Está en la página 1de 9

FUENTE: La Ley Online

Principios que rigen la mediacin en la Provincia de Buenos Aires consagrados por la ley 13.951.
Estudio comparado
Fontana, Claudia Edith
Publicado en: Sup. Doctrina Judicial Procesal 2012 (junio) , 33

Introduccin
En este trabajo nos proponemos analizar los principios que conforme la Ley 13.951, caracterizan a
la mediacin en la provincia de Buenos Aires.
Para facilitar este anlisis intentaremos, en primer lugar, brindar un concepto de cada uno de los
principios. Ello nos permitir comprobar si la ley bonaerense ha incorporado los principios
esenciales de la mediacin, es decir aquellos que indefectiblemente deben estar presentes en
cualquier proceso de mediacin para ser definido como tal, y al mismo tiempo considerar el acierto
o desacierto en la forma en que los mismos han sido legislados.
En este recorrido, adems, realizaremos un estudio comparado de los principios de la mediacin
conforme son tratados por las distintas normativas que rigen en nuestro pas.
Principios de la mediacin consagrados por la ley 13.951.
La Ley 13.951 establece en su artculo 1 que: "La Mediacin se caracteriza por los principios de
neutralidad, imparcialidad, confidencialidad, y consentimiento informado". Si bien enumera slo
estos cuatro principios, a lo largo del cuerpo normativo encontramos otros que tambin
caracterizan a la mediacin, algunos de ellos enunciados explcitamente y otros que se
desprenden de la interpretacin de la norma: como el de la voluntariedad, la comunicacin directa
entre las partes, la autodeterminacin, entre otros. A continuacin nos referiremos a cada uno de
ellos.
Neutralidad e Imparcialidad:
Tratamos a estos dos principios en forma conjunta ya que en muchas ocasiones se los ha utilizado
indistintamente como si se tratara de sinnimos, y porque como veremos, la diferencia entre ellos
es muy sutil.
Ambos principios implican tanto una caracterstica esencial de la mediacin como un deber en
cabeza del mediador, ya que no slo se espera que el mediador sea neutral e imparcial, sino que
dicho comportamiento le es exigido por la propia normativa, Art. 1 y 16 de la ley de mediacin de
la provincia de Buenos Aires, y en el art. 16 y 52 in fine de su Decreto Reglamentario 2530/2010.
La Neutralidad es un principio que surge de la propia definicin de la mediacin. Todos parecen
coincidir, an desde distintas pticas, que el mediador debe ser un tercero neutral.
Sin embargo la neutralidad es un concepto que ha planteado mltiples interpretaciones y que ha
dado lugar a varias discusiones acerca de si en verdad un mediador puede o no ser neutral, hasta
el punto que se han llegado a proponer nuevos trminos en su reemplazo, como el de Deneutralidad, de Marins Suares.(1).
Algo similar sucede con el concepto de imparcialidad cuestionndose si en verdad el mediador
puede ser aspticamente imparcial no tomar partido por nadie o ante su necesidad de generar
un "clima de confianza y empata con todos"(2) para cuyo logro deber efectuar alianza con las
partes sin perder la confianza de la otra, sera preferible hablar de "multiparcialidad" tomar
partido por todos (3).
Como vemos estos conceptos son reinterpretados en el contexto de la mediacin e incluso se
habla de sustituir estos trminos por otros con el objeto de clarificar a qu nos estamos refiriendo
cuando en mediacin hablamos de neutralidad y de imparcialidad.
A ello se suma, como anticipamos, que muchas veces estos trminos son utilizados en forma
indistinta, incluso se nombra a ambos sin realizar ninguna aclaracin acerca del significado que se
le otorga a cada uno de ellos.

La falta de claridad y acuerdo sobre este tema se ve reflejada en los distintos criterios adoptados
en las leyes de mediacin que rigen en nuestro pas. Podemos observar tres criterios diferentes:
a) Leyes que slo hacen mencin a la imparcialidad: Es el caso de la ley 26.579 de la Nacin que a
diferencia de la anterior (Ley 24.573) no habla de neutralidad, slo menciona a la imparcialidad
como uno de los principios que rigen la mediacin (4) Igual criterio adopta la Ley 13.151 de la
Provincia de Santa Fe, que si bien no menciona la imparcialidad como principio, se refiere a ella
como una de las obligaciones del mediador ya que conforme lo estable art. 28 de la citada norma,
la violacin de la misma podr acarrearle al mediador la sancin de suspensin o exclusin.
b) Leyes que slo hacen mencin a la neutralidad: es el caso de la Ley 8858 de la provincia de
Crdoba que al referirse a los principios, en su art. 4, establece: "El procedimiento de mediacin
deber asegurar: a) Neutralidad." Igual criterio se adopta en las leyes N 7844 de la provincia de
Tucumn (art. 7 inc. 5); la Ley N 5487 de la provincia de Corrientes (art. 4); y la Ley IV-0700-2009
de la provincia de San Luis (art. 5 inc. a)
c) Leyes que se refieren a ambos principios: neutralidad e imparcialidad. Adems de la Ley de la
provincia de Buenos Aires, siguen este criterio la Ley 3947 de la provincia de Ro Negro (art. 3);
Ley 6051 de la provincia de Chaco (5); Ley 804 de la provincia de Tierra del Fuego (art. 2 inc. a y
c), y la Ley 7324 de la provincia de Salta (6).
Un caso particular es la provincia de Entre Ros que al incorporar la mediacin dentro de su Cdigo
Procesal, no hace referencia a ninguno de estos dos principios, no habla ni de neutralidad, ni de
imparcialidad. Habr querido mantenerse ajena a este debate?
Por tratarse la mediacin de una disciplina en construccin, resulta necesario que comencemos a
acordar acerca del significado especfico que debera otorgarse a cada uno de estos trminos.
Si recurrimos al diccionario, notamos que la diferencia entre ambos trminos es muy sutil:
Neutralidad: Cualidad o actitud de neutral.
Neutral: 1. adj. Que no participa de ninguna de las opciones en conflicto.
Imparcialidad: Falta de designio anticipado o de prevencin en favor o en contra de alguien o algo,
que permite juzgar o proceder con rectitud.
Imparcial: adj. Que no se adhiere a ningn partido o no entra en ninguna parcialidad. (Real
Academia Espaola)
Pareciera que la neutralidad es una cualidad o actitud ms genrica de alguien frente a un
conflicto, mientras que la imparcialidad se refiere a actitudes ms especficas y concretas.
Es por ello que en el mbito de la mediacin coincidimos con aquellos autores que consideran que
la neutralidad es un concepto integral y de mayor alcance en lo que se refiere a la gestin de los
conflictos (7). Es una actitud previa del mediador. Para ser neutral el mediador debe "hacer caso
omiso de la nacionalidad, raza, sexo, religin o cualquier otro rasgo personal de las partes en
conflicto"(8).
La imparcialidad por su parte se refiere a la actitud del mediador en lo particular, en lo concreto,
referida al contenido de la disputa, al proceso de mediacin y al acuerdo al que puedan arribar las
partes.
Se espera del mediador que acte sin favoritismos, en forma equidistante y ecunime y que asuma
el compromiso de servir a todas las partes y no a una sola (9).
En principio sealamos que la neutralidad es un concepto ms genrico que el de imparcialidad y
lo supone a este ltimo, la neutralidad implica la imparcialidad, pero no a la inversa.
Cindonos solamente al aspecto terico de la cuestin y sin en entrar en el debate acerca del
acierto o el desacierto de cmo son tratados estos trminos en las distintas leyes de nuestro pas,
podemos concluir entonces que tanto la neutralidad como la imparcialidad se refieren a actitudes
que debe tener el mediador para el buen desempeo de su rol. La neutralidad es una actitud
genrica, previa e interna que implica la abstencin de juicio acerca de las partes y los temas en
disputa, mientras que la imparcialidad es una actitud especfica, concreta y relacionada con un
determinado conflicto en el que le toca intervenir y que se traducir en la forma en que dirigir el
proceso, realizar sus intervenciones, interactuar con las partes y con el contenido de esa
disputa.
Por otra parte, volviendo al anlisis de la Ley 13951 y como ya adelantramos, al estar esta
obligacin impuesta por la propia norma (art. 16), su falta de cumplimiento por parte del mediador,
podr acarrearle sanciones conforme lo establece el art. 30.

Confidencialidad:
Es otro de los principios esenciales que caracterizan a la mediacin. Segn Highton y Alvarez (10),
es una de las caractersticas ms importantes que distingue a la mediacin de los litigios,
sobretodo de aquellos cuyo procedimiento es pblico y oral en los que las partes estn expuestas
a los medios masivos de comunicacin.
Implica que todo aquello respecto de lo cual se tome conocimiento en las audiencias de mediacin
no puede ser revelado fuera de ese mbito y tiene como objetivo generar un clima de confianza
que permita a las partes expresarse libremente sin el temor de que sus dichos puedan ser
utilizados en su contra en algn otro mbito o alcanzar estado pblico.
La confidencialidad comprende no slo a los dichos sino tambin a toda documentacin que pueda
exhibirse durante el proceso de mediacin, e incluso a los papeles de trabajo. En cambio no
alcanza al convenio que pudieran celebrar las partes, salvo que las mismas as lo pactaran
expresamente.
A diferencia del principio de neutralidad y de imparcialidad, es una obligacin que no slo se le
impone al mediador sino tambin a las partes e incluso a terceros que puedan intervenir en el
proceso.
Respecto de la persona del mediador es una obligacin que abarca no slo aquellas cuestiones
sobre las que pueda tomar conocimiento en las audiencias conjuntas con las partes, sino tambin
sobre las que pueda ser informado en las reuniones privadas con alguna de ellas. Adems, por
tratarse de una obligacin impuesta por la propia norma en su art. 16, su falta de cumplimiento,
podr acarrearle sanciones conforme lo establece el art. 30.
Respecto de las partes, su falta de cumplimiento, si provocare un dao, podr dar lugar al reclamo
por los daos y perjuicios.
Este principio est consagrado por la propia normativa bonaerense no slo en el art. 1 de La Ley
13.951 sino tambin el los art. 16 de la misma y de su Decreto Reglamentario (11).
La Ley 13.951 expresamente enumera como uno de los principios que caracteriza la mediacin, el
de confidencialidad (art. 1) y en consecuencia establece que las "actuaciones sern
confidenciales" (art. 16), lo que hace innecesario, a nuestro entender, la firma de un acuerdo
sobre confidencialidad.
Existen excepciones a este deber de confidencialidad reconocidos por la mayora de las leyes
tanto nacionales como extranjeras. Este deber cesa cuando se toma conocimiento de la comisin
de un delito grave o de violencia contra un menor.
La 13.951 al igual que la anterior Ley de mediacin de la Nacin 24.573, no hace mencin a estas
u otras excepciones del deber de confidencialidad, no obstante entendemos que estas
excepciones son aplicables como tambin lo fueran a nivel nacional conforme lo sealara la
doctrina (12).
Resulta claro que hubiera sido preferible que el legislador contemplara expresamente las
excepciones al deber de confidencialidad, como s lo hace la actual Ley de Mediacin de la Nacin
Ley Nro. 26589 en su art. 9, y las leyes provinciales de Ro Negro N 3947 en su art. 4; de San
Luis IV-0700-2009 en su art. 6; de Tierra del Fuego N 804 en su art. 3 y de Santa Fe N 13151 en
su art. 13 (13).
En relacin al carcter facultativo u obligatorio respecto de la suscripcin de convenio de
confidencialidad, cabe destacar que si bien todas las leyes que rigen en el pas establecen la
confidencialidad de las actuaciones, la mayora de las normas establecen con carcter obligatorio
la suscripcin del convenio de confidencialidad al inicio del proceso (14).
En la vereda opuesta se encuentra la Ley 26.589 que en su art. 8 establece que "La
confidencialidad no requiere acuerdo expreso de las partes".
La legislacin de la Provincia de Buenos Aires le otorga carcter facultativo a la suscripcin de un
acuerdo de confidencialidad lo cual se desprende claramente del art. 16 del Decreto Reglamentario
2530/2010 que seala: " Los participantes en el proceso de mediacin se encuentran alcanzados
por la regla de la confidencialidad, pudiendo suscribirse un compromiso en tal sentido".
Entendemos que si la propia ley establece la confidencialidad como norma, resulta innecesaria la
suscripcin de un convenio de confidencialidad.
Exigir la firma de dicho convenio, como la hacen algunas leyes, resulta adems contradictorio
sembrando la duda acerca de aquello que la propia ley establece con carcter imperativo, es decir

plantea a los participantes de la mediacin la pregunta: son en verdad confidenciales las


actuaciones o para que as lo sean debemos firmar un convenio al respecto?
Por ello consideramos que la Ley nacional 26.589 es la que, desde la tcnica jurdica, sienta el
criterio correcto al respecto ya que al establecer el carcter confidencial de las actuaciones y que
no se requiere acuerdo expreso de las partes al respecto, no deja lugar a dudas acerca de que las
actuaciones son confidenciales sin necesidad de la firma de convenio alguno.
No obstante, dentro del mbito de la mediacin, en el que se est atento a aquello que
efectivamente las partes comprenden y no de la tcnica jurdica, no nos parece desacertado el
criterio establecido por la legislacin bonaerense que le otorgar carcter facultativo a la firma de un
acuerdo de confidencialidad, permitiendo as que sean las partes quienes, segn sus necesidades,
decidan la suscripcin o no del mismo.
Voluntariedad:
La voluntariedad es otro principio esencial que caracteriza a la mediacin, en este caso es una
caracterstica del proceso.
Hace referencia a la libertad de las partes para adoptar sus propias decisiones durante todo el
proceso de mediacin, desde su concurrencia y permanencia en el mismo, pasando por cules son
los temas que desean abordar, la eleccin de las opciones, las propuestas y alternativas, hasta su
decisin de si desean o no alcanzar un acuerdo y en este caso los trminos del mismo (15).
Como el proceso de mediacin se basa en la libertad de las partes, la primera eleccin que
realizaran las mismas es acerca del modo en que desean resolver su conflicto. Por ello la doctrina
seala que es necesario que exista "demanda genuina" para participar en el proceso de mediacin
(16).
"En el contexto de la mediacin, la demanda es un pedido. Es la condicin necesaria para trabajar
y est ntimamente vinculada con la disposicin subjetiva de las personas que ingresan al
proceso Si no hay demanda, el mediador no puede trabajar. Sencillamente porque cmo puedo
ayudar a alguien que no requiere mi intervencin? (17).
La Ley 13.951 en su art. 1 establece que: "La Mediacin podr ser obligatoria o voluntaria " y a
regln seguido en su art. 2 establece "con carcter obligatorio la Mediacin previa a todo juicio con
las exclusiones efectuadas en el art. 4".
Finalmente en su art. 3 determina que "Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 2, en forma previa a
la instancia de Mediacin Obligatoria, las partes podrn someter sus conflictos a una Mediacin
Voluntaria".
Del anlisis de estos tres artculos de la norma, se desprende que la nica voluntariedad que
establece la Ley 13.951 es: la libertad de las partes de escoger concurrir o no a una mediacin
voluntaria en forma previa a someterse a una mediacin obligatoria prejudicial.
Lo dicho queda confirmado por el art. 18 in fine al determinar que las partes slo quedan
habilitadas para iniciar la accin judicial acompaando las constancias (acta) de la finalizacin de
la mediacin obligatoria.
Es decir que la ley provincial ha adoptado el criterio consagrado por la mayora de las leyes de
mediacin de nuestro pas que, de un modo u otro, establecen la mediacin obligatoria prejudicial o
algn grado de obligatoriedad (18).
Teniendo presente esta realidad jurdica la doctrina distingue entre instancia obligatoria y
mediacin obligatoria, sealando que la obligacin de las partes es la de asistir a la primera
audiencia o convocatoria, slo eso, ya que la decisin de continuar o no participando en el proceso
queda en poder de las partes, es decir "a partir de ese momento rige plenamente la
voluntariedad"(19).
Es por ello que interpretan que tal principio est recogido por la generalidad de las leyes ya que las
mismas slo establecen la obligacin de concurrir y no la de permanecer y participar en el proceso.
En el caso de la Ley 13.951 la voluntariedad se encuentra reconocida implcitamente por el art. 14
in fine: "Habiendo comparecido personalmente y previa intervencin del Mediador, las partes
podrn dar por terminado el procedimiento de Mediacin".
Autocomposicin:

Este principio constituye otra de las caractersticas esenciales de la mediacin.


Propicia que sean las propias partes quienes arriben a la solucin de su conflicto, por considerarse
que nadie mejor que ellos puede saber cul es la mejor manera de resolverlo.
A diferencia de la heterocomposicin, en la cual la solucin es impuesta a las partes desde afuera,
la autocomposicin implica que son los propios protagonistas quienes toman todas las decisiones
referidas al tratamiento de su disputa.
Es as que el mediador interviene colaborando con las partes para que puedan esclarecer sus
necesidades, opciones y alternativas y como facilitador de la comunicacin, pero nunca tomando la
decisin por ellas o sugiriendo alguna solucin en particular.
De esta manera, si los propios protagonistas llegan a un acuerdo voluntario y mutuamente
aceptable, ser mayor la probabilidad de cumplimiento de aquello que fue autoimpuesto que
cualquier otra solucin que se les impongan desde afuera.
Como puede verse claramente la autocomposicin est ntimamente vinculada con el principio de
voluntariedad, y como veremos ms adelante, con el del consentimiento informado.
La Ley 13.951 no menciona expresamente la autocomposicin como uno de los principios que
caracterizan la mediacin, pero dicho principio se desprende claramente de la propia normativa.
En primer lugar al establecer "la Mediacin como mtodo alternativo de resolucin de conflictos
judiciales" en su art. 1, resulta obvio que est instituyendo la autocomposicin, ya que la misma
es una caracterstica que hace a la esencia de la Mediacin.
Por otra parte la autocomposicin resulta implcita cuando la norma se refiere a: a)
"consentimiento informado" (art. 1); b) "promover y facilitar la comunicacin directa entre las
partes que permita la solucin del conflicto.." (art. 2); y c) que "Ser obligatoria la comparencia
personal de las partes" (art. 15).
La mayora de las leyes de nuestro pas tampoco hacen mencin expresa de este principio
aunque, como ocurre en el caso de la ley bonaerense, se desprende implcita y claramente de
ellas. Las nicas leyes que s hacen mencin expresa a la autocomposicin o a la
autodeterminacin son las leyes 5487 de Corrientes en su art. 4; N IV-0700-2009 de San Luis en
su art. 4; N 7324 de Salta art. 4 inc. 6 y la Ley 6051 de Chaco (20).
Consentimiento informado.
Como ya hiciramos referencia el consentimiento informado se encuentra expresamente
mencionado en el art. 1 de la Ley 13951 como uno de los principios que caracterizan la mediacin.
Este concepto, que se ha desarrollado principalmente en el mbito de la medicina, comporta que el
profesional debe explicar el asunto al paciente con suficiente informacin y de una manera
razonablemente compresible, con la finalidad que ste pueda arribar a una decisin informada y en
su caso prestar o no conformidad a una intervencin o tratamiento (21).
En mediacin, como adelantramos, el consentimiento informado est ntimamente relacionado
con el principio de autodeterminacin, en efecto si en mediacin son los propios protagonistas
quienes toman todas las decisiones referidas al tratamiento de su disputa, resulta evidente que
para cumplir acabadamente con aquel principio deben, a su vez, contar con la informacin
suficiente.
En este orden de ideas, Caram, Eilbaun y Risola (22) al conceptualizar la prctica de mediacin,
sealan como uno de los aspectos relevantes de ese concepto el ser: " Un camino de tomas de
decisiones informado.".
Todas las decisiones que toman los participantes de un proceso de mediacin deben "cumplir" con
este principio de consentimiento informado.
Involucra dos aspectos por los que debe velar el mediador:
1) En primer lugar el mediador tiene la obligacin de poner en conocimiento de las partes en qu
consiste el procedimiento de mediacin, los principios que lo rigen, cules son sus lmites y cul es
su rol dentro del proceso. No slo debe brindar esta informacin sino adems asegurarse que lo
informado haya sido comprendido por las partes y que stas presten conformidad para participar
de este proceso.
2) En segundo lugar, y en atencin a que la mediacin consiste en "un camino de toma de
decisiones informado" debe velar para que el consentimiento prestado por las partes sea

realizado luego que las mismas hayan podido evaluar sus opciones para resolver su conflicto
dentro del proceso de mediacin como sus alternativas fuera de l.
Para Folger y Bush una de las condiciones a evaluar para determinar si una mediacin ha sido
exitosa es comprobar si durante el proceso " se ha ayudado a las partes a aclarar las metas, las
alternativas y los recursos, y despus se las ha ayudado a adoptar decisiones informadas,
reflexivas y libres acerca del modo de actuar en cada punto de decisin"(23).
En relacin al primer aspecto sealado del consentimiento informado que se refiere al prestado
para participar del proceso de mediacin, el mismo fue receptado por los Cdigos de Etica para
Mediadores tanto a nivel internacional (24) como a nivel nacional. Es as que el Cdigo de Etica de
los Mediadores Anexo a la Ley 6051 de Chaco establece en art. 2 que: "Al comienzo de la
mediacin, el mediador deber informar a las partes sobre la naturaleza, caractersticas y reglas a
las que se sujetar el proceso de mediacin, sentido de funcin y papel que desempea el
mediador, asegurndose la comprensin de los participantes y su consentimiento al respecto." En
igual sentido, el Cdigo de Etica establecido como Anexo de la Ley 804 de Tierra del Fuego en el
inc. a de su art 1 establece que: "En la audiencia inicial, el mediador deber: a) Hacer conocer a
las partes y terceros intervinientes, la naturaleza, caractersticas y reglas a las que se sujetar el
proceso de mediacin, como as tambin el papel y funcin que desempea el Mediador,
asegurndose la comprensin y consentimiento de los mismos." Finalmente el art. 42 inc b de la
Ley 7324 de Salta al establecer los deberes del Mediador, seala como uno de ellos: "... la
obligacin de asegurar que todas las partes entiendan la naturaleza del proceso, el procedimiento,
los alcances de sus posibles acuerdos, el rol particular del mediador y la relacin de las partes con
el mediador".
Al comienzo de la prctica de mediacin en nuestro pas, esto es con anterioridad a la regulacin
de la misma, se le solicitaba a las partes que suscribieran un acuerdo en el que constaba que las
partes decidan tratar su conflicto en mediacin.
Luego, con la sancin de la Ley Nacional 23.574 y las leyes provinciales cuya mayora estableca
la obligatoriedad de la mediacin o reglaban las obligaciones del mediador, dej de ser necesario
la suscripcin por escrito de tal acuerdo, no obstante resulta claro que la relacin jurdica que
existe entre el mediador y los que participan en el proceso es un "verdadero contrato en el que las
partes prestan su consentimiento para llevar adelante una propuesta de trabajo concreta en orden
a la resolucin de su disputa.."(25). Por lo tanto "resulta indispensable obtener el consentimiento
informado de las partes antes de iniciar el proceso de mediacin propiamente dicho, para lo cual es
imprescindible la exploracin preliminar y el discurso de apertura como manera de refrendar con
los hechos las declamadas caractersticas de voluntariedad y protagonismo de las partes, al tiempo
que el mediador legitima su rol"(26).
En relacin al segundo aspecto del consentimiento informado referido al deber del mediador de
velar para que todas las partes tomen sus decisiones libremente y con la debida informacin, surge
un debate interesante acerca de la intervencin que le corresponde al mediador acerca de la
informacin jurdica con la que cuentan las partes.
Como la mayora de la legislacin de nuestro pas establece la asistencia letrada obligatoria
algunos sostienen que el mediador cumple con su obligacin con el simple hecho de exigir que las
partes se encuentren debidamente asistidas por un profesional del derecho y que no le
corresponde inmiscuirse acerca de si estn bien o mal asesoradas al respecto.
Para otros la obligacin del mediador va mucho ms all y debera intervenir si considera que las
partes estn mal asesoradas por sus abogados.
Si bien este debate excede el objeto de este artculo creemos importante destacar que no se
puede tratar el tema con ligereza, es un tema complejo en el que entran en juego muchas
cuestiones algunas que tambin son contenido de debate: el vnculo de confianza entre el cliente y
su abogado, las incumbencias profesionales acerca si le corresponde o no al mediador entender
en las cuestiones sustantivas (es decir acerca de la materia sobre la que versa el conflicto o slo
tiene que atender al proceso), entre otros.
Ahora bien, sin entrar en ese debate, consideramos que el mediador cuenta con numerosas
herramientas para colaborar con las partes a fin que vayan tomando las decisiones a lo largo del
proceso con la debida informacin y para que comprendan el alcance del acuerdo al que puedan
arribar, incluso una de esas herramientas procedimentales extremas es dar por concluida la

mediacin si entiende que no estn dadas las condiciones para que se suscriba un acuerdo ya sea
por la falta de consentimiento informado o por cualquier otro motivo.
Volviendo al anlisis de la norma, no obstante que para muchos sea novedosa la incorporacin
expresa de este principio en la ley bonaerense, cabe destacar que con anterioridad ya fue recogido
como principio en varias leyes provinciales: Ley N 7324 de Salta (art. 4) lo establece desde 2004;
Ley 8858 de Crdoba (art. 4) desde ao 2000; Ley 5487 de Corrientes (art. 4) desde ao 2002; y
en forma casi simultnea con la normativa bonaerense, la Ley IV-0700-2009 de San Luis (art. 5) lo
consagra desde 2009.
La actual Ley Nacional 26.589, en su art. 7 in fine, si bien no menciona expresamente al
consentimiento informado hace referencia a uno de los aspectos que sealramos del mismo ya
que establece que: ".En la primera audiencia el mediador deber informar a las partes sobre los
principios que rigen el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria".
Al haberse recepcionado expresamente este principio por la Ley 13.951, entendemos que el
mediador tambin debe mencionar y explicar los alcances de este principio en su discurso de
apertura o exploracin preliminar.
Facilitador de la comunicacin:
Este principio que se refiere a los caracteres que hacen al rol del mediador.
Para Diez y Tapia la comunicacin es "el eje de todo el proceso" de mediacin, (27) y por ello
la tarea del mediador se desarrolla principalmente en este mbito.
La ley 13951 se refiere a este principio en su art. 2 al instaurarlo como fundamento de la
institucin de la mediacin prejudicial obligatoria, ya que la misma se establece "con el objeto de
promover y facilitar la comunicacin directa entre las partes que permita la solucin al conflicto".
Este principio ha sido incorporado expresamente por la mayora de las leyes de mediacin de
nuestro pas (art. 1 Ley 26.589; art. 4 inc. 2 Ley 7324 de Salta; art. 1 Ley 804 de Tierra del
Fuego; art. 2 Ley 38476 de Ro Negro; art. 2 Ley IV-0700-2009 de San Luis.
Po esta razn por la que se exige la presencia personal de las partes, salvo casos de excepcin
Otros Principios:
Existen otros principios que caracterizan a la mediacin, que si bien no son expresamente
mencionados en la Ley 13.951, hacen a la esencia de la misma.
Informalidad y Flexibilidad: Ambos hacen referencia a la forma del proceso. A diferencia de un
proceso judicial o de otros mtodos de resolucin de conflictos, la mediacin se caracteriza por su
informalidad y su flexibilidad.
Ello no quiere decir que el proceso de mediacin carezca de estructura, es un proceso que
requiere el cumplimiento de determinados pasos para el cumplimiento de su objetivo.
Es el mediador, conocedor de este proceso y especialmente entrenado para ello, el que va guiando
esta secuencia de pasos teniendo en cuenta el caso concreto que se encuentra mediando.
Lo que se persigue con esta modalidad de trabajo es crear un clima de confianza, distendido, que
permita que las partes puedan trabajar en la bsqueda de una solucin a su conflicto
Trabajo colaborativo de las partes: Es una caracterstica que se refiere a aquello que se espera de
las partes. Resulta indispensable en la mediacin crear un clima colaborativo de trabajo.
Este principio est ntimamente vinculado con la autocomposicin de las partes. Son ellas quienes
resuelven su conflicto en un proceso guiado por el mediador para lo cual es necesario que, en
lugar de enfrentarse entre s, colaboren en la resolucin del problema que los involucra.
Entendemos que este principio est implcitamente recogido por la Ley 13.951 en su art. 2, in fine,
al referirse al objeto de la mediacin.
LOS PRINCIPIOS DE AUTOCOMPOSICION, VOLUNTARIEDAD, CONSENTIMIENTO
INFORMADO Y CONFIDENCIALIDAD Y LA REGULACION DE LA HOMOLOGACION JUDICIAL
EN LA LEY 13.951.
Aunque excede el objeto de este trabajo, ya que es un tema con muchas otras aristas y que por lo
tanto merece un anlisis mas detallado, no podemos dejar de mencionar que a nuestro entender la
forma en que la Ley 13.951 regula la homologacin judicial de los acuerdos a los que las partes
puedan arribar en el proceso de mediacin, contradice abiertamente al principio de
autocomposicin y menoscaba los principios de voluntariedad, consentimiento informado y
confidencialidad, que son consagrados por la propia normativa.

Slo para aproximarnos a este tema, el que ser objeto de otro artculo, diremos que la legislacin
bonaerense no slo requiere la homologacin judicial para dar ejecutoriedad al acuerdo arribado
en mediacin, sino para otorgarle eficacia al mismo, lo cual surge claramente del artculo 19 de la
Ley 13.951: "El acuerdo se someter a la homologacin del Juzgado el que la otorgar cuando
entienda que el mismo representa una justa composicin de los intereses de las partes".
E incluso, conforme reza el artculo 21: "El Juzgado, podr formular observaciones al acuerdo,
devolviendo las actuaciones al Mediador para que, en un plazo no mayor de diez das, intente
lograr un nuevo acuerdo que contenga las observaciones sealadas".
Dejando a salvo cuestiones de orden pblico o aquellas en que estn involucrados derechos de
menores o incapaces, en los que indefectiblemente deber existir este contralor judicial, no
podemos dejar de preguntarnos: dnde ha quedado aqu el principio de autodeterminacin. Y si lo
vemos desde el punto de vista de la funcin del Mediador deberamos cuestionarnos: dnde
quedaran toda la labor realizada instando a las partes para que sean ellas quienes arriben a la
solucin de su conflicto, entendiendo que nadie mejor que ellos sabrn cul es la mejor manera
Deber acaso, el Mediador bonaerense aclararle a las partes que el acuerdo al que ellos arriben
ser sin duda lo mejor para ellos siempre y cuando el Juez que deba homologarlo no resuelva lo
contrario?
Conclusin
Luego de haber analizado los principios consagrados por la Ley 13.951 podemos concluir que
todos aquellos que hacen a la esencia misma de la mediacin, es decir que la definen como tal y la
distinguen de otros medios de resolucin de conflictos, se encuentran incorporados en la normativa
bonaerense, ya sea en forma expresa o tcita.
No obstante, debemos realizar algunas consideraciones:
1) Sera conveniente que algunos de estos principios fueran tratados con mayor precisin
semntica, como es el caso de los principios de neutralidad e imparcialidad, ello a fin de evitar
equvocos y establecer claramente las obligaciones a cargo del mediador.
2) Es preciso que la normativa establezca expresamente cules son las excepciones al principio de
confidencialidad y ello tambin con la finalidad de establecer claramente cules son las
obligaciones a cargo del mediador y en este caso, asimismo de las partes.
3) Opinamos que deberan modificarse los arts. 19, 20, 21, y 22 de la ley13.951 referidos a la
homologacin judicial de los acuerdos arribados en mediacin en atencin a que los mismos
contradicen abiertamente uno de los principios que hacen a la esencia de este proceso como lo es
la autocomposicin, y pueden llegar a socavar el alcance de otros como lo son el de voluntariedad,
consentimiento informado y confidencialidad.
(1) Marins Suares "Mediacin, Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas", pg. 159.
(2) Francisco Diez y Gachi Tapia "Herramientas para trabajar en medicacin", pg. 112.
(3) Francisco Diez y Gachi Tapia "Herramientas para trabajar en medicacin", pg. 112.
(4) Art. 7 Ley 26579 ".El procedimiento de mediacin se ajustar a los siguientes principios: a)
Imparcialidad del mediador en relacin a los intereses de las partes intervinientes".
(5) La Ley 6051 al enunciar los deberes del mediador en su art. 7 inc. d) y en el Cdigo de tica
que como Anexo forma parte de la misma (art. 37) hace referencia a ambos principios: neutralidad
e imparcialidad.
(6) La ley 7324 de la provincia de Salta en su artculo 4 inc. 1 establece como uno de los principios
que deben regir la mediacin: "la neutralidad del mediador" y en su art. 42. inc. 1 a), al referirse a
los deberes de los mediadores para con las partes reza: "El mediador debe mantener imparcialidad
hacia todas las partes, actuar libre de favoritismos, perjuicios o compromisos personales, sean en
las palabras o en los hechos, y ajustar su cometido al servicio de todas aquellas".
(7) Derik Latorre Boza "Mitos y Quimeras: la neutralidad en el arbitraje" (Noticias
Jurdicas)http://noticias.juridicas.com/articulos/00-Generalidades/200604-0561212310631011.html
(8) Antonio M. Prida Pen del Valle "La Etica y la mediacin", Instituto Mexicano de la Mediacin
Barra Mexicana, Colegio de Abogados.
(9) Elena I. Higthon y Gladys S. Alvarez "Mediacin para resolver conflictos", pag. 375.
(10) Elena I. Higthon y Gladys S. Alvarez "Mediacin para resolver conflictos", pg. 198.

(11) Ver Osvaldo Alfredo Gozani: "Mediacin y conciliacin Ley 24.573. Rgimen Procesal de la
Mediacin", pg. 109 y Caram, Eilbaum y Risola: Mediacin Diseo de una Prctica, pg. 43.
(12) ".El Mediador tendr amplia libertad de sesionar con las partes . cuidando de no violar
el deber de confidencialidad", art. 16 Ley 13.951.
(13) Si bien la Ley 13.151 de Santa Fe no habla de excepciones establece pautas al respecto
considerando que la actividad del mediador se encuentra alcanzada por el secreto profesional (art.
13).
(14) Es el caso del art. 13 Ley 13151 de Santa Fe; art. 4 Ley 3947 Rio Negro; art. 5 Ley 8858 de
Crdoba; art. 3 del Cdigo de Etica del Mediador Anexo a la Ley N 6.051 de Chaco; art. 5 de le
Ley N 5487 de Corrientes; art. 287 del Cdigo Procesal de la Provincia de Entre Rios; art. 6 de la
Ley IV-0700-2009 de San Luis; art. 3 de la Ley 804 de Tierra del Fuego; art. 5 de la Ley 7324 de
Salta.
(15) Mara E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica", pg.
44.
(16) Ver Mara E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica",
pg 45 y Marins Suares "Mediacin, Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas", pg. 63.
(17) Archaga, Patricia "Especialidad del acto de mediar", en la trama, Revista Interdisciplinaria de
Mediacin y Resolucin de Conflictos N 4, edicin virtual de abril 2003.
www.revistalatrama.com.ar, citado por E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin
diseo de una prctica", pg. 124.
(18) Las leyes: 26.579 (Art. 1); 13151 de Santa Fe (art. 2); 7844 de Tucumn (art. 1); y el Cdigo
Procesal de Entre Rios (art. 286) establecen como principio general la mediacin Obligatoria con
excepciones a dicha obligatoriedad. Las leyes 8858 de Crdoba (art. 2) y 804 de Tierra del Fuego
(art. 18 y sgtes.), establecen como principio el carcter de voluntario de la mediacin con
excepciones en las que la misma ser de carcter obligatorio. Las Leyes 5487 de Corrientes (art.
2) y Ley IV-0700-2009 de San Luis (art. 3), nada dicen expresamente acerca del carcter
obligatorio o voluntario como principio de la mediacin y se limitan a enumerar los casos en que
ser obligatoria: Las Leyes 7324 de Salta (art. 45) y 2347 de Ro Negro (art. 7) establecen la
Mediacin voluntaria pero instituye un perodo de tiempo en el que ser obligatoria Ley; La ley
6051 de Chaco establece la voluntariedad como principio pero determina, para el cado de la
mediacin en procesos en trmite (Captulo IV), que ser obligatoria la concurrencia cuando la
causa fuera derivada a mediacin por disposicin del Juez interviniente (art. 21).
(19) Ver E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica", pg. 44
y Marins Suares "Mediacin, Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas", pg. 64.
(20) La Ley 6051 de Chaco en su art. 7 inc. a) al referirse a los deberes del Mediador enumera
como tal: "la construccin de acuerdos autocompuestos por las partes".
(21) Elena I. Higthon y Gladys S. Alvarez "Mediacin para resolver conflictos", pg. 410.
(22) Mara E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica", pg.
33.
(23) R. A. Bush - J. P. Folger "La Promesa de la Medicin", pg. 149.
(24) En el "The Americam Bar Associations Standards of Practice for Lowyer Mediators in Family
Disputes" y las reglas de tica de la Society of Professionals in Dispute Resolution"
(25) Mara E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica", pg.
125.
(26) Mara E. Caram, Diana T. Eilbaum y Matilde Risola "Mediacin diseo de una prctica", pag.
127.
(27) Francisco Diez y Gachi Tapia "Herramientas para trabajar en medicacin", pg. 29.