entregar a cada parte los
riesgos que puedan gestionar adecuadamente.
ADJUDICACIN
La adjudicacin del contrato se realiza mediante DS que debe llevar las firmas de los ministros de
hacienda y de obras pblicas.
El contrato de perfecciona una vez publicado el decreto en el DO (Art. 8)
**Este contrato no va a toma de razn, porque es decreto supremo.
REMUNERACIN
Concesionario recibir como nica compensacin por los servicios que preste, el precio, arifa o
subsidio convenidos y otros beneficios adicionales expresamente estipulados. El concesionario no
estar obligado a establecer exenciones en favor del usuario
52

Prof. Martn Loo
MANTENIMIENTO DEL EQUILIBRIO ECONMICO
Art. 19 El concesionario podr solicitar compensacin en caso de acto sobreviniente de
autoridad con potestad pblica que as lo justifique, slo cuando, copulativamente, cumpla los
siguientes requisitos: el acto se produzca con posterioridad a la adjudicacin de la licitacin de la
concesin; no haya podido ser previsto al tiempo de su adjudicacin; no constituya una norma
legal o administrativa dictada con efectos generales, que exceda el mbito de la industria de la
concesin de que se trate, y altere significativamente el rgimen econmico del contrato
MODIFICACIONES DEL CONTRATO
Art. 19 de la ley, el MOP puede modificar las caractersticas de las obras y servicios contratados a
objeto de incrementar los niveles de servicio y estndares tcnicos establecidos en las bases de
licitacin o por otras razones de inters publico debidamente fundadas. Como consecuencia de ello,
deber compensar econmicamente al concesionario cuando corresponda por costos adicionales
No puede superar el 15% del presupuesto oficial, ni podr ser requerida en una fecha posterior al
cumplimiento de las tres cuartas partes del plazo total de la concesin, salvo los casos de expreso
acuerdo por escrito con la sociedad concesionaria
OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO
Se encuentra obligado a presta el servicio de forma continua e ininterrumpida (art. 23)
RIESGOS
1. Polticos el principal riesgo poltico es el cambio de regulacin que afecte a la industria
de la concesin o bien una expropiacin o
2. Demanda siempre a cargo del concesionario
3. Disponibilidad cargo del concesionario
4. Caso Fortuito
El punto importante es quien se hace cargo de ellos, el que nunca se debe asumir por el
concesionario es el riesgo poltico, fuerza mayor, administrativo (riesgo administrativo), estos son
asumidos por el Estado.
El de demanda y disponibilidad son riesgos propios del negocio
53

Contratos Públicos y Concesiones de Obras Públicas

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Contratos Públicos y Concesiones de Obras Públicas

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Prof. Martn Loo

acerca de la plausibilidad de una administracin que contrata

Es posible que la administracin este sometida ntegramente al derecho privado? Acaso la

Cmo acta la administracin del estado en el trfico jurdico

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Actividades Unilaterales Acto y procedimiento son llevados nicamente por la

Decisiones adoptadas en ejercicio de una potestad pblica la potestad pblica es la

pblica que gira la actividad dogmtica.

La doctrina comparada caracteriza, diciendo que se encuentra sometido a reglas rigurosas de

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

En el contrato concurre, de inmediato, la idea de derecho privado

PBLICO Y PRIVADO EN LA ACTUACIN CONTRACTUAL

Intenta hacer emerger la problemtica ms evidente con respecto de que en el contrato

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Distincin clsica, acogida en Chile

SIGNIFICADO DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

FORMACIN HISTRICA DE LA NOCIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Encontrar un fundamento nico para el derecho administrativo

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

No fue sino hasta la ley de procedimientos alemana que se reconoce la capacidad

contractual de la AP para cumplir sus fines pblicos

Defensa de la autonoma constitucional de la AP

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

El Conseil dEtar y el contrat administratif

Determinar la jurisdiccin competente para conocer del contrato administrativo:

Entonces a quien corresponde conocer de los contratos de la administracin es el Consejo de

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

LA NOCIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Los que son declarados por ley

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

**Tesis del curso En Chile el contrato administrativo no es intrnsecamente distinto al contrato

Contrato civil cuya nica diferencia es un sujeto administrativo

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Decisin unilateral y ejecutoria (privilegio formal) La administracin tiene la facultad de

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

BINOMIO CONTRATO ADMINISTRATIVO/ CONTRATO DE DERECHO PRIVADO DE LA

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Desigualdad de las partes

DESIGUALDAD DE LAS PARTES

Origen contractual el contrato dejara de ser contrato porque la administracin podra

desvincularse libremente de sus obligaciones

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

PRESENCIA DE CLAUSULAS EXORBITANTES

FIN PBLICO DEL CONTRATO

OBJETO ES UNA OBRA O SERVICIO PBLICO

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

PRINCIPIOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

1. DESIGUALDAD DE LOS CONTRATOS

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

Mantencin del equilibrio financiero Contratista debe quedar inclume en su clculo de

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

PRINCIPIO DE IGUALDAD, LIBERTAD, ESTRICTA SUJECIN A LAS BASES

CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES DE OBRAS PBLICAS

TIPOLOGAS GENERALES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

PRINCIPALES CONTRATOS QUE CELEBRA LA ADMINISTRACIN

Su regulacin: Ley 19.886