PROCESSO E PROCEDIMENTO TRIBUTARIO

INTRODUO
Tanto para se configurar o lanamento, quanto para o contribuinte ter
seu direito de questionar a respeito da exigncia do tributo na justia,
precisa-se passar ou por um processo administrativo, ou por um
processo judicial tributrio.
Costuma-se distinguir entre processo e procedimento. Processo o
mtodo de compor a lide em juzo atravs de uma relao jurdica
vinculativa de direito pblico, enquanto que procedimento a forma
material com que o processo se realiza em cada caso concreto. No
processo administrativo o fim visado o pronunciamento de uma
autoridade, decidindo ou homologando determinado ato, enquanto
que no judicial o fim visado uma sentena.
PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO
Se destina a regular a prtica dos atos da administrao e do
contribuinte no que se pode chamar de acertamento da relao
tributria.
Na aplicao do direito material pela autoridade administrativa
tributria, alguns atos devem ser praticados de forma ordenada e
com observncia dos direitos do contribuinte. Por isso que deve
existir um processo administrativo tributrio.
Questo importante de saber se a Constituio Federal de 1988
assegura ao contribuinte o processo administrativo fiscal como
instrumento de acertamento da relao tributria. O que se quer com
ela saber se existem normas na Constituio Federal de 1988,
suficientes para a configurao do direito subjetivo do contribuinte,
ao processo administrativo, como instrumento de acertamento de sua
relao com o Estado-fisco. Em outras palavras, a essa questo
consiste em saber se o legislador ordinrio pode suprimir,
simplesmente, o processo de acertamento tributrio, permitindo que
o lanamento do tributo se faa unilateralmente, sem participao do
sujeito passivo da obrigao tributria. O ilustre tributarista Hugo de
Brito, entende que sim. Afirma ele que o direito ao processo
administrativo fiscal est assegurado pelo dispositivo que,
expressamente, diz ser a todos assegurado, independentemente do
pagamento de taxas, o direito de petio aos poderes pblicos, em
defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder, e tambm
o que assegura o direito de duplo grau de jurisdio.

O processo administrativo tributrio pode ter dois significados, um

amplo e um estrito. No sentido amplo significa o conjunto de atos
administrativos tendentes ao reconhecimento pela autoridade
competente, de uma situao jurdica pertinente relao fiscocontribuinte. J no sentido estrito, a espcie do processo
administrativo destinada determinao e exigncia do crdito
tributrio.
O processo administrativo tributrio de natureza administrativa, no
obstante o seu contedo seja em alguns casos de natureza
jurisdicional.
O procedimento administrativo fiscal inicia-se pela notificao do
lanamento, pelo auto de infrao ou pela apreenso de livros e
mercadorias.
ESPCIES
Hugo de Brito adota o critrio objetivo para classificar as espcies de
processo administrativo tributrio. So elas:
a)Determinao e exigncia do crdito tributrio
a espcie mais importante de processo administrativo tributrio,
que por isto mesmo muitas vezes confundida com o gnero.
aquela destinada constituio crdito tributrio e a sua cobrana
"amigvel". o processo de lanamento do tributo. O processo de
aceitao tambm pode ser denominado de ao fiscal.
O processo de acertamento divide-se em duas fases:
unilateral ou no contenciosa
A fase unilateral essencial no lanamento de ofcio de qualquer
tributo. Comea com o primeiro ato da autoridade competente para
fazer o lanamento. Tal ato h de ser escrito, e dele ter conhecimento
o sujeito passivo da obrigao tributria correspondente.
A ao fiscal tem incio com a lavratura de um termo chamado de
"termo de incio de fiscalizao", mas pode iniciar-se por outros atos,
tais como a apreenso de mercadorias. Esse ato inicial tem um prazo
de 60 dias para ser efetivado.
O principal efeito do incio da ao fiscal a excluso da
espontaneidade do sujeito passivo prevista no art. 138 do CTN.
A fase no contenciosa termina com o termo de encerramento de

fiscalizao que ser acompanhado por um auto de infrao, nos

casos em que tiver sido cometida alguma infrao.

contenciosa ou bilateral
A fase contenciosa comea com a impugnao da exigncia
formulada no auto de infrao. Auto de infrao o documento no
qual o agente da autoridade administrativa narra a infrao da
legislao tributria atribudas por ele ao sujeito passivo no perodo
da ao fiscal
Um requisito imprescindvel no auto de infrao a descrio do fato,
que no entender do autuante configura a infrao.
O processo administrativo tributrio culmina com a inscrio da dvida
apurada no livro da dvida ativa.
b)Consulta
O processo de consulta tem por fim ensejar ao conhecimento ao
contribuinte oportunidade para eliminar dvidas que tenham na
interpretao da lei tributria, fazendo assim uma consulta ao fisco.
A consulta pode ser formulada diante de um fato concreto ou de um
simples hiptese. Uma vez formulada, fica vedada a ao fiscal. A
resposta se contrria ao contribuinte, tem o efeito de obrig-lo a
assumir o entendimento nela contido.
c)Repetio de indbito
Se configura quando efetuado o pagamento indevido de um tributo,
tem o contribuinte direito de requerer autoridade administrativa que
determine sua restituio, porm essa restituio rarssima.
d)Parcelamento de dbito fiscal
Tem o objetivo de estimular o adimplemento da obrigao tributria.
e)Reconhecimento de direitos

Destina-se formalizao de isenes e imunidades que estejam a

depender de manifestao da autoridade da administrao tributria
PROCESSO JUDICIAL TRIBUTRIO
O processo judicial tributrio aquele em que depois de configurado
o lanamento e o crdito tributrio, serve como instrumento do
contribuinte para exercer o seu direito de questionar a legalidade do
tributo, caso o ache indevido, ou para que a fazenda pblica tenha o
seu direito de crdito efetivado.
No obstante no lanamento tributrio haja uma fase de acertamento
entre o fisco e o contribuinte, pode este, ficar inconformado em Ter
que pagar o tributo ou a penalidade, podendo recorrer a tutela
jurisprudencial do estado.
O processo judicial tributrio est resguardado pela nossa carta
magna nos dispositivos que contm o direito a inafastabilidade do
controle judicial e do direito ao contraditria e ampla defesa.
O processo judicial tributrio regula-se pelo cdigo de processo civil,
salvo no que diz respeito execuo fiscal e a cautelar fiscal.
No que diz respeito ao processo de conhecimento em matria
tributria, este sempre de autoria do contribuinte, pois a deciso no
processo administrativo sempre do fisco, no existindo razo para
este recorrer ao judicirio.
ESPCIES
a)Processo de conhecimento
Tem por fim a composio de um litgio. Instaura-se diante de uma
controvrsia sobre o direito material. O processo de conhecimento a
principal sede onde se desenvolve a atividade jurisdicional.
b)Processo de execuo
Neste tipo de processo no ocorre a composio de litgio, porque
este no existiu ou j foi composto em anterior processo de
conhecimento.
Por isto mesmo a propositura do processo de execuo s possvel
quando se dispe de um ttulo, cuja formao pode ser judicial, como
o caso de sentena proferida no processo de conhecimento, ou

extrajudicial, um documento ao qual a lei atribui essa qualidade,

como o caso da certido de inscrio da dvida tributria. Quem
promove um processo de execuo j possui, portanto, um ttulo
executivo.
c)Processo cautelar
No processo cautelar tambm no se coloca para o juiz um conflito
para ser resolvido. Pede-se uma providncia para a preservao de
um direito que est sendo ou vai ser questionado, mas poder
perecer se aquela providncia no for adotada.
AES DE INICIATIVA DO FISCO
a)Execuo fiscal
a ao que dispe a fazenda pblica para a cobrana de seus
crditos, sejam tributrios ou no, desde que inscritos como dvida
ativa. A matria regulada pela lei n. 6830/80.
O objeto da execuo fiscal, no a constituio nem a declarao do
direito , mas a efetivao deste , que se presume , por fora de lei,
lquido e certo.
Tal presuno relativa e pode, portanto, ser afastada por prova a
cargo do executado. A prova, porm , h de ser produzida no
processo de embargos.
Obs: At a deciso de primeira instncia a certido de dvida ativa
poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a
devoluo do prazo de embargos.
b)Cautelar fiscal
Tem por fim tornar indisponveis os bens do contribuinte. cabvel
nas hiptese indicadas na lei, antes da propositura da execuo fiscal
ou no curso desta .
A cautelar fiscal somente pode ser impetrada contra sujeito passivo
de crdito tributrio ou no tributrio, regularmente constitudo em
procedimento administrativo. Hugo de Brito entende que o pedido de
cautelar intil, pois nada acrescenta como garantia do tesouro
pblico.
AES DE INICIATIVA DO CONTRIBUINTE
a)Ao anulatria de lanamento tributrio

Tem como objeto a anulao do procedimento administrativo de

lanamento. Esta ao refere-se ao processo de conhecimento,
seguindo o rito ordinrio, da ser chamada de ao ordinria.
Pode-se ainda impetrar tal ao contra a Fazenda Pblica para anular
ato praticado no procedimento administrativo.
b)Ao declaratria
Diz respeito ao processo de conhecimento e segue o procedimento
ordinrio. Distingue-se da ao anulatria em razo do pedido. A ao
declaratria pede-se a declarao da existncia, da inexistncia ou do
modo de ser de uma ralao jurdica.
Enquanto que na ao anulatria de lanamento o juiz afirma ou nega
a relao jurdica tributria como fundamento da deciso, na ao
declaratria a afirmao da existncia ou da inexistncia da relao
jurdica constitui a prpria deciso.
c)Ao de consignao em pagamento
Pagar no apenas um dever, tambm um direito, e seu exerccio
h de estar garantido por uma ao, e esta a de consignao em
pagamento. Pode ser ajuizada quando a Fazenda Pblica recusa o
recebimento ou subordina o este ao pagamento de outro tributo,
subordina o recebimento ao cumprimento de exigncias
administrativas sem fundamento legal, ou quando exigido por mais
de uma pessoa jurdica de direito pblico tributo idntico sobre
mesmo fato gerador.
d)Ao de repetio de indbito
aquela ao de procedimento ordinrio em que o autor pede que
seja condenada a Fazenda Pblica a restituir tributo pago
indevidamente.
Questo importante a do ART.166, que diz que a restituio de
tributo que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo
encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido
o referido encargo. Este dispositivo de flagrante
inconstitucionalidade, como afirma Hugo de Brito, pois viola de forma
indireta o princpio da legalidade.
e)Mandado de segurana

 a garantia constitucional do cidado contra o poder pblico. O

mandado de segurana pode ser impetrado pelo contribuinte desde
que tenha um direito lquido e certo e que seja lesado ou ameaado
por ato de autoridade.
Direito lquido e certo aquele que sua demonstrao independe de
prova. Ao mandado de segurana impetrado contra ameaa de
prtica de ato lesivo d-se o nome de preventivo A doutrina tm
afirmado que a impetrao preventiva s admissvel com a prova de
ameaa. Tal entendimento inadmissvel pois mandado de segurana
preventivo no se confunde com impetrao contra a lei em tese.
AES DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
No Brasil existem duas formas de controle de constitucionalidade: o
controle por via de exceo e o controle por via de ao. O primeiro
exercido por qualquer rgo do judicirio por via incidental, ou seja,
no decorrer do processo, enquanto que por via de ao, s o STF pode
declarar inconstitucional uma lei.
Questo de vital importncia que a ao de controle de
constitucionalidade das leis tem como objeto a prpria lei, e no diz
respeito esta ou quela situao concreta em que esta esteja sendo
aplicada. Diz respeito ao direito-norma, ou direito objetivo, e no ao
direito efeito da norma, o direito subjetivo.

a)Ao direta de inconstitucionalidade

O ART.103 da nossa carta magna enumera quem tem legitimidade
para propor a ao direta de inconstitucionalidade. Com respeito aos
efeitos das leis declaradas inconstitucionais, quando a declarao
acontece por via indireta as autoridades da administrao tributria
seguem exigindo o tributo, j se for por via direta, a autoridade
administrativa tributria no pode mais exigir o tributo.
b)Ao declaratria de constitucionalidade
S quem tem legitimidade para propor esta ao o Presidente da
Repblica, a Mesa do Senado, a Mesa da Cmara dos Deputados e o
Procurador-Geral da Repblica.
Podemos destacar algumas diferenas entre ao direta de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade.

Nesta, seu efeito obriga a todos como se todos fossem parte do

processo, e sua inobservncia reclamada diretamente ao STF. J
aquela tem efeito contra todos como o tem uma lei, e sua
inobservncia no autoriza reclamao ao STF.
AO POPULAR
um instrumento que a nossa constituio oferece ao cidado para a
defesa do patrimnio pblico. Prestando-se para o anulamento de
qualquer ato lesivo ao patrimnio, pode ser utilizada para anular atos
ilegais concessivos de favores, como iseno tributria, anistia, etc.