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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO

MONOGRAFA
DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA

AUTORES:
Ramos Orillo Whitney Yalu
Salas Rengifo Mayra Evelyn
Tangoa Bautista Ketny Delfith

CICLO:
IV
ASESOR:
Hctor Ching Morante

ASIGNATURA:
Derecho Penal III

CACATACHI- PER
2012

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


DEDICATORIA

A mis padres, por su apoyo


constante en mi

formacin

profesional

Whitney Yalu

A Dios y mis padres que son la


inspiracin de mi vida.
Mayra Evelyn

A mi familia que es soporte de m


da a da.
Ketny Delfith

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

AGRADECIMIENTO

A nuestros padres que da a da velan por nuestro


bienestar, a los docentes de la escuela de derecho por
sus orientaciones en el presente trabajo de investigacin y
a nuestros compaeros de clase por su apoyo constante

INDICE
DEDICATORIA ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 2
AGRADECIMIENTO ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 3
INTRODUCCIN--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 7
DERECHO COMPARADO ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 8
CAPITULO I: ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 26
DISTURBIOS ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ 27

1.- BIEN JURDICO ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 27


MARCO JURDICO ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ 27
2.- TIPICIDAD OBJETIVA --------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 28
a) sujeto activo -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 28
2.- CONCEPTO DE APOLOGA -------------------------------------------------------------------------------------------------------- 34
3.- DIFERENCIA DE LA POLICIA CON LA INSTIGACIN ------------------------------------------------------------------------- 34
4.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE --------------------------------------------------------------------------------------------------- 37

ASOCIACION ILICITA ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 41

CONCEPTOS GENERALES -------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 41


2.- DIFERENCIA CONCEPTUAL DE CRIMEN ORGANIZADO CON LA ORGANIZACIN A DELINQUIR ASI
COMO CON LA COAUTORIA --------------------------------------------------------------------------------------------------- 42
3.- EL DELITO DE ORGANIZACIN A DELINQUIR COMO UNA FIGURA PENAL AUTONOMA Y/O SUBSIDIARIA Y
LA TECNICA DE TIPIFICACIN ---------------------------------------------------------------------------------------------------- 44
4.- BIEN JURDICO ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 45
5.- PRESUPUESTOS DE CONFIGURACION TIPICA ------------------------------------------------------------------------------- 46
Organizacin delictiva y numero mnimo de integrantes -------------------------------------------------------------------- 46
Acuerdo a delinquir -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 47
Organizacin instituida para cometer delitos -------------------------------------------------------------------------------- 48
La Permanencia -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 48
La cosa juzgada y el delito de organizacin a delinquir ----------------------------------------------------------------------- 49

OFENSAS A LA MEMORIA DE LOS MUERTOS ----------------------------------------------------------------------------------- 51

1.- COMENTARIO GENERAL ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 51


a.1). Primero de ellos dispone a las letras lo siguiente el que profana el lugar en que reposa un muerto -- 54
a.2). Primero accin tpica, segunda parte alusin al ultraje publico del cadver. ------------------------------------ 54
b). segunda modalidad tpica, la turbacin de un acto de cortejo fnebre --------------------------------------------- 55
c). La tercera modalidad tpica, se refiere a la sustraccin de un cadver o parte del mismo o sus cenizas o lo
exhuma sin la correspondiente autorizacin -------------------------------------------------------------------------------- 55

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DELITO DE INTERMEDIACIN ONEROSA DE RGANOS Y TEJIDOS -------------------------------------------------------- 58

1.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES -------------------------------------------------------------------------------------------- 58


2. TIPICIDAD OBJETIVA ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 61
a). Sujeto activo ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 61
b) Sujeto pasivo-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 62
c) Modalidad tpica --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 62
3. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE ---------------------------------------------------------------------------------------------------- 67
EXENCION DE RESPONSABILIDAD. ------------------------------------------------------------------------------------------------- 68
FORMAS DE IMPERFECTA DE EJECUCIN ---------------------------------------------------------------------------------------- 70
TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO ------------------------------------------------------------------------------------------------------ 71
PENALIDAD ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 71
DELITO DE TERRORISMO ------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 73

I.- CONSIDERACIONES GENERALES ------------------------------------------------------------------------------------------------- 73


II.- DISPOSICIONES LEGALES ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 75
III.- BIEN JURDICO PROTEGIDO ----------------------------------------------------------------------------------------------------- 75
TIPO BASE DE DELITO DE TERRORISMO (Art. 2 del D.L N25475) ---------------------------------------------------------- 76
1.3 Tipicidad Objetiva --------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 76
Descripcin Legal. ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 76
Bien Jurdico Protegido ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 76
Tipicidad Subjetiva ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 77
A.- Por la calidad del sujeto ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 77
Agravantes -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 77
B.- Por los medios empleados ------------------------------------------------------------------------------------------------------- 78
C.- Por el resultado --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 78
D.- Por el Peligro ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ 78
2.- ACTOS DE COLABORACION --------------------------------------------------------------------------------------------------- 79
2.1 Descripcin Legal------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 79
2.2 Anlisis de Tipo --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 79
3.- PERTENECER A UNA ORGANIZACIN TERRORISTA ------------------------------------------------------------------------ 81
3.1 Descripcin legal ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 81
3.2 Consideraciones Generales------------------------------------------------------------------------------------------------------ 81
3.3 Anlisis del Tipo -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 81
3.4 Agravantes --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 82
CONCLUSIONES: ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 83
REFERENCIA BIBLIOGRAFCA: -------------------------------------------------------------------------------------------------------- 84

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


INTRODUCCIN
En el C.P. espaol de 1995 se procedi a una regulacin que se inclina por el
concepto de Orden Pblico, recogiendo conductas como la SEDICIN, que en
nuestro catalogo punitivo esta rotulado como un delito que es propiamente un acto de
cobarda, de quien se aprovecha de las ventajas que le otorga la agrupacin delictiva
para atentar contra los bienes jurdicos de personas inocentes e indefensas. Es por
ello que se debe identificar los factores desencadenantes que inciden en la formacin
de estas asociaciones delictivas, sobre todo, aquellos conformados por adolescentes,
para incentivar su desmantelamiento. Entonces Qu hemos de entender por
Tranquilidad Pblica. La tranquilidad pblica, anota Pea Cabrera, es la sustitucin
subjetiva de sosiego espiritual del pblico, o de lo que es lo mismo, de las personas en
general. La naturaleza subjetiva del bien ofendido por los delitos contra la tranquilidad
pblica, condice con la naturaleza de los hechos quela lesionan. De lo anterior, se
colige que la constitucin recoge una perspectiva no en puridad individual, sino
tambin social del hombre, en cuanto a una vocacin pacifista de la convivencia
humana. Se ha dicho con razn, que la tranquilidad pblica es una situacin
subjetiva. Sensacin de sosiego de las personas integrantes de la sociedad, nacida
de la confianza de que pueden vivir en una atmosfera de paz social, puesto que sus
individuos ajustaran sus conductas a las reglas fundamentales de la convivencia.
Nadie puede ser condenado por lo que es, sino por lo que hizo, no por estigmas
sociales o pronsticos de peligrosidad, sino por haber desobedecido las mximas
del ordenamiento jurdico, mediando la infraccin de mandatos y/o prohibiciones que
el legislador ha reglado en los preceptos penales especiales.

Atte. Las autoras

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


DERECHO COMPARADO
Legislacin Peruana, Legislacin Colombiana y Legislacin Boliviana
Cdigo Penal Per
TITULO XIV: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA

Artculo 315.- Disturbios

El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica de las


personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad pblica o
privada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de ocho aos.

En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos


distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la
pena privativa de la libertad ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.

Cdigo Penal Boliviano


ARTCULO 134.- DESRDENES O PERTURBACIONES PBLICAS
Los que con el fin de impedir o perturbar una reunin lcita, causaren
tumultos, alborotos u otros desrdenes, sern sancionados con prestacin
de trabajo de un mes a un ao.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

PERU: Artculo 315.- Disturbios

Diferencias

Similitudes

LEGISLACIONES

Bolivia: Art. 134.

En el cdigo peruano este


delito es sancionado con
pena privativa de libertad no
menor de seis ni mayor de
ocho aos. Y en el cdigo
Boliviano con prestaciones
de trabajo de un mes a un
ao.

En ambos cdigos se
da
la
debida
importancia a este
delito.
La
descripcin
del
delito
en
ambos
cdigos
es
muy
parecida.

No existe pena privativa de


libertad
en
el
cdigo
boliviano.

Legislacin Peruana, Legislacin Argentina y Legislacin Boliviana


Cdigo Penal Per
TITULO XIV: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
APOLOGIA DEL DELITO

Artculo 316.- El que, pblicamente, hace la apologa de un delito o de la


persona que haya sido condenada como su autor o partcipe, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si la apologa se hace de delito contra la seguridad y tranquilidad pblicas, contra
el Estado y la defensa nacional, o contra los Poderes del Estado y el orden
constitucional, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis aos.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Si la apologa se hace del delito de terrorismo o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de seis ni mayor de
doce aos. Adems se le impondr el mximo de la pena de multa previsto en el
artculo 42 e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4, y 8 del artculo 36 del
Cdigo Penal.

Cdigo Penal Boliviano

CAPTULO III: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA


ARTICULO 131.- APOLOGA PBLICA DE UN DELITO.-

.Incurrir en reclusin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente la


apologa de un delito o de una persona condenada.

Cdigo Penal Argentino

CAPTULO IV
ARTICULO 213. APOLOGA DEL CRIMEN
Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y por
cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

PERU: Artculo 316.- Apologa del delito

Diferencias

Similitudes

LEGISLACIONES

Boliviana: Art. 131

En el cdigo peruano este delito se sanciona


con pena privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de cuatro aos. Y en el cdigo
Boliviano con la reclusin de un mes a un ao.
En el cdigo Boliviano, la pena por este delito
es menor a la estipulada en el cdigo penal
peruano.

Argentino: Art. 213

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En el cdigo peruano este delito se sanciona


con pena privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de cuatro aos. Y en el cdigo
argentino con la reclusin de un mes a un ao.
Tiene mucha similitud con el cdigo boliviano.

Se recurre a la pena privativa de


libertad en ambos cdigos.
Los trminos usados en
artculos, son casi lo mismo.

ambos

Le dan la misma importancia a este


delito.

Se recurre a la pena privativa de


libertad en ambos cdigos.
Los trminos usados en
artculos, son casi lo mismo.

ambos

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Legislacin Peruana, Legislacin Argentina y Legislacin Boliviana

Cdigo Penal Per


TITULO XIV: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
Artculo 317.- ASOCIACION ILICITA

El que forma parte de una organizacin de dos o ms personas destinada a


cometer delitos ser reprimido por el slo hecho de ser miembro de la misma,
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Cuando
la organizacin est destinada a cometer los delitos de genocidio, contra la
seguridad y tranquilidad pblicas, contra el Estado y la defensa nacional o
contra los Poderes del Estado y el orden constitucional, la pena ser no menor
de ocho ni mayor de treinta y cinco aos, de ciento ochenta a trescientos
sesenta y cinco das-multa e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2
y 4.

Cdigo Penal - Boliviano

ARTCULO 132.- (ASOCIACIN DELICTUOSA):


El que formare parte de una asociacin de cuatro o ms personas, destinada a
cometer delitos, ser sancionado con reclusin de seis meses a dos aos o
prestacin de trabajo de un mes a un ao.
Igual pena se aplicar a los que formaren parte de bandas juveniles con objeto
de provocar desrdenes, ultrajes, injurias o cualquier otro delito.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Cdigo Penal - Argentino
ARTICULO 210.
Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte
en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos
por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u
organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de
prisin o reclusin.

PERU: Artculo 317.- ASOCIACION ILICITA

LEGISLACIONES

BOLIVIANA: Art. 132

Diferencias

En el cdigo peruano este delito se


sanciona con pena privativa de
libertad no menor de ocho ni mayor
de treinta y cinco aos. Y en el cdigo
Boliviano con la reclusin de seis
meses a dos aos.

Similitudes

Se recurre a la pena
privativa de libertad en
ambos cdigos.
Le dan la misma importancia
a este delito.

En el cdigo Boliviano, la pena por


este delito es menor a la estipulada
en el cdigo penal peruano

ARGENTINA: Art. 210

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En el cdigo peruano este delito se


sanciona con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de
seis aos. Y en el cdigo argentino
con la reclusin de tres a diez aos.

Se recurre a la pena
privativa de libertad en
ambos cdigos.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Legislacin Peruana, Legislacin Colombiana y Legislacin Mexicana
Cdigo Penal Per
TITULO XIV: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
Artculo 318.- Ofensas a la memoria de los muertos
Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos:
1. El que profana el lugar en que reposa un muerto o pblicamente lo ultraja.
2. El que turba un cortejo fnebre.
3. El que sustrae un cadver o una parte del mismo o sus cenizas o lo exhuma
sin la correspondiente autorizacin.
En el supuesto previsto en el inciso 3 del presente artculo, cuando el acto se
comete con fines de lucro, la pena ser privativa de libertad no menor de dos
aos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1, 2 y 4 del
artculo 36 del Cdigo Penal. (*)
(*) Prrafo incorporado por la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de la Ley
N 28189, publicada el 18-03-2004.

Cdigo Penal Colombia


TTULO III: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL Y OTRAS
GARANTAS.
CAPTULO NOVENO: DE LOS DELITOS CONTRA EL SENTIMIENTO
RELIGIOSO Y EL RESPETO A LOS DIFUNTOS
ARTCULO 202- Impedimento y perturbacin de ceremonia religiosa.- El
que perturbe o impida la celebracin de ceremonia o funcin religiosa de
cualquier culto permitido, incurrir en multa.
ARTCULO 203 Daos o agravios a personas o a cosas destinadas al culto.
El que cause dao a los objetos destinados a un culto, o a los smbolos de

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


cualquier religin legalmente permitida, o pblicamente agravie a tales cultos o
a sus miembros en razn de su investidura, incurrir en multa.

ARTCULO 204 - Irrespeto a cadveres. El que sustraiga el cadver de una


persona o sus restos o ejecute sobre ellos acto de irrespeto, incurrir en multa.
Si el agente persigue finalidad de lucro, la pena se aumentar hasta en una
tercera parte, sin sobrepasar las diez (10) unidades multa.
Cdigo Penal - Mxico
SUBTITULO SEXTO: DELITOS CONTRA EL RESPETO A LOS
MUERTOS Y VIOLACIONES A LAS LEYES DE INHUMACION Y
EXHUMACION-CAPITULO UNICO
Artculo 224.- Al que por s o a travs de otro, oculte, destruya, mutile, sepulte,
o exhume un cadver, un feto, partes o restos humanos, sin los requisitos que
exige la ley, se le impondrn de seis meses a dos aos de prisin y de treinta a
sesenta das multa.

Artculo 225.- Al que por s o a travs de otro realice u ordene la cremacin de


un cadver, feto, partes o restos humanos, sin la autorizacin que deba otorgar
la persona legalmente facultada para ello o, en su caso, la autoridad
correspondiente, se le impondrn prisin de seis a doce aos y de ciento
cincuenta a trescientos das multa.

Artculo 226.- A los que retengan cadveres, partes o restos humanos en una
clnica, sanatorio, hospital o en otro lugar similar por mayor tiempo del
aconsejado por las normas de salud con el objeto de que los familiares o
deudos paguen gastos de hospitalizacin, atencin, tratamiento u operaciones,
salvo que sea por instrucciones del Ministerio Pblico o autoridad judicial que
requieran la retencin del cadver para el cumplimiento de sus funciones, se
les impondrn de tres meses a dos aos de prisin y de treinta a sesenta das
multa.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


La misma pena se impondr a la persona de alguna institucin, clnica,
sanatorio u hospital pblico o privado, que retenga un cadver, partes o restos
humanos para realizar estudios de carcter cientfico, sin previa autorizacin
del Ministerio Pblico, de la autoridad judicial, de los familiares o de los deudos.
Artculo 227.- Tambin incurre en este delito quien:

I. Viole un tmulo, un sepulcro, una sepultura o fretro; y


II. Profane un cadver o restos humanos con actos de vilipendio, mutilacin,
brutalidad o necrofilia.
Al responsable se le impondrn de uno a tres aos de prisin y de treinta a cien
das multa.
Se impondrn de cuatro a ocho aos de prisin y de cuarenta a doscientos das
multa, si los actos de necrofilia consisten en la realizacin del coito.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

PERU: Artculo 318.- Ofensas a la memoria de los muertos

Diferencias

Similitudes

LEGISLACIONES
Colombia: Artculo 202, 203, 204.

Mxico: Artculo 224, 225, 226, 227.

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La legislacin colombiana presenta una tipificacin


mas clasificada sobre este delito, agrupndolos en tres
artculos segn el grado de violacin de la norma.
El nombre del captulo que configura este delito se
denota por su gran influencia a las creencias religiosas.
En esta legislacin se castiga con multa el irrespeto al
cadver, a diferencia de nuestra legislacin que
sanciona con pena privativa de libertad.
La legislacin mexicana le otorga un capitulo nico que
solo se les denota en ese pas cuando son muy
vinculantes con el respeto a una norma.
En el Art. 224,225 y 227 la sancin con respecto a este
delito es ms atenuante y sobrepasa los lmites que
establece nuestra legislacin.
El Art. 226 es un tipo penal muy particular pues es la
nica legislacin que establece una condena por la
retencin de restos cadavricos.

Que en ambas legislacin le dan debida


importancia a esta figura de delito.
Ambas legislaciones son influenciadas por
la transcurrencia de hechos antiguos como
los cultos los cuales ahora se les
denominada misas.
Este delito est sancionado
Ambos configuran el tipo penal que incurre
en la perturbacin de una ceremonia
fnebre.
Ambas legislaciones condena con pena
privativa de libertad la comisin de este
hecho delictivo.
Ambas legislaciones atenan la pena cuando
se trata de la figura particular con fines de
lucro, incluso esa concordancia existe con la
legislacin colombiana.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

Legislacin Peruana y legislacin federal de Mxico


Cdigo Penal Per
TITULO XIV: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
Artculo 318-A.- Delito de intermediacin onerosa de rganos y tejidos

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos el que, por lucro y sin observar la ley de la materia, compra, vende,
importa, exporta, almacena o transporta rganos o tejidos humanos de
personas vivas o de cadveres, concurriendo las circunstancias siguientes:

a) Utiliza los medios de prensa escritos o audiovisuales o base de datos o


sistema o red de computadoras; o
b) Constituye o integra una organizacin ilcita para alcanzar dichos fines.
Si el agente es un profesional mdico o sanitario o funcionario del sector salud,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5 y 8.
Estn exentos de pena el donatario o los que ejecutan los hechos previstos en
el presente artculo si sus relaciones con la persona favorecida son tan
estrechas como para excusar su conducta. (*)
(*) Artculo incorporado por la Quinta Disposicin Transitoria y Final de la Ley
N 28189, publicada el 18-03-2004.
Legislacin Federal de Mxico
LEY GENERAL DE SALUD
TITULO DECIMO OCTAVO MEDIDAS DE SEGURIDAD, SANCIONES Y
DELITOS
CAPITULO VI DELITOS

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

ARTICULO 461
Al que saque o pretenda sacar del territorio nacional, rganos, tejidos y sus
componentes de seres humanos vivos o de cadveres, sin permiso de la
secretaria de salud, se le impondr prisin de uno a ocho aos y multa por el
equivalente de diez a ciento veinticinco das de salario mnimo general vigente
en la zona econmica de que se trate. Si el responsable es un profesional,
tcnico o auxiliar de las disciplinas para la salud, A la pena anterior se aadir
suspensin en el ejercicio de su profesin u oficio hasta por cuatro aos.

ARTICULO 462
Se impondrn de cuatro a diez aos de prisin y multa por el equivalente de
cuatro mil a diez mil das de salario mnimo general vigente en la zona
econmica de que se trate:
i. al que ilcitamente obtenga, conserve, utilice, prepare o suministre rganos,
tejidos y sus componentes, cadveres o fetos de seres humanos, y
ii. al que comercie o realice actos de simulacin jurdica que tengan por objeto
la intermediacin onerosa de rganos, tejidos incluyendo la sangre, cadveres,
fetos o restos de seres humanos, y
iii. al que trasplante un rgano o tejido sin atender las preferencias y el orden
establecido en las listas de espera a que se refiere el artculo 336 de esta ley.
Si intervinieran profesionales, tcnicos o auxiliares de las disciplinas para la
salud, se les aplicara, adems suspensin de uno a tres aos en el ejercicio
profesional, tcnico o auxiliar y hasta cinco aos ms, en caso de reincidencia.
Al responsable o empleado de un establecimiento donde ocurra un deceso o de
locales destinados al depsito de cadveres, que permita alguno de los actos a
que se refieren las fracciones i y ii del artculo anterior o no procure impedirlos
por los medios lcitos que tenga a su alcance, se le impondr de tres a ocho

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


aos de prisin y multa por el equivalente de veinte a ciento cincuenta das de
salario mnimo general vigente en la zona econmica de que se trate.
Si intervinieran profesionales, tcnicos o auxiliares de las disciplinas para la
salud, se les aplicara, adems, suspensin de uno a tres aos en el ejercicio
profesional, tcnico o auxiliar y hasta cinco aos ms en caso de reincidencia.
"Asimismo, los artculos 320 y 322 establecen que "se considerar disposicin
ilcita de rganos, tejidos y cadveres de seres humanos, aquella que se
realice en contra de la ley y el orden pblico." "Queda prohibido realizar el
trasplante de un rgano nico esencial para la conservacin de la vida y no
regeneradle de un cuerpo humano vivo a otro cuerpo humano vivo."

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


PERU: Artculo 318-A.- Delito de intermediacin onerosa de rganos y tejidos

LEY GENERAL DE SALUD -

Diferencias

Similitudes

MXICO

ARTICULO 461

ARTICULO 462

20

Este articulo ase un enfoque al hecho de un trfico


ilcito de rganos y tejidos internacional, y su sancin
respectiva, pues expresa tcitamente el hecho de
sacarlo fuera de la nacin
Se atribuye tambin un tipo especial como es hecho de
hacer mencin en el segundo prrafo de un profesional
de salud, al cual se le sanciona con la restitucin del
ejercicio de su funcin.
En este artculo se configuran tipos especiales tales
como el que comercializa, el que ilcitamente lo
obtenga entre otros los cuales son sancionados con
diez aos de privacin de su libertad, tambin el hecho
de que lo realice un profesional de la salud.
Algo en particular en el ltimo prrafo de este artculo
se observa el tipo penal en el cual se le atribuye
responsabilidad a la persona responsable de los lugares
donde se hace depsito de cadveres y permita que se
consuma el delito.

nuestra legislacin y la mexicana son una de


las 165 naciones que promueven a travs de
su ley general de salud la donacin de
rganos ya si como establecer en sus
artculos cual es considerado delito dentro
de su marco normativo.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Legislacin Peruana, Legislacin Argentina, Legislacin Boliviana,
Legislacin Uruguaya, Legislacin Chilena.

Cdigo penal- Per


Art. 2 del D.L N25475
Descripcin Legal.
El que provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma o temor
en la poblacin o en un sector de ella, realiza actos contra la vida, el
cuerpo, la salud, la libertad y seguridad personales o contra el
patrimonio, contra la seguridad de los edificios pblicos, vas o medios
de comunicacin o de transporte de cualquier ndole, torres de energa o
transmisin, instalaciones motrices o cualquier otro bien o servicio,
empleando armamentos, materias o artefactos explosivos o cualquier
otro medio capaz de causar estragos o grave perturbacin de la
tranquilidad pblica o afectar las relaciones internacionales o la
seguridad de la sociedad y del Estado, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de veinte aos.

CODIGO PENAL DE LA NACION ARGENTINA


TITULO VIII: DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO
CAPTULO III: INTIMIDACIN PUBLICA- TERRORISMO
ARTICULO 213 bis. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a
ocho aos el que organizare o tomare parte en agrupaciones
permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artculo
210 de este cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorios imponer
sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo
hecho de ser miembro de la asociacin.
Asociaciones ilcitas terroristas y financiacin del terrorismo
(Captulo incorporado por art. 1 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007)
Artculo 213 ter.- Se impondr reclusin o prisin de CINCO (5) a
VEINTE (20) aos al que tomare parte de una asociacin ilcita cuyo
propsito sea, mediante la comisin de delitos, aterrorizar a la poblacin

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


u obligar a un gobierno o a una organizacin internacional a realizar un
acto o abstenerse de hacerlo, siempre que ella rena las siguientes
caractersticas:
a) Tener un plan de accin destinado a la propagacin del odio tnico,
religioso o poltico;
b) Estar organizada en redes operativas internacionales;
c) Disponer de armas de guerra, explosivos, agentes qumicos o
bacteriolgicos o cualquier otro medio idneo para poner en peligro la
vida o la integridad de un nmero indeterminado de personas.
Para los fundadores o jefes de la asociacin el mnimo de la pena ser
de DIEZ (10) aos de reclusin o prisin.
(Artculo incorporado por art. 2 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007)
Artculo 213 quter.- Ser reprimido con reclusin o prisin de CINCO
(5) a QUINCE (15) aos, salvo que correspondiere una pena mayor por
aplicacin de las reglas de los artculos 45 y
48, el que recolectare o proveyere bienes o dinero, con conocimiento de
que sern utilizados, en todo o en parte, para financiar a una asociacin
ilcita terrorista de las descriptas en el artculo 213 ter, o a un miembro
de stas para la comisin de cualquiera de los delitos que constituyen su
objeto, independientemente de su acaecimiento.
(Artculo incorporado por art. 3 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007)
CDIGO PENAL BOLIVIANO
TTULO I: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO
CAPTULO III: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
ARTICULO 133.- (TERRORISMO).- El que tomare parte, actuare al
servicio o colaborare con una organizacin armada destinada a cometer
delitos contra la seguridad comn, la vida, la integridad corporal, la
libertad de locomocin o la propiedad, con la finalidad de subvertir el
orden constitucional o mantener en estado de zozobra, alarma o pnico
colectivo a la poblacin o a un sector de ella, ser sancionado con
presidio de quince a veinte aos, sin perjuicio de la pena que le
corresponda si se cometieren tales delitos.

22

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

Per: terrorismo Art. 2 del D.L N25475


LEGISLACIONES

Diferencias
La legislacin Argentina
coloca al terrorismo como
otros atentados contra el
orden pblico.

Argentina : ARTCULO 213

Bolivia: ARTCULO 133.

23

La legislacin Argentina
priva de libertad a las
Asociaciones ilcitas que
tengan financiacin con
el terrorismo.

La legislacin Boliviana
coloca al terrorismo en un
solo artculo en el cual
especifica que toma en
cuenta para poner una
pena.
La legislacin Boliviana
tiene hasta ahora en
vigencia la pena que se
corresponde a los que
incurren en terrorismo.

Similitudes
El
concepto
en
ambas legislaciones
es casi parecido ya
que
ambos
se
considera delito el
que crea o mantiene
un
estado
de
zozobra, alarma o
temor en la poblacin
o en un sector de
ella.
En
ambas
legislaciones el delito
de terrorismo tiene
como
pena
la
privacin
de la
libertad.
Ambas legislaciones
tienen una parecida
en cuanto a su
contenido pues en
las dos explican en
qu momento se
incurre en terrorismo.
En
ambas
legislaciones la pena
no sobre pasa de
veinte aos.

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

TITULO XIV:
DELITOS
CONTRA LA
TRANQUILIDAD
PBLICA
24

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

CAPITULO I:
DELITOS CONTRA LA
PAZ PBLICA

25

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


MARCO JURDICO
DISTURBIOS
Art. 315.- El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica
de las personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad
pblica o privada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de ocho aos
En los casos en que el agente utiliza indebidamente prendas o smbolos
distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la
pena privativa de la libertad ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.

1.- BIEN JURDICO


La acepcin Estado de Derecho1 gravita sustancialmente en las relaciones
Estado y Ciudadano, dichos efectos irradiantes suponen el reconocimiento de
concretos mbitos de libertad ciudadana; entre estos, el derecho de reunin,
de agruparse pacficamente en lugares pblicos, como una manifestacin
esencial del Sistema Democrtico.
El uso de los derechos constitucionales consagrados, ha de materializarse con
arreglo a los principios de razonabilidad y ponderabilidad, descartando
cualquier tipo de manifestacin violenta.
Dicho de otro modo: el ejercicio del derecho de reunin ser licito siempre y
cuando su concrecin se ajusta a los limites que la propia constitucin delimita,
con ello, la seguridad ciudadana y el orden pblico, que no pueden verse
alterados, pretexto de una manifestacin democrtica, dando lugar a la
preponderancia de los bienes jurdicos de valor superior. Es de verse,
entonces, que en el marco de estas asonadas pblicas, sobre todo cuando sus
participantes son los miembros de las denominadas barras bravas o de
sectores sociales acostumbrados a los actos vandlicos, se producen
afectaciones a la propiedad pblica y/o privada, as tambin sucesos de
sangre, en cuanto a la lesin de los bienes jurdicos fundamentales (la vida, el
cuerpo y la salud), as como la integridad del patrimonio.
1

Sometimiento de la autoridad del Estado a la jerarqua normativa, que obliga a todos por

igual, y que prohbe la arbitrariedad.

26

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Por lo expuesto, estamos entre un bien jurdico de naturaleza supraindividual
que ha de ser comprendido por aquel estado de seguridad ciudadana, de que
las personas deban desenvolverse normalmente en las urbes y ciudades, de no
verse afectados por ciertas reuniones tumultuarias que, en su proceder, no
dudan en lesionar los intereses juridicos de mayor raigambre constitucional,
aprovechando las ventajas que le otorga la muchedumbre, con propiedad la
disposicin de delinquir, ya desde un factor criminolgico.
Advertimos que en le articulo 315 del C.P, tiende a tutelar una serie de bienes
juridicos de forma omnicomprensiva, al develarse que aparte del inters jurdico
espiritualizado (tranquilidad publica), tambin se protege la integridad fsica de
la personas, as como el patrimonio publico y privado, configurndose un tipo
penal pluriofencivo2 , de modo que la naturaleza de esta figura delictiva, ha de
verse desde el siguiente plano ha saber: de que los efectos perjudiciales de la
conducta antijurdica (injusto penal de disturbios) ha de afectar en forma
simultanea el bien jurdico colectivo, as como los inters juridicos personales;
si esto no es as, se dar la tentativa de este delito, siempre y cuando la accion
prohibida haya tomado lugar en una reunin tumultuaria.
2.- TIPICIDAD OBJETIVA
a) sujeto activo
Autor de esta figura delictiva puede ser cualquier persona, no es indispensable
ningn tipo de cualidad especial, por lo que constituye una tipificacin comn,
quien haya de responder como autor, debe estar primero incurso en una
reunin tumultuaria y, segundo, aprovechando dicha configuracin colectiva,
afectar la integridad fsica de una persona y/o el patrimonio (publico y/o
privado). No necesariamente debe pertenecer a una banda, organizacin
delictiva u otra estructura criminal, pues puede infiltrarse en una reunin, donde
los miembros se identificacin con una determinada asociacin de personas,
para afectar los bienes jurdicos comprendidos en la articulacin, mas pro lo
general.
2Se

denomina delito pluriofencivo, en derecho penal, a aquel delito a ms de un bien jurdico

protegible a la vez

27

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Se trata de individuos acostumbrados a actuar en bloque, que se agrupan para
cometer esta clase de fechoras, mediando la coraza que le otorga la
muchedumbre y as evitar ser descubierto.
Tambin puede aparecer en escena una Autora Mediata3, siempre que le
hombre de adelante pueda ser percibido como un instrumento.
b) Sujeto Pasivo
Al erigiesen un bien jurdico de orden colectivo, ser la sociedad en su
conjunto, sin dejar de lado, la identificacin de agraviados directos por las
lesiones y/o los daos, quienes serian victimas de dicho delito, por los
Disturbios ser el Estado, que asuma los intereses pblicos afectados.
c) Modalidad Tpica
Primer punto a saber, es que debemos entender pro reunin tumultuaria; no
puede tratarse de un grupo reducido, de dos o tres personas, debe tomar lugar
a partir de un numero significativo de personas, agrupadas a fines de diversa
ndole, no siempre con motivos delictivos.
Concurrir el fin de atentar contra la paz publica all donde esta quede
necesaria o probablemente daada a consecuencia de los hechos y, sin
embargo, y pese a conocerlo as, actu.
La calidad tumultuaria significa el congestionamiento de una pluralidad de
personas, cuya numerosidad impide la debida identificacin de los sujetos
actuantes, as como su captura y persecucin.
Conforme lo anotado, si la tipicidad objetiva del delito esta condicionada a un
atentado contra la integridad fsica, dicha circunstancias ha de revelar un
verdadero estado de afectacin a su estructura fisiolgica de la victima, que
para cobijarse a los alcances normativos del artculo 135, debe revelar una
lesin determinativa de delito y no de falta.

3 ROXIN, Claus, La Autora Mediata por Dominio en la Organizacin, y Las Formas de Participacin en el Delito, Ara Editores. Primera Edicin. Lima 2004.
Define al autor mediato: es aquel que tiene el domino del hecho a travs del domino de la voluntad. Es el sujeto que se sirve del actuar de un intermediario
(instrumento), pero mantiene el dominio del hecho por que domina la voluntad del otro.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


3.- FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN
Es de verse que la perfeccin delictiva de las dos modalidades del injusto que
se agrupan en el artculo 315, requiere de la efectiva produccin de un
resultado lesivo (antijuricidad material), en cuanto a un atentado concreto a la
integridad fsica de una o varias personas o la afectacin a la estructura original
de un bien. La primera conducta toma lugar a partir de un dao a la integridad
fsica de un determinado sujeto (s), una merma en la estructura fisiolgica del
agraviado, que pueda al menos ser constitutivo de lesiones leves; si el dao no
se logro producir, sea por la intervencin de un tercero, es decir, por toda
circunstancia ajena a la esfera organizativa del agente, importa un delito
tentado. La segunda conducta del injusto adquiere consumacin cuando el bien
es daado, destruido o inutilizado; ser un delito tentado, cuando el autor no
logra perpetrar su plan criminal, habiendo dado inicio a los actos ejecutivos del
delito.

4.- TIPO SUBJETIVO


La figura delictiva sub examine solo resulta reprimible a titulo de dolo,
conciencia y voluntad de realizacin tpica. El agente sabe perfectamente que
esta atentando contra la integridad fsica de personas inocentes o daando la
propiedad (pblica o privada), en el marco de una reunin; es decir, el autor
dirige dicha conduccin de desvalor, aprovechando el enjambre de vandalismo
que se manifiesta con la violencia que perpetra los miembros de la agrupacin.

5.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE


En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos
distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la
pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.

Se presenta una mayor ofensa de desvalor cuando el autor perpetra el injusto


de Disturbios, portando prendas o smbolos distintivos de las Fuerzas Armadas
o dela Polica Nacional; en tales circunstancias se atenta contra el decoro; el
buen nombre y el prestigio de las instituciones castrenses y policiales, tomando
en cuenta que personas inescrupulosas, al hacer uso de dichas investiduras,

29

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


propician tambin un marco de confusin en la ciudadana, pues pueden verse
engaados de que dichos sujetos pertenecen a las instituciones tutelares de la
Defensa Nacional y el Orden Pblico.

Los smbolos, insignias e indumentaria de las instituciones castrenses, deben


ser reales, a efectos de que puedan generar cierta percepcin hacia la
ciudadana, una apariencia que es aprovechada por dichos agentes para
facilitar el emprendimiento criminal.

6.-PENALIDAD
El sujeto activo del presente injusto penal ser merecedor de una pena
privativa de libertad en su modalidad atenuada no menor de tres ni mayor de
seis ni mayor de 8 aos. En su modalidad agravada la pena privativa de
libertad ser no menor de ocho ni mayor de 10 aos.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


APOLOGA
Art. 316.- El que pblicamente hace la apologa de un delito o de la persona
que haya sido condenada como su autor o participe, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

1. Si la apologa de hace de delito previsto en los artculos 152 al 153 A, 200, 273 al 279 - D, 296 al 298, 315, 317, 318 - A, 325 al 333,
346 al 350 o en la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado
de Activos o de la persona que haya sido condenada como su
autor o participe, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis
aos, doscientos cincuenta das multa, e inhabilitacin conforme a los
incisos 2, 4 y 8 del articulo 36 del Cdigo Penal.
2. Si la apologa de hace de delito de terrorismo o de la persona que haya
sido condenada como su autor o participe, la pena ser no menor de
seis ni mayor de doce aos. Si se realiza atravez de medios de
comunicacin social o mediante el uso de tecnologas de la informacin
y comunicacin, como Internet u otros anlogos, la pena ser no
menor de ocho ni mayor de quince aos, imponindose trescientos
sesenta das multa e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del
articulo 36 del Cdigo Penal.
1.- A MODO DE INTRODUCCIN
La transformacin del Estado liberal al Estado Social ha supuesto el
entroncamiento de las libertades fundamentales, como los valores consagrados
en la cspide constitucional, cuya manifestacin mas importante ha de verse en
la denominada Libertad de Expresin4, que consiste en la libertad de todo
ciudadano de pronunciarse sobre cualquier tema. V. gr., poltico, social,
econmico, cultural.
La idea de un Estado de Derecho, parte del respeto por la diversidad

4 SALINAS SICCHAR, Ramiro. CODIGO PENAL PARTE ESPECIAL define que la libertad de expresin se

constituye en un extenso espacio que incluye las ms diversas manifestaciones, incluso, de carcter
literario o pictrico, englobando, en cada caso concepciones ideolgicas y culturales.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Ideolgica, cultural, poltica, religiosa, en el sentido de que la opcin ha tomar
por el individuo no puede desencadenar ningn tipo de persecucin,
amordazamiento, censura, deportacin o cualquier tipo de amenaza contra
dichas libertades, la legitimidad dela coaccin estatal tiene que ver con
concretos estados de desvalor, que en principio no pueden ser generados por
la mera profesin d una idea u opinin. La constitucin Poltica consagra el
derecho de las libertades pblicas en su artculo 2 inciso 4.5

Un individuo solo puede ser sancionado punitivamente, si es que con su obrar


ha puesto en peligro las bases mnimas de una convivencia social pacifica, con
forme el artculo IV del Titulo Preliminar del CP.

Entonces si hemos convenido que las ideas, los pensamientos, as como las
posturas polticas no pueden ingresar al mbito de punicin, nos preguntamos
inmediatamente lo siguiente Cmo es que en un rgimen de libertades, puede
ser penalizada la Apologa a delinquir? respuesta nada fcil de elaborar,
considerando la tensin que se produce entre el bien jurdico que tutela el
articulo316 del CP, con el derecho que se vera mermado (libertad de
expresin) con la puesta en escena de la presente penalizacin.

Vemos que apologa como tal revela una connotacin ideolgica, que se
conduce a la alabanza, a enarbolar las banderas de aquellos grupos sociales
agitadores, de aquellas organizaciones que han hecho de la violencia su
modus operando, aniquilando las bases de cualquier sistema poltico,
destruyendo las formas como se conduce la discusin poltica e ideolgica. Nos
referimos a las organizaciones subversivas y/o terroristas que tienen por
cometido el desmantelamiento del sistema jurdico estatal, implantando
constitucionalmente a travs de las armas, colocando en un estado de pnico y
zozobra permanente a la poblacin.
5

Articulo 2 inciso 4 de la Constitucin Poltica del Per A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin
del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin
social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley. Los
delitos cometidos por medio de libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el
Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn. Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano
de expresin o le impide circular libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar
medios de comunicacin.

32

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


A partir de los atentados terroristas que cometen en un territorio nacional, no
dudando en cegar vidas de seres inocentes e indefensos, que nada tienen que
ver en sus supuestos reivindicaciones sociales y polticas.

2.- CONCEPTO DE APOLOGA


Por Apologa debemos entender aquel acto, en virtud del cual una persona
alaba y/o enarbola un determinado hecho, mediante la palabra hablada, la
escritura o un discurso apologtico, que de ser decepcionado por una cantidad
indeterminada de individuos.

El delito de apologa tiene como razn de ser el sancionar a quien promueva


deforma pblica e inequvoca la realizacin de conductas sancionadas
penalmente. A nuestro entender, la Apologa, para ser constitutiva de delito,
requiere mas que una alabanza a la comisin de un hecho punible
determinado, pues es indispensable que manifiesta una incitacin a delinquir,
una provocacin a que otras personas sean convencidas a cometer
determinados delitos, para tal efecto, esta debe llegar a una serie de
destinatarios, debe ser en todo caso pblico, suponiendo que el mensaje sea
transmitido, difundido por un medio de comunicacin social, a su vez debe ser
directa, que se orienta a transmitir un mensaje provocador de la violencia
terrorista. Por ejemplo, no tendr dicho efecto cuando el contenido es confuso,
ambiguo, donde lo que expresa su autor es ms que una postura ideolgica.

3.- DIFERENCIA DE LA POLICIA CON LA INSTIGACIN

Como es sabido, nuestro texto punitivo, regula en su artculo 24 La


denominadainstigacin. En virtud de la cual una persona llamada instigador,
determina a otra a delinquir. Esta ultima denominada instigado, siendo esta
ultima la que lleva adelante el plan criminal, ejecutando la accin tpica que da
lugar a la lesin y/o la puesta en peligro del bien jurdico tutelado por la
norma penal -. No se trata del mero consejo, recomendacin u opinin, sino de

33

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


una privacin directa a delinquir, generando el dolo en el autor inmediato,
donde es el instigado quien detenta el dominio funcional del hecho. Determina
a otro a cometer el delito el que lo influye psquicamente persuadindolo a que
lo cometa o reforzndolo en la idea de cometerlo ya posee, cuando no ha
decidido por si mismo

Por lo dicho, la instigacin seria una incitacin a delinquir, por lo que se dira
quela apologa seria una especie de incitacin directa cuya represin que se
convierta en una incitacin directa, es decir, cuando se convierta en una
provocacin. La apologa solo ser delictiva como forma de provocacin y si
por su naturaleza y circunstancia constituye una incitacin directa a cometer el
delito, la incitacin debe referirse concretamente al delito responder a titulo de
instigador El TC en la sentencia antes citada, ene l fundamento 84, sostiene
que: la apologa no consiste en un acto de instigacin, pues no busca
determinar a otro para que se decida a cometer el delito. La instigacin se
realiza con relacin a un sujeto determinado y para la perpetracin de un hecho
concreto. En cambio, en el caso de la apologa no existe un sujeto concreto
receptor del apologista.

De lo expuesto se colige cuando la conducta consiste en incitar a la comisin


de un nuevo delito terrorista, ya sea a travs del elogio o de cualquier otra
forma directa o indirecta, es la aplicacin el tipo penal de incitacin previsto en
el artculo6 del decreto ley N 25475 Otro elemento a saber, es que la figura
participativa de la instigacin, ha de tomar lugar en forma directa y personal,
donde el inductor se dirige a determinar psicolgicamente al inducido, para que
este ultimo cometa materialmente el hecho delictivo; mientras que la apologa
se dirige aun publico mayor de personas, deforma impersonal, es decir que
quien instiga en calidad de participe lo hace ya en una individualizada conducta
delictiva para que sea realizada por otra persona en concreto a diferencia de la
instigacin como figura tpica que en esencia es abstracta La autentica
diferencia entre provocacin e induccin radica en que aquella se dirige a una
pluralidad de personas de tal naturaleza que rebase la esfera de lo ntimo o
privacin: para que la provocacin sea punible ha de tener lugar en un espacio

34

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


pblico. La comunicacin apologtica solo debe ser sancionada cuando pueda
convencer a determinadas persona a realizar una determinada actividad
delictiva, no ante sujetos proclives a perpetrar ciertos crmenes que, en todo
caso, se apoyan de dichas ideas para reforzar su predisposicin criminal. Cada
quien ha de responder por sus propios actos (responsabilidad personal) a
menos que se trate de una persona especialmente vulnerable, con ciertos
efectos estructurales (psquicos),en tales casos se da una autora mediata, mas
en la hiptesis de la apologa a delinquir, sise contribuyen panfletos
apologticos a personas evidentemente inimputables, no se dar la figura en
cuestin, por incapacidad del destinatario. No cabe imputar a los actos de
expresin las consecuencias que de ellos derivan a cauda de las acciones de
otros, realizadas en virtud de un proceso de deliberacin racional y libre, y que,
por tanto, no cabe limitar la libertad de expresin sobre la base de los daos
que, eventualmente, puedan producir tales acciones. Asimismo, no cabe
atribuir el delito de apologa, aquellos libros, revistas, manuscritos que se
tienden a recopilar informacin forense o que narran documentada los hechos
de violencia, a partir de una visin histrica, documental y/o punitiva; siempre que
de ellos no se sobre aquellos. Tampoco una novela de ficcin, donde los lectores

saben perfectamente que se trata de una historia irreal. Segn lo dicho, cabe
destacar dos aspectos: primero, que el discurso apologtico requiere ser
transmitido, difundido a una pluralidad de personas, con capacidad autoconductiva para poder cometer los delitos que se elogian y, segundo, que la
punicin de la apologa, no requiere constar que el mensaje comunicativo haya
trado como consecuencia la comisin de un delito concreto, por parte de quien
canalizo e interiorizo la comunicacin. Ingresando a un campo interpretativo, el
TC ensayo una formula dirigida a evitar penalizaciones innecesarias, que no se
condicen

con

el

contenido

material,

que

todo injusto penal y, a fin de restringir lo mnimo posible, las

hade predicar
libertades

fundamentales comprometidas, que grosso modo se ajusta con los criterios


vertidos en la presente monografa. El TC, en el fundamento 88 de la sentencia
tantas veces mencionadas, sealo lo siguiente: la aplicacin de este artculo
316 del cdigo penal ha de realizarse tomando en consideracin los criterios
de merecimiento de pena en funcin de la gravedad de hecho. De ah que no

35

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


cualquier expresin de opinin favorable sobre una acto terrorista, o su
autor, constituya delito; sino que deben respetarse ciertos lmites. Estos son:
a) Que la exaltacin se refiera a un acto terrorista ya realizado
b) Que cuando la apologa se refiera a la persona que haya cometido el delito,
esta debe tener la condicin de condenada por sentencia firme;
c) Que el medio utilizado por el apologista sea capaz de lograra la publicidad
exigida por el tipo penal, es decir que debe tratarse de una va idnea para
propalar el elogio a un nmero indeterminado de personas,
d) Que la exaltacin afecte las reglas democrticas de pluralidad, tolerancia y
bsqueda de consenso

4.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE

1. Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A,


200, 273, al 279- D, 296 AL 298, 315.317, 318 -A, 325 al 333; 346 al 350 o
en la ley N 277765, ley penal contra el lavado de activos o de la
persona que haya sido condenada como su autor o participe.

Como sostuvimos lneas atrs, el legislador se inclino por norma una apologa
genrica aplicable a toda clase de delito, que a nuestro entender colisiona con
los fundamentos democrticos del DERECHO PENAL; de modo que pueda
darse una provocacin ilcita, insolvencia punible, pnico financiero , fraude de
divisas, chantaje, omisin a la asistencia alimenticia , daos, usura , etc. toda
una amplitud de la admisin del discurso apologtico, cuyos reparos no solo
son de ordenes dogmticos , sino tambin de naturaleza criminolgica.

Ahora bien, el legislador- fiel a su estilo, ha propuesto normatividad, la


agravacin de la sancin punitiva, cuando en la retorica apologtica se dirige a
incitar a la comisin de los siguientes delitos: secuestro, trata de personas,
extorsin, de peligro comn, trfico ilcito de drogas, disturbios, trfico ilegal de
rganos y tejidos, seguridad nacional y tradicin a la patria, poderes del estado
y el orden constitucional as como el lavado de activos.

36

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Segn lo anotado el criterio fundamentado del injusto agravado seria la
prevalencia y/o la preponderancia (jerarqua) del bien jurdico protegido segn
la compaginacin de valores-consagrados constitucionalmente-mas vemos que
los delitos que atentan contra la vida humana (homicidio y sus derivados) no
estn incluidos en el listado, as tampoco los delitos de lesa humanidad; se
supone quela vida humana, la pervivencia de la raza humana, son los intereses
jurdicos ms importantes en una comunidad social, no obstante, parece que
para el legislador, el patrimonio y la libertad persona cuentan con mayor valor.
Este es el problema que se suscita, cuando el parlamento pretende abarcar el
mayor nmero de supuestos, dejando de lados otros, que revelen una mayor
justificacin penalizadora.

El delito de apologa debi haberse reservado de lege lata a los delitos de


terrorismo

Se dice en el precepto in examine, que la apologa tambin puede tomar


lugar cuando se dirige hacia una persona 2 persona que haya sido condenado
como autor y/o participe de ellos ,delitos comprendidos en la norma.
Si hemos afirmado que la provocacin requiere que una incitacin directa e
inequvoca hacia determinado hecho o persona , dicha firmeza ha de basarse
solo

en una resolucin

jurisdiccional que haya adquirido

la calidad

de cosa juzgada (consentida y/o ejecutoriedad), as aun no estamos en dicho


nivel, se trata de un estado de incertidumbre , pues el condenado (primera
instancia), tiene la posibilidad de impugnar la sentencia de condena y as,
poder mejorar su situacin jurdica, inclusive puede ser absuelto en segunda
instancia , sea por un recurso de nulidad o de apelacin C DE PP, como
tambin puede suceder con el nuevo CPP, entonces, como se podra hablar de
una alabanza a un hecho delictivo , cuando sobre el supuesto no ha recado
una resolucin jurisdiccional de condena inalterable en sus efectos
La ejecucin de la sentencia es entonces aquella fase donde se ejecutan los
trminos de la misma-aquellos que ameritan titulo ejecutivo-efectos que per se
recaen directamente sobre los bienes jurdicos del condenado, referidos a la
punibilidad y a los costes de la reparacin civil post delito.

37

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Luego, nos dice el precepto que el agente, a quien refiere la retorica
apologtica, puede ser un autor y/o participe. La calidad de autor, desde una
visin restrictiva, no solo comprende al autor inmediato, sino que la visin
extensiva contenida en el artculo 23 del CP, determina su aplicacin al coautor y al mediato, en base al codominio funcional del hecho y el dominio de la
voluntad

que

ejerce

el

hombre

de

atrs

sobre

el

hombre

de

adelanteparticipes, segn el principio de Accesoriedad en la participacin del


injusto penal, hace alusin a todos aquellos que sin contar con el dominio
funcional del hecho, aportan una contribucin importante, a efecto de que el
autor, pueda perpetrar el hecho punible (cmplice), o, quien sin tener el
dominio del curso del evento tpico ,determina al autor inmediato a que lesiona
y/o ponga en peligro un bien jurdico(instigador)

2. Si la apologa se hace deleito de terror ismo o de la persona que


haya sido condenada como su autor o participe, la pena ser no
menor de seis ni mayor de doce aos. Si se realiza a travs de
medios de comunicacin social o mediante el uso de tecnologas de
la informacin y comunicaciones , como internet u otros anlogos ,
la pena ser no menor de ocho aos ni mayor de quince aos;
imponindose trescientos sesenta das multas e inhabilitacin
conforme a los incisos 2, 4 y 8 del artculo 36 del cdigo penal .

Un delito tan controversial como la apologa ha de aplicarse sobre todo, en


crmenes como terrorismo donde las acciones violentas que se comete a
travs del aparato criminal, vienen infundidas con cierto matiz ideolgico poltico, donde el acoplamiento de un pluralidad de personas, permite a
estas organizaciones, asegurar con una gran probabilidad el xito de sus
acciones delictivas, dependiendo del grado de automatismo con que se ha
estructurado su marco operativo, a su vez, la visin pluri-ofensiva que se
manifiesta
(DLN 25475),

38

en

estos

injustos

pospone una poltica criminal basada en un significativoadelant

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


amiento de las barreras de intervencin punitiva, a su vez, en merito a los
vienes jurdicos puesto a en tutela por la norma legal.
El estado formula una poltica criminal particular para hacer frente a lacriminalid
ad subversiva, de manera que en el derecho comparado se tipifica la figura
delictiva e la apologa para los casos de terrorismo. Se sostuvo que la retorica
apologtica puede tomar lugar por una serie de medios, lo importante es que
sean idneos para poder transmitir el mensaje de pluralidad de personas
(discurso en una plaza publica, el reparto de un escrito); si es que la
comunicacin es conocida por un escaso nmero de individuos, no se
configura el delito de apologa.
Se dice en el proceso in comento, que la agravacin ha de tomar lugar, cuando
se dirige hacia un delito de terrorismo o personas que haya sido condenado
como autor y/o particip de terrorismo. La alabanza debe dirigirse a un acto
(hecho) que haya sido calificado como un delito de terrorismo; un hecho que,
de forma indubitable, revele dicha condicin jurdico-penal, que solo puede

configurar por intermedio de una resolucin jurisdiccional firme y/o consentida.


No se puede elogiar un acto que aun no ha sido definido como tal, mxime si
puede

presentarse

un

procesal

mecanismo

quedesvirtu dicho carcter. No obstante, debe decirse que sentencia absolutor


ia,

que

indique

la

no

responsabilidad

del

acusado

(inocencia),

no

necesariamente da cuenta de la no comisin del hecho punible, pues una


cuestin distinta, es que los medios de prueba sean eficaces para demostrar la
culpabilidad del imputado. En lo que respecta a la segunda opcin, nos remitimos
a todo lo dicho en el apartado anterior.

Ahora

bien

el legislador

ha

previsto

una

circunstancia

mayora

gravacin cuandoel discurso apologtico toma lugar a travs de medios de com


unicacin socialmediante el uso de tecnologas de la informacin

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


ASOCIACION ILICITA
Art. 317.- el que forma parte de una organizacin de dos o mas personas
destinadas a cometer delito ser reprimido por el solo hecho de ser miembro
de la misma, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos.
Cuando la organizacin este destinada a cometer los delitos previstos en los
artculos 152 al 153- A, 299, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318 - A,
319,325 al 333; 346 al 350 o la Ley N 27765(Ley Penal contra el lavado de
Activos), la pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos, de ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa e inhabilitacin conforme
el artculo 36 incisos 1, 2 y 4, imponindose adems, de ser el caso, las
consecuencias accesorias del articulo 105 numerales 2) y 4), debindose
dictar las medidas cautelares que correspondan para garantizar dicho fin.

1.- CONCEPTOS GENERALES

La imputacin jurdico-penal tiene que ver con la atribucin personal de un


injusto penal, a quien con su obrar antijurdico, ha provocado un estado de
lesin y/o de peligro para un bien jurdico tutelado por el Derecho penal, es
decir, para declarar a un sujeto como responsable de un delito, se debe
verificar que el resultado de desvalor obedece a una conducta que fue
realizada por el agente o por su inaccin(omisin), en tanto no quede duda
alguna que el resultado perjudicial se haya producido como consecuencia de la
accin generada por su autor. Sin embargo, no siempre el delito es obra de una
solo persona, en un mundo regido por seres humanos imperfectos, ocurre
tambin que los individuos se agrupan, se asocian no solo para obtener
objetivos lcitos, sino para cometer hechos delictivos. La nueva descripcin
criminolgica desborda un plano estrictamente personal dela imputacin penal,
para ingresar a un contexto donde aparecen en escena las denominadas
Organizaciones delictivas, la Criminalidad Organizada, que pone en aprieto
la poltica criminal del Estado, representada por las institucin es tradicionales y
convencionales, que se articulan para hacer frente al crimen. Las amenazas a

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


la sociedad y a los Estados, en cuanto a la seguridad y paz jurdica, provienen
de estas asociaciones delictivas, al comprometer en su accionar la incolumidad
de los bienes jurdicos mas importantes; ya no se habla dela banda delictiva,
sino del Crimen Organizado.
2.- DIFERENCIA CONCEPTUAL DE CRIMEN ORGANIZADO CON LA
ORGANIZACIN A DELINQUIR ASI COMO CON LA COAUTORIA

Como es sabido, el concepto y/o definicin de Crimen Organizado alude a


factores estrictamente criminolgicos, mientras que la Organizacin a Delinquir
importa una elaboracin conceptual privativa del Derecho penal sustantivo. En
orden a proponer delimitaciones claras de ambos conceptos, debemos
remitirnos en primera lnea a lo que debemos entender por Criminalidad
Organizada; empresa en realidad complicada, por las diversas aristas que
dicha estructura compone as como por las diversas definiciones que se han
construido en la doctrina especializada as como en las legislaciones y los
instrumentos y/o Convenios Internacionales. El gran reto de la poltica criminal
del Tercer Milenio es enfrentar eficazmente al Crimen Organizado, sin debilitar
el conjunto de garantas fundamentales del Derechos penal y del Derecho
procesal penal. Las organizaciones criminales tienen como antecedentes ms
inmediatos, las Mafias, que se constituyeron a principios del siglo XX en USA y
algunos pases de Europa occidental

Otra manifestacin palmaria es de verse en el caso de las Organizaciones


Subversivas (terroristas), las cuales son portadoras de elementos privativos del
Crimen Organizado, v gr., pluralidad de miembros ejecutores del delito, mandos
medios, grupos logsticos e ideolgicos, mandos superiores que ejercen el
poder de mando en la cspide de la organizacin, automatismo, predisposicin
acometer los delitos de mayor gravedad, cdigos de tica.
Si estamos hablando de una estructura criminal organizada, esta no es
cualquiera, pues requiere de una estructura corporativa, de todo un andamiaje
funcional y operativo que permita a la asociacin ejecutar sus planes criminales
con rayada seguridad. Qu hemos de entender, entonces, por Organizacin

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


a Delinquir, partiendo de dicha acepcin es privativo del Derecho penal
sustantivo, de la estricta tipificacin propuesta por el legislador en el articulo
317 del CP? Primero, hemos de rechazar aquella denominacin que se ha
dado a esta figura delictiva, cuando se dice quela organizacin debe ser lcita;
en una sociedad regida por normas, donde la actuacin de los ciudadanos ha
de ser escrupulosamente respetuosa de las reglas de convivencia social, solo
puede darse en un contexto de legalidad, es decir, la Asociacin inclusive, es
un concepto que se recoge en el Cdigo Civil, en su articulo 806, como una
organizacin estable de personas naturales o jurdicas, que a travs de una
actividad comn persiguen un fin no lucrativo. Es decir, si estamos ante una
figura delictiva, que penalizara la mera pertenencia del sujeto ala estructura
criminal, debe tratarse de una organizacin delictiva que pueda afectar el bien
jurdico tutelado, la Tranquilidad Pblica.
La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional (ONU), define al grupo delictivo organizado, como un grupo
estructurado de tres o mas personas que exista durante cierto tiempo y que
actu concertadamente con el propsito de cometer uno o mas delitos graves o
delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin con miras a obtener,
directa o indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio de orden
material.
La tipicidad penal propuesta en el artculo 317 del CP, no hace distincin
alguna entre los individuos que integran en la organizacin; si bien la jerarqua
funcional, conforme a la estructura vertical que gobierna la vida de estos
aparatos esta presente en toda manifestacin del Crimen Organizado, no es un
dato esencial para la configuracin de este delito.

6 CODIGO CIVIL PERUANO.EDI. JURISTAS 2010.Cit. p. 46

Art. 80La asociacin es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una
actividad comn persigue un fin no lucrativo.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


3.- EL DELITO DE ORGANIZACIN A DELINQUIR COMO UNA FIGURA
PENAL AUTONOMA Y/O SUBSIDIARIA Y LA TECNICA DE TIPIFICACIN
Una figura delictiva como la Organizacin a delinquir, es incluida en el catalogo
punitivo, en merito a fines estrictamente de poltica criminal, de reglar un
instrumento sustantivo idneo para combatir el Crimen Organizado; que
aunque no se admita expresamente, constituye una respuesta estatal a la
ineficacia del sistema legal para perseguir y sancionar penalmente, a quienes
integran mafias, carteles u otro tipo de expresiones criminales, que amenazan
la tranquilidad, la seguridad ciudadana, con ello las bases coexistenciales de
cualquier sociedad.
Estamos ante una construccin tpica que, de forma singular y particular,
penaliza la sola pertenencia de un individuo a una organizacin delictiva, sin
que sea necesario acreditar su participacin en un hecho punible de forma
especfica; por tales motivos, es claro que la intencin del legislador fue de
dotar de plena autonoma tipificante a la figura de la organizacin a delinquir,
pudiendo ingresar en concurso delictivo con otros injustos penales, a nuestro
entender, un concurso ideal de delitos, considerando a la figura del articulo
317, como un delito permanente, cuya vigencia en rigor se inicia cuando la
organizacin es constituida y cesa en sus efectos antijurdicos cuando esta se
disuelve, por lo que los otros delitos que se cometen, toman lugar en el estadio
mismo del delito de Organizacin delictiva, por lo que no se puede decir que
exista una pluralidad de acciones, que configuran un Concurso Real de delitos
en sentido naturalistico pueden existir, mas no en un plano normativo.

La constitucionalidad de este tipo legal, si bien puede generar cierta


controversia, puede fcilmente salvarse si es que los rganos que administrar
justicia, interpretan con suficiente rigor dogmtico la conducta que haya de
cobijarse bajo los alcances normativos del artculo 317 del CP. De que la sola
pertenencia a la organizacin no sea suficiente para sostener la imputacin
delictiva, sino que el agente haya acordado con el resto de los miembros,
cometer una pluralidad de delitos y, a la par, de que se cuente con los

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


elementos mnimos para configurar una organizacin delictiva, si no es as,
meros conciertos criminales, que toman lugar de forma aislada y pasajera,
sern reputados como Organizacin a delinquir, en franca contravencin al
principio de legalidad y a los principios de proporcionalidad y de culpabilidad.
Debemos entender que esta figura delictiva debe resultar una atentado contra
la Tranquilidad Pblica, por ende no puede tratar de cualquier manifestacin
criminolgica, donde aparecen una pluralidad de personas como protagonistas.

4.- BIEN JURDICO

Constituye una labor de hermenutica jurdica precisar con claridad el bien


jurdico protegido, no solo como valoracin dogmtica, sino tambin de poltica
criminal, determinar con precisin el inters jurdico en todo listado delictivo,
importa una tarea de primer orden, a efectos de definir los contornos de la
conducta provista de relevancia jurdico - penal. Mxime, si estamos ante
conductas delictivas muy alejadas a la visin material que proporcionan la
dimensin de lesividad, como criterio que reviste de sustantividad material al
injusto penal; haciendo referencia a conductas que llegan a un nivel
preparatorio, de simple actividad, caracterizando a una propuesta de tcnica
legislativa ligada a la construccin normativa de bienes jurdicos supra
individuales.
Como lo declaramos, al inicio del presente apartado de la criminalidad, la
presente titulacin tiende a proteger la denominada tranquilidad publica;
que puede ser definido como aquel estado de convivencia social pacifica,
donde los comunitarios pueden desarrollar sus actividades en un contexto de
normal

desarrollo,

sin

perturbaciones externas

que,

por su

efectiva

potencialidad, generan un clima de pnico y/o alarma colectiva, producto de


eventos, que por su gravedad merecen ser penalizados de manera
independiente al margen del resto de figuras delictivas que pueden
presentarse, cuando se conforman organizaciones delictivas, con el objetivo de
cometer variedad de delitos.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Se hace alusin a un bien jurdico de naturaleza colectiva cua trascendencia
valorativa, si bien tiene vinculacin con los intereses juridicos personales,
adquiere plena autonoma, en merito a su legitimacion, segn el marco iusconstitucional asentado sobre la obligacin del estado, de asegurar una
coexistencia social pacifica, por tales motivos, si tiene existencia real, si bien es
normativa, no es menos cierto que cuenta con plena legitimacion desde una
posicin sistemtica.
Hablamos de un inters jurdico desprovisto de la entidad material que
caracteriza a otros bienes juridicos de naturaleza inmaterial, cuyos matices han
de responder a una orientacin espiritual y, a su vez, de percepcin cognitiva
por parte de los comunitarios, pues la tranquilidad publica constituye un factor
estimativo, perceptivo, que se manifiesta en procesos sensitivos. De orden
colectivo.
5.- PRESUPUESTOS DE CONFIGURACION TIPICA
Resulta importante, analizar cada uno de los elementos configuradores del
presente injusto, en la medida que la presencia y/o ausencia de algunos de
ellos, incide en el plano de tipicidad penal, a su vez, la mejor forma de advertir
las distinciones con las bandas y otras concertaciones criminales, con ello
someter el examen al principio de legalidad.
a) Organizacin delictiva y numero mnimo de integrantes
Una particularidad esencial en esta clase de fenmenos criminales,
constituye el cuerpo delictivo, es decir, debemos adentrarnos a un plano
que desborda la imputacin tradicional de los delitos, segn el esquema
personal e inclusive de los conciertos delictivos tradicionales, ac no
estamos hablando de una pluralidad de personas, que se agrupan de forma
ocasional, para cometer un determinado delito, sino de una conjuncin de
individuos, que de forma organizada se agrupan para facilitar la
perpetracin de una serie de injustos.
Nuestra ley penal se inclino por la cantidad de dos o ms personas, un
nmero que debe ser suficiente para poder garantizar la operatividad de la

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


organizacin, en todo caso deben ser personas aptas y/o en condiciones
suficientes, para poder perpetrar los planes criminales. En tal entendido,
dos personas son en nuestra opinin, insuficientes para que pueda operar
una organizacin delictiva.
Las personas que integran la organizacin deben actuar, eso si, con
dolo, elemento subjetivo que ha de ser acreditado con el acuerdo a
delinquir, el concierto de voluntades importa un dato fundamental a
saber, pues si uno de sus integrantes acta sin saber que esta
inmerso en este tipo de agrupaciones, no se dara la tipicidad in
examine.
La calidad del sujeto, implica su capacidad decisoria, de conducirse
conforme a sentido, de ser portador de ciertas caractersticas, que permitan
sealar que el injusto es una obra suya, conforme el juicio de atribuilidad
delictiva, por ende, ante sujetos plenamente incapaces (inimputable,
enajenados mentales) no cabe afirmar la vigencia de la organizacin, sin
embargo, una causal de exoneracin de responsabilidad penal, como una
autora mediata por coacciona si como el miembro adolecente, no
determine la exclusin tipificadora.
b) Acuerdo a delinquir
La agrupacin de personas, el colectivo de individuos, no solo a de verse
vinculado y/o relacionado, mediante actos, que objetivamente puedan
revelar la existencia de una organizacin delictiva. Sino que debe verificarse
el denominado Concierto Criminal, que en todos sus miembros haya
existido un conceso sobre los fines que se asienta la estructura criminal: la
perpetracin de una serie de delitos.
No puede admitirse un Acuerdo criminal, en los trminos contenidos en el
artculo 317 del CP, cuando un individuo participa en un solo evento,
presentando una determinada colaboracin al grupo para logar el xito del
plan criminal; sin defecto, que pueda responder a titulo de co-autor por
delito en particular. La permanencia es un ingrediente indispensable para
dar por acreditada la perteneca a la organizacin.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


c) La Permanencia
La organizacin a delinquir no es una asociacin cualquiera de personas en
concierto para delinquir, en el sentido de que un apartado criminal, importa
no solo un colectivo de personas, predispuestos a delinquir, sino que ha de
sumarse tambin el factor tiempo, de que la vigencia de la organizacin
haya de tomar lugar por un intervalo de tiempo significativo.
Dicho factor temporal no debe ser confundido, con aquellas reuniones
espordicas y/o eventuales de los miembros de una banda, que de vez en
cuando se agrupan para cometer ciertos delitos (robo, secuestro, etc.); la
ocasionalidad no encaja con la estructura de estas organizaciones. No se
puede hablar de un verdadero engranaje de personas, si es que no se
cuenta con un cuerpo permanente, dirigido a la consecucin de ciertos
fines; dicha permanencia permite que el automatismo de la organizacin
funcione a cabalidad y, que las rdenes que emitan los miembros de la
cpula sean cumplidas por los rganos ejecutores (verticalidad).
El carcter permanente de la organizacin consolida la idea de la voluntad
a delinquir y la adherencia al grupo, en tanto los miembros se afilian en la
organizacin para obtener un rendimiento y eficacia, en los fines en que se
funda la misma. No podemos estar ante dicha circunstancia, cuando los
miembros se juntan para perfeccionar un determinado delito, luego de ello,
se quiebra la estructura criminal, situacin que seria con la formula de Codelincuencia.
d) Organizacin instituida para cometer delitos
La figura de organizacin a delinquir, supone por si, el manifiesto de una
singular y especial poltico criminal, al propiciar el adelantamiento de las
barras de intervencin punitiva, a estadios muy apartados del concepto de
lesividad, al haberse confeccionado la construccin tpica sobre la imagen
de los denominado actos preparatorios. Actos que manifiestan el acuerdo
concentrado a delinquir. Es decir, las personas que se agrupan bajo el
matriz de la organizacin, lo hace con la finalidad de perpetrar hechos

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


punibles, pudindose poder organizado bajo una estructura societaria, que
les sirve de fachada legal, para encubrir los delitos que pretenden cometer.
En cuanto a las clases de delitos, puede ser cualquier tipo de injusto
personal, para el legislador, la organizacin conformada para cometer los
hechos punibles descritos en el segundo prrafo del artculo 317, dan lugar
a una circunstancias agravantes.
La ley penal hace alusin a delito, cuya definicin con propiedad implica la
accin u omisin tpica penalmente antijurdica, debemos dejar a un lado el
reproche de carcter individual que recae sobre el sujeto infractor
(culpabilidad); en nuestra estimacin se requiere verificar nicamente el
injusto penal, la lesividad y/o puesta en peligro de un bien jurdico y su
evidente antinormatividad, al no concurrir un precepto autoritario. De modo
que no se configura organizacin, si el acuerdo fue con la finalidad de
cometer actos penalmente justificados, aquella liga de asociados que tiene
que operar en defensa de los derechos fundamentales.
Por lo dems, la pluralidad delictiva ha de ser entendida en el sentido de
una organizacin encaminada a cometer una variedad de tipologa penal,
no dudamos en negar la condicin de organizacin, cuando el colectivo se
dedica a cometer un solo delito, aun cuando tome lugar de forma reiterada.
e) La cosa juzgada y el delito de organizacin a delinquir
Un aspecto muy controversial es lo concerniente a la posible aplicacin
plural del tipo penal contenido en el articulo 317 CP, a una o varias
personas, problemtica que aparece en la praxis jurisprudencial, a
instancias de la organizacin delictiva que opera en nuestro pas, en la
dcada de los noventa , donde el crimen como organizacin apareci en
toda su expresin fctica, habindose construido un aparato criminal de
gran envergadura, antes inimaginables, al haber copado toda la espera
publica, contando como miembro a un presidente de la republica, a
generales, a ministros de Estado, funcionarios pblicos de alto nivel.
Aspecto que incido en la promocin de mltiples persecuciones penales,
por parte de las agencias estatales predispuestas, variadas causas penales,

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


teniendo como protagonista principal en diversos hechos delictivos,
importaba su procesamiento por separado. As, es el caso del ex-asesor
presidencial, a quien se le juzga aun por su participacin en muchos delitos
de Organizacin a Delinquir.
Dicho lo anterior debemos fijar la condiciones para que pueda observarse, la
admisin de un Concurso Real por el delito de Organizacin a delinquir, previo
a ello, debemos remitirnos nuevamente a los presupuestos que han de
concurrir para que se verifique el tipo penal contemplado en el artculo 317 del
CP, no solo a existencia de una pluralidad de personas (dos o ms), que el
aparato criminal sea constituida o se encubra en los velos de una empresa,
para cometer una diversidad de hechos punibles y la permanencia y
estabilidad, sobre todo, la estructura organizacional, no se puede reputar como
Organizacin delictiva, aquel conjunto de personas que se encuentren
desprovistos de un determinado engranaje, que permita asegurar el xito de los
planes criminales y, para ello, necesitamos de un cuadro jerrquico, no puede
haber un funcionamiento optimo, si es que no se cuenta con un poder de
mando que haya de imponer subordinacin hacia los rganos ejecutores. La
verticalidad es un presupuesto indispensable en toda estructura criminal que
pretenda ser organizado, pues si lo que rige es una relacin horizontal entre
sus miembros, habramos de calificar dicho accionar como un tpico caso de
co-autora; mxime, si distinguimos con propiedad lo es que una asociacin
con una organizacin.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


OFENSAS A LA MEMORIA DE LOS MUERTOS
Art. 318.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos:
1. El que profana el lugar en que reposa un muerto o pblicamente lo
ultraja.
2. El que turba un cortejo fnebre.
3. El que sustrae un cadver o una parte del mismo o sus cenizas o lo
exhuma sin la correspondiente autorizacin.
"En el supuesto previsto en el inciso 3 del presente artculo, cuando el
acto se comete con fines de lucro, la pena ser privativa de libertad no
menor dedos aos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme a
los incisos 1,2 y 4 del artculo 36 del Cdigo Penal."

1.- COMENTARIO GENERAL

Es sabido que el derecho penal tiene por emisin fundamental: la proteccin


preventiva de bienes jurdicos, de tutelar aquellos intereses jurdicos, de
mayor importancia, tanto desde un plano personal como colectivo, en el sentido
de asegurar las bases de una coexistencia social pacifica. En tal merito el
bien jurdico, se constituye en la fuente material y espiritual, que ha de tomar en
consideracin, el legislador en toda proyeccin de poltica criminal, desde una
visin de lege lata y de lege ferenda. A partir de dicho concepto materialnormativo; se procede a criminalizar determinadas conductas que hayan de
advertir una lesin y/o puesta en peligro de un bien jurdico, con arreglo al
principio de ofensividad. En efecto, la intervencin de derecho penal ser lcita,
mientras se identifique concretos estados de lesin y/o una conducta con
aptitud seria de lesin de un bien jurdico de relevancia para con el individuo o
la sociedad. De lo anotado, se infiere que la teora del bien jurdico, no solo
puede ser percibida, como una gua material de construccin normativa, sino
tambin como fuente indispensable de sistematizacin de la conducta
prohibida. Quiere decir, que las conductas tpicas deben guardar estrictas
correspondencia con el inters jurdico- penalmente tutelado, de no ser as se

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


pierde coherencia as como legitimidad del instrumento punitivo, como
mecanismo de intrusin en la esfera de libertades fundamentales.
Se supone que el bien jurdico protegido en el titulo XIV del CP, ha de
tutelar la tranquilidad pblica, en trminos estrictos ms concretos la Paz
pblica, tal como se desprende de su captulo I, entendida como aquel estado
de plena pacificacin de los comunitarios, desprovisto de cualquier amenaza
que haya de perturbarla , mediante acciones lesivas de tal magnitud que hayan
de colocar en una situacin de pnico y/o zozobra a la poblacin como interese
jurdicos

de

naturaleza supra individual , como hemos tenido oportunidad de destacar en


los injustos de disturbios , apologa de delinquir y organizacin a delinquir .
Nos preguntamos, entonces. Si es que le tipo penal de ofensas a la memoria
de los muertos, cumple a cabalidad con dicha concepcin de delinquir del
injusto material.
Sealamos que el objeto material del delito hace referencia a un cadver, quin
ya no es un sujeto de derechos, perdiendo la personalidad legal que la Ley
Fundamental y el CC le reconocen. Una vez la persona fallecida, sta se
convierte en un objeto de derechos, que desde un aspecto espiritual evoca
sentimientos

desde

un

aspecto

material,

la

oportunidad

de

su

comercializacin en el mercado de cadveres. Mxime puede tomar lugar


legalmente la donacin de rganos y tejidos. As el art.4 de la Ley No 28189 7Ley General detrs plantes y tejidos humanos de rganos dispone que Al
ocurrir la muerte, los restos mortales de la persona humana se convierten
en objeto de derecho, se conservan y respetan de acuerdo a Ley.
Puede usar se en defensa y cuidado de la salud de otras personas, segn
lo establecido en la presente Ley.
Es en los primeros meses que el cadver puede servir para fines cientficos y/o
pedaggicos en las facultades de medicina y, para ciertos sujetos
inescrupulosos, para objetivos mercantilistas.
7 Ley General de donacin y trasplante de rganos y/o tejidos humanos. LEY N 28189 (El Peruano: 18-

03-2004) Reglamento: D. S. N 014-2005-SA

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


La profanacin del lugar que reposa un muerto, su ultraje pblico, la turbacin
de un cotejo pblico, as como la sustraccin de un cadver, hacen alusin a
conductas, que si bien revelar un reproche tico social , no pueden de ninguna
forma sostener una frmula de incriminacin penal, la ofensa a la memoria a un
muerto no es suficiente dato a saber para construir una figura delictiva, s
pueden

intervenir

sin ningn

problema otros

medios de control

social, que pueden prevenir y sancionar stos actos de desvalor, por lo que
disentimos de su tipificacin penal en el art. 318, al margen de su
incoherencia. A

la

fecha

no

se

conoce

de

sanciones efectivas

contra sta infraccin penal., de modo que el rendimiento de ste delito es


nulo, pasando a engrosas las filas del Derecho penal simblico. Si el objeto del
delito (cadver) es objeto de una sustraccin- va un acto tpico de
apoderamiento dara lugar a la configuracin legal por el tipo penal de Hurto 8,
bajo la idea de un objeto, susceptible de ser comercializado en el mercado.
(Joyas y/o alhajas del difunto) dependiendo de las caractersticas del caso, si
aquella no superan como valor una RMV, ser constitutivo de falta. Son actos
materiales, que se realizan sobre el lugar donde reposan los restos del fallecido
o cuando se perturban un cotejo fnebre.

En lo concerniente a los sujetos de la relacin delictiva, es de verse que el


sujeto activo puede ser cualquier persona, no se requiere una cualidad especial
para ser considerado autor, si el autor inmediato es un sujeto inimputable
(minusvala mental o un nio), quien posee el domino material del hecho,
estaremos ante una hiptesis de Autora Mediata.

Por su parte, sujeto pasivo al constituirse la penalizacin de un acto que atenta


contra el bien jurdico colectivo, seria la sociedad, lo cual no se corresponde
con la materialidad de esta figura delictiva, pues quienes podran verse
ofendidos serian los parientes del difunto.
La materialidad tpica es de verse conforme tres supuestos tpicos:
8Consiste el delito de hurto en el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble, ajena en todo o en parte, realizado sin

fuerza en las cosas, ni violencia o intimidacin en las personas.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


a.1). Primero de ellos dispone a las letras lo siguiente el que profana el lugar
en que reposa un muerto
el verbo empleado por el legislador evoca ciertas prcticas religiosas,
determinados rituales que tomaban en contexto histricos, donde la hechicera,
la brujera y otros malos artes conllevan el empleo de restos cadavricos para
ritos satnicos; de modo que la profanacin

era de sacrosanto calificado.

Actividad que aun cunde en la actualidad, sea para rituales religiosos y


ceremoniales y, otros, para la obtencin de dividendos econmicos.

a.2). Primero accin tpica, segunda parte alusin al ultraje publico del cadver.
Es decir, los actos materiales deben recaer sobre el cuerpo del difunto, se
requiere primero que, el agente lo extraiga de su tumba para luego realizar
determinados actos sobre l, los cuales deben ser de tal naturaleza, para que
puedan ser reputados como ultraje.

En qu circunstancias estaremos ante un ultraje?. El acto mismo de extraer el


cadver de su tumba (nicho), para fines vergonzantes, es un acto de ultraje al
cadver, la necrofilia9 sera un acto tpico de ultraje al cuerpo del difunto as
como despojarlo pblicamente de su vestimenta y/o consignar mensajes
escritos sobre su cuerpo. Vemos que nuestro CP, exige que el ultraje sea
pblico, a la vista de un nmero indeterminado de personas, lo que lo
condicionada innecesariamente la adecuacin tpica, en el sentido de que
basta que se ejecute materialmente el acto y luego sea constatado por las
agencias de persecucin, no estamos frente a una ofensa contra el pudor
pblico.
Aquella ofensa que recaigan sobre el difunto, que vengan contenidas en el
decurso de una expresin injuriante o en la atribucin de autora de un hecho
delictuoso, no constituye el tipo penal en anlisis, sino la descrita en el artculo
138 del CP. Indispensable es la realizacin material de un acto, que venga
provisto de idoneidad lesiva.

9Los

necrfilos son aquellos individuos cuya obsesin es mantener relaciones sexuales con los fallecidos.

53

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


b). segunda modalidad tpica, la turbacin de un acto de cortejo fnebre
Qu debemos entender por cortejo fnebre? Aquel acto ceremonial que los
familiares y otros ejecutan, en pos de la memoria del difunto, importa de todo
un ritual, formalmente establecido, que inicie desde el lugar donde se vela al
extinto hasta el lugar donde ser sepultado. Por lo general, se contara
empresas, que se dedican a este rubro, llevndose ciertos que la vista del
colectivo, se manifiesta la realizacin de un cortejo fnebre, desencadenado
toda una fila de vehculos que, que a lenta marcha, se dirigen a su destino.

La turbacin consiste en todo acto de perturbacin y/o alteracin del cortejo


fnebre, es decir aquel acto dirigido a evitar el normal desarrollo de la
ceremonia fnebre, ora obstaculizando el paso a los vehculos ora evitando que
se desarrolle el ritual religioso, mediante vas de hecho. No debe tratarse de
cualquier manifestacin que tienda a interrumpir su desenvolvimiento, sino
aquel que en realidad perturbe la paz pblica y la tranquilidad de los deudos y
dems participes, que atenten contra el sentimiento religioso y/o la conciencia
espiritual de quienes se prestan a dar su ltimo adis al difunto.

c). La tercera modalidad tpica, se refiere a la sustraccin de un cadver o parte


del mismo o sus cenizas o lo exhuma sin la correspondiente autorizacin
Como sostuvimos; si consideramos que un cadver es un objeto susceptible de
desplazamiento de un lugar a otro ya a su vez de ser cuantificado
econmicamente en el

mercado

, ha de tratarse de un hurto y no de ofensa

contra los muertos , descartndose la figura del concurso delictivo , si es


queToma a lugar dicha conducta, la intensidad antijurdica se manifiesta en laa
propiacin de un bien por tanto, la perdida de propiedad del sujeto pasivo(deud
os), ms que aquella percepcin de tristeza, que de ningn modo puede
decirse que la tranquilidad pblica.
La sustraccin se dice que puede se total o parcial ; en la primera de ellas, se
trata del apoderamiento total del cadver y en la segunda , una parte
del mismo; no interesa cual es la finalidad que motiva al autor , en cuanto a la
apropiacin del cadver , puede ser motivo econmicos , crematsticos,

54

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


cientficos , etc., siempre que los restos nos sean devueltos, si es que cuenta
con una autorizacin legal para llevarse las cenizas , no podemos hablar con
propiedad de una sustraccin.
Las cenizas aparecen cuando el cadver ha sido incinerado, viene a configurar
los restos de toda estructura corporal y fisiolgica del difunto; son casi polvo
que han ser esparcidos en el lugar elegido por el extinto; vayamos a ver si en
realidad resulta posible la sustraccin de cenizas en este caso hemos de negar
la facticidad de hurto, por incapacidad del objeto para ser valuado
econmicamente.
En qu consiste la exhumacin?, supone la excavacin del cuerpo del difunto
del lugar donde se encuentra sepultado, de su tumba y/o nicho, enota
desenterrarlo.

La

exhumacin se

practica cuando

se

requiere

efectuar

un anlisis mdico-legal sobre el cuerpo humano, cuando se sospecha que la


muerte fue causada por una accin humana (delictiva) para determinar la
causa del fallecimiento, cuando se necesita realizar una prueba de ADN9, para
acreditar una paternidad post-mortem o la muestra que ha de ser cotejada con
restos de sangre encontrados en la vestimenta del sospechoso. Dicho lo
anterior, para que pueda proceder la exhumacin de un cadver es
indispensable contar con la autorizacin del juez competente, no tenemos otro
funcionario para ello, si lo dicta un funcionario incompetente, estaremos ante
una usurpacin de funciones y ante el delito contenido en el artculo 318.
Fuera de estos casos, estaramos ante la figura en cuestin; cuando la
extraccin del cuerpo del difunto, toma lugar para su apropiacin se dara la
modalidad de sustraccin, por ende, se supone decir que en algunos supuestos la
exhumacin se encuentra subsumida ya en la modalidad de sustraccin.

10Una

prueba de ADN es el nombre genrico con que se designa a un grupo de estudios

realizados con el ADN (cido desoxirribonucleico). Las pruebas de ADN han pasado a constituir
un elemento fundamental en investigaciones forenses, biolgicas, mdicas, de ingeniera
gentica y en todo estudio cientfico en el que se hace necesario un anlisis gentico. Se hallan
en muchas de las clulas del organismo (sangre, semen, tejido, saliva, pelos, dientes, etc.).

55

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Finalmente es de verse, que la sustraccin de un cadver o una parte del
mismo

sus cenizas o lo exhumacin sin la correspondiente autorizacin, ha merecidopor


parte del legislador, la construccin de una agravante circunstanciada, es decir,
son los motivos que hacen de la conducta una de mayor reprobacin JURIDICOSOCIAL (ANIMUS LUCRANDI), Aquello que inspira la realizacin tpica.las
razones pueden ser importantes, a efectos de delimitar la zona d intercesin
normativa, mas no para fundar una mayor pena, por lo general, dichos motivos
estarn siempre nsitos en el psique del agente , es precisamente dicha
motivacin la que determina la configuracin del injusto de hurto.

56

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

DELITO DE INTERMEDIACIN ONEROSA DE RGANOS Y


TEJIDOS
Art.318-A.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos el que, por lucro y sin observar la ley de la
materia, compra, vende, importa, exporta, almacena o transporta rganos
o tejidos humanos de personas vivas o de cadveres, concurriendo las
circunstancias siguientes:
a) Utiliza los medios de prensa escritos o audiovisuales o base de
datos o sistema o red de computadoras; o
b)

Constituye o integra una organizacin ilcita para alcanzar dichos

fines.
Si el agente es un profesional mdico o sanitario o funcionario del
sector salud, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme al artculo 36
incisos 1, 2, 4, 5 y 8.
Estn exentos de pena el donatario o los que ejecutan los hechos
previstos en el presente artculo si sus relaciones con la persona
favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta."

1.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES


La

vida

humana

se

constituye en

el

elemento

vital

que

todo

ser

humano requiere para su autorrelacion personal, conforma a la proclamacin


garantista que se desaprende del artculo 1 de la ley fundamental. Bien
jurdico que ha de preservarse en todo contexto socio cultural, a menos que
aparezca ciertas circunstancias que justifique y/o disculpen su afectacin,
acorde con los preceptos dogmaticos de la teora general del delito. El cuerpo
humano se encuentra compuesto por una serie de rganos y tejidos, cada una
de ellos desempea una determinada funcin, desde una visin unitaria del
organismo: rin, el hgado, el vaso, el corazn, los pulmones, el estomago,
importan rganos humanos, si uno de ellos no funciona a cabalidad o es

57

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


extrado, se produce una merma significativa en ciertas facultades orgnicas
y/o fisiolgicas, que en algunos casos puede provocar incluso la muerte. La
donacin legal de rganos ha servido para salvar la vida de muchas personas
gracias a la colaboracin de muchos individuos, quienes donan sus rganos
para permitir la salvaguarda de los inters jurdicos fundamentales, a tal punto;
que en los pases se crean lista de donantes y donatarios, en merito a un
orden, por tales; motivos , se ha expedido toda una normatividad dirigida a
regular estas prcticas medicas, tomando en cuenta los intereses en juego, que
en

el

caso

peruanoobservamos con la dacin de la ley N 28189-

Ley general de donacin detrasplante de rganos y tejidos, cuyo objeto es la


regulacin de las actividades y procedimientos relacionados con la obtencin y
utilizacin de

rganos

y/o tejidos

humanos

para

fines

de

donacin y

trasplante y su seguimiento. Mas es sabido que la cantidad de rganos que se


logran donar resultan insuficientes para cubrir la gran demanda de aquellos,
sealndose que la mortalidad en lista de espera es de algunos rganos llega
al 10% en algunas naciones.
La situacin descrita, ha de propiciado la aparicin de un mercado negro de
rganos y tejidos, una comercializacin ilcita que genera dividendos
significativos a estos mercaderes, que no dudan en poner en peligro la vida de
las personas, al extraerles sus rganos sin su consentimiento, mediando
practicas

reidas

por

la

lex

artis11.

Por un

lado estn

los pacientes

acaudalados que estn dispuestos a pagar un precio alto por el rgano, de


trasladarse a otros pases, y de someterse a estas prcticas ilegales, por el
otro, estn los mercaderes e rganos y tejidos, quienes no tienen reparos de
conseguir dichos rganos como d lugar, se menciona una actividad galopante
de este comercio en pases como la india, china, Pakistn y Brasil, as como en
otros pases, donde se estn empleando los portales de internet, ofreciendo la
venta de rganos.

11

En un informe reciente de la ONU sobre la tortura, da cuenta de que en el rgimen Chino se estn comercializando rganos vitales, en

merito a unas sustraccin sistemtica, dirigida contra un grupo espiritual que los lderes comunistas supuestamente pretenden
exterminar, habindose obtenido los rganos de personas vivas, quienes fueron asesinados durante la extirpacin o inmediatamente
despus

58

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Nuestro legislador no se quedo atrs, y en virtud de la sancin de la ley N
28189 del 18 d marzo del 2004, incluyo en el catalogo punitivo el delito de
comercializacin ilegal de rganos y/o tejidos, en el marco normativo del
articulo 318-a del CP.
Segn lo anotado, cabria preguntarse: Si la extraccin de un rgano no
constituye en realidad un delito de lesiones, confirme la configuracin tpica
prevista en el articulo 121| del CP? Segn dicha tipificacin legal, se
reputa comolesiones grave? La

mutilacin de un

miembro u rgano

principal del cuerpo, es decir, la separacin definitiva de un rgano del cuerpo


humano. As tambin debemos mencionar al inc. 9) del artculo 152 del CP
(secuestro), que regula como causal de grabacin, que la privacin de
libertad

del

sujeto

pasivo,

hayasido cometida para la obtencin de tejidos somticos del agraviado; en


este

ltimo caso, se trata en

realidad

de

un

concurso

medial,

donde el injusto delsecuestro es un medio para la obtencin del delito fin, es de


cir, la obtencin delos tejidos somticos de la vctima.
Dicho lo anterior, se dira, que la extraccin de un rgano y/o tejido sin el
consentimiento del titular, configurara un tpico caso de lesiones graves al
haberse producido

la mutilacin de

un rgano

principal del

cuerpo

humano (rin, hgado, etc.), sin embargo, es de verse que la obtencin de


estos rganos puede tomar lugar sobre el cuerpo de un difunto, sobre una
persona fallecida, que segn dicha condicin ya no puede ser sujeto pasivo del
delito de lesiones, por lo dems, debe aadirse que segn la redaccin
normatividad in examine-, no se penaliza propiamente la extraccin ilcita de
rganos, si no los actos posteriores, que segn la tipificacin del injusto
de lesiones quedaran impunes, nos referimos a la compra, venta, importacin,
exportacin, almacenamiento y

transporte

de rganos

o tejidos de

personas vivas o de cadveres, segn se contiene de la redaccin normativa


del articulo 318-A del CP.

59

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


2. TIPICIDAD OBJETIVA
a). Sujeto activo
En principio puede ser cualquier persona, la descripcin tpica no exige una
cualidad para ser considerado autor; no obstante, cundo el sujeto activo es un
profesional mdico o sanitario o funcionario del sector salud, da lugar a una
hiptesis agravante
El dominio de la accin. Importa que el protagonista del suceso delictivo, tenga
en sus manos el poder de configuracin tpica, a su vez de participar
activamente en la etapa ejecutiva del delito, mediando una contribucin
esencial, dominio, que puede verse tambin cuando el hombre de atrs se
aprovecha de las caractersticas esenciales del hombre de adelante
(ignorancia, defectos psico-motrices) para lesionar el bien jurdico; en el
presente caso, el autor mediato, emplea a un sujeto que ignora que est
vendiendo, importante y/o exportando rganos humanos de forma llicta o, que
por sufrir de una anomala psquica, est imposibilitado de adecuar su conducta
conforme a una motivacin normativa conforme a sentido.
Segn la construccin normativa, el sujeto debe saber que est vendiendo,
importando, exportando y/o tejido humanos, franca contravencin a la ley de la
materia, aspecto que es abordado con profanidad en el tipo subjetivo del injusto
Los actos de exportacin, venta, importacin y/o almacenamiento, pueden
ser cometidos a travs de una persona jurdica, una empresa que utiliza su
fachada legal, para encubrir sus actos ilcitos, donde la responsabilidad penal
no puede ser atribuida a la corporacin, sino a quienes desde el manejo y
gestin, de sus rganos de representacin, son quienes tiene el dominio social
tpico, por lo quela agencias de investigacin deben de identificar a los sujetos
actuantes, con capacidades de decisin y de representacin de la societas. El
levantamiento develo constituye una tcnica adecuada para develar a los
verdaderos protagonistas del evento punible

Quien extrae ilcitamente los rganos y/o tejidos humanos y, a su vez, est
involucrado en actos concretos de venta e importacin de dichos objetos,
estar incurso en un concurso real de delitos, con el tipo penal de lesiones

60

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


graves, no olvidemos que la tipificacin in comento se dirige a penalizar los
actos posteriores a la extraccin de los rganos, conforme la red delictiva que
se aprecia e esta criminalidad
b) Sujeto pasivo
Siguiendo la hermenutica adoptada por el legislador, ser la sociedad, al
instituirse en Un bien jurdico de naturaleza supra individual, no lo es en
cambio, el titular del rgano, a quien de forma ilcita (injusta) se le extrajo el
mismo, pues aquel es sujeto pasivo del delito de lesiones graves, menos el
difunto, cuando se trata de un rgano extrado de un cadver
c) Modalidad tpica
siguiendo de forma ordenada la configuracin tpica, advertimos que la
relevancia jurdicopenal de la conducta se encuentra afecta a consideraciones
extra-penales, al haberse dispuesto que los actos de compra, venta,
importacin, exportacin, almacenamiento transporte de rganos o tejidos
humanos de personas vivas o de cadveres, ha de tomar lugar en inobservancia
de la ley de la materia, por ende, estamos frente a una dependencia del

Derecho penal frente a regulaciones de orden administrativos, ante una ley


penal en blanco. No puede completarse la materia de prohibicin sin remitirnos
a la normatividad, referida a la Donacin de trasplante de rganos y tejidos,
N 28189. Debe entenderse entonces, que existe una comercializacin ilcita de
rgano y/o tejido?
El artculo 5 de la ley N 28189 dispone a la letra que: extraccin de rganos
y/o tejidos procedentes de donantes vivos o cadavricos solamente se realizara
con la finalidad de favorecer o mejorar sustancialmente la salud, expectativa o
condiciones de vida de otra persona , con pleno respeto de los derechos
humanos y los

postulados ticos de la

investigacin biomdica; concordante

conel articulo 8,1, al sealar que son deberes del sector de salud y educacin d
epromover en la poblacin una cultura de solidaridad tendente a favorecer lado
nacin y trasplantes de rganos y/o tejidos humanos, resaltando su carcter sol
idario, voluntario, altruista, desinteresada y los beneficios que suponen paralas

61

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


personas que lo necesitan, el objetivo es esencialmente humanitario,consolidad
o sobre la base de la solidaridad humana, que debe regir entre los ciudadanos ,
excluyndose una finalidad lucrativa , mercantilista lo cual supone distorsionar
la naturaleza de este procedimiento, basado en un donacin.
Es de verse que el artculo 10 de la ley invoca, fija los requisitos y condiciones
del donante vivo de rganos y/o tejido no regeneradles:
- Existir compatibilidad entre el donante y el receptor para garantizar la
mayor probabilidad de xito de trasplantes.
- Ser mayor de edad, gozar de plenas facultades mentales y de un estado de
salud adecuado, debidamente certificado por mdicos especialistas distintos a
los que vayan a efectuar la extraccin y el trasplante, que les permite
expresar su voluntad de manera indubitable. Los representantes de los
menores o incapaces no tienen facultad para brindar consentimiento para
la extraccin de rganos y/o tejidos de sus representados.
- Ser informado previamente de las consecuencias previsibles de su decisin
- Otorgar su consentimiento por escrito ante notario pblico, de manera libre,
consciente y desinteresada
- Se deber garantizar que las funciones del rgano o tejido a extraer sern
compensadas por el organismo del donante de manera que no se afecte
sustancialmente su vida o salud
- El donante tiene derecho a revocar su consentimiento en cualquier momento,
lo que no da lugar a ningn tipo de indemnizacin.
- En ningn caso se proceder a la extraccin, cuando medie condicionamiento
o coaccin de cualquier naturaleza
- Sin perjuicio de lo dispuesto en l articulo 6, deber facilitarse al donante vivo
la asistencia mdica necesaria para su restablecimiento.
Ntese dos aspectos fundamentales para que proceda la donacin de losrgan
os humanos, primero, que se requiere de un donante de plena capacidad
mental, de salud optima y mayor de edad (capacidad de ejercicios), al haberse
negado esta posibilidad a los menores de edad y discapacitados mentales, lo
que

se

quiere

garantizar es un

consentimiento

valido del donante, de

que cuenteconlibertad de discernimiento suficiente para saber de las consecue

62

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


ncias previsiblesde su decisin, consentimiento que debe estar desprovistos de
todo vicio, quevaya a afectar su libre disposicin, y segundo,

que la

extraccin del rgano, nohaya a resultar perjudicial para la salud del donante,
el hecho de que busque salvaguardar una vida humana no debe llenar, a su
vez,

propiciar

la

merma

de

la

salud

del donante.

Si

es que

obtencin del rgano humano, que conduce a su transporte o almacenamiento,


proviene

de

un

consentimiento

invalido

de

un

donante

incapaz,

estaremos ante la figura delictiva en cuestin; siempre y cuando el agente


conozca (dolo) de dicha situacin y que concurra el mvil lucrativo en el psique
dela autor.
El procedimiento quirrgico de trasplante de rganos y/o tejidos humanos nopu
eden

proceder en cualquier lugar , en tanto el articulo 12.1, establece

que laextraccin o el trasplante de rganos o tejidos de donantes vivos o cadav


ricossolo se realizaran en establecimientos de salud debidamente autorizados
yaacreditados en el programa de trasplante respectivo por parte del ministerio
de salud
El

trasplante

de rganos y/o tejidos, han

de tomar lugar

, conforme al

cumplimiento de ciertos requisitos, as el artculo 14, al haber dispuesto que:


eltransporte rganos y/o tejidos desde el establecimiento de extraccin hasta e
lcentro trasplantador se efectuara en condiciones y medio de transporteadecua
dos,

segn

las caractersticas

de

cada rgano y/o

tejidos,

acompandosela informacin y documentacin correspondiente, bastara qu


e no se cumplacon una de estas condiciones , para que se d el ilcito
del animo

de

lucro,

que

eltransporte del rgano humano se realic par obtener un dividendo econmico


,por lo que descartado dicho mvil, la conducta solo puede ser enfocada como
una mera infraccin administrativa
Segn la descripcin literal del artculo 16 de la ley, las infracciones a a las
disposiciones contenidas en la presente ley y su reglamento, cometidas por los
profesionales sanitarios o personal administrativo y los centros de salud publico
oprivados respectivos, sern pasibles de las sanciones administrativas que elre
glamento de la presente ley determine

63

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


De todos modos, debe indicarse que el ingreso y salida de rganos y tejidos,
se requiere, segn lo dispone la ley N 28198, lo siguiente:
-Autorizacin previa expedida por el ministro de salud.
-Que se efectu a travs de la conexin con una organizacin de intercambio
de rganos y/o tejidos legalmente reconocida en el pas de origen o de destino
-Constatar que el rgano y/o tejido rene las garantas ticas y sanitarias
exigibles en el territorio nacional y que concurran las siguientes:
a) que provenga de un donante cadavrico, salvo el caso de donacin de
tejidos regenrales
-b) que exista receptor adecuado el territorio nacional
-c) que

se acredite la viabilidad del rgano y la ausencia de enfermedades

transmisible u otro riesgo para la vida o salud


Luego

se dice

que para

la salida

de rganos y/o

tejidos

se

debe

constatar adicionalmente
a) que el rgano y/o tejido provenga de un donante cadavrico
b) que no exista receptor adecuado en el territorio nacional
c) que exista un receptor adecuado en el pas de destino
Suponiendo que el legislador quiso referirse al ingreso y salida de rganos y
tejidos, tenemos que dichas acciones, para ser legales, han cumplir en rigor,
con las condiciones que se contemplan en la ley de la materia, por lo que nos
preguntamos si su inobservancia dara lugar a la infraccin penal in comento?
No necesariamente, pues debemos aadir la concurrencia del nimo de
naturaleza

transcendente

que

motiva

al

autor,

la

realizacin

del

comportamiento tpico. Si este no est presente, el comportamiento solo puede


constituir una infraccin administrativa.
Ahora bien, fiel a su estilo, el legislador ha incluido en el marco de laestructurac
in tpica dos presupuestos y/o elemento d configuracin que noestn fijadas c
omo circunstancia agravantes, en la medida que ni importa lasancin de un p
ena mas drstica, como se desprende de la redaccinnormativa del articulo 31
8-A, tampoco se instituye como una condicinobjetiva de punibilidad, al no
condicionar

el

merecimiento

necesidad

de

pena,de modo, que su naturaleza ha de ser vista como elementos propios de la


tipicidad objetiva, que de forma alternativa, integran la valoracin del injustope

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


nal, con propiedad definen la relevancia jurdico penal de la conducta. Es decir,
sin ninguna de estas circunstancias concurre, el comportamiento ser atpico,
locual no se comercialic el rgano y/o tejido humano, donde los medios o lacal
idad del agente, han de ser tomados en cuentan como elementos
circunstanciales de agravacin punitiva
Primera circunstancia, importa la utilizacin de los medio de prensa escritos o
audiovisuales o base de datos o sistema de red de computadoras; quienes
pretenden comercializar rganos y/o tejidos humanos, va procurar ofertarlos en
determinados medios que permitan difundir el mensaje a un gran numero de
receptores, para tal efecto se sirve de los medios de comunicacin social, como
la prensa escrita, televisa y/o radical, sobre todo de las bondades del internet,
pues los primeros pondran en evidencia su ilcito accionar siendo que los
portales electrnicos pueden asegurar el anonimato de estos agentes
inescrupulosos
Segunda circunstancia alternativa de tipicidad, es la formacin y/o integracin
de una organizacin ilcita para alcanzar dichos fines; el agente crea las bases
de un aparato criminal dirigido a la perpetracin de este injusto penal, una
organizacin, cuyo engranaje y caractersticas inherentes, permite garantizar el
xito de los planes criminales, a partir de su estructura organizacional,
verticalidad y otros elementos, que la vista de la sociedad, hace ms peligroso
el hecho delictivo. La previsin normativa hace alusin a dos posibilidades, de
haber

creado

la

organizacin

delictiva,

mediando

actos

facilitadores

(fundacionales) para tal fin, o travs de la verificacin de la pertenencia a la


organizacin delictiva, son alternativos y no concurrentes .este ltimo supuesto
requiere de la acreditacin de datos objetivos, que develen la permanencia del
agente en la estructura criminal, y que haya prestado su conformidad de unirse
a la asociacin para cometer le ilcito in comento

Sostuvimos en el artculo 317 del CP, que dicha tipificacin legal no resulta de
aplicacin cuando el legislador ha previsto dicho dato criminolgico en la
redaccin tpica de la figura delictiva como circunstancia agravante, si bien no
es el caso del articulo318-A, no podra sancionarse por ambos injustos,

65

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


primero, por tutelar el mismo bien jurdico (tranquilidad pblica) y segundo, en
cautela del principio del no bis in dem material

3. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
Si el agente es un profesional mdico o sanitario o funcionario del
sector salud, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ochos aos e inhabilitacin conforme el artculo 36 incisos
1, 2, 4,5 y 8.

El reproche jurdico-social, que recae sobre aquellos que cometen el presente


injusto penal, es de aprovecharse de la necesidad ajena, de un prjimo que
requiere con urgencia del trasplante de un rgano, para lucrar, a costa de la
desgracia humana, as como e comercializar un rgano que ha sido extrado
sin el consentimiento de su titular .Un doble desvalor que justifica plenamente
el marco penal aplicable en el artculo 318-a del CP.
Por otro lado, quienes son los llamados por ley a efectuar los trasplantes de
rganos o tejidos humanos lcitos son los galenos , los mdicos del sector
salud, que a partir de las reglas de la lex artis, han de realizar la intervencin
quirrgica, en pos de garantizar la salud del donante y del receptor.
Empero puede que algunos galenos inescrupulosos aprovechan su condicin
funcional, para intervenir en el mercado negro, de la compra y venta ilcita de
rganos

tejidos

humanos

por

imputacin individual (culpabilidad), se vuelve

consiguiente el

reproche de

ms intenso, pues dichos

profesionales han de actuar con toda tica, en salvaguarda de la vida humana


y, de aprovecharse de ciertas circunstancias para agenciarse ilcitamente de
una ventaja econmica.
El legislador no solo comprendi en esta agravante a los mdicos, al
haber incluido al funcionario del sector salud debe ser aquel funcionario. Que
por su mbito de competencia funcional, ha de estar involucrado con el banco
de donantes, con el sistema de trasplante de rganos para la perpetracin del
injusto. Las finalidades preventivo-generales, no solo se manifiestan en la
sancin punitiva, sino tambin en la pena accesoria de inhabilitacin que la
apareja en forma complementaria.

66

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


4. EXENCION DE RESPONSABILIDAD.
Estn exentos de pena el donatario a los que ejecutan los hechos previstos en
el presente artculo si sus relaciones con la persona favorecida son tan
estrechas como para excusar su conducta. La exoneracin de responsabilidad
importa un renunciamiento del estado, la negacin del ius puniendi, ante el
verdaderos injustos penales, sostenida en razones de polica criminal , que dan
cuenta a ciertos inters jurdicos, cuya relevancia es preponderante por el
legislador , a efectos de evitar una punicin a todas luces innecesaria. Los
motivos de eta renuncia hemos de encontrarla en juicio estrictamente personal,
pero amplio, en el marco del reproche culpable que recae sobre el autor, donde
aparecen determinadas instituciones que se superponen a un plano de
legalidad, que ha de preferir por conservar y/o proteger determinadas
instituciones; si bien es adscriben en trminos de poltica criminal, tiene un
basamento de poltica social , configurando la denominada excusa absolutoria
y/o causas supresoras legales de punibilidad que no tienen nada que ver en
el injusto o con la inimputabilidad, por lo que solo tienen vigencia con respecto
al agente que cuenta con las caractersticas previstas en el enunciado
normativo.

Surgen pues razones de oportunidad y de conveniencia definidas en criterios


polticos - jurdicos, en consonancia con el fin preventivo del derecho penal; el
derecho punitivo realiza un proceso de exclusin ante determinadas conductas
tpicas que son realizadas por una autor que detenta ciertas cualidades que
exigen un tratamiento punitivo diferenciado.
Una previsin semejante hemos de verla en el marco normativo del artculo
208del CP, como autentica excusa absolutoria , que se aplica en algunos
delitos patrimoniales, ante la presencia de un vinculo parental entre el sujeto
activo y sujeto ofendido Remitindose a la clausula de exoneracin in
comento-vemos que el legislador ha dispuesto que esta ha de tomar lugar con
respecto al donatario a los que ejecutan tpico, si es que sus relaciones con la
persona favorecida son tan estrechas, para excusar su conducta- Quin es el
donatario? segn la naturaleza jurdica de la de la figura de la donacin,
donante es quien traslada el titulo dominical del bien de forma gratuita al

67

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


donatario, es este ltimo quien se beneficia con la recepcin del bien, por tales
motivos, este no puede ser receptor del rgano y/o tejido humano y, a su vez,
quien lo vende, almacena o importa. Advertimos, por, tanto, una tremenda
equivocacin terminolgica por parte del legislador, pues debi referirse al
donante, es l quien tiene la capacidad fctica de ejercer actos de comercio
sobre sus rganos y/o tejidos. Mxime, si la excusa absolutoria, se condiciona
a una relacin de parentesco entre el donatario y el receptor, que vienen a ser
la misma persona, lo que constituye una contradiccin insalvable
Dice, adems El precepto, que puede ser cualquier persona, lo importante es
que cuente con un nexo de parentesco con quien se ve beneficiado con la
recepcin del rgano humano Las relaciones estrechas entre el sujeto activo y
el receptor del rgano, deben constituir en una relacin de parentesco, tal y
como se advierte del articulo 208del CP en virtud a una interpretacin de
orden sistemtica. Mas la problemtica seria otra qu sucede cuando el sujeto
actuante es quien realiza los verbos tpicos, quien compra a un tercereo el
rgano humano? Al refundirse en una sola persona, ambas cualidades no poda
admitrsela excusa absolutoria, pero de todos modos, se identifica una
circunstancia muy excepcional, quien a fin de salvaguardar su vida , procede a
lesionar otro bien jurdico, cuya confrontacin no puede realizarse en base a un
nivel de equivalencia, e manera , que importa, unestado de inexigibilidad, un
estado de necesidad es culpante al obedecer a circunstancias excepcionales,
donde la motivacin normal decae fuertemente as como los Preventivos de la
pena. No resultara razonable la imposicin de una pena, a quien acudi a
medios ilcitos para salvar vida

Cules serian los verbos tpicos que podemos ajustar a la procedencia de la


exencin de responsabilidad? Sera la compra, almacenamiento, transporte,
entrada y/o salida del territorio nacional del rgano humano, quien la adquiere es
lgico que lo hace para beneficiar a su pariente, lo que no puede darse en el
caso de la venta, como seria por ejemplo, de aquel donante que le vende a un
pariente su rgano, lo que funda en razones de solidaridad, de aquellos lazos
ms estrechos que ligan a dos individuos, lo que habra de merecer una

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


mayor reprobacin jurdico-social, una interpretacin en contrario supondra un
privilegio inaceptable segn las mximas del estado social
Un punto, a saber, importante es el concerniente el nimo lucro, que se supone
debe tambin exteriorizar el agente se ve beneficiado con la excusa
absolutoria. No entendemos cmo puede actuar con dicho mvil, aquel que
compra el rgano humano para beneficiarse a un pariente. Solo puede darse
dicha intencin en las hiptesis de la venta, importacin y exportacin, pero
como sostuvimos las dos

ltimas no pueden

presentarse, al estar

caracterizadas por un aspecto mercantil; si este elemento subjetivo del injusto


no ocurre, simplemente la conducta es atpica, siendo innecesario la aplicacin
de esta causal supresora legal de punibilidad

Quienes pueden verse beneficiados con la excusa absolutoria son nicamente


aquellos que tienen una relacin de parentesco con el receptor del rgano, es
decir los autores del hecho punible. Cul es la incidencia con el resto de
participes, que no cuentan con dicha relacin? En principio, no pueden verse
beneficiados, segn el principio de incomunicabilidad de las circunstancias
personales, que se desprende del articulo 26! CP, siendo que la exencin de
responsabilidad en el proceso penal ha de ser llevada segn un trmite
singular, que manifiesta ciertas particularidades, al presentarse inconvenientes
con la actividad probatoria.

5. FORMAS DE IMPERFECTA DE EJECUCIN


La realizacin tpica de la figura delictiva-in examine-, ha de ser vista de forma
particular , conforme a la naturaleza de cada verbo tpico; en el caso de la
compra, cuando se produce el trato consensual, cuando el vendedor se obliga
a transferir la propiedad y el comprador de pagar un precio en dinero. La venta
se perfecciona, cuando el agente coloca el rgano y/o tejido humano en el
mercado, cuando toma lugar la oferta y existe posibilidad de adquisicin.

Todas las modalidades tpicas, deben ser efectuadas a travs de medios


escritos, informticos, audiovisuales o cuando el agente integra o ha formado

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


una organizacin delictiva, destinada a cometer este delito; si no se prueban
dichas circunstancias alternativas, el hecho es simplemente atpico.

6. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO


El delito de comercializacin ilegal de rganos o tejidos humanos solo resulta
reprimidle a titulo de dolo; conciencia y voluntad de realizacin tpica, el agente
sabe que est vendiendo, comprando, almacenando, transportado, importado
y/o exportado un rgano o tejido humano, en franca contravencin a la ley; si el
autor se equivoca sobre la naturaleza del objeto, ser un error de tipo.El
elemento cognitivo del dolo ha de cubrir todos los elementos constitutivos del
tipo penal as, como aquellos contenidos en la norma extra-penal, en cuanto a
la ley N 29189.No es suficiente con probar la concurrencia del dolo del agente,
debindose aadir un elemento subjetivo de naturaleza transcendente, de que
la venta, almacenamiento, transporte, etc., sea mediando una finalidad ulterior,
el denominado animo de lucro. Si dicho elemento no es acreditado, la
conducta puede ser sancionada nicamente como una contravencin
administrativa, ms no como ilcito penal.

7. PENALIDAD
La pena privativa de libertad en su modalidad atenuada ser no menor de res
ni mayor de seis aos. La pena privativa de libertad en su modalidad agravada
ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme el
artculo 36 inciso 1, 2, 4, 5 y 8.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

CAPITULO II:
TERRORISMO

Capitulo derogado por el art. 22 del Decreto Ley


N 25475 del 06 del 05 de 1992

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


DELITO DE TERRORISMO
I.- CONSIDERACIONES GENERALES
El terrorismo es un fenmeno histrico y social que surge en una sociedad de
conflicto, cuyo sistema poltico no ha sido, o no ha podido, integrar plenamente
a todos los individuos o clases que lo componen. De ah que se afirme que,
para comprender este fenmeno, no basta solo con el estudio jurdico de las
normas que legislan al respecto, sino que hay que recurrir al conjunto de las
relaciones sociales y de las instituciones que forman el sistema.1
En la doctrina no existe una definicin unnime de que se entiende por
terrorismo, si bien todas giran en torno a dos elementos principales: la violencia
como miedo y el terror como resultado. Para precisar la violencia se pone el
acento, por un lado, en los medios empleados: armamentos, artefactos
explosivos, o en general, medios catastrficos; y, por otro, en el tipo de
conducta delictiva realizada: atentados contra las personas o contra el
patrimonio. En cuanto al temor o alarma en la poblacin, algunos lo conciben
como resultado de los medios utilizados; otros, en base al propsito de crear un
estado de terror2.
En cuanto a la justificacin de la existencia de una tipificacin especial para el
terrorismo, los pases han seguido diversas vas. En algunas legislaciones se
entiende que ello no es necesario, debido a que las disposiciones de los
Cdigos penales contemplan los diversos elementos que lo caracterizan,
basndose en que, aunque el terrorismo es un fenmeno crimingeno y social
con caracteres propios, jurdicamente los actos que integran son asesinatos,
lesiones, secuestros, robos, estragos, incendios, etc., junto a los delitos
conexos, como la apologa, asociacin ilcita, etc., los cuales estn
expresamente tipificados3.

Lamarca Perez. Tratamiento jurdico del terrorismo, coleccin temas penales, Serie A, n 3; Ministerio de Justicia,
Madrid, 1985, ps. 19 y 23.
2 En este sentido, Lamarca Perez, o.u.c. p. 42; la misma, Sobre el concepto de terrorismo, ADP, 1993, ps. 536-537;
Blay Villasante, Delito de integracin de bandas armadas, en Comentarios a la legislacin Penal, T.XI, Ed. EDERSA,
Madrid, 1990, p. 82
3
Lamarca Perez, Tratamiento jurdico del terrorismo, op. Cit., p. 46; Terradillos, Terrorismo y Derecho, Ed. Tecnos,
Madrid, 1988, ps. 19 y 36.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Sin embargo, en otros Estados se entiende necesaria una tipificacin especial
para estos comportamientos porque los tipos comunes no cumplen con la
funcin de prevencin de estos actos4.A este grupo pertenece el Cdigo penal
peruano.
Asimismo, la doctrina discute si el delito de terrorismo es un delito comn o un
delito poltico5, cuestin que tiene importancia debido a que el delito politico
tiene un trato mas favorable frente a los delitos comunes.
Nadie niega la existencia de un terrorismo organizado con finalidad poltica, es
decir, es posible sostener que la nocin jurdica de terrorismo no puede ser
viable sin tomar en consideracin el elemento teleolgico del fin poltico, pero
ello no obliga a conceder ningn trato ms favorable 6. En nuestra legislacin,
de manera mas especifica, el art. 37 Co. Considera que el terrorismo es un
delito comn, al sostener que no procede la extradicin para los casos de
delitos polticos o por hechos convexos con ellos, y afirmar luego que no se
consideran delitos polticos el terrorismo, el genocidio y el magnicidio. Segn la
Constitucin, no cabe confundir al delincuente poltico con el terrorista.
En lo que respecta a la pena prevista para estos delitos, habr que tener
presente la modificacin del art. 29 del CP, operada por la ley N 26360, de 29
de setiembre de 1994, por la que se establece una duracin mxima para la
pena privativa de libertad de 25 aos. En base a esto, hemos de concluir que
este ser el limite mximo que regir toda y cada una de las muchas
disposiciones relativas al delito de terrorismo, y ello porque la Constitucin, en
su art. 103, como el art. 6 CP, establecen la aplicacin retroactiva de la ley
penal mas favorable al reo.
El cambio evidente operado en la actualidad, motivo su derogacin, no sin
antes establecer una clausula que agrava la situacin de quienes en su
momento se acogieron a cualquiera de tales beneficios y posteriormente
volvieron a delinquir cometiendo cualquier acto terrorista. Para estos sujetos,
,la Ley N 26508 de 21 de julio de 1995 dispone cadena perpetua.
4

Terradillos Basoco o.u.c., p. 22


Lamarca Perez, Tratamiento jurdico del terrorismo, op, cit. Ps 57- 75
6 Lamarca Perez, Tratamiento jurdico del terrorismo, op. Cit. P. 75
5

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

II.- DISPOSICIONES LEGALES


A continuacin enumeramos las diversas disposiciones que se han dado a
partir del cdigo penal de 1991 respecto al delito de terrorismo en su aspecto
penal. Es necesario precisar, no obstante, que algunas de estas disposiciones
se encuentra parcialmente vigentes.
1.- Cdigo Penal de 1991
2.- Decreto-Ley N25475, del 06-5-92
3.- Decreto-Ley N 25499, del 16-5-92
4.- Decreto-Ley N 25564, del 20-6-92
5.- Decreto-Ley N 25659, del 13-8-92
6.- Decreto-Ley N 25880, del 26-09-92
7.- Decreto Supremo N 015-93-JUS, del 8-05-93
8.- Ley N 26220, del 19-8-93
9.- Ley N 26345, del 25-11-93
10.- Ley N 26447, del 21-4-95
11.- Ley N 26508, del 21-07-95

III.- BIEN JURDICO PROTEGIDO


El bien jurdico protegido en el delito de terrorismo se deduce del tipo base (art.
2 D.L. N25475), siendo la tranquilidad publica, las relaciones internacionales y
la seguridad de la sociedad y del Estado. Todos estos bienes se protegen con
la finalidad de asegurar un desarrollo pacifico y ordenado de la visa social.
Es verdad que bajo el contenido de estos bienes jurdicos pueden
comprenderse gran parte de los delitos que contiene el Cdigo penal, pero

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


mientras el homicidio, el robo o la violacin los lesionan de modo indirecto, el
terrorismo los quebranta de manera directa7.
1.

TIPO BASE DE DELITO DE TERRORISMO (Art. 2 del D.L N25475)

1.1

Descripcin Legal.

El que provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma o temor en la


poblacin o en un sector de ella, realiza actos contra la vida, el cuerpo, la
salud, la libertad y seguridad personales o contra el patrimonio, contra la
seguridad de los edificios pblicos, vas o medios de comunicacin o de
transporte de cualquier ndole, torres de energa o transmisin, instalaciones
motrices o cualquier otro bien o servicio, empleando armamentos, materias o
artefactos explosivos o cualquier otro medio capaz de causar estragos o grave
perturbacin de la tranquilidad publica o afectar las relaciones internacionales o
la seguridad de la sociedad y del Estado, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de veinte aos
1.2

Bien Jurdico Protegido

Se protege la tranquilidad pblica, las relaciones internacionales y la seguridad


de la sociedad y del Estado.
1.3

Tipicidad Objetiva

Sujeto activo puede ser cualquier persona8. Sujeto pasivo es la colectividad.


El comportamiento tpico presenta dos modalidades:
1.- Realizar actos contra la vida, el cuerpo, la salud, la libertad y seguridades
personales o contra el patrimonio.
2.- Realizar actos contra la seguridad de los edificios pblicos, vas o medios
de comunicacin o de transporte de cualquier ndole, torres de energa o
transmisin, instalaciones motrices o cualquier bien o servicio.

Bramont Arias, Temas de Derecho Penal, T.IV, op. Cit., p. 144. Comentando la legislacin antiterrorista espaola.
Bustos Ramrez, Manual de Derecho Penal. Parte Especial, op. Cit., p. 395
8
Hurtado Pozo, Legislacin en emergencia, op. Cit.- p. 44

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


El medio para cometer el delito es cualquiera que sea capaz de causar
estragos o grave perturbacin a la tranquilidad publica o afectar las relaciones
internacionales o la seguridad de la sociedad y el Estado; a manera de ejemplo
se citan armamentos, materias o artefactos explosivos.
Se ha llegado a decir que el Terrorismo es un crimen de forma libre capaz de
producir, no ya un resultado en sentido estricto, sino un estado de pnico en la
colectividad o en un sector de esta.
1.4

Tipicidad Subjetiva

Se requiere de dolo, es decir, de conocimiento y voluntad de realizar todos los


elementos del tipo subjetivo.
1.5

Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y Consumacin

Es un delito de peligro, por tanto no admite la tentativa. El delito se consuma


cuando el sujeto realiza los actos ya especificados.
No se exige la causacin de un dao efectivo, basta con realizar los actos
tendentes de ello, de ah que se estn reprimiendo actos preparatorios.
1.6

Agravantes

Se deducen de la concordancia entre el art. 3 del D.L N25475 y el art. 1 del


D.L N25659, relativo al delito de traicin a la patria.
A continuacin expondremos los agravantes del delito de terrorismo, cuando
estas constituyen

un delito de traicin a la patria. Las agravantes pueden

clasificarse de la siguiente manera:


A.- Por la calidad del sujeto
1. Si el agente pertenece al grupo dirigencial de una organizacin
terrorista sea en la calidad de lder, cabecilla. Jefe, secretario general u
otro equivalente, a nivel nacional, sin distingo de la funcin que
desempee en la organizacin (art.3 a, primer prrafo del D.L N25475),
la pena ser cadena perpetua.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


2. Si el agente es integrante de grupos armados, bandas, pelotones,
grupos de aniquilamiento o similares, de una organizacin terrorista,
encargados de la eliminacin fsica de personas o grupos de personas
indefensas sea cual fuere el medio empleado (art.2 a, segundo prrafo del
D.L N25475) , la pena ser cadena perpetua.
3. Si el agente es miembro de una organizacin terrorista, que para lograr
sus fines, cualesquiera que sean, utiliza como medio el delito de
terrorismo previsto en el tipo base (art.3 del D.L

N25475), la pena

privativa de libertad no menor de treinta aos.


B.- Por los medios empleados
1.- Si el agente miembro de una organizacin terrorista se vale de
extorsin, asalto, robo, secuestro de personas, o se apropia por cualquier
medio ilcito de dinero, bienes o servicios de una autoridad o de
particulares (art.3 D.L N25475), la pena privativa de libertad no menor
de veinticinco aos.
2.- Si el agente hace participar a menores de edad en la comisin del
delito de terrorismo (art.3 del D.L N25475), la pena privativa de libertad
no menor de veinticinco aos.
C.- Por el resultado
Cuando se cause la muerte de personas o lesionen su integridad fsica o
su salud mental, daen a la propiedad pblica o privada, utilizando
coches bomba o similares: este supuesto constituye, a su vez, un delito
de traicin a la patria segn lo dispuesto por el art. 1 a del D.L
N25659), la pena ser de cadena perpetua.
D.- Por el Peligro
Cuando de cualquier manera se pueda generar grave peligro para la
poblacin: es un delito de traicin a la patria segn lo dispuesto por el
art. 1 a del D.L N25659), don de la pena ser de cadena perpetua.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


2.-

ACTOS DE COLABORACION

2.1 Descripcin Legal


Los actos de colaboracin en el delito de terrorismo se encuentran tipificados
en el art. 4 del D.L N25475, en concordancia con los arts. 1 y 2 del D.L
N25659.
2.2 Anlisis de Tipo
Sujeto activo

puede ser cualquier persona, debe tenerse en cuenta lo

dispuesto por el art. 20 del CP para los menores de quince aos. Sujeto pasivo
es la colectividad.
El comportamiento consiste en realizar de cualquier modo y de manera
voluntaria, actos de colaboracin, favoreciendo la comisin de delitos de
terrorismo o la realizacin de los fines de un grupo terrorista.
Por actos de colaboracin se entienden aquellas acciones que contribuyen a la
consecucin o ejecucin de un determinado fin. Dichos fines consisten, por un
lado, en favorecer la comisin de los delitos de terrorismo y, de otro, en la
realizacin de los fines de un grupo terrorista.
Se mencionan una serie de actos de colaboracin, aunque no constituye una
enumeracin taxativa:
1.- Suministrar, proporcionar, divulgar informes, datos, planes, proyectos y
dems documentacin o facilitar el ingreso de terroristas en edificaciones y
locales a su cargo o custodia, para favorecer el resultado daoso de actos
terroristas: constituye delito de traicin a la patria (art. 2 c del D.L N25659)
castigado con pena de cadena perpetua. Aqu se tipifica lo que se conoce
como comandos informativos o confidentes. Se distinguen dos actos de
colaboracin:
a) Suministrar, proporcionar o divulgar documentacin para favorecer el
resultado daoso de actos terroristas: Suministrar y proporcionar significan
prever a alguien de la documentacin necesaria para los fines terroristas.
Divulgar es difundir, propagar dicha informacin.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


b) Facilitar el ingreso de terrorista en edificaciones y locales a su cargo o
custodia para favorecer el resultado daoso de actos terroristas: se comprende
todo aquel comportamiento que favorece o ayuda a los terroristas para entrar
o penetrar en locales y realizar actos terroristas. Presupuesto necesario de
esta conducta es que el sujeto activo

tenga a su cargo o custodia dichos

locales o edificaciones como por ejemplo: el portero o vigilante de estos.


2.- La cesin o utilizacin de cualquier tipo de alojamiento o de otros medio
susceptibles de ser destinado a ocultar personas o servir de deposito de armas,
explosivos, propagandas, vveres, medicamentos y de otras pertenencias
relacionadas con los grupos terroristas o sus victimas. La pena prevista es
privativa de libertad no menor de veinte aos.
3.- El traslado a sabiendas de terroristas o personas pertenecientes a grupos
terroristas o vinculados con sus actividades delictuosas, as como la prestacin
de cualquier tipo de ayuda que favorezca la fuga de aquellos. La pena prevista
es privativa de libertad no menor de veinte aos.
4.- La organizacin de cursos o conduccin de centros de adoctrinamiento e
instruccin de grupos terroristas, que funcionen bajo cualquier cobertura. La
pena prevista es privativa de libertad no menor de veinte aos.
5.- La fabricacin, adquisicin, sustraccin o suministro de materiales
explosivos o cualquier otro que pudiera producir muerte o lesiones. Constituye
circunstancia agravante la ocultacin de armas, municiones o explosivos que
pertenecen a las Fuerzas Armadas y a la Polica Nacional del Per. La pena
prevista es privativa de libertad no menor de veinte aos.
6.- Almacenamiento o posesin ilegal de materiales explosivos, nitrato de
amonio o los elementos que sirven para la elaboracin de este producto o
proporcionar voluntariamente insumos o elementos utilizables en la fabricacin
de explosivos, para su empleo en los actos de terrorismo: esto constituye el
delito de traicin a la patria. La pena es de cadena perpetua.
7.- Cualquier forma de accin econmica, ayuda o mediacin hecha
voluntariamente con la finalidad de financiar las actividades de elementos o

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


grupos terroristas. La pena prevista es privativa de libertad no menor de veinte
aos.
3.- PERTENECER A UNA ORGANIZACIN TERRORISTA
3.1 Descripcin legal
Los que forman parte de una organizacin terrorista, por el solo hecho de
pertenecer a ella sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de
veinte aos e inhabilitacin posterior al termino que se establezca la sentencia
3.2 Consideraciones Generales
En un sentido amplio, existe una organizacin cuando varias personas
aparecen jurdicamente unidas para lograr un fin comn. Es una institucin
natural y necesaria, ya que con ella las personas satisfacen sus inclinaciones
en la vida social9.
El derecho de asociacin se fundamenta en el Derecho Natural, estando
recogido en el art. 2, 13 Co. Este derecho se ve restringido cuando la
asociacin se forma con el objeto de cometer o

promover algn delito,

supuesto que configura el delito de agrupaciones ilcitas. (art. 317 CP).


3.3 Anlisis del Tipo
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es la colectividad.
El comportamiento consiste en formar parte, esto es, pertenecer a una
organizacin terrorista. Es menester que la organizacin tenga como propsito
el hecho de cometer

actos de terrorismo. Sin el fin otro, aunque ilcito o

inmoral, no se cumplir el tipo analizado. No bastan los meros actos


preparatorios del acuerdo comn ni tampoco es suficiente el simple cambio de
ideas o conversaciones acerca del fin, es preciso el propsito firme y
deliberado de perpetrar actos de terrorismo10.

Blay Villasante, Delito de integracin en bandas armadas, en Comentarios a la Legislacin penal, T.XI, op. Cit., p. 92
Bramont Arias, Temas de Derecho Penal, T. IV, op. Cit., p. 156

10

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012


Caracterstica de la organizacin terrorista es la estabilidad o permanencia, con
el fin de cometer actos de terrorismo. Si el acuerdo fuese transitorio, esto es
para cometer un, dos, tres actos, no estaramos en este supuesto, sino ante un
coparticipacin criminal.
El delito se consuma con la formacin de la organizacin, esto es con su
constitucin o con el ingreso de quien no intervino en la fundacin, y se
prolonga hasta su disolucin.
3.4 Agravantes
Se establecen en los art. 2, a) y b), del D.L

N25659. Se proveen estas

agravantes en base a la funcin especfica del sujeto dentro de la organizacin


terrorista:
Si el sujeto dentro de la organizacin terrorista tiene la calidad de lder,
cabecilla, jefe u otro equivalente: configura un delito de traicin a la patria,
establecindose para estos casos la pena de cadena perpetua.
En esta agravante se hace referencia a todos aquellos sujetos pertenecientes a
la organizacin terrorista que gobiernan, rigen u ordenan la actuacin de la
organizacin.
Si e sujeto dentro de la organizacin terrorista integra grupos armados, bandas,
pelotones de aniquilamiento o similares, encargados de la eliminacin fsica de
personas: constituye tambin un delito de traicin a la patria, sancionado con la
pena de cadena perpetua. Lo importante es que el papel que desempea el
sujeto dentro de la organizacin consiste en integrar grupos destinados a la
eliminacin de personas.

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Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

CONCLUSIONES:

Nuestra legislacin peruana con la cual nos regimos tiene la finalidad de buscar
con este tipo penal la proteccin de este bien jurdico tan importante para la
sociedad como es La Tranquilidad Pblica. En trminos ms concretos La
Paz Pblica.

Si bien tenemos derecho a la libertad de expresin, eso no nos da la libertad de


hacer apologa de un delito o de una persona que fue condenada como su
autor, ya que lo que se busca es la tranquilidad del as personas.

Si bien el tipo penal protege la vida y la tranquilidad, tambin protege la


memoria de quienes ya no se encuentran en la tierra, es decir aquellos
intereses de aspecto estrictamente espirituales que son los muertos, la cual
nuestra legislacin busca tambin proteger.

Cada persona tiene la decisin de hacer con su cuerpo lo que mejor le parezca,
con esto queremos decir a que nadie tiene el derecho a aprovecharse de la
necesidad ajena, en trminos estrictos a lucrar con el sufrimiento y la desgracia
ajena, de ese prjimo que est necesitado de un rgano para poder sobrevivir,
como son nuestros rganos y tejidos.

Por todos estas razones este tipo penal sanciona a aquel o aquellas personas
que sin el consentimiento realizan estos hechos que estn prohibidos, ya que lo
que se busca el regular el comportamiento de la persona ante la sociedad, para
poder tener tranquilidad y paz.

82

Delitos contra la Tranquilidad Publica 2012

REFERENCIA BIBLIOGRAFCA:

Pea Cabrera Freyre, Adolfo Ral. Derecho penal parte especial. Tomo
IV. Editorial moreno S.A 2010

Roxin, Claus, La autora mediata por dominio en la organizacin, y las


formas de participacin en el delito, ara editores. Primera edicin. Lima
2004

CODIGO PENAL PARTE ESPECIAL DE RAMIRO SALINAS SICCHAR

CONSTITUCION POLITICA DEL PER

Ley general de donacin y trasplante de rganos y/o tejidos humanos.


Ley N 28189 (el peruano: 18-03-2004) reglamento: D.S. N 014-2005
SA

http://www.definicionabc.com/politca/estado-social-php

http://es.wikiepdia.org/wiki/delito_pluriofencivo

83