Delitos contra la vida.

Homicidio y
asesinato

NDICE
I.CONSIDERACIONES GENERALES
II. EL HOMICIDIO DOLOSO
1. Tipo objetivo
2. Tipo subjetivo
3. Grado de ejecucin
III. EL HOMICIDIO IMPRUDENTE. CONSIDERACIONES GENERALES
1. Elementos y estructura
2. El homicidio preterintencional. Binomio lesiones homicidio
IV. EL ASESINATO (139 y 140)
1. Alevosa
2. Precio, recompensa o promesa
3. Ensaamiento
4. Tipo subjetivo
5. Iter criminis. Autora y participacin
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I.CONSIDERACIONES GENERALES
El derecho a la vida est reconocido en el art. 15 de la CE. No

slo es un derecho fundamental, sino el ms fundamental de todos

los derechos. Sobre l descansan los restantes derechos de la
persona (STC 53/1985, de11 abril).
Cuestiones previas:
El contenido de este derecho se traduce en un doble deber para el

Estado:

Respetar la vida de los ciudadanos

Protegerla frente a posibles agresiones de terceros

Se protege como realidad biolgica o natural, sin que influyan

consideraciones sobre su utilidad social. Pero, la proteccin no es

absoluta, cede cuando entra en conflicto con otros bienes o intereses
(causas de justificacin, por ejemplo).

 Problema de la disponibilidad: es relativa. Se restringe esta facultad a

los comportamientos del titular (atpicos) y el consentimiento del

mismo determina una atenuacin de la responsabilidad de actos
realizados por terceras personas (induccin y cooperacin al suicidio,
homicidio suicidio, eutanasia).

La vida se protege desde su inicio (desde el momento de la

concepcin), pero la proteccin penal no tiene siempre la misma

intensidad, dentro de los delitos contra la vida se distingue entre:

Delitos contra la vida humana independiente (Ttulo I : Del homicidio y

sus formas): homicidio, asesinato, auxilio e induccin al suicidio,
homicidio-suicidio. La proteccin penal se produce en su forma ms
intensa.
Delitos contra la vida humana dependiente (Ttulo II Del aborto): la
proteccin penal es menos intensa por que todava no se ha alcanzado la
independencia respecto a la vida de la madre. Se castiga ms gravemente la
muerte del recin nacido que la muerte del feto.

II. EL HOMICIDIO DOLOSO

El CP utiliza el trmino homicidio en dos sentidos:
Amplio: en la rbrica del Ttulo I y en referencia a todos los

delitos contra la vida humana independiente.

Estricto: en referencia al delito previsto en el artculo 138, que

recoge el tipo ms simple y bsico de los delitos contra la vida,

consistente en causar la muerte de otra persona, sin ms
caractersticas y sin que concurran otras circunstancias.

1. Tipo objetivo
Bien jurdico: derecho a la vida
Sujetos:
Activo: puede serlo cualquier persona
Pasivo: otro, en principio, puede ser cualquiera, si bien existen

algunos tipos en los que se sanciona con carcter especfico la muerte

de ciertos sujetos: art. 485 delitos contra la corona; art. 605, delitos
contra el derecho de gentes.

Objeto material: una persona viva, lo que lleva a plantear la

cuestin sobre los lmites de la vida humana, al ser sta una

realidad dinmica en perpetuo devenir. Hay que fijar el lmite
mnimo de la vida humana momento del nacimiento-; y el lmite
mximo momento de la muerte.

 El lmite mnimo momento del nacimiento-

marca el comienzo de la vida humana y permite

diferenciar entre el homicidio y el aborto.

Para que exista objeto material propio del delito de

homicidio se exige una modificacin de la vida fetal

que permita afirmar la existencia de una vida distinta
e independiente de la madre.

Se exige: el nacimiento y la vida del nacido.

 En qu momento se produce el nacimiento. Existen diversos criterios:

Expulsin: momento en qu comienza la expulsin en el parto. Este criterio ha

sido mantenido por cierta jurisprudencia (SSTS 22-1-99 y 29-11-2001). Se
objeta que identifica realidades distintas: el ya nacido con el que est
naciendo.
Respiracin pulmonar autnoma: hay vida independiente cuando el nio llora
y respira. Es un signo demostrativo de la vida independiente y tiene la ventaja
de la facilidad de prueba. Pero (Stampa), lleva a la indeseable consecuencia de
calificar como aborto el hecho de matar al nio que ya ha nacido y est
completamente fuera de la madre, por el procedimiento de impedirle respirar.
Corte del cordn umbilical: completa separacin del claustro materno,
evidenciada por el corte del cordn umbilical. Es un elemento accidental que
no aade mayor desvalor al hecho.
Percepcin visual: momento de la expulsin completa, cuando el nacido
resulta perceptible como ser independiente y separado de la madre. Atiende a
un dato que indica la independencia respecto de la madre y coincide con el
criterio establecido en el artculo 30 del Cciv, para la atribucin de
personalidad, que establece que esta se adquiere con el nacimiento, una vez
producido el entero desprendimiento del seno materno.

 Supuestos problemticos: muerte o lesiones en el nacido, como

consecuencia de maniobras realizadas en el embarazo o durante el parto.

Accin propia del delito de aborto, pero resultado de homicidio. Caso
Contergan.
Cierto sector de doctrina sostiene que hay que atender a los elementos
presentes en el momento de la accin y, por tanto, calificar el hecho
como aborto o delito de lesiones al feto, segn se haya producido
muerte o lesiones.
Otros autores entienden que esta solucin es insatisfactoria y que estos
supuestos plantean un problema de imputacin objetiva. Conforme a
este planteamiento, habr que analizar si en el momento de la accin el
resultado de muerte del nacido era objetivamente previsible. Si existe
imputacin objetiva ser posible calificar como homicidio (imprudente
o doloso). Este hecho podr entrar en concurso con los delitos de
lesiones al feto.

 Se exige vida, pero no viabilidad. Comete homicidio quien produce la

muerte de un nacido vivo, aunque ste sea inviable y presente un

pronstico de muerte inmediata.

Lmite mximo: momento de la muerte. Este problema se

plantea en relacin con los trasplantes de rganos.

El concepto tradicional de muerte clnica, basado en la parada

cardiorrespiratoria resulta problemtico.

Actualmente, se utiliza el concepto de muerte cerebral que sustituye o
completa el concepto de muerte clnica: cese irreversible de las funciones
cerebrales. Este criterio ha sido acogido por la L 30/1979 de trasplantes
de rganos y desarrollado por el RD 2070/1999 que distingue entre
muerte
secundaria
(cese
irreversible
de
las
funciones
cardiorrespiratorias); y muerte directa (cese irreversible de las funciones
enceflicas) constatada conforme a los protocoles establecidos en el
Anexo I del citado RD.
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 Conducta tpica: causa la muerte de otra persona. No se exigen

medios comisivos determinados Qu medios son admisibles?

Existen otros tipos que prevn medios comisivos determinados: art. 139

(alevosa, ensaamiento). En estos casos, se aplicarn estos delitos.

Se incluyen los comportamientos activos de carcter material o violento que
provocan el resultado de muerte.
Tambin se admiten los medios omisivos. El homicidio es un delito
resultativo, al que se puede aplicar la figura de la comisin por omisin,
siempre que concurran los requisitos del artculo 11:
Posicin de garanta del omitente: determinada por ley, contrato o actuar precedente

peligroso.
Equivalencia estructural entre la accin y la omisin: la no evitacin del resultado debe
ser equivalente a su causacin. Hay que aplicar los criterios de imputacin objetiva: el
resultado es imputable al comportamiento omisivo, cuando la no realizacin de la
conducta crea o incrementa el riesgo de produccin del resultado.

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 Problema de los medios psquicos: es posible matar empleando

medios psicolgicos: miedo, terror, presin psicolgica? Es

admisible siempre que exista relacin de causalidad e
imputacin objetiva, es decir, que en atencin a las condiciones
de la vctima conocidas por el autor- resulte objetivamente
previsible el resultado de muerte.

Resultado: el homicidio es un delito de resultado, cuya

consumacin exige la muerte de la vctima, causalmente

conectada a la accin y objetivamente imputable a sta
relacin de causalidad e imputacin objetiva-.

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 Relacin de causalidad nexo fsico entre accin y

resultado- constando que la accin ha sido condicin necesaria

del resultado (teora de la equivalencia de la condicin). Esta
relacin se constata a travs de dos mtodos posibles:

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Supresin mental: hay relacin de causalidad cuando suprimida

mentalmente la accin, se suprime, tambin mentalmente, el
resultado. Recurre a un juicio hipottico.
Frmula de Engisch: recurre a los conocimientos que proporcionan las
ciencias empricas y afirma la relacin de causalidad cuando la accin
produce modificaciones en el mundo exterior, cronolgicamente
posteriores a ella y vinculadas con la accin conforme a las leyes
naturales, y, adems, estas modificaciones constituyen el resultado
tpico. Aborda el problema desde lo que ha ocurrido en realidad.
Resulta preferible.

 Imputacin objetiva: es un elemento de carcter valorativo, que

se resuelve con criterios normativos. La teora de la imputacin

objetiva exige, para atribuir el resultado a la accin, no slo la
relacin material de causalidad, sino la existencia de una determinada
relacin de riesgo entre la accin y el resultado. Hay que constatar los
siguientes presupuestos:

Creacin de un riesgo para el bien jurdico accin peligrosa-. No interesa

cualquier riesgo, sino aquel que es jurdicamente relevante, es decir, el que

contiene una seria probabilidad de produccin del resultado. Se excluyen los
supuestos de riesgos insignificantes.
Se exige que ste riesgo sea previsible. El riesgo ha de ser cognoscible ex ante
en el momento de la accin-. Este requisito se fundamenta en la funcin
motivadora de las normas penales. La norma slo puede motivar al ciudadano
si ste, en el momento de actuar, es capaz de reconocer el riesgo que conlleva
su accin. Para determinar cundo un riesgo es previsible se utiliza el criterio
del ciudadano medio -lo que hubiera resultado previsible para un ciudadano
medio-, tomando en cuenta:
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Las leyes de la experiencia conocimientos nomolgicos de nuestra cultura- que indican la probabilidad de
produccin de determinados eventos.

Los conocimientos sobre los hechos que tena el autor en el momento de realizar la accin y los
conocimientos sobre los hechos que hubiera reconocido cualquier ciudadano.

El riesgo ha de estar jurdicamente desaprobado. Existen determinados comportamientos

peligrosos que, sin embargo, por utilidad o por costumbre, estn permitidos por el
ordenamiento (conducir, deportes peligrosos como el boxeo, etc.), PERO, siempre que se
realicen de acuerdo con unas normas de cuidado que delimitan el riesgo socialmente
tolerable en el mbito de esa actividad. Si la accin se realiza conforme a la norma de
cuidado de sector de actividad implicado, no se imputan los resultados lesivos causados.
Sera incoherente que el ordenamiento permitiera la creacin del riesgo y, al mismo
tiempo, exigiera responsabilidad por el resultado. Riesgo permitido.

Por ltimo, el resultado debe ser materializacin del riesgo creado por la accin. Se

excluye la imputacin cuando pese a la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado,

el resultado es materializacin de otro riesgo creado un por un factor distinto.

15

2. Tipo subjetivo
El delito tipificado en el artculo 138 es un delito doloso. Se

admiten las tres clases de dolo:

Dolo directo intencin-: el autor dirige su accin a la

produccin del resultado. ste es el fin de su accin.

Dolo de consecuencias necesarias: el autor no persigue la
produccin de la muerte como fin de su accin, pero advierte
como seguro que su conducta producir el resultado, porque
ste es una consecuencia necesaria de su accin.
Dolo eventual: el autor no persigue el resultado de forma
directa, tampoco lo percibe como inevitable, pero se representa
el resultado como de probable produccin y, sin embargo,
acta.
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 El dolo eventual plantea problemas de delimitacin con la imprudencia

consciente.
Entre los criterios para delimitar ambas figuras: teora del consentimiento,
teora de la indiferencia, teoras eclcticas, parece preferible la teora de la
probabilidad que atiende al grado de peligro advertido por el autor:
Si el autor advierte el resultado como altamente probable, hay dolo
eventual.
Si se lo representa como meramente posible, hay imprudencia consciente.
Las versiones ms modernas de esta teora distinguen entre peligro
abstracto y concreto.
Si el autor advierte la peligrosidad abstracta de la conducta, pero por
razones fundadas descarta la existencia de riesgo en su caso concreto:
imprudencia consciente.
Si el autor advierte el peligro concreto que conlleva la accin: dolo
eventual. La confianza irracional en el control del riesgo no excluye el
dolo.
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 Al analizar el tipo subjetivo del delito de homicidio pueden surgir

problemas de error de tipo, que se resolvern conforme a las reglas

previstas en el artculo 14.1:
Si el error es vencible, se sanciona por homicidio imprudente.
Si el error es invencible, el efecto es la impunidad.

No obstante, pueden plantearse supuestos problemticos de error.

Frecuentes en el delito de homicidio:

Error en la persona (objeto). El autor confunde la identidad de la

vctima, y produce la muerte de una persona distinta a la que quera matar.

Hay que distinguir segn exista o no equivalencia tpica de objetos.
Equivalencia tpica: Las dos personas reciben idntica proteccin penal: A
quiere matar a B y, por un error en la identificacin, dispara contra C,
hermano gemelo de la vctima. Este error es irrelevante y no produce
efectos, porque la identidad de la vctima no es un elemento del tipo del
delito de homicidio, que slo exige matar a otro. En el caso propuesto,
el autor sabe que al disparar va a matar a una persona viva acta con el
conocimiento que exige el dolo-.

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No hay equivalencia tpica. Las dos personas reciben distinta proteccin

penal. El autor quiere matar al rey y, por una confusin en la identidad de
la vctima, mata al escolta; o, a la inversa. Dos posibilidades:
o La conducta se dirige a la realizacin del tipo menos grave (homicidio
del art. 138) A quiere matar al escolta-; y, por un error en la
identificacin se realiza el tipo ms grave mata al rey) (regicidio del
art. 485). El error es relevante, falta el dolo respecto al tipo que se ha
realizado y, por ello, no se puede aplicar ste. Se aplicara el tipo de
homicidio que s est abarcado por el dolo: se quera matar a una
persona y ste hecho se ha realizado el rey es una persona-.
o La conducta se dirige a la realizacin del tipo ms grave (485) A
quiere matar al rey-, pero por un error en la identificacin mata a su
escolta (138). Objetivamente se ha realizado el tipo del art. 138 y
subjetivamente tambin quien quiere matar al rey, quiere matar a una
persona-; pero, adems, existe una tentativa de regicidio. Habra un
concurso ideal.

 Aberratio ictus: El autor dirige su accin contra una persona

que est perfectamente identificada, pero por un fallo en la

ejecucin de la accin, lesiona a otra persona distinta. A, subido
en un rbol, dispara contra B que es a quien quiere matar-;
pero, al producirse el disparo, la rama se rompe, el tiro se
desva y alcanza a C, que estaba sentado cerca de B. Tambin hay
que distinguir segn exista o no equivalencia tpica de objetos:
Equivalencia tpica. En estos casos, propiamente no hay error ni se aplica

el artculo 14, sino un fallo en la ejecucin; de forma que el autor crea

dos riesgos, un riesgo doloso para A y un riesgo imprudente para B. La
solucin ms correcta es sancionar aplicando un concurso ideal entre la
tentativa dolosa de homicidio y el homicidio imprudente.

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 Falta de equivalencia tpica. Hay que distinguir dos posibilidades:

El autor persigue la realizacin del tipo menos grave (tentativa de

homicidio doloso) y, por error en la ejecucin realiza el tipo ms grave
(mata al rey). Como este delito no tiene prevista versin imprudente,
habra que sancionar aplicando un concurso ideal entre la tentativa de
homicidio y un homicidio imprudente.
El autor persigue la produccin del tipo ms grave (tentativa respecto
al artculo 485) y por error en la ejecucin realiza el tipo menos grave.
Concurso ideal entre tentativa de regicidio y homicidio imprudente.

Error en el desarrollo de la accin: el autor quiere matar a una

persona determinada y produce ese resultado, pero por una

accin distinta. Tambin aqu se produce un fallo en la
ejecucin, pero el resultado afecta a la persona pretendida por
el autor. Dos supuestos:

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 Consumacin anticipada: A quiere matar a B, estrangulndole, para

facilitar el hecho le suministra un narctico en una dosis excesiva, que

produce su muerte, ignorndolo procede al estrangulamiento. Homicidio
imprudente.
Dolus generalis: A quiere matar a B y le golpea brutalmente, ste queda
inconsciente y creyndolo muerto, lo arroja a un ro con una piedra atada
al cuello. B muere ahogado. Tentativa de homicidio en concurso real con
un homicidio imprudente.

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3. Grado de ejecucin
Cabe tentativa acabada e inacabada- y consumacin. Son punibles los actos

preparatorios (art. 141).

Problema: delimitacin entre el homicidio intentado y las lesiones consumadas.
A asesta a B una pualada en el abdomen, como consecuencia de ello B queda
con una grave disfuncin heptica, Homicidio intentado? Lesiones
consumadas? En teora la distincin est clara:
Si el autor actu con dolo de matar animus necandi-, la calificacin es tentativa de

homicidio.
Si actu con intencin de lesionar animus laedendi-, la calificacin es lesiones consumadas.
No obstante, ciertos autores consideran que, en estos casos, es posible sancionar aplicando
un concurso ideal entre la tentativa de homicidio y las lesiones consumadas.

El problema es de prueba. El dolo es un elemento interno que no se puede

probar de forma directa. Hay que recurrir a la prueba de indicios:

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Tipo de arma utilizada

Zona del cuerpo a la que se dirige la agresin y concreta forma de ataque.
Extensin y profundidad de las heridas
Comportamiento anterior, coetneo y posterior (existencia de amenazas de muerte,
enemistad previa; o, por el contrario, discusin accidental que degenera en pelea).

III. EL HOMICIDIO IMPRUDENTE.

CONSIDERACIONES GENERALES
El art. 12 del CP recoge el sistema de incriminacin expresa

y excepcional del delito imprudente. ste slo es punible,

cuando se sanciona expresamente en un precepto de la PE.
El artculo 142 castiga el homicidio causado por imprudencia
grave prisin de 1 a 4 aos-. El artculo 621.3 castiga, como
falta, el homicidio causado por imprudencia leve -1 a 2 meses
de multa-. Si el hecho se comete por imprudencia
profesional, se impone, adems la pena de inhabilitacin.
La pena es mayor si el hecho se comete con vehculo a motor
o con arma de fuego, puesto que en estos casos se aade la
pena de privacin del derecho a conducir o al porte de
armas, respectivamente (arts. 142. 2 y 621. 4 y 5)
24

1. Elementos y estructura
Elementos objetivos:

Bien jurdico, sujetos y objeto material coinciden con los elementos del

homicidio doloso.
Conducta tpica: conducta que infringe una norma de cuidado. Es lo que
constituye el desvalor de accin del delito imprudente y la esencia de esta
forma de delito. Hay que constatar:
La norma de cuidado infringida por la conducta. Estas normas imponen un deber de

cuidado en sectores de actividad que entraan riesgo. Pueden estar establecidas por el
ordenamiento leyes, reglamentos, p.e. las normas de circulacin-; pertenecer a la
comn experiencia humana; o, constituir reglas de la prctica cientfica o tcnica de
una determinada profesin lex artis-.
Al constatar la infraccin del deber de cuidado, se constata el desvalor de la accin: se
comprueba que el autor ha creado un riesgo objetivamente previsible de produccin
del resultado de muerte, que supera la barrera del riesgo permitido.
Tambin hay que constatar si la imprudencia es grave infraccin de normas de
cuidado bsicas o elementales, que respetara hasta el menos cuidadoso de los
ciudadanos-; o leve infraccin de normas de cuidado que no son tan bsicas, aquellas
que respetara un ciudadano cuidadoso.

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 Resultado previsto en el tipo. El homicidio imprudente como todos

los tipos imprudente- slo es punible si se produce el resultado tpico.

La mera realizacin de una conducta imprudente, que entraa riesgo
de muerte para un tercero, pero no produce este resultado, es
impune no se puede sancionar como tentativa de homicidio
imprudente-. SALVO, que tal conducta sea subsumible en alguno de
los delitos de peligro previstos en la PE del Cdigo, en los que se
sancionan de forma autnoma, como delitos de peligro,
determinados comportamientos imprudentes sin resultado.
Relacin de causalidad e imputacin objetiva:
Hay que constatar la existencia de nexo causal
Hay que constatar que el resultado es materializacin del riesgo creado por el

autor al infringir la norma de cuidado. Es decir, que el riesgo creado sea

materializacin del riesgo que la norma infringida trataba de evitar. Problema
de la concurrencia de culpas.

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 Elemento subjetivo:
Ausencia de dolo
Conocimiento y voluntad respecto a la infraccin de la norma

de cuidado. Si existe representacin del riesgo (imprudencia

consciente); si el autor no advierte el riesgo creado por su
conducta (imprudencia inconsciente.

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2. El homicidio preterintencional.
Binomio lesiones homicidio
Situacin que se plantea cuando se producen las siguientes circunstancias:

El autor realiza una accin dolosa dirigida causar lesiones. Se empuja a la vctima, al borde

de una escalera.
Se produce el resultado de muerte de la vctima (distinto y ms grave del pretendido por
el autor), que no queda abarcado por su dolo. La vctima rueda por las escaleras, se
fractura el crneo y muere.
Existe relacin de causalidad entre la accin inicial y el resultado y ste es objetivamente
imputable a la accin en el momento de la accin creadora de riesgo, es objetivamente
previsible la produccin del resultado de muerte.
Tradicionalmente, estos supuestos se denominaban homicidio preterintencional,

porque el TS, bajo la vigencia del CP/73 castigaba estos hechos como un homicidio
doloso, atenuado por la circunstancia prevista en el antiguo artculo 9.4
preterintencionalidad-. Esta solucin, claramente incorrecta, es inviable con el Cdigo
Penal vigente, en el que se consagra claramente el principio de responsabilidad subjetiva
y se elimina la atenuante del antiguo 9.4.
Actualmente, estos supuestos se sancionan como concurso ideal entre el delito doloso de
lesiones (intentado o consumado) y un homicidio imprudente (si es que se cumplen los
presupuestos para la imputacin objetiva del resultado); solucin que ya propona cierto
sector de doctrina bajo la vigencia del CP/73.
28

IV. EL ASESINATO (139 y 140)

El asesinato es un tipo cualificado de homicidio, consiste en matar a otro,

concurriendo alguna de las circunstancias previstas en el artculo

139.
En el que se sancionan determinadas formas de matar que se estiman
especialmente graves y reciben mayor sancin. Por ello, los elementos del tipo
de asesinato bien jurdico, sujetos objeto- son comunes con el tipo de
homicidio. La diferencia radica en la concurrencia de alguna de las
circunstancias previstas en el artculo 139.
El Cdigo Penal de 1995 modific esta figura eliminando la premeditacin y la
circunstancia de inundacin incendio veneno o explosivo. El veneno se incluye
en la alevosa y el resto de las circunstancias dar lugar, en su caso, a un
concurso con los delitos de incendio (351 y ss) o estragos (346).
El Cdigo Penal de 1995 tambin elimino dos tipos especficos de homicidio: el
parricidio tipo cualificado- y el infanticidio tipo atenuado-

29

 Actualmente se prevn tres circunstancias que dan lugar a la

calificacin del hecho como asesinato:

Alevosa
Precio, recompensa o promesa
Ensaamiento

Se trata de circunstancias que tambin estn previstas como

agravantes genricas. Su previsin como circunstancias

especficas que dan lugar a la creacin de un tipo agravado
tiene como finalidad incrementar la sancin que determina la
concurrencia de estas circunstancias en la produccin de la
muerte. La pena prevista es prisin de 15 a 20 aos.

30

 Es un tipo alternativo. Basta la concurrencia de una de las

circunstancias para calificar el hecho como asesinato. Si concurren

varias, el artculo 140 tipo super cualificado- impone la pena de
prisin de 20 a 25 aos.
El Anteproyecto de reforma del CP, prev la modificacin de este
delito, considerando asesinato la comisin de un homicidio para
facilitar la comisin de otro delito o para evitar ser descubierto.
Por otro lado, se prev la posibilidad de imponer la pena de
prisin perpetua revisable, para algunos tipos de asesinatos
agravados: cuando la vctima sea menor de 16 aos o se trate de
persona especialmente vulnerable; cuando sea subsiguiente a un
delito contra la libertad sexual; en los asesinatos mltiples y en los
cometidos por un miembro de una organizacin criminal.
31

1. Alevosa
Esta circunstancia est definida en el art. 22.1: consiste en el

aseguramiento de la ejecucin de la muerte, imposibilitando

la defensa de la vctima y evitando riesgos para el autor.
Actuar sobreseguro y sin riesgo.

El fundamento de la agravacin es doble:

Mayor desvalor objetivo: el empleo de medios, modos o formas

que aseguran la ejecucin de la muerte incrementa la

peligrosidad del hecho.
Mayor desvalor subjetivo: el autor acta con la finalidad de
evitar riesgos propios y procurarse la indefensin de la vctima
32

 Modalidades:

Asesinato proditorio: matar a traicin y sobre seguro. Trampa, emboscada o celada.

Asesinato por sorpresa: de ejecucin sbita e inesperada. La vctima es sorprendida

completamente desprevenida por lo repentino del ataque y no puede reaccionar en su

defensa.
Ataque a seres indefensos?: nios, ancianos, personas invlidas, dormidas o que se
encuentran inconscientes. Se trata de los supuestos de alevosa esttica, cuya
calificacin es problemtica:
La jurisprudencia califica estos supuestos como asesinato.
La doctrina discute este criterio: la alevosa exige el empleo de medios que aseguren el

hecho y eliminen la defensa. Por ello, slo puede apreciarse cuando existe capacidad de
defensa, que supone un riesgo para el autor, y ste emplea medios para eliminarla. No se
debe apreciar cuando la posibilidad de defensa no existe. Hay que analizar caso por caso y no
se puede apreciar de forma automtica.
Si existe una posibilidad de defensa potencial (personas dormidas o inconscientes), y el
autor aprovecha la circunstancia para causar la muerte, hay asesinato.
Si no existe esa posibilidad de defensa (ancianos, nios), pero el autor elige a la vctima
precisamente por su indefensin, tambin se aprecia el asesinato.

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 Requisitos:
Objetivo: empleo de medios, modos o formas de ejecucin que

tiendan a asegurarla y evitar la defensa del ofendido:

El medio debe ser idneo
Debe concurrir desde el principio

Slo se aplica cuando se tiende a evitar la defensa de la vctima, no la de

terceras personas.
Se incluye el veneno

Subjetivo: utilizacin con la finalidad de asegurar el hecho. No

se aplica cuando la finalidad del autor es distinta (acabar con el

dolor de un enfermo, proporcionar una muerte placentera).

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2. Precio, recompensa o promesa

Supuesto de mandato: un sujeto el mandante-, encarga a otro el mandatario-, la

ejecucin de un delito a cambio de una prestacin econmica. El mandatario responde

como autor, el mandante responde como inductor.
La agravacin encuentra su fundamento en los mviles de autor: sujeto que mata por
puro inters.
Requisitos:
El precio, la recompensa o la promesa tienen que tener contenido econmico. No tienen

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por qu consistir en una cantidad de dinero, pero s deben tener contenido econmico. El
precio, se paga antes; la recompensa, despus; y la promesa es un compromiso de pagar.
Debe existir acuerdo previo entre las partes, aunque la prestacin se realice despus. Se
excluyen gratificaciones posteriores que no han sido previamente pactadas.
Han de ser el motivo determinante de la realizacin del delito. Han de ser aceptados por
el mandatario y la razn que motiva su actuacin. No se aprecia, cuando el mandatario ya
estaba decidido a matar.
La jurisprudencia aplica la circunstancia a ambos sujetos.
Para apreciarla, no basta con que se obtenga un beneficio econmico como consecuencia
de la muerte, es necesario que se obtenga por la accin de matar.

3. Ensaamiento
El fundamento radica en el mayor desvalor de accin: el autor se

comporta de forma cruel, generando un lujo de males que son

innecesarios para la produccin de la muerte.
Requisitos:

Aumento inhumano del dolor:

Incremento del sufrimiento de la vctima, puede ser fsico o psicolgico. No
se aprecia si la conducta se realiza cuando la vctima ha muerto o est
inconsciente.
De forma inhumana, es decir, un dolor innecesario para la causacin de la
muerte. No se aprecia si el comportamiento realizado es necesario para
producir la muerte y se produce con esta finalidad.
Como requisito subjetivo, se exige que se realice de forma deliberada:

con el nimo o propsito de hacer sufrir a la vctima. No se aprecia si

se aplica con otros fines (para conseguir la deformacin de la vctima
y que sta no sea reconocida):

36

4. Tipo subjetivo
Tipo doloso que no tiene prevista versin imprudente.
El dolo debe abarcar todos los elementos del delito, incluida

la circunstancia. Se admiten las tres clases de dolo.

En caso de error sobre la concurrencia de la circunstancia, se
aplica el artculo 14.2. No se aprecia la agravacin. Se castiga
por un homicidio simple del artculo 138.

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5. Iter criminis. Autora y participacin

Cabe la tentativa, siempre que concurra la circunstancia que da

lugar a la calificacin ms grave.

Problemas:

Supuesto de muerte que comienza como asesinato y termina como

homicidio: concurso ideal entre tentativa de asesinato y homicidio

consumado.
Es posible apreciar la tentativa inidnea, cuando la inidoneidad afecta
a la propia circunstancia.

La circunstancia se aplica a todos los intervinientes en el hecho

(principio de unidad del ttulo de imputacin y principio de

accesoriedad de la participacin). Esta regla slo se rompe en los
supuestos de error: el partcipe ignora que el autor mata por
precio, o que va a actuar con ensaamiento. En estos casos, se
responde por participacin en un homicidio.

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