Tesis URL 2011 Clases de Testamentos

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR.
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
CLASES DE TESTAMENTOS
TESIS
OLIVIA ANA LUCA FLORES NEGREROS

Carn. 10625-01
GUATEMALA, NOVIEMBRE 2011

CAMPUS CENTRAL.
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
CLASES DE TESTAMENTOS
TESIS
Presentada al Consejo de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Rafael Landvar
Por:
OLIVIA ANA LUCIA FLORES NEGREROS
Al conferirle el grado acadmico de

LICENCIADA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
GUATEMALA, NOVIEMBRE 2011

CAMPUS CENTAL
AGRADECIMIENTOS.
A DIOS: Por ser el pilar fundamental en mi vida y que ha recalcado en mi NON
FALLIT TE DEUS.
A MIS PAPAS: Por todo su apoyo, motivacin y amor, por ser el motor que mueve
mi vida y mi inspiracin.
A MIS HERMANOS: Por apoyarme en todo en momento y darme nimos siempre

y especialmente por creer en m y amarme tanto.
A MI ESPOSO: Por su amor, apoyo y paciencia.
A MI FAMILIA Y AMIGOS: Que aunque no plasme el nombre de cada uno, les

agradezco todo su apoyo.
DEDICATORIA
Dedico la presente tesis, a Dios y a Virgen Mara, a mis paps, a mis hermanos, a
mi esposo y a mi familia.
Especialmente a mis paps, que me han apoyado en todo momento, me han
alentado a seguir adelante, han caminado conmigo siempre y porque son mi
modelo a seguir y mi tesoro ms preciado.
Y a Lisseth, por ser una luchadora.
RESPONSABILIDAD
La autora es la nica responsable del contenido, doctrinas y criterios sustentados
en la tesis
LISTADO DE ABREVIATURAS.
Art.
Artculo
Arts.
Artculos.
C.C.
Cdigo Civil.
Cdigo
Cdigo Civil.
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
Jefe de Gobierno de la Repblica de

Guatemala,
Enrique
Perarlta
Azurdia.
Cdigo Procesal Civil y Mercantil. DecretoLey Nmero 107. 1963.

CGRCR.
Asamblea Legislativa de la Repblica de

Costa
Rica,
Cdigo
General
de
la
Repblica de Costa Rica, 1841.

CPCYM
Jefe de Gobierno de la Repblica de

Guatemala,
Enrique
Peralta
Azurdia.
Cdigo Procesal Civil y Mercantil. DecretoLey Nmero 107. 1963

Dto.
Decreto.
No.
Nmero.
Pg.
Pgina.
Pgs.
Pginas.
NDICE
INTRODUCCIN.
CAPTULO 1.
ANTECEDENTES.......................................................................................1.
1.1 Clases de testamentos................2.
1.1.1. Doctrina2.
1.1.2. Legislacin comparada..4.
1.2. Antecedentes..6.
1.2.1. Formas de testamentos en el Antiguo Derecho.7.
1.2.1. a. Testamento in calatis comillis...7.
1.2.1. b. Testamento in Procinclu....7.
1.2.1. c. Testamento per aes et libram8.
1.2.2. Formas de testamentos en el Derecho Pretorio.9.
1.2.2. a. Testamento pretorio9.
1.2.3. Formas de testamentos en el Derecho Imperial....9.
1.2.3. a. Evolucin de los testamentos hasta Justiniano.9.
1.2.3. b. Los testamentos en tiempo de Justiniano.10.
CAPTULO 2.
TESTAMENTOS COMUNES13.
2.1. Testamentos comunes. 13.
2.1.1. Concepto .. 13.
2.1.2. Generalidades13.
2.1.2. a. La unidad del acto14.
2.1.2. b. La dacin de fe.15.
2.1.2. c. Testigos..16.
2.2. Clases de testamentos comunes.. 18.
2.2.1. El testamento comn abierto..18.
2.2.1. a. Antecedentes.. 18.
2.2.1. b. Concepto19.
2.2.1. b. i. Doctrina. 19.

2.2.1. b. ii. Legislacin comparada.. 20.
2.2.1. c. Formalidades.21.
2.2.2 El testamento comn cerrado.26.
2.2.2. a. Antecedentes.26.
2.2.2. b. Concepto.. 27.
2.2.2. b. i. Doctrina25.
2.2.2. b. ii. Legislacin comparada.28.
2.2.2. c. Capacidad y prohibiciones para otorgar
testamento comn cerrado. 29.
2.2.2. d. Formalidades 30.
2.2.2. e. Formalidades posteriores: apertura del testamento cerrado 34.
2.3. Testamentos comunes ordinarios contemplados
en las legislaciones comparadas.. 37.
2.3.1. Testamento olgrafo 37.
2.3.1. a. Antecedentes 37.
2.3.1. b. Concepto.38.
2.3.1. b. ii. Legislacin comparada40.
2.3.1. c. Formalidades 40.
2.4. Testamentos comunes extraordinarios. 45.
2.4.1Testamento comn abierto del ciego.46.
2.4.2. Testamento comn del sordo...48.
2.4.3.Testamento del mudo.... 49.
2.5. Formalidades posteriores a esta clase de Testamentos.. 50.
2.6. Testamentos comunes extraordinarios contemplados en las
legislaciones comparadas.50.
2.6.1. Testamento del loco en estado de lucidez.51.
2.6.1. a. Doctrina...51.
2.6.1. b. Legislacin comparada. 52.
2.6.2. Testamento en idioma extranjero53.
2.6.2. a. Doctrina. .53.

2.6.2. b. Legislacin comparada 54.
2.6.3. Testamento en inminente peligro de muerte y en caso de epidemia 54.
2.6.3. a. Doctrina54.
2.6.3. b. Legislacin comparada 57.
2.6.4. Testamento pblico simplificado. 57.
2.6.4. a. Doctrina57.
2.6.4. b. Legislacin comparada..58.
CAPTULO 3.
TESTAMENTOS ESPECIALES. ..59.
3.1. Testamentos especiales..59.
3.1.1. Testamento militar.60.
3.1.1. a. Antecedentes....60.
3.1.1. b. ii. Legislacin comparada 62.
3.1.1. c. Formalidades..63.
3.1.1. d. Formalidades posteriores 66.
3.1.2. Testamento martimo 67.
3.1.2. a. Antecedentes.67.
3.1.2. b. ii. Legislacin comparada68.
3.1.2. c. Formalidades..68.
3.1.2. d. Formalidades posteriores 72.
3.1.3. Testamento en lugar incomunicado75.
3.1.3. a. Concepto 75.
3.1.3. b. Formalidades..75.
3.1.3. c. Legislacin comparada.76.
3.1.4. Testamento del preso76.
3.1.4. a. Concepto.76.
3.1.5. Testamento otorgado en el extranjero..77.
3.1.5. a. Concepto.77.
3.2. Otros testamentos especiales contemplados en la
legislacin comparada..80.
3.2.1. Testamento privado.. 80.
3.2.1. a. Doctrina...80.
3.2.1. b. Legislacin comparada.81.
CAPTULO 4.
PRESENTACIN, ANLISIS Y DISCUSIN DE RESULTADOS..83.
4.1. Presentacin..83.
4.2. Discusin y anlisis de resultados 85.
4.2.1. Discusin y anlisis de los resultados del cuadro comparativo
de la regulacin legal sobre generalidades del testamento
abierto, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina
y Espaa......................................................................................85.
de la regulacin legal, sobre generalidades del testamento
cerrado, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa.86.
de la regulacin legal, sobre generalidades del testamento olgrafo,
en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa.88.
de la regulacin legal, sobre generalidades de los testamentos
comunes extra-ordinarios, en los pases de Centroamrica,
Mxico, Argentina y Espaa89.

de la regulacin legal, sobre generalidades de los testamentos
especiales, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina
y Espaa......93.
4.2.6. Discusin y anlisis de los resultados de los cuadros comparativos de la regulacin legal de las diferentes clases de
testamentos reguladas en los pases de Centroamrica, Mxico,
Argentina y Espaa.97.
CONCLUSIONES......................................................................................99.
REFERENCIAS.101.
ANEXOS.106.
RESUMEN
El presente trabajo de investigacin fue elaborado dentro del contexto de

creacin de Manuales de Derecho Civil, especficamente dentro de la parte que
compete al Derecho Sucesorio, que facilitan a los alumnos de la carrera de
Ciencias Jurdicas y Sociales, as como a los investigadores y dems interesados,
el estudio profundo de los distintos temas de esta rama del derecho.
Dentro del mismo se abarca lo relacionado a Las Clases de Testamentos,
desde sus antecedentes histricos, en el que se aprecia la evolucin que han
sufrido los mismos, pero que en el fondo siguen los lineamientos que vienen
desde la Antigua Roma, contextualizando los mismos en ciertas pocas, en donde
se hacan necesarios algunos testamentos, por las condiciones histricas, los
cuales dan una pauta, para entender la naturaleza jurdica de cada uno de ellos, y
resaltar que las diversas clases de testamentos, han ido surgiendo a lo largo del
tiempo, segn las necesidades de determinadas pocas y sociedades, se analiza
tambin su regulacin legal, caractersticas, requisitos o formalidades para su
otorgamiento, dependiendo del testamento de que se trate; tanto en los
testamentos comunes ordinarios y extraordinarios, que trata el segundo captulo,
como de los testamentos especiales, que trata el captulo tercero.
Para finalizar se hace un anlisis de las diversas legislaciones comparadas
al presente estudio, profundizando sobre las formalidades de fondo en cuanto al
otorgamiento de las distintas clases de testamentos.
INTRODUCCIN
El presente trabajo de investigacin, es realizado dentro del contexto de un

proyecto de investigacin de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Rafael Landvar, especficamente en la elaboracin de un Manual de
Derecho Civil. Dicho manual desarrolla el tema de Sucesiones, el que se ha
dividido en varias partes, cada una de las cuales se investiga en forma individual.
Esta parte del manual, que a la vez constituye el presente trabajo de tesis de
graduacin, lleva por ttulo Clases de testamentos, cuyo objetivo principal es
analizar el estudio de los diversos temas que comprende esta rama del derecho y
abarcar tanto en aspectos doctrinarios, como legales las distintas clases de
testamentos en el derecho sucesorio, con el objetivo de brindar un aporte en la
realizacin de dichos materiales de estudio, que sirva en el futuro a estudiantes
universitarios y a la sociedad en general.
Durante la vida de toda persona, se adquieren bienes, derechos y se contraen

obligaciones; sin embargo, es una realidad que toda persona llegar algn da al
momento de su deceso, por lo que la legislacin previendo esta situacin,
contempla la sucesin hereditaria, y dentro de sta se regula la sucesin
testamentaria, que contempla las distintas clases de testamentos, los cuales
vienen a facilitar, tanto a las personas que disponen de ltima voluntad, como a
los que le suceden en los bienes, derechos y obligaciones que el causante deje al
momento de su fallecimiento.
Los testamentos han estado presentes en la vida del hombre desde hace mucho
tiempo, ya que la naturaleza humana llama a resguardar los bienes y derechos en
familiares; toda persona que tiene algn bien inmueble o mueble, derecho o
acreeduria, busca que estos no queden en persona ajenas familiarmente o
sentimentalmente despus de su fallecimiento; por lo cual han surgido varias
formas de poder testar, es decir, disponer de los bienes, derechos y obligaciones

para despus de la muerte.
Las distintas modalidades de testamentos, han surgido en vista de las

necesidades sociales en determinadas pocas, buscando la manera de que est
al alcance de todas las personas poder otorgar testamento, previendo para ello las
situaciones en que se puedan encontrar las personas atendiendo a sus facultades
fsicas o limitaciones de las mismas, as como en la situacin en que se
encuentren.
A su vez, todas las clases o formas de testamentos, deben presentar para quien lo
otorgue seguridad de que lo dispuesto por l ser cumplido, por lo cual es
necesario que cada forma este revestida de distintas formalidades o requisitos
esenciales para dar cumplimiento a lo dispuesto por el testador, as como para
que el testamento sea vlido, ya que producido el suceso del fallecimiento el
testamento otorgado no puede ser objeto de aclaracin o modificacin alguna.
En este orden de ideas, la pregunta de investigacin es la siguiente: Qu

modalidades de testamentos se regulan en las legislaciones?, ante ste
cuestionamiento, el presente trabajo de tesis tiene como objetivo general,
establecer qu modalidades de testamentos se regulan en las legislaciones,
especficamente en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa.
La presente investigacin se conforma por un anlisis comparativo entre la

legislacin de Guatemala y los pases de El Salvador, Honduras, Nicaragua, Costa
Rica, Argentina, Mxico y Espaa. Los aspectos comparados fueron las clases de
testamentos regulados en las legislaciones analizadas, con el propsito de
establecer las similitudes y diferencias entre un pas y otro, ya que el avance y la
experiencia internacional deben tomarse como punto de partida para mejorar la
legislacin guatemalteca.
Las clases de testamentos, en el derecho sucesorio se encuentran reguladas en

el Cdigo Civil, Decreto Ley Nmero 106, que da los lineamientos bases de los
mismos y que son complementadas bsicamente por el Cdigo de Notariado
Decreto Nmero 314, del Congreso de la Repblica de Guatemala, en cuanto a
los requisitos, que deben contener los instrumentos jurdicos, que le dan forma a
las disposiciones testamentarias. Cada pas analizado cuenta con normativa
propia, que regula en general, los mismos aspectos que la legislacin
guatemalteca, con una serie de similitudes y diferencias.
En el presente trabajo de graduacin, especficamente en el captulo 1, se efecta

una introduccin a las clases de testamentos, y los antecedentes histricos que se
encuentran en el transcurso del tiempo.
El captulo 2, se refiere a los Testamentos comunes ordinarios y extraordinarios,

regulados por las legislaciones que se comparan al presente estudio, dando las
generalidades de los mismos, los conceptos doctrinales y legales de cada uno de
ellos, as como las formalidades o requisitos que deben cumplir para su valido
otorgamiento.
En el captulo 3, se presenta lo referente a los testamentos especiales, regulados

de igual manera por las legislaciones comparadas al presente estudio, indicando
sus conceptos doctrinales y legales, as como las generalidades en cuanto a su
otorgamiento.
El captulo 4, consiste en la presentacin, anlisis y discusin de resultados; en

ste se presenta un anlisis profundo de cada legislacin estudiada y se realiza
una comparacin entre cada una de ellas, tomando como base la legislacin
guatemalteca y se exhiben las circunstancias ms relevantes de cada legislacin.
Para efectuar la investigacin, se recurri a diversas bibliotecas, con el fin de

obtener la informacin bibliogrfica necesaria para la elaboracin de un trabajo de
tesis eficaz y confiable, encontrando gran cantidad de material bibliogrfico sobre

las legislaciones espaolas y argentinas, muy poca cantidad en las legislaciones
mexicanas y guatemaltecas, y nada sobre las dems legislaciones comparadas.
Las unidades de anlisis se integran por el Cdigo Civil, Decreto Ley Nmero
106, Cdigo de Notariado Decreto Nmero 314, del Congreso de la Repblica
(Guatemala), Cdigo Civil, Decreto Legislativo nmero 7, de El Salvador, ao
1859, (El Salvador), Cdigo Civil de Honduras, ao 1906 (Honduras), Cdigo Civil
de la Repblica de Nicaragua, ao 1904. (Nicaragua), Cdigo Civil; Ley Nmero
XXX, de Costa Rica. ao 1885 y el Cdigo General de la Repblica de Costa Rica,
ao
1841. (Costa Rica), Cdigo Civil para el Distrito Federal del ao 1928,
(Mxico), Cdigo Civil de Argentina, ao 1871. (Argentina), Cdigo Civil Espaol,

Real decreto del 24 de julio de 1889, ao 1889 (Espaa).
CAPTULO 1
ANTECEDENTES.
Manuel Albaladejo,1 manifiesta que el testamento es un acto solemne, por el una
persona establece para despus de su muerte, las disposiciones que le competan,
pudiendo siempre revocarlas.
Lo complementa, Vallet de Goytisolo2, al decir que el testamento se caracteriza por las
siguientes generalidades,
Es un acto o negocio jurdico:

a. Mortis causa, en cuanto es otorgado por causa de muerte y para surtir efecto
despus de ocurrida sta.
b. Unilateral, en el sentido de ser individual su otorgamiento.
c. Personalsimo, ya que no cabe la delegacin para su otorgamiento en un comisario;
ni es posible que al otorgarlo, se deje al arbitrio de otro la determinacin de su
contenido sustancial, ni el nombramiento de herederos, legatarios, ni tampoco la
subsistencia de las designaciones efectuadas por el testador.
d. Solemne, en el sentido de que la expresin y constancia de la voluntad del testador
debe revestir las formas jurdicas estimadas para su validez y eficacia, sin que quepa
su manifestacin en forma diferente, ni tampoco confiar a otra persona su revelacin
solemne.
e. Esencialmente revocable, sin admitirse la validez de clusulas derogatorias ni ad
cautelam.
Albaladejo, Manuel, Compendio de Derecho Civil, Espaa, Librera Bosch, Ronda Universitaria 11, Tercera Edicin,
1976. pgina 577, Tercera Edicin.

2
Vallet de Goytisolo, J. Bms. Panorama del Derecho de Sucesiones I, Fundamentos. Espaa, Editorial Civitas, S.A,
1982, pgina 979.
A lo largo de la historia han surgido diferentes modalidades de testamentos, para

cumplir con las necesidades sociales de determinadas pocas, lo cual se expone en el
presente captulo.
1.1.
Clases de testamentos.
1.1.1. Doctrina
Borda,
y Fiallos Vldez 4, expresan que el testamento es un acto escrito y solemne;
por ms autntico que sea no produce ningn efecto jurdico, si no est revestido de las
formas prescriptas por la ley; de sta manera dice, Boqueiro y Buenrostro5, que
como acto llamado a producir sus efectos, despus de la muerte del autor, el
testamento requiere rodearse de seguridades que garanticen la exacta expresin de su
voluntad, pues no cabe la posibilidad de aclaraciones o rectificaciones en el momento
de su aplicacin.
Explica Fiallos Vldez
que es importante distinguir entre las formas de testamentos y
las formalidades o solemnidades de los mismos. Las Formalidades consisten en los

requisitos que los testamentos deben cumplir, para que configuren una de las formas
establecidas en la legislacin.
De esta manera concluyen Boqueiro, Buenrostro7, y Fassi
, que La ley ha
establecido ciertas formas obligatorias, para que la voluntad pueda producir efectos
jurdicos como testamento. Slo reuniendo las formalidades que la ley exige para cada
Borda, Guillermo A. Manual de Sucesiones, Argentina, Editorial Perrot, 1994, pgina 325, Duodcima Edicin.
Corte Suprema de Justicia, Biblioteca Judicial Dr. Ricardo Gallardo, Fiallos Valds, Jos Guillermo, Tesis Doctoral:
Los Testamentos Solemnes en la Legislacin Salvadorea, El Salvador,
http://www.csj.gob.sv/BVirtual.nsf/1004b9f7434d5ff106256b3e006d8a6f/b749a850b8be81bc06256b3e00747bd3
?OpenDocument, fecha de consulta: tres de mayo de dos mil once.
5
Boqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Mxico, Oxford, 2001, pgina
333.
6
Fiallos Valds, Jos Guillermo, Op. cit.
7
Boqueiro Rojas, Edgar, Rosala Buenrostro Bez, Op. Cit., Pg. 333.
8
Fassi, Santiago C. Tratado de los Testamentos, Volumen 1, Argentina, Editorial Astrea de Rodolfo Depalma y
4
Hermanos. 1970. Pginas 95, 96 y 97.
tipo de testamento ste llegar a existir como tal. Es por tanto, un acto cuya validez
depende de que al tiempo de su otorgamiento se hayan observado las disposiciones de
la forma establecida en la ley; No importa que la voluntad sea expresada de forma
indubitable; si no se le da la forma expresamente establecida, no ser testamento; De
tal modo afirma Borda 9, que la omisin de cualquier requisito da lugar a la nulidad,
salvo que expresamente estuviese dispuesto lo contrario.
Expone Fiallos Vldez
10
, que la prueba de la observancia de las formalidades
prescritas por la ley para la validez de un testamento, debe resultar del testamento
mismo, y no de otros actos probados por testigos. Esta es una regla elaborada por la
doctrina francesa, ms concretamente de Aubri y Rau, y que ha sido aceptada por casi
todas las legislaciones.
Puig Brutau11, manifiesta que corresponde a la poltica jurdica, elegir las distintas
clases de testamentos, de manera que ofrezcan diversas formas de expresar la ltima
voluntad, al mismo tiempo, que sealen con todo rigor sus respectivas formalidades
para que su exacto cumplimiento sea garanta de autenticidad.
Coinciden, Puig Brutau12, Albaladejo13 Ossorio Morales14, Fiallos Valdz15, y Barros

Errazuris 16, al decir, que para clasificar las distintas maneras o formas de testar, puede
atenderse a diversos caracteres. Se clasifican por ejemplo en abierto y cerrado, el
testamento abierto, es aqul en el que la ltima voluntad la manifiesta el testador ante
quienes otorga el testamento, que quedan enterados de ella; el testamento cerrado es
Borda, Guillermo A. Op. cit. Pg. 325.

Fiallos Valds, Jos Guillermo. Op. cit.
11
Puig Butau, Jos. Fundamento de Derecho Civil, Volumen II, tomo V, Espaa, Bosch, Casa Editorial, S.A. 1977.
Pginas 42 y 43.
12
Loc. Cit.
13
Albaladejo, Manuel. Op. cit. Pg 579.
14
Ossorio Morales, Juan. Manual de Sucesin Testada, Espaa, Editorial Instituto de Estudios Polticos, 1957,
pginas 57 a 59.
15
Fiallos Valds, Jos Guillermo, Op. cit.
16
Barros Errazuris Alfredo. Curso de Derecho Civil, Volumen V, Chile, Editorial Nascimento, 1931, cuarta edicin,
Pgina 132.
10
aqul en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara ante quienes lo
otorga, que est escrita en el documento que presenta. El testamento olgrafo: es
aqul, en el que sin necesidad de declarar nada ante nadie, consigna el testador por
escrito de su puo y letra, su ltima voluntad.
Al desarrollar las formalidades que han de cumplirse en cada uno de ellos, unas veces
atendiendo a circunstancias subjetivas que pueden concurrir en la persona del testador
(sordera total, ceguera, etc), y otras veces a circunstancias objetivas que pueden darse
en el momento del otorgamiento (epidemia, navegacin, accin de guerra, etc),
establece una serie de alteraciones en las formalidades previstas como normales para
cada clase de testamento, dando lugar a una gran variedad de modalidades o subtipos.
Adems afirma Fassi
17
, que los testamentos ordinarios se distinguen de los
testamentos especiales, en que aqullos subsisten mientras no sean revocados y los

especiales caducan si el testador sobrevive a determinados plazos.
Como se aprecia en el presente apartado, es necesario distinguir entre las formas de

testamentos y formalidades de cada uno, entendindose por forma el prototipo que la
legislacin establece y por formalidades los requisitos esenciales para su valides; cada
legislacin clasifica de manera distinta los testamentos que regula, lo cual se evidencia
en el apartado siguiente.
1.1.2. Legislacin comparada

Guatemala contempla, que los testamentos en cuanto a su forma son comunes y
especiales; los comunes los clasifica en abierto y cerrado, y los especiales no los
clasifica, solo expresa que son los que se otorguen en los casos y condiciones que se
expresan, siendo stos el militar, el martimo, en lugar incomunicado, el del preso y el
otorgado en el extranjero.
17
Fassi, Santiago C. Op. cit,. Pg 98.
El Salvador, los clasifica como solemnes y privilegiados, dentro de los primeros, el

abierto, el cerrado y el otorgado en pas extranjero, y dentro de los privilegiados
considera el militar y el martimo.
Honduras, segn su forma, los clasifica como solemnes y menos solemnes, en los
solemnes se encuentran el abierto, el cerrado y el solemne otorgado en pas extranjero,
y dentro de los menos solemnes, el otorgado sin asistencia del Notario, el militar y el
martimo.
Costa Rica regula el testamento abierto y cerrado y como privilegiados el militar y el

martimo.
Nicaragua, los clasifica como comunes o especiales, dentro de los primeros el abierto y
el cerrado y dentro de los segundos el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero.
Mxico, los clasifica segn su forma, en ordinarios y especiales, los ordinarios son:
testamento abierto, testamento cerrado, el pblico simplificado y el olgrafo y los
especiales son: el privado, el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero.
Argentina los clasifica en ordinarios y especiales, dentro de los primeros se encuentran

el testamento olgrafo, el testamento por acto pblico y el testamento cerrado. Y dentro
de los especiales: el militar, el martimo y el otorgado por causa de epidemia o peste.
Espaa los clasifica segn su forma como comunes y especiales, dentro de los
primeros se encuentran: el olgrafo, el abierto y el cerrado y dentro de los especiales se
encuentran: el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero.
Al hacer un repaso de la clasificacin de las distintas clases de testamentos, que hacen

las legislaciones comparadas, se puede evidenciar que se encuentran en ellas aspectos
comunes a todas las legislaciones, como son la regulacin del testamentos abierto, el
cerrado, el militar, el martimo y el otorgado en el extranjero y en algunos casos muy
especficos regulas formas especiales propias de cada legislacin como el caso de
Mxico que regula el testamento pblico simplificado.
Cada una de estas formas testamentarias se fundamenta en sus distintos antecedentes

formativos, aspectos que se estudian a continuacin.
1.2.
Antecedentes
Exponen, Iglesias
18
y Vila Plana
19
: que corresponden al antiguo derecho, como
testamentos pblicos, el in calatis comillis (testamento hecho ante el pueblo convocado

en comisin curiados) y el in procinclu (ante el ejrcito equipado y armado), y como
testamentos privados, el per aest et libram (venta ficticia, acompaada de la declaracin
escrita u oral de la voluntad del testador, en presencia del libripens, el familiae emptor.
A la poca justinianea corresponden, como testamentos pblicos el principio oblatum (o

sea el entregado al emperador y protocolizado en su archivo), y el apud acta conditum
(hecho y protocolizado ante el Magistrado); y como privado, el tripartitum, en sus dos
formas de oral y escrito (otorgado en ambos casos, ante siete testigos rogados y
capaces y con unidad de acto).
Adems de estas formas ordinarias, regul el Derecho Romano otras extraordinarias,

como el testamento militar, el hecho en tiempo de epidemia (pestis conditum), el hecho
18
Iglesias, Juan. Derecho Romano, Duodcima Edicin, Espaa, Editorial Ariel, S.A, 1999, pgina 397.
Vila Plana, Francisco. Instituciones de Derecho Sucesorio, Testamentos, Espaa, Coleccin Nereo, 1963, pgina
145.
19
en el campo (ruru conditum) y el otorgado a favor de los hijos o nietos (parentedum inter
liberos).
1.2.1. Formas de testamentos en el antiguo derecho.
1.2.1. a. Testamento in calatis comillis:

Iglesias
20
, Vila Plana
21
, Biondi
22
y la Enciclopedia Espasa- Calpe23, coinciden en
que corresponden al antiguo derecho, como testamentos pblicos, el in calatis comillis,

(testamento hecho ante el pueblo convocado en comisin curiados, convocados dos
veces al ao, el 24 de marzo y 24 de mayo). En ste sentido expone la Enciclopedia
Espasa-Calpe
24
, que el testador solicitaba a los pontfices la convocatoria respectiva y
siendo el decreto favorable, sometan el asunto a los comicios para que se aprobase o
no lo que se proyectaba.
Importante era que el pueblo quedara sabido de la autorizacin de las disposiciones del
testador, ya que el patrimonio y la familia del heredero reciba un acrecentamiento y con
ello una mayor categora social.
1.2.1. b. Testamento in procinclu:

Siguiendo la exposicin de la Enciclopedia Espasa- Calpe
25
, el testamento in
procinclu era el que se hacia ante el ejrcito preparado para entrar en batalla; pudiendo
otorgarlo los que fueran mayores de diecisis aos y menores de cuarenta y cinco
aos.
20
Iglesias, Juan, Derecho Romano, Op. cit,. Pg. 397.

Vila Plana, Francisco. Op. cit. Pg. 145.
22
Biondi, Biondo, Sucesiones Testamentarias y Donacin, Espaa, Bosch, Casa Editorial, S.A. , 1960, Segunda
Edicin, Pgina 35.
23
Testamento, Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Tomo LXI, Espaa, Espasa Calpe
S.A. 1928, Pgina 106.
24
Loc. cit.
25
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pg 107.
21
Ortaln expresa que la naturaleza de esta modalidad de testamentos, radica en que los
miembros del ejrcito no siempre pueden estar presentes en los comicios calados y que
los miembros del ejercicio por su profesin los haca estar expuestos a la muerte,
puesto que se encontraban en guerra.
1.2.1. c. Testamento per aes et libram:

La Enciclopedia Espasa- Calpe
26
, indica que el testamento per aes et libram, surge
en virtud que, como ha quedado plasmado nicamente se poda testar si se reunan los
comicios calados o si el testador iba a entrar en batalla, lo cual presentaba muchos
inconvenientes, por lo que se busco un medio para poder testar con ms frecuencia, el
cual se encontr en la mancipacin a la sucesin mortis causa, en el desarrollo de la
cual se distinguen dos pocas:
La primera, que consiste en una mancipatio, en la que se realiza una venta real de la
herencia por un precio imaginario, en la que el adquirente estaba en lugar del heredero,
concurriendo los cinco testigos, y luego el testador ordenaba al familiae emptor, las
disposiciones que quera se cumpliesen despus de su muerte.
En la segunda fase, se introdujeron las siguientes modificaciones: 1. La mancipatio,

vino a ser una simple frmula, por respeto al antiguo derecho, 2 Se institua al
heredero verbalmente o por escrito, y as despus de la mancipatio familiae, segua la
nuncupatio testamenti, en la que el testador, s haca por escrito el testamento. 3. El
testador declaraba adems, pblicamente que la mancipatio se haca bajo la condicin
de que el familiae emptor cumplira lo que en las tablillas se expresaba.
As pues, el familiae emptor se obligaba a cumplir las disposiciones de ltima voluntad

del testador; si no las cumpla, perda la herencia y mientras no las cumpliese no
adquirira esta, con lo cual el testador conservaba sus bienes mientras viviese.
26
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pgs 107 y 108.
En sta poca el testamento ya era revocable fcilmente y la institucin del heredero se

consideraba condicional, por lo que si ste falleca antes que el testador se poda
otorgar nuevo testamento. As pues se ve como de un acto pblico y autorizado por los
comicios, se convirti en un acto privado, con intervencin de los testigos; y desde el
momento en que fue posible hacer testamento cerrado, por estar las tablillas, se
destruy tambin la notoriedad publicidad del testamento.
1.2.2. Formas de testamentos en el derecho pretorio.

1.2.2. a. Testamento Pretorio.
Continuando con la exposicin de la Enciclopedia Espasa- Calpe
27
, el pretor
disminuyo las formalidades del testamento per aes et libram, prescindiendo de la

mancipatio, elevando los testigos a siete, ya que el libripens y el familiae emptor se
redujeron a ser testigos. El testador poda hacer la designacin de heredero
verbalmente o por escrito;
pero si era escrito se exigi que las tablas estuviesen
selladas por los siete testigos.
1.2.3. Formas de testamentos en el derecho imperial.

1.2.3. a. Evolucin de los testamentos hasta Justiniano.
La Enciclopedia Espasa- Calpe28, explica que en esta poca coexistieron las formas
de testar del Derecho Civil y la del pretorio, hasta Teodosio II, se realiz la fusin de
ambas formas surgiendo una tercera, denominada Tripartitum, puesto que deban
concurrir solemnidades del antiguo derecho civil en cuento a la intervencin de testigos,
del pretorio por la imposicin de sellos y del imperial en cuanto a la subscripcin de los
testigos, pudiendo hacerse ste testamentos tanto de manera oral como escrita.
Surgi tambin el testamento judiciale, naciendo con esta modalidad los testamentos
pblicos, puesto que se otorgaba ante una autoridad pblica que en principio fue la
curia y despus el presidente o el gobernador de la provincia que ejerca el cargo de
27
28
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pg. 108.
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pgs. 108 y 109
juez ordinario, ante quienes se levantaba acta que contena el testamento,

conservndola en su archivo.
Se introdujeron adems reglas especiales para casos tambin especiales, dndole

origen con esto a los testamentos especiales (del ciego, hecho en tiempo de peste, en
el campo, etctera), y tambin el testamento militar, ya que los emperadores halagaban
al ejrcito por ser indispensable para ellos.
1.2.3. b. Los Testamentos en tiempo de Justiniano:

En sta poca segn la Enciclopedia Espasa- Calpe
29
, se hizo una clasificacin de
los testamentos atendiendo a su forma, de la siguiente manera:
a. Testamentos Pblicos. Los cuales seguan con la misma estructura.
b. Testamentos Privados: Se clasificaban en Ordinarios y extraordinarios.
b.1. Testamentos Privados Ordinarios: conformados por el oral y el escrito, teniendo

como requisitos la presencia de siete testigos capaces y rogados, la unidad de acto
y el escrito poda escribirlo por s mismo el testador o por mano de otra persona,
pero nunca del heredero.
b.2.
Testamentos Privados Extraordinarios, que se clasificaban
en especiales y
privilegiados, los primeros atendan a la situacin especial en que el testador se

encontraba, y los segundos, a la clase social a que el testador perteneca.
b.2.a. Testamentos Especiales:

1. Testamento del ciego. El ciego (de nacimiento o por enfermedad o desgracia), solo
puede otorgar de manera abierta.
29
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pgs. 108 y 109
10
2. Testamento del Sordomudo: Si la sordomudez era de nacimiento no poda testar,

pero cuando provena de enfermedad
se le permita hacer testamento siempre y
cuando lo escribiera por su mano y leyndolo l mismo, y deba ser aprobado por
signos indubitables delante de los testigos.
3. Testamento hecho en el campo: existiendo dos opiniones con respecto a ste

testamento, sosteniendo la primera que se trata de un privilegio concedido a los
aldeanos, y la segunda opinin sostiene que la razn de ser de ste testamento es la
posibilidad de encontrar personas en el campo que no supieran escribir y por tanto,
deberan intervenir los siete testigos aunque no todos supieran escribir y si no se
pudieran encontrar siete testigos en estas condiciones, bastaba con cinco, y si alguno
de ellos poda escribir deba firmar a ruego de los dems.
4. Testamento hecho en tiempo de peste: Muchos autores sostienen que se refiere al

caso de peste o epidemia y despensa de la asistencia simultanea de los testigos, pero
otros, como Pastor y Alvira, opinan que se refiere al caso en que el testador padezca
cualquier enfermedad grave y excepcional; consistiendo su especialidad en dispensar a
los testigos de aproximarse al testador.
5. Testamento de los ascendientes a favor de los descendientes (inter liberos):

Constantino declar vlida la ltima voluntad del ascendiente siempre que favoreciese
al descendiente, salvo que se favoreciese adems a una tercera persona.
6. Testamento Ad Pias Causas: Era aquel en que se favoreca a una iglesia o a un

establecimiento benfico. Pudiendo hacerse ste testamento con la intervencin de slo
dos o tres testigos, por orden del Papa Alejandro III.
7. Testamentos simulineos: recproco y correspectivo: Permitindose en principio por

Diocleciano y Macimiano en cuanto a los hermanos militares, instituyndose
recprocamente, en un solo documento. Luego Valentino III, permiti tambin a los
cnyuges testar en comn.
11
En realidad era dos testamentos en uno, pero los testigos deban ser rogados
separadamente por cada testador.
b.2.b. Testamento Privilegiado: siendo ste el testamento militar; que era excepcional
en vista del peligro, y privilegiado en cuento a la forma, en que no se exiga ninguna,
pues el militar poda testar como pudiera o como quisiera, teniendo el testamento
validez no solo durante el peligro, sino algn tiempo despus. 30
En este captulo se estudia fundamentalmente el aspecto histrico y la evolucin que la
institucin testamentaria ha venido sufriendo durante las distintas pocas y como se
puede apreciar entre sus orgenes y la actualidad se dan diferencias fundamentales, ya
que en pocas antiguas el otorgamiento del testamento se haca de acuerdo a las
disposiciones de los comicios calados, la curia, el pretor, etc. y fundamentalmente era
un acto pblico, y en la actualidad por el contrario el testamento es un acto
personalsimo, revocable y fundamentalmente secreto, con amplia libertad por parte del
testador para disponer, como acto de ltima voluntad lo que desea que suceda con su
patrimonio para despus de su fallecimiento.
En el siguiente captulo y como parte de la evolucin de la institucin testamentaria se
aborda el tema de los testamentos comunes.
30
Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit. Pgs 109, 110, 111 y 112.
12
CAPTULO II
TESTAMENTOS COMUNES.
En el presente captulo se hace un estudio pormenorizado de los testamentos comunes

ordinarios y extraordinarios, contemplados en la legislacin comparada al presente
estudio, ya que entre los distintos testamentos comunes existen variaciones especficas
que individualizan sus formas y por ende sus formalidades.
2.1. Testamentos comunes.

2.1.1. Concepto.
Boqueiro Rojas, Buenrostro Bez
Usual
31
y el Diccionario Enciclopdico de Derecho
32
, concuerdan que testamento ordinario, es aquel en que en condiciones
normales, puede otorgar la generalidad de las personas, con la capacidad legal

corriente, para manifestar su voluntad de disponer para despus de su muerte.
Este tipo de testamento, tiende a garantizar la autenticidad de la voluntad y el secreto

de las disposiciones, cuando as lo desea el testador. Requiere la presencia de
funcionarios pblicos expresamente autorizados en razn de su cargo, para dar fe del
otorgamiento.
2.1.2. Generalidades.
Ossorio Morales 33, manifiesta que el testamento abierto y el cerrado son pblicos, por
intervenir en su otorgamiento personas distintas del testador, que han de autorizar el
acto con su presencia. Pero la publicidad de estos dos testamentos es de distinto
grado, pues mientras que en el testamento abierto las personas que autorizan el
testamento quedan enteradas del contenido de las disposiciones, en el cerrado tales
personas saben que se otorga el testamento, pero sin revelarles el testador el contenido
31
Baqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Op. cit. Pg. 337
Testamento comn, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas, Guillemo. tomo VI, Argentina,
Editorial Heliasta S.R.L. 1979, pgina 392.
33
Ossorio Morales, Juan. Op. cit. Pgs. 60 y 61.
32
13
del mismo; y el olgrafo es un testamento secreto, confeccionado por el testador sin

intervencin de ninguna otra persona, de tal modo que ni el contenido de la disposicin,
ni el hecho mismo de haberlo otorgado ha de ser conocido por nadie.
De estas tres clases de testamentos comunes slo el abierto, en su forma notarial, se

halla revestido de los requisitos de autenticidad suficientes por s mismo, el olgrafo y
el cerrado, as como aquellas modalidades del abierto en que no interviene Notario,
deben someterse a un proceso de autenticacin, despus de la muerte del testador.
2.1.2. a. La unidad del acto.

Para Vladimir Aguilar
34
, la unidad del acto se justifica por la trascendencia del
testamento, como garanta de seriedad, certeza y orden en el otorgamiento y para

preservar la libertad del testador. Esta unidad comprende unidad de asunto, de tiempo y
lugar.
Comentan, Espn Cnovas
35
y Borrell Soler
36
, que sta tradicin viene de Roma,
exigindose la unidad de acto en el otorgamiento del testamento, ordenando que todas

las formalidades se practiquen en un solo acto, sin que sea lcita ninguna interrupcin
salvo la que pueda ser motivada por algn accidente pasajero. Este requisito,
procedente de las especiales caractersticas del testamento romano, en sus formas
ms antiguas, ha sido interpretado por la jurisprudencia de modo racional y circunscrito
a lo que propiamente constituye el otorgamiento: lectura, expresin por el testador de
su conformidad y firma.
34
Aguilar Guerra, Vladimir, Derecho de Sucesiones, Guatemala, Coleccin de Monografas Hispalense. 2007, 2.
Edicin. Pgina 90
35
Espn Cnovas, Diego. Manual de Derecho Civil Espaol, Volumen V, Espaa, Editorial Revista de Derecho
Privado, 1957, pgina 148.
36
Borrell Soler, Antonio M. Derecho Civil Espaol, Tomo Quinto: Sucesin por causa de Muerte, Espaa, Bosch,
casa editorial, 1954, Pgina48 y 49.
14
En cuanto a la exigencia de la unidad del acto, cabe entenderlo de diversas maneras,

como manifiesta Puig Pea37: Unos autores se pronunciaron, sosteniendo que la
unidad de acto deba abarcar todo el proceso formativo del documento testamentario y,
en su consecuencia, la misma deba exigirse sin interrupcin, no solamente para el
otorgamiento propiamente dicho, sino tambin para los actos preparatorios de la
manifestacin de voluntad y para los actos materiales de la redaccin del testamento.
Otros tratadistas, en cambio, con mejor acierto y apoyndose en la naturaleza singular
del acto del otorgamiento en relacin con los otros, sostuvieron que la unidad deba ser
referida slo a la fase final de la lectura, ratificacin y firma; por lo que la citada unidad
de acto se contrae exclusivamente al acto del otorgamiento en su sentido propio.
2.1.2. b. La dacin de fe.

Puig Pea
38
, refiere, que ya que el testamento debe llevar en s la prueba de su
regularidad, se exige que el Notario de fe, al final del testamento, de haberse cumplido
todas las formalidades expresadas en la ley. As pues se debe tomar en cuenta lo
siguiente:
1. La dacin general de fe de haberse cumplido las formalidades legales, afecta

exclusivamente al Notario, quien declara la perfeccin jurdica del documento y por
fin lo autoriza estampando su signo, firma y rbrica.
2. La dacin de fe especfica de algunas solemnidades, particularizadas sobre todo

donde se dispone que el Notario dar fe de conocer al testador o a los testigos de
conocimiento, en su caso. Adems el Notario deber dar especial fe del
cumplimiento de los siguientes extremos:
a. De que a su juicio, el testador tiene capacidad legal para otorgar el testamento.
37
Puig Pea, Federico. Compendio de Derecho Civil Espaol, Espaa, Ediciones Pirmide, S.A., 1976, tercera
edicin, pginas 228, 229 y 230.
38
Puig Pea, Federico, Op. cit. Pgs. 230 a la 233.
15
b. De la declaracin del testador o de algunos de los testigos instrumentales, en su

caso, de no saber o no poder firmar y de hacerlo a su ruego uno de los testigos u otra
persona.
c. De conocer el Notario al testador o a los testigos de conocimiento, en su caso.
d. De no haber podido ser identificado el testador
por el propio Notario, por no
conocerlo, ni por testigos de conocimiento, en el caso de que la identificacin del

otorgante se realice mediante la resea de los documentos que presente con dicho
objeto, y de sus seas personales.
2.1.2. c. Testigos.
Barros Errazuris
39
y Ossorio Morales
40
coinciden al expresar que, una de las
solemnidades que todas las legislaciones establecen, para garantizar la autenticidad de

los testamentos, es la presencia de cierto nmero de testigos. Los testigos son
personas que han de asistir al acto del otorgamiento, viendo y entendiendo al testador,
con el fin de autorizar el testamento con su presencia, y cuya asistencia no tiene una
finalidad exclusiva probatoria, sino que constituye un requisito de forma o solemnidad;
Puede ser testigo cualquiera persona que la ley no haya declarado inhbil. Las
inhabilidades que contemplan las normas jurdicas provienen de falta de discernimiento
suficiente, de falta de probidad, o de falta de imparcialidad.
A criterio de Aguilar Guerra
41
los testigos instrumentales son necesarios en
determinados supuestos, como consecuencia de disfunciones padecidas por el testador

que dificultan el otorgamiento ordinario e imponen reglas especiales o variantes del
testamento comn ordinario.
39
Barros Errazuris Alfredo, Op. cit., Pg 135.

Ossorio Morales, Juan , Op. cit., Pgs. 62 a la 70.
41
Aguilar Guerra, Vladimir, Op. cit., Pg. 90
40
16
Como tales testigos instrumentales son receptores de la ltima voluntad del testador,
concurren al otorgamiento, deben entender la lectura y, si concuerda lo ledo con lo
manifestado por el testador y firmar el testamento.
En el caso de Guatemala, la figura de los testigos se encuentra regulada en el Cdigo

de Notariado42 en los artculo del 51 al 53, expresando que el notario podr asociarse
de testigos instrumentales en los actos o contratos que autorice. Pero si se tratare de
testamentos o donaciones por causa de muerte, est obligado a asociarse de los
testigos que exige la ley, es decir que no puede variar las estipulaciones expresas que
sta haga. Los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos por el
notario y si no los conociera deber cerciorarse de su identidad por lo medios legales
(cdula, Documento Personal de Identificacin o pasaporte) expresamente no podrn
ser testigos: 1. Las personas que no sepan leer y escribir o que no hablen o no
entiendan el espaol. 2. Las personas que tengan inters manifiesto en el acto o
contrato. 3. Los sordos, mudos o ciegos. 4. Los parientes del notario. 5. Los parientes
de los otorgantes, salvo en caso de que firmen a su ruego, cuando no sepan hacerlo y
no se trate de testamentos o donaciones por causa de muerte.
Dentro de los testamentos que deben contar con testigos instrumentales se encuentran,
como explica Aguilar Guerra43: los supuestos siguientes, de conformidad con los
artculos 42 y 44 del Cdigo de Notariado.
1. Del testador que no puede firmar: Porque no sepa o cualquier otra causa, bastar
con que uno de los testigos firme por l y a su ruego.
2. Testador ciego: Estas personas no pueden comprobar por s mismas, que lo ledo
por el Notario corresponde con el documento pblico que firman y que contiene las
disposiciones de su ltima voluntad.
42
43
Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto Nmero 314, Cdigo de Notariado, Artculo 51 y 52.
Aguilar Guerra, Vladimir, Op. cit., Pg. 90
17
Para salvar ste inconveniente intervienen los testigos, cuya funcin es principalmente
efectuar esa verificacin.
3. Testador sordo: En caso quiera hacer testamento abierto, deber leer l mismo en
voz inteligible el instrumento, en presencia del notario y testigos, lo que se har constar.
En el presente apartado se aborda el concepto de los testamentos comunes y sus

generalidades como son la unidad del acto, la dacin de fe y los testigos y de sta
manera teniendo un panorama ms amplio se concluye que los testamentos comunes
son aquellos otorgado en condiciones normales, es decir que sta clase de testamentos
son los que se otorgan con ms frecuencia, habiendo varias modalidades en cuanto a
su otorgamiento como la del testamento abierto, el testamento cerrado y bien el
olgrafo que no se encuentra regulado en la legislacin guatemalteca, pero si lo est en
otras legislaciones comparadas al presente estudio como se ver a continuacin.
2.2. Clases de Testamentos Comunes

2.2.1. El testamento comn abierto.
2.2.1. a. Antecedentes
Ossorio Morales 44 y Valverde y Valverde
45
, manifiestan que el antecedente histrico
de esta forma testamentaria se encuentra en el testamento nuncupativo romano, en que

el testador manifestaba de viva voz su ltima voluntad en presencia de siete testigos,
cuando el testamento se haca ante los comicios, tena el carcter y consideraciones
de una ley pblica, y que despus de las XII tablas fue una ley familiar. Ya que para
mediados del siglo XII en Espaa el Fuero Juzgo regula varias clases de testamentos
abiertos, exigiendo la intervencin en ellos de testigos. El Fuero Real, dio entrada a los
escribanos pblicos en la autorizacin de los testamentos. Las Partidas, que
reproducen las disposiciones romanas del Imperio, exigan adems de las
44
Osorio Morales, Juan, Op. cit., Pgs. 74 y 75.

Valverde y Valverde, Calixto, Tratado de Derecho Civil Espaol, Tomo V: Parte Especial Derecho de Sucesin,
Mortis Causa, Espaa, Talleres Tipogrficos Cuesta, 1926, tercera edicin, pgina 95.
45
18
solemnidades internas (institucin de heredero), las externas de unidad de contexto o

acto y la asistencia simultnea de siete testigos rogados.
2.2.1. b. Concepto
2.2.1. b. i. Doctrina
Aguilar Guerra46, Lacruz Berdejo
Levy-Solari Wagmaister
Espn Cnovas
52
47
, Rojina Villegas
48
, Puig Brutau
49
, Crdova-
50
,el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
, Valverde y Valverde
53
, Ossorio Morales
51
54
, y Lara Samayoa55,
sealan que el testamento abierto, es el ms comn y corriente en nuestro medio y

legislacin; puede decirse que es el gnero, siendo su concepto genrico, que
comprende en realidad ms de una forma de testar, pero todas ellas caracterizadas por
la intervencin de personas (testigos y notario) que no slo quedan enteradas del
hecho de que el testador ha dispuesto su ltima voluntad, sino del contenido mismo de
esta disposicin.
Dentro de sus ventajas radica, que posee todas las garantas con respecto al notario
autorizante, en cuanto a su competencia, probidad y responsabilidad y que tiene toda la
fuerza probatoria de las escrituras pblicas. La intervencin del notario dota a este
testamento de la fuerza probatoria cualificada, propia de los actos autnticos; es una
garanta contra posibles coacciones y abusos, y mediante su valioso asesoramiento
tcnico, hace sumamente difcil que se contengan en l disposiciones ineficaces o
contrarias a ley. Esta forma de testamento asegura adems su conservacin, ya que
46
Aguilar Guerra, Vladimir, Op. cit., Pg. 87.

Lacruz Berdejo, Jos Luis, Manuel de Derecho Civil, Espaa, Librera Bosch, 1979, Pgina 765.
48
Rojina Villegas, Rafael, Compendio de Derecho Civil, Bienes, Derechos Reales y Sucesiones, Mxico, Editorial
Porra, S.A., 1978, pgina 401.
49
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pg 68.
50
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Derecho Sucesorio, Argentina, Editorial Universal S.R.L, 1993, Pgina 51
51
Testamento Abierto, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas, Guillemo. Op.cit., Pg. 389.
52
Espn Cnovas, Diego, Op cit., Pg 145.
53
Valverde y Valverde, Calixto, Op. cit., Pgs 94 y 95.
54
Ossorio Morales, Juan,Op. cit., Pg 73.
55
Lara Samayoa, Leonardo, El Testamento Cerrado y El Instrumento Pblico, Guatemala, 1976, Tesis de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Rafael Landivar, pginas de la 30 a la 32.
47
19
despus de otorgado queda bajo la custodia del notario, incorporado al protocolo como
cualquier otro instrumento pblico. Adems da oportunidad de testar a quien no sabe
ni puede escribir.
As pues como sostiene Ortiz V56, es pblico porque se hace la declaracin de voluntad
en un instrumento pblico. Es abierto porque la voluntad del testador es conocida por el
notario que autoriza, como por los testigos que concurren. Es nuncupativo, en cuanto a
que la declaracin de voluntad se hace oralmente. Tiene plena autenticidad ipso jure,
esto es que no requiere declaracin del juez para su validez.
As pues, el testamento comn abierto tiene como caractersticas esenciales, la

intervencin del notario quien autoriza y da fe del otorgamiento del mismo y testigos
que quedan enterados del otorgamiento y contenido de las disposiciones de ltima
voluntad del testador, dando garanta de lo manifestado por el testador, y que adems
ste testamento queda contenido en escritura pblica, como requisito esencial para su
validez, dando garanta de su conservacin.
2.2.1. b. ii. Legislacin comparada

Los cdigos civiles de Guatemala57, El Salvador58, Honduras
59
, Costa Rica60
Argentina61 dentro de sus textos indican que el testamento comn abierto, es el que
debe otorgarse ante notario o escribano, en presencia de los testigos que estipula la
ley.
Los cdigos civiles de Nicaragua
62
y de Espaa63 definen al testamento abierto o
solemne, como aquel acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al
56
Ortiz V. Roberto G. Derecho de Sucesiones, Nicaragua, Editorial Bibliografas Tcnicas, S.A. S/A. Pgina 56.
Cdigo Civil, Decreto Ley nmero 106, Guatemala, 1963, artculos 955 y 956.
58
Cdigo Civil, Decreto Legislativo nmero 7, El Salvador, 1859, artculos 1009 y 1010.
59
Cdigo Civil de Honduras, Honduras, 1906, artculos 993 y 994.
60
Cdigo Civil; Ley nmero XXX, Costa Rica, 1885, artculo 583.
61
Cdigo Civil, Argentina, 1871, artculo 3654.
62
Cdigo Civil de la Repblica de Nicaragua, Nicaragua, 1904, artculo 1035.
63
Cdigo Civil Espaol, Real Decreto del 24 de julio de 1889, Espaa, 1889 artculo 679.
57
20
Notario y a los testigos o bien de las personas que deben autorizar el acto, quedando
enteradas de lo que en l se dispone.
El Cdigo Civil Federal de Mxico64, define al testamento pblico abierto como aquel
que se otorga ante Notario de conformidad con los requisitos legales.
Las legislaciones concuerdan que el testamento comn abierto como lo denomina el

Cdigo Civil de Guatemala, para su validez requiere que sea otorgado ante Notario y la
presencia del nmero de testigos que en cada una de ellas se estipula, quedando
enterados de las disposiciones de ltima voluntad del testador, disposiciones que
quedan contenidas en escritura pblica. Sin embargo algunos preceptos legales en la
definicin que dan, no contemplan todos estos requisitos pero en el cuerpo de los
instrumentos jurdicos se encuentran estipulados.
2.2.1. c. Formalidades
Espn Cnovas
65
, Albaladejo
66
, Puig Brutau
67
, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros
68
, contemplan como requisitos subjetivos de sta clase de testamento, que las
personas que deben intervenir en el otorgamiento del mismo han de ser: el testador, el
notario y los testigos, quienes deben reunir ciertos requisitos exigidos expresamente
por la ley. El notario ha de ser hbil para actuar en el lugar del otorgamiento; los
testigos han de ser idneos, de los cuales por lo menos uno ha de saber y poder
escribir, para que le sea posible firmar, como una garanta ms que se aade al acto.
Tanto el notario como los testigos es menester finalmente, que vean y entiendan al
testador.
64
Cdigo Civil Federal, Mxico, 1928. Artculo 1511.

Espn Cnovas, Diego, Op. cit. Pgs. 146 a 149.
66
Albaladejo, Manuel, Op. cit., Pg. 579.
67
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 70, 71, 74, 75 y 86
68
Diez- Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros, Sistema de Derecho Civil, Volumen IV, Espaa, Editorial Tecnos,
1986, Tercera Edicin, pginas 466 a la 468.
65
21
Otras personas que pueden intervenir son: los testigos instrumentales, los facultativos,
siempre que el notario les requiera para dictaminar acerca de la capacidad mental del
testador, y los intrpretes elegidos por el testador cuando ste vaya a testar en lengua
extranjera.
Comprende pues el acto de otorgar este testamento tres fases: expresin de la

voluntad, redaccin del testamento y aprobacin del mismo.
i). En cuanto a la primera fase, es decir la expresin de voluntad, Espn Cnovas

70
Puig Brutau
69
71
, explican que el testador ha
de manifestar el contenido de su testamento ante el notario y los testigos,

permitindose por el cdigo que dicha manifestacin se haga oralmente o por
escrito.
Ossorio Morales
72
, y Puig Pea
73
, advierten que, en algunos casos el testador,
antes de plasmar sus disposiciones, puede necesitar el asesoramiento tcnico del

notario, y ste por su parte, puede realizar un detenido estudio, a fin de dar forma
eficaz en derecho a aquella voluntad, siendo sta una fase preparatoria, seguida por
una fase material en la que el notario reduce a escrito lo manifestado por el testador.
ii). En la segunda fase, la de redaccin del testamento, exponen: Espn Cnovas

Albaladejo
75
, Puig Pea
76
, Zanonni,
77
74
78
, Crdova- Levy-Solari Wagmaister ,
69
Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 146 a 149.

Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 74, 75 y 86
71
Diez Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros, Op. cit., Pgs. 467 y 468.
72
Osorio Morales, Juan, Op. cit., Pgs. 80 y 81.
73
Puig Pea, Federico, Op cit., Pags. 220, 221 y 222
74
Espn Cnovas, Diego, Op cit., Pgs. 146 a 149.
75
Albaladejo, Manuel. Op. cit., Pg. 579.
76
Puig Pea, Federico, Op cit., Pags. 221 y 222
77
Zannoni, Eduardo A; Manual de Derecho de las Sucesiones, Argentina, Editorial Astrea, 4 Edicin, 1999, pgina
567.
78
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit. Pgs. 51 a la 54.
70
22
Diez- Picazo y Gulln Ballesteros79, que manifestada su ltima voluntad por el

testador, bien oralmente o por medio de minutas, el Notario redactar el testamento
con arreglo a dicha voluntad, cumpliendo con los requisitos que impone la
legislacin, siendo algunos de stos: la expresin del lugar, ao, mes, da y hora de
su otorgamiento, deber dar fe al final del testamento de haberse cumplido todas las
formalidades exigidas por el Cdigo y de conocer al testador o a los testigos de
conocimiento en su caso, as como de que a su juicio, se halla el testador con la
capacidad legal necesaria para otorgar testamento.
Por tanto el notario, adems de dar fe del otorgamiento del testamento, y de haberse
observado las formalidades legales, ha de darla, especialmente, de estos dos
requisitos referentes a la identificacin del testador y a su capacidad.
iii). Por ltimo, en la tercera fase de aprobacin de la redaccin del testamento,

manifiestan, Espn Cnovas
80
, Albaladejo
Crdova-Levy-Solari Wagmaister
81
, Puig Pea
82
, Puig Brutau
83
84
, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros85, que
una vez redactado el testamento, conforme a la voluntad del testador, el notario lo

leer completamente en voz alta y en presencia de los testigos quienes por ende
han odo y comprendido lo ledo, para que manifieste el testador si su contenido es
la expresin de su ltima voluntad, la ratificacin ha de ser completa y pura y de
forma tal que no deje lugar a dudas, siendo as, ser firmado en el acto por el
testador y los testigos que puedan hacerlo. Si el testador declara que no sabe o no
puede firmar, lo har por l y a su ruego, uno de los testigos instrumentales u otra
persona, dando fe de ello el notario. Lo mismo se har cuando alguno de los
testigos no pueda firmar.
79
Diez Picazo, Luis, Antonio Gulln, Op. cit., Pgs. 466 a la 468.
81
Albaladejo, Manuel, Op. cit., Pgs. 579 y 580.
82
Puig Pea, Federico, Op cit., Pgs. 221 y 222
83
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 74, 75 y 86.
84
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pgs.51 a la 54.
85
Diez -Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros, Op. cit., Pgs 467 y 468.
80
23
En cuanto a la conservacin del testamento notarial abierto, advierte Ossorio

Morales86, que el testamento otorgado con intervencin de notario y testigos, es el
nico de los testamentos que tiene por s pleno valor, sin necesidad de ningn trmite
ulterior que tienda autentificarlo. Por ello, las reglas posteriores al otorgamiento slo se
refieren a su conservacin y a la obtencin de copias.
Otro de los requisitos esenciales de sta clase de testamentos es la unidad del acto, ya
que segn Ossorio Morales87, Aspron Pelayo88, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros89,
la razn de ser de este requisito de unidad de acto, radica en la necesidad de evitar,
que mediante interrupciones ocurridas durante el otorgamiento, al intercalarse en el
transcurso de tan solemne acto cuestiones ajenas a las que lo motivan, pueda
desvirtuarse la trascendencia y seriedad de las disposiciones testamentarias, e incluso,
influir en la libre determinacin del testador.
Es menester recalcar que en el caso de Guatemala, las formalidades especiales que

debe contener la escritura pblica de testamento estn enumeradas en el artculo 42,
del Cdigo de Notariado90, siendo stas:
1. La hora y sitio en que se otorga el testamento. Es decir, como expresa Gracias

Gonzlez91, se debe especificar la direccin donde se encuentran y no simplemente la
indicacin del municipio, adems de la hora de inicio y finalizacin del instrumento.
2. La nacionalidad del testador. Este requisito, en realidad, es requisito general de todos

los instrumentos pblicos.
86
Ossorio Morales, Juan, Op. cit., Pgs. 80.

Ossorio Morales, Juan, Op. cit., Pgs. 80 y 81.
88
Asprn Pelayo, Juan Manuel, Sucesiones, Mxico, Mc Graw Hill, 2008, Tercera Edicin, pgina 55.
89
Diez- Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros, Op. cit., Pg. 468.
90
Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto nmero 314, cdigo de Notariado, Guatemala, artculo 42.
91
Gracias Gonzlez, Jos Antonio, Cdigo de Notariado, concordado, comentado, y anotado, con referencias
legales y doctrinarias, Guatemala, Editorial Estudiantil Fenix, 2011, pgina 40.
87
24
3. La presencia de dos testigos que renan las calidades que exige esta ley. Estas
calidades, estn contenidas en los artculo 52 y 53 del Cdigo de Notariado, que
estipulan que los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos por el
notario, de lo contrario, deber cerciorarse de su identidad por los medios legales. No
podrn ser testigos: 1. Las personas que no sepan leer y escribir o no hablen o no
entiendan el espaol. 2. Las personas que tengan inters manifiesto en el acto o
contrato, 3. Los sordos, mudos o ciegos; 4. Los parientes del notario, y 5. Los
parientes de los otorgantes, salvo el caso de que firmen a su ruego, cuando no sepan o
no puedan hacerlo y no se trate de testamentos o de donaciones pro causa de muerte
4. Fe de la capacidad mental del testador, a juicio del notario. Lo cual debe constar en
el cuerpo de la escritura pblica que contiene el testamento.
5. Que el testador exprese por s mismo su voluntad. La cual atendiendo al artculo

956 del Cdigo Civil, puede entregarse en minuta que contenga sus disposiciones o
bien manifestarlas verbalmente.
6. Que el testamento se lea clara y distintamente por el testador o la persona que l

elija, y se averige al fin de cada clusula, viendo y oyendo al testador, si lo contenido
en ella es la expresin fiel de su voluntad.
7. Que si el testado no habla el idioma espaol, intervengan dos intrpretes elegidos

por l mismo, para que traduzcan sus disposiciones en el acto de expresarlas.
8. Que el testador, los testigos, los intrpretes en su caso y el notario, firmen el

testamento en el mismo acto; y
9. Que si el testador no sabe o no puede firmar, ponga su impresin digital y firme por l
un testigo ms, que deber reunir las mismas calidades de los testigos instrumentales.
25
Adems de todos estos requisitos, se debe estar a lo dispuesto en el artculo 29 del

Cdigo de Notariado, que regula las formalidades de los instrumentos pblicos,
considerando la cantidad de requisitos y formalidades que exige esta clase de
testamento, la autora estima que el mismo constituye una manera eficaz de preservar
en toda su pureza la voluntad del testador.
En cuanto a sus formalidades posteriores, se debe tomar en cuenta que el notario que
autorice el testamento, debe comunicar al Registro de la Propiedad Inmueble, dentro de
los quince das siguientes a la fecha del otorgamiento del testamento, el lugar, fecha y
hora, en que fue otorgado; el folio o folios que correspondan al protocolo; el nmero y
registro del papel de protocolo y la constancia de haber firmado el testador, o el nombre
de la persona que firm a su ruego.
2.2.2. El testamento comn cerrado.

Refieren, Valverde y Valverde
Henry
95
y Ossorio Morales
92
, Ortiz V.
93
, Puig Pea
94
, Colin Abroise, Capitant
96
, que el testamento cerrado, se conoci en Roma, y su
origen est en las 12 tablas, segn las que se escriba el nombre del heredero, y
despus se cerraban las tablas, por medio de cordoncitos y tambin en una constitucin
de Todosio y Valentiniano, recogidas despus en el derecho justiniano en donde qued
perfectamente reglamentado.
Para la edad media fue conocido en el Fuero Juzgo y regulado por Las Partidas de
conformidad a las leyes romanas, exigindose escribir por s mismo el testamento.
92
Valverde y Valverde, Calixto, Op. cit., Pgs. 103 y 104.

Ortiz V. Roberto G, Op. cit., Pg. 63.
94
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pgs 235 y 236.
95
Colin Abroise, Henry Capitant, Derecho Civil, testamentos y clases especiales de liberalidades, Mxico, Editorial
Jurdica Universitaria, 2002, pgina 584.
96
93
26
2.2.2. b. Concepto.
2.2.2. b. i. Doctrina.
Barros Errazuris
97
, Espn Cnovas
98
, la Enciclopedia Espasa- Calpe99, el
Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual

Crdova-Levy-Solari Wagmaister
Bez
105
103
100
, Zanonni
, Rojina Villegas
101
, Puig Pea
102
104
, Boqueiro Rojas y Buenrostro
106
y Valverde y Valverde
, coinciden al expresar que a sta clase de
testamento, se le llama cerrado, secreto o mystico y es aquel en el que el testador, sin

revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla contenida en el pliego que
presenta a las personas que han de autorizar el acto, el que se encuentra cerrado y
signado en la cubierta por el escribano, testador y testigos, de manera que nadie pueda
enterarse del contenido y slo se hace pblico despus de la muerte del testador;
quedando conservado o depositado en poder del testador o encomendar su guarda a
persona de su confianza, o depositarlo en poder del notario autorizante para que lo
guarde en su archivo; y que como afirman: Aguilar Guerra107, Espn Cnovas
Puig Pea
109
y Garca Urbano
108
110
, para su otorgamiento, consta bsicamente de dos
fases: una privada, de redaccin del escrito que contiene la ltima voluntad y otra
pblica, constituida por el otorgamiento notarial propiamente dicho.
El tratadista espaol Lacruz Berdejo
111
, expresa que el testamento cerrado, se
caracteriza por la certeza y fiabilidad del hecho de su otorgamiento (de l da fe el
97
Barros Errazuris Alfredo, Op. cit., Pg. 147.

Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 150, 151.
99
Testamento, Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit., Pg. 129.
100
Testamento Cerrado, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 392.
101
Rojina Villegas, Rafael, Op. cit., Pg. 401.
102
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pg. 235.
103
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pg. 56.
104
Zannoni, Eduardo A, Op. cit., Pg. 571.
105
Baqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Op. cit., Pg. 338
106
Valverde y Valverde, Calixto, Op. cit., Pg. 102.
107
Aguilar Guerra, Vladimir. Op. cit., Pg. 91.
108
Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 150 y 151.
109
Puig Pea, Federico. Op. cit., Pg. 235.
110
Garca Urbano, Jos Mara, Instituciones de Derecho Privado, tomo I, Espaa, Getafe, 1995, pgina 406.
111
Lacruz Berdejo, Jos Luis. Op. cit., Pg. 766.
98
27
notario), junto al secreto de su contenido, tal que, una vez otorgado el testamento, ya
no puede ser desvelado ni an por el propio testador, quien podr afirmar que sus
disposiciones son tales o cuales, ms no demostrarlo enseando el escrito
testamentario, ya que l mismo no podra verlo.
Espn Cnovas
112
, haciendo un anlisis de la clase de testamento que en ste
momento se trata, aporta diciendo que, el testamento cerrado coincide con el abierto,
en ser un testamento otorgado ante el notario y cierto nmero de testigos, pero a
diferencia de ste, en que dichas personas conocen la ltima voluntad del testador, en
el cerrado el contenido de su voluntad permanece secreto, limitndose aquellos a dar
fe y testimonio
de su otorgamiento. En relacin con el olgrafo se diferencia
netamente, ya que en ste no interviene nada ms que el testador en su otorgamiento

y ha de escribirlo l mismo de su puo y letra, mientras que en el cerrado, puede estar
escrito por persona distinta del testador.
As pues, de lo anterior resulta claro que el testamento cerrado es otorgado ante notario
pblico, con intervencin de cierto nmero de testigos, que dan fe y constatan el acto
del otorgamiento del mismo, ms no de su contenido, el cual queda secreto hasta la
muerte del testador.
2.2.2 b. ii. Legislacin Comparada

Los Cdigos Civiles de
Guatemala, Costa Rica, Argentina y Mxico, no dan un
concepto del testamento cerrado.

Los Cdigos Civiles de El Salvador113, Honduras114, Nicaragua115, y Espaa116, lo
definen como aquel en que el testador sin revelar su ltima voluntad, declara que sta
112
Espn Cnovas, Diego. Op. cit., Pgs. 150 y 151.

Cdigo Civil, Decreto Legislativo nmero 7, El Salvador, 1859, artculos 1005.
114
Cdigo Civil, Honduras, 1906, artculos 1001 y 1003.
115
Cdigo Civil de la Repblica de Nicaragua, Nicaragua, 1094, Artculo 1028.
116
Cdigo Civil Espaol, Real Decreto del 24 de julio de 1889, Espaa, 1889, Artculo 680.
113
28
se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el
acto.
En las legislaciones en las que no se da un concepto de lo que es el testamento

cerrado, se deduce de su contenido, que es aqul, que como se expresa en las
legislaciones que s lo regulan, donde el testador sin manifestar sus declaraciones de
ltima voluntad de viva voz, ante notario y testigos; lo hace siempre ante ellos, pero en
sobre cerrado, quedando secretas sus disposiciones.
2.2.2. c. Capacidad y prohibiciones para otorgar testamento comn cerrado.

El Cdigo Civil117 en su artculo 960 establece
que no pueden otorgar testamento
cerrado:
1.El ciego y
2.El que no sepa leer y escribir.
La prohibicin anterior como especifica, el Licenciado Aguilar Guerra118, se fundamenta
en que no pueden cerciorarse por s, del contenido escrito que debe contener su ltima
voluntad.
Crdova-Levy-Solari Wagmaister119, Puig Brutau
Pea122, Colin Abroise y Capitant Henry
120
, Espn Cnovas
121
, Puig
123
, afirman que la mayora de la doctrina,
coincide en que tiene incapacidad y prohibicin para poder otorgar esta forma de
testamento los ciegos y los que no sepan leer.
117
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala, artculo 960.

119
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op.cit., Pgs. 57 y 58
120
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 95 y 96
121
122
Puig Pea, Federico, Op cit., Pgs. 236 a 238.
123
Colin Abroise, Henry capitant, Op.cit., pg. 586.
118
29
En cuanto al ciego, debe recordarse que ese testamento se perfecciona con el acta
notarial, todo en un mismo momento. Esta situacin es la que debe ser conocida y
adecuadamente verificada por el testador, quien debe tener certeza del contenido del
acta, firma de testigos, colocacin en el pliego, etc., por lo que, no existira garanta
alguna de que el otorgante conociera lo que contiene la plica cerrada, si fuera un
invidente, es entonces, una medida de prudencia destinada a evitar la sustitucin o
suplantacin del pliego que contuviese su testamento y por ello la incapacidad del ciego
es absoluta.
As mismo, los tratadistas Espn Cnovas

Abroise y Capitant Henry
124
, Puig Brutau
125
, Puig Pea
126
, Colin
127
, manifiestan que en cuanto al que sabe leer, pero no
escribir, la mayora de la doctrina y legislaciones, permiten que teste de sta forma. Ya

que el testamento cerrado puede estar escrito por otra persona, y son capaces para su
otorgamiento los que no puedan escribir (por algn impedimento), con tal que pueda
leer; lo esencial es, por tanto, saber y poder leer para cerciorarse de que lo escrito
corresponde fielmente con el testamento que se quiere otorgar.
Es prudente, resaltar que la doctrina toma como incapaces para poder otorgar esta
clase de testamento a los ciegos y a los que no pueden leer, y en el caso de
Guatemala, hay que tener presente que tambin son incapaces los que no saben
escribir.
2.2.2. d. Formalidades.
Expresa Espn Cnovas128, que el testamento cerrado tiene tres fases, con
caractersticas diversas: En una primera fase, de carcter privado, y por tanto secreto,
se ha de escribir el testamento; en la segunda fase, de comparecencia ante notario y
testigos, tienen lugar todas las formalidades que tienden a acreditar, que en el pliego
124

126
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pgs 236 a 238.
127
Colin Abroise, Henry capitant, Op. cit., Pg. 586.
128
Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs 152 a 155.
125
30
cerrado presentado por el testador, se contiene su ltima voluntad; finalmente en la

tercera fase, tiene lugar la conservacin del testamento, para que una vez ocurrido el
fallecimiento del testador, pueda surtir efectos:
1. En cuanto a la primera fase, que es una fase privada, asevera: Espn Cnovas129,
Puig Brutau
130
Aspron Pelayo
, Albaladejo
131
, Puig Pea
132
, Diez- Picazo, Gulln Ballesteros133,
134
, Aguilar Guerra135 y Messineo
136
: Que el testamento es escrito
por el propio testador o por otra persona a su ruego; pero tanto, en un caso como en
otro, se exigen determinadas garantas de autenticidad, a travs de la firma y rbrica
del testamento, que varan sin embargo en ambos casos a saber:
a. Si lo escribiere por s mismo el testador, rubricar todas las hojas y pondr al

final su firma.
b. Si lo escribiere otra persona a su ruego, el testador pondr su firma entera en

todas las hojas y al pie del testamento. Cuando el testador no sepa o no pueda
firmar, lo har a su ruego y rubricarn las hojas otras personas, expresando la
causa de la imposibilidad.
Una vez escrito el testamento, ha de procederse a cerrarlo en una plica, para mantener
su carcter secreto y de manera que no pueda extraerse aqul sin romper sta, esta
operacin de cerramiento del testamento, puede efectuarse tambin privadamente o
bien ya ante el notario, en la fase siguiente.
129
Loc cit.
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 96 a la 100.
131
Albaladejo, Manuel, Op cit., Pg. 580.
132
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pgs. 236 a 238.
133
134
Asprn Pelayo, Juan Manuel. Op cit., Pgs. 56 a 58..
130
135

Messineo, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, Chile, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1954,
Pgina 199.
136
31
Queda el cuestionamiento, si cabe emplear procedimientos mecnicos, para la escritura

del testamento cerrado. Siendo que, Puig Pea137 y Puig Brutau138: coinciden al decir:
que a la escritura por mano de un tercero, debe ser equiparada la escritura a mquina o
de cualquier otra manera, que no represente los exactos caracteres de la escritura del
testador, en su modo usual y corriente de escribir, lo mismo cabe decir, en el caso de
que el testamento sea escrito en parte por el testador y en parte por un tercero, o en
parte por el testador y en parte por varios terceros, o solamente por varios terceros a
ruegos del testador.
Importante es, que en sta clase de testamento, ha de expresarse tambin el lugar, da,
mes y ao en que se escribe. Como advierte Puig Brutau
139
, citando a Ossorio
Morales, conviene no confundir ese lugar y esa fecha con las del propio otorgamiento,
esto tiene especial importancia, para determinar la capacidad del otorgante o para
saber, cul es el ltimo testamento que deroga a los anteriores; aunque como afirman,
Puig Brutau
140
y Puig Pea141, la verdadera fecha del testamento cerrado es la del
acta, ya que en este momento es que se considera emitida la declaracin de la ltima

voluntad, aunque se escribiera en fecha anterior.
2. Respecto a la segunda fase, es decir la fase notarial, Espn Cnovas

Brutau
143
, Albaladejo
144
, Diez- Picazo, Gulln Ballesteros
142
, Puig
145
, Asprn Pelayo146,
Aguilar Guerra147, Crdova- Levy- Solari Wagmaister148 y Zanonni 149: comentan
137
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pgs. 236 a 238.

Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 96 a la 100.
139
Loc. cit.
140
Loc. cit.
141
Puig Pea, Federico, Op. cit., Pgs 236 a 238.
142
143
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 101 a 105
144
145
Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pg. 472.
146
Aspron Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pgs. 56 a 58.
147
148
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pgs. de la 57 y 58
149
138
32
que en esta fase, el testador ha de comparecer ante el notario y los testigos exigidos
por la ley, manifestando que el pliego cerrado que presenta, contiene su testamento,
extendindose entonces sobre la cubierta de dicho testamento un acta, que una vez
leda y conforme, ha de ser firmada por los asistentes al acto. Debiendo tomar en
cuenta lo siguiente:
a. El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y

sellar en el acta ante el notario que haya de autorizarlo y los testigos, en
presencia de ellos, manifestar el testador, que el pliego que presenta contiene
su testamento, expresando si se haya escrito, firmado y rubricado por l, o si
est escrito de mano ajena y firmado por l, al final y en todas sus hojas, o si,
por no saber o no poder firmar lo ha hecho a su ruego otra persona.
b. Redaccin, lectura y firma del acta externa: Sobre la cubierta del testamento,
extender el notario, la correspondiente acta de su otorgamiento; expresando el
nmero y la marca de los sellos con que est cerrado y dado fe, de haberse
observado las solemnidades marcadas por la ley.
Extendida y leda el acta, la firmarn el testador y los testigos que sepan firmar y la
autorizar el notario, con su signo y firma. Si el testador no sabe o no puede firmar,
deber hacerlo en su nombre uno de los testigos instrumentales y otra persona
designada por aqul. Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del
lugar, hora, da, mes y ao del otorgamiento.
En tanto, Aguilar Guerra150: manifiesta, que adems el notario deber transcribir en su
protocolo el acta de otorgamiento, esto segn el artculo 962 del Cdigo Civil.
150
33
Una vez extendida el acta de otorgamiento, ha de procederse a su lectura; la firmar el

testador, los testigos, los intrpretes si los hubiere y la autorizar el notario con su sello
y firma.
3. En la tercera fase, como aseveran, Espn Cnovas, Diego

Albaladejo
153
154
151
, Puig Brutau,
y Aspron Pelayo
152
155
; Tiene lugar
la conservacin del testamento para que, una vez ocurrido el fallecimiento del testador,
pueda surtir efectos, mediante su presentacin ante la autoridad judicial, que ordenar
la comprobacin de la autenticidad de su cubierta externa y protocolizacin en la
notara en que se hubiese otorgado.
Los autores, Espn Cnovas156, Puig Brutau157, Albaladejo158, Diez- Picazo, Gulln
Ballesteros159, Aspron Pelayo160, y el Cdigo Civil de Guatemala161, coinciden en
que el testador podr conservar en su poder el testamento cerrado, o encomendar su
guarda a persona de su confianza o depositarlo en poder del notario autorizante, para
que lo guarde en su archivo, lo cual se har constar en el acta.
2.2.2. e. Formalidades Posteriores: Apertura del testamento cerrado:

Como el testamento cerrado, puede conservarlo el testador, un tercero o el notario,
como qued expresado anteriormente, al momento del fallecimiento del testador, debe
entregarse la plica que contiene el testamento y de sta manera Aguilar Guerra162
explica: Fallecido el testador, quien est en poder del testamento, habr de presentarlo
151

Puig Brutau, Jos, Op. cit., Pgs. 107 y 108.
153
Albaladejo, Manuel. Op. cit., pg. 580.
154
Diez- Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros. Op. cit., Pg. 472.
155
Asprn Pelayo, Juan Manuel. Op.. cit., Pgs. 56 a 58.
152
156

158
159
Diez- Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros,. Op cit., Pg. 472.
160
Aspron Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pgs. 57 y 58.
161
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala, Artculo 963 y 964.
162
Aguilar Guerra, Vladimir, Op. cit., Pgs. 93 y 94.
157
34
al juez competente, dentro de diez das desde que esa persona conozca el
fallecimiento, en caso contrario, incurrir en responsabilidad por los daos causados
por negligencia (art. 964 CC). En cuanto a las diligencias previas a la apertura del
testamento, cabe indicar que el juez proceder al examen de la cubierta, con citacin
del notario y los testigos instrumentales (Arts. 469 y 470 CPCM). Practicada la apertura
del testamento y cumpliendo con los requisitos de rigor, se proceder a darle lectura
(Art. 471 CPCM). Inmediatamente el juez rubricar y sellar cada una de las hojas del
testamento. Acto seguido el juez ordenar la protocolizacin del testamento (Art. 472
CPCM).
Ahora bien, citan tambin los autores Diez- Picazo, Gulln Ballesteros
Pelayo
164
, Espn Cnovas
163
, Asprn
165
, Ortiz V 166 y el Cdigo Civil de Guatemala167: que a la
muerte del testador, el notario o la persona que tenga en su poder el testamento deber
presentarlo al juez competente luego que sepa del fallecimiento. Si no lo verificase
dentro de diez das, ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione su
negligencia.
Diez- Picazo, Gulln Ballesteros168, Espn Cnovas169 y Ortiz V170, manifiestan que
podr pedir judicialmente la presentacin del testamento, el que tuviere conocimiento
de haberse otorgado y obrara en poder de tercero. Si el reclamante es persona extraa
a la familia, jurar que no lo hace por malicia, sino por creer que l puede tener un
inters por cualquier concepto.
Adems de la sancin de responder de los daos y perjuicios, si el que lo tuviere no lo

presenta dentro del plazo de diez das conocido el fallecimiento del testador ( y
163
Diez -Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio. Op. cit., Pg. 472.
Aspron Pelayo, Juan Manue, Op. cit., Pgs. 56 a 58.
165
Espn Cnovas, Diego, Op cit., Pgs. 153 a 155.
166
Ortiz V. Roberto G. Op. cit., Pgs. 66 y 67.
167
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala, Artculo 964.
168
169
Espn Cnovas, Diego. Op. cit., Pgs. 152 a 155.
170
Ortiz V. Roberto G. Op. cit., Pgs. 66 y 67.
164
35
conociendo, por supuesto, que tiene el testamento), se grava ms la sancin para el

que obre con dolo: perder todo derecho a la herencia, sea como heredero abintestato,
sea como heredero voluntario, o legatario. Incurre en la misma pena, el que sustrajese
dolosamente el testamento cerrado del domicilio del testador o de la persona que lo
tenga en guarda o depsito, y el que lo ocultare, rompa o inutilice de otro modo, sin
perjuicio de la responsabilidad que proceda.
Teniendo en cuenta que el dolo no se presume nunca, ha de ser objeto de cumplida

prueba. Por tanto, el hecho de no presentarlo en el plazo marcado por la ley no arguye
por s mismo la existencia de dolo.
La no presentacin del testamento cerrado, no produce nunca su caducidad.
En cuanto a la apertura y protocolizacin, Puig Brutau
171
, Espn Cnovas172 y
Crdova- Levy- Solari Wagmaister173 sostienen que presentado el testamento al

Juzgado competente, se siguen las diligencias que permiten comprobar si el pliego
cerrado, se encuentra ntegro, sin seales de haber sido abierto, en cuyo caso, queda
igualmente comprobada la autenticidad del documento privado que contiene, como
expresin de la ltima voluntad del testador; todo esto con citacin del escribano o
notario que autorizo el acto y de los testigos.
As pues, como refieren, Puig Brutau
174
y Espn Cnovas175, realizada dicha
comprobacin de la integridad de los sellos que garantizan el cierre del sobre que
contiene el testamento cerrado, incumbe simplemente al Juez abrirlo, dar lectura al
testamento y disponer, mediante auto, que se protocolice, con todas las diligencias
originales de la apertura, en el protocolo del notario que autoriz el otorgamiento.
171

Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 154 Y 155.
173
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pgs. 64 a la 66.
174
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 95 y 96.
175
Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 154 Y 155.
172
36
Es nulo el testamento cerrado en cuyo otorgamiento no se hayan observado las

formalidades establecidas; y el notario que lo autorice ser responsable de los daos y
perjuicios que sobrevengan, si se probare que la falta procedi de su malicia,
negligencia o ignorancia inexcusables.
2.3. Testamentos comunes ordinarios contemplados en las legislaciones

comparadas
2.3.1. Testamento olgrafo

El Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
y De Goicoechea
177
, Borda
178
, Fassi
176
y los autores Castn, Garriguez,
179
, coinciden al decir que no tiene este
testamento claros antecedentes romanos, salvo los testamentos autgrafos que

Valentiniano III admiti cuando no hubieran intervenido testigos; y que no quiso recoger
Justiniano. El Fuero Juzgo lo admite cuando no sea posible encontrar testigos. Las
Partidas slo aceptan el del padre a favor de los hijos.
El tratadista argentino Fassi180, explica para comprender esta clase de testamento, que
se les denomina cartas misivas a la manera de comunicarse por escrito, y la costumbre
hizo que las personas redactaran el testamento como si fuera una carga misiva, por
ende creo confusin entre testamento y carta misiva, cuando con el estilo de la
segunda, una persona enuncia decisiones sobre el destino de sus bienes, para despus
de su muerte. En la ordenanza francesa de 1735, se resolvi estatuyendo que las
disposiciones escritas en cartas misivas, seran consideradas nulas.
176
Testamento olgrafo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 399.
Castn, Jos, Gurriegues Joaqun, y de Goicoechea, Francisco L. Derecho Civil y Comn Foral, Espaa, Editorial
Reus, S.A., 1922. Pgina 147.
178
Borda, Guillermo A. Op. cit., Pg. 332.
179
Fassi, Santiago C. Op. cit., Pg. 124.
180
Ibid. Pgs. 128 a 130.
177
37
Los comentadores del Cdigo de Napolen, hasta la poca de redaccin del cdigo
argentino, se inclinaron por la validez del testamento olgrafo an cuando tuviera la
redaccin que es habitual en las cartas misivas y esa solucin
se ha impuesto
definitivamente y la comparten la doctrina alemana y espaola.
Pero un escrito, debe considerarse carta misiva o testamento atendiendo ms a fu

finalidad que a su forma, para no caer en confusiones. Si lo que se quiso fue testar, y
as surge indudablemente del escrito, no habr carta sino testamento. Es funcin
judicial determinar si el documento vale como testamento o como carta.
2.3.1. b. Concepto
Explican los tratadistas, Crdova- Levy- Solari Wagmaister181, y Valverde y
Valverde182, que el trmino olgrafo, por su etimologa, deriva del griego holo: todo,
grafo: escrito; de ah la expresin, escrito todo entero.
As pues, coinciden, Valverde y Valverde

Buenrostro Bez
185
183
, Garca Urbano
, Barros Errazuris
186
, Brugi
184
, Boqueiro Rojas y
187
, Diez- Picazo, Gulln
Ballesteros188, y el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
189
, al expresar que
el testamento olgrafo, consiste en el escrito enteramente por el testador; y que se

diferencia fundamentalmente de los dems testamentos escritos, en que en el olgrafo
basta la escritura ntegra por mano del testador, sin ninguna otra condicin formal para
181
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pgs. 45 a la 48.

183
Loc. cit.
184
Barros Errazuris Alfredo, Op. cit., Pg. 133.
185
Baqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Op. cit., Pg. 338.
186
Garca Urbano, Jos Mara, Op. cit., pg. 406.
187
Brugi, Biagio, Instituciones de Derecho Civil, Mxico, Unin Tipogrfica Editorial Hispano-Americana. 1946,
pgina 509.
188
189
Testamento olgrafo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 399
182
38
que sea testamento, mientras que en los dems testamentos escritos se requiere la
intervencin de personas privadas, testigos, por ejemplo, o autoridades, para que
pueda considerarse como testamento.
Determinan Valverde y Valverde190, y el Diccionario Enciclopdico de Derecho
Usual
191
, que la caracterstica esencial de esta forma testamentaria es la no
intervencin de persona ajena al testador, as como la de autografa total. Por tanto su

diferenciacin con las formas notariales, abierta y cerrada, es evidente, siendo una
forma estrictamente privada y de absoluto secreto, a diferencia del testamento cerrado,
pues en ste lo secreto es tan slo el contenido del testamento, pero no el hecho de su
otorgamiento, aparte de que el cerrado, puede ser escrito por otra persona, en cuyo
caso ni siquiera el contenido es secreto.
En
un
sentido
armonizado manifiestan
Ballesteros193, Fassi
194
Zannoni,
192
Diez- Picazo,
Gulln
y Colin Abroise y Henry Capitant195, que el testamento
olgrafo ofrece dos indiscutibles ventajas sobre las dems formas de testar: sencillez y
secretividad. Efectivamente es un testamento muy aligerado de formas y solemnidades
legales, aunque las que se imponen legalmente se suelen exigir rigurosamente por la
jurisprudencia para que quede garantizada la autenticidad. Es, adems, secreto, pues
no slo mantiene el secreto de las disposiciones contenidas en l, lo que es igualmente
posible en el testamento notarial cerrado, sino tambin el hecho mismo del
otorgamiento; adems de que no se incurre en gastos, puede extenderse en cualquier
momento y en cualquier lugar.
Al testamento olgrafo se le achacan tambin evidentes inconvenientes. En tal sentido,

se seala la facilidad de su sustraccin, la posibilidad de ser falsificado como otro
190

Testamento olgrafo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 399
192
Zonnoni, Eduardo A, Op. cit., Pg. 560.
193
Diez Picazo, Luis, Gulln Ballesteros, Antonio, Op. cit., Pg. 461.
194
Fassi, Santiago C, Op. cit., Pg. 125.
195
Colin Abroise, Henry capitant, Op. cit., Pg. 574.
191
39
documento privado, y el peligro de captacin de la voluntad del testador. Pero

seguramente el mayor inconveniente en la prctica es, el otorgamiento por persona no
perita en Derecho, y sin ningn asesoramiento.
En Guatemala no se contempla la figura del testamento olgrafo, considerando pues

que no brinda certeza jurdica y que se prestara a muchas falsificaciones, adems que
por el nivel acadmico y cultural del pas, otorgar ste clase de testamento sin asesora
de un notario, traera muchos problemas para la validez del mismo.
2.3.1. b. ii. Legislacin Comparada.

Guatemala, El Salvador, Honduras, Costa Rica, Nicaragua no lo regulan.
El Cdigo Civil Federal de Mxico196,
el Cdigo Civil Espaol197 y el Cdigo Civil
argentino198, lo definen como aquel testamento escrito de puo y letra del testador.
Los estudiosos del Derecho, como Puig Brutau
201
, Aspron Pelayo
202
, Borda,
199
, Lacruz Berdejo
200
, De Ruggiero
203
, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros204, manifiestan
que esta clase de testamento requiere menor nmero de formalidades, pues todas
stas se reducen a la necesidad de que lo escriba el testador, lo feche y firme de su
propia mano. Nada ms exige la ley; ni empleo de papel especial, ni asistencia de
testigos, ni depsito en un archivo o entrega a funcionario pblico; la nica solemnidad
196
Cdigo Civil Federal, Mxico, 1928, artculo 1550.

Cdigo Civil Espaol, Real Decreto del 24 de julio de 1889, Espaa, 1889, artculo 678.
198
Cdigo Civil , Argentina, 1871. Artculo 3639.
199
Puig Butau, Jos, Op. cit., Ps. 116 a 118.
200
Lacruz Berdejo, Jos Luis, Op. cit., Pgs. 766 y 767.
201
De Ruggiero, Roberto, Instituciones de Derecho Civil, Tomo II, Volumen Segundo, Espaa, Instituto Editorial Reus,
Traduccin de la cuarta edicin italiana, pgina 474.
202
Asprn Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pg. 52.
203
Borda, Guillermo A, Op. cit., Pg. 333.
204
Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pgs. 462 a la 464.
197
40
es la autografa; ser mayor de edad y saber el testador leer y escribir. El testamento

olgrafo representa el medio ms fcil, el ms sencillo y el ms idneo para mantener,
no solamente el secreto del contenido del testamento, sino que tambin el hecho de
haber testado.
Este testamento es tan simple que, como indican Borda.
205
y Crdova- Levy- Solari
Wagmaister 206, es indiferente el medio de escritura empleado, que puede ser tinta, o
lpiz, papel sellado o simple. Puede admitirse incluso a criterio de los autores
mencionados el testamento en un lienzo, una madera, una pared una pizarra, ya sea
con carbn tiza, punzn, etctera, si las circunstancias del caso revelan la seriedad del
acto.
Sin embargo es importante resaltar, como refieren Borda
207
y Zononni
208
, que el
testamento olgrafo, debe ser un acto separado de otros escritos y libros en que el
testador acostumbra escribir sus negocios. Las cartas, por expresas que sean respecto
de la disposicin de los bienes, no pueden formar un testamento de esta clase; esto
debe entenderse en un sentido intelectual, no material, de tal modo que el testamento
es vlido aunque sea escrito en un libro o librera del testador, si su redaccin prueba
que se trata de un acto autnomo, no obstante estar materialmente agregado a este
libro; adems, de que el Juez tenga pleno convencimiento que se trata realmente de un
testamento y no de una simple promesa. Lo decisivo es determinar cundo el
instrumento es una carta o un proyecto de testamento y cundo es realmente un
testamento.
As pues, Espn Cnovas
209
y Lacruz Berdejo
210
exponen que, para que sea vlido
este testamento, deber estar escrito completamente y firmado por el testador, con
205

207
208
209
210
206
41
expresin del ao, mes y da en que se otorgue, si contuviere palabra tachadas,

enmendadas o entre renglones, las salvara el testador bajo su firma. Como afirma
Zannoni.
211
, la mayora de legislaciones que contempla el testamento olgrafo, exige
la escritura con caracteres alfabticos, pero se ha admitido la validez del testamento

cuyas fechas, mencin de importes, cantidades, etc; estn escritas en nmeros.
Tomando en cuenta como aseveran Asprn Pelayo212, Diez- Picazo y Gulln
Ballesteros
213
, que no es vlido otorgarlo escrito por medios mecnicos. Adems la
fecha como se ha dicho es importante que se fije, porque a partir de ella se determinar
la capacidad del testador y establecer una posible revocacin de un testamento
anterior, por otro posterior.
No es admisible, segn Borda
214
, Zannoni
215
216
bajo sancin de nulidad, la intervencin de un tercero que escriba en el acto del

otorgamiento, o que complete con posterioridad lo que el testador dej en blanco, con
ese fin. En cambio, es doctrina comn que las adiciones de un tercero, una vez
otorgado el testamento, no le pueden testar validez y eficacia, pues de lo contrario
quedara en sus manos la validez o nulidad de aqul. La ley quiere asegurarse de que
lo escrito sea la expresin de la voluntad libre del causante; toda escritura por mano
ajena, se hace sospechosa, de ah la nulidad.
En cuanto al idioma del testamento olgrafo, opinan Espn Cnovas

Berdejo
218
, Aspron Pelayo
219
220
217
, Lacruz
que se puede
211

213
214
215
Zannoni, Eduardo A, Op. cit., Pgs. 564 y 565.
216
217
218
219
220
Diez Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pgs. 462 a la 464.
212
42
otorgar en cualquier idioma que quiera utilizar el testador, ya que sta es una cuestin
indiferente para este testamento.
El testamento podr conservarse, por el mismo testador o entregarse a otra persona o

incluso a un notario, para que lo custodie.
En cuanto a la adveracin y protocolizacin, se pronuncian Espn Cnovas

Pelayo
222
223
y Albaladejo
221
, Aspron
224
, diciendo que la
persona en cuyo poder se halle depositado dicho testamento, deber presentarlo al

Juzgado luego que tenga noticia de la muerte del testador, y, no verificndolo dentro
de los diez das siguientes, ser responsable de los daos y perjuicios que se causen
por la dilacin. Tambin podr presentarlo cualquiera que tenga inters
en el
testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.
Independientemente de este deber de presentacin, la legislacin establece el plazo

quinquenal de validez o eficacia del testamento, transcurrido el cual, no podr ya
intentarse su protocolizacin ni por tanto tendrn eficacia las disposiciones
testamentarias que contuviese.
As pues, explican Diez- Picazo, Gulln Ballesteros
225
, Espn Cnovas226 y
Albaladejo227 que, presentado el testamento olgrafo, acreditado el fallecimiento del

testador; el juez lo abrir, si estuviere en pliego cerrado; rubricar con el actuario todas
las hojas y comprobar su identidad por medio de testigos que conozcan la letra y
firma del testador, que declaren que no abrigan duda racional de hallarse el testamento
escrito y firmado de mano propia del mismo. A falta de testigo idneo, o si dudan los
221
Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pg. 157.

223
Diez Picazo, Luis, Gulln Ballesteros, Antonio, Op. cit., Pgs. 464 y 465.
224
225
Diez Picazo, Luis, Antonio Gulln Ballesteros, Op. cit., Pgs. 464 y 465.
226
227
Albaladejo, Manuel, Op. cit., Pg 580.
222
43
examinados, y siempre que el juez lo estime conveniente, podr emplearse con dicho
objeto el cotejo pericial de letras.
Para la prctica de las diligencias expresadas sern citados, con la brevedad posible,
el cnyuge sobreviviente, si lo hubiere, los descendientes y los ascendientes legtimos
del testador, y, en defecto de unos y otros, los hermanos.
Los citados podrn presenciar la prctica de dichas diligencias y hacer en el acto, de

palabra, las observaciones oportunas sobre la autenticidad del testamento.
Si el juez estima justificada la identidad del testamento, acordar que se protocolice,

con las diligencias practicadas, en los registros del notario correspondientes, por el cual
se darn a los interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso,
denegar la protocolizacin. Cualquiera que sea la resolucin del juez, se llevar a
efecto, no obstante oposicin, quedando a salvo el derecho de los interesados para
ejercitarlo en el juicio que corresponda.
Despus de estudiar y comprender la figura del testamento olgrafo, como dicen: Puig
Brutau
228
y Valverde y Valverde
229
, esta clase de testamento presenta varios
inconveniente si su autografa ofrece una garanta de su autenticidad, aumenta el riesgo

de que sea redactado bajo coaccin o amenazas, que se preste a la falsedad y al
fraude, ms en esta poca, donde se falsifican documentos con relativa facilidad; as
mismo es susceptible, a que sea sustrado o inutilizado o que simplemente
desaparezca, ya que no hay ninguna garanta pblica o privada al no intervenir en l
otra persona que la del testador.
Es posible tambin, que un testador poco versado en las diversas formas de testar,
crea redactar un simple proyecto de ltima voluntad y resulte que el documento en
cuestin, es tenido despus como el ltimo y vlido testamento del otorgante. Es cierto
228
229

Valverde y Valverde, Calixto. Op. cit., Pg. 81.
44
que el requisito de la firma permite distinguir lo que es mero proyecto o borrador, del
escrito definitivo, pero hasta es posible, que alguien redondee su proyecto trazado,
incluso el rasgo con que de ordinario suele firmar. Otra cuestin muy importante, es que
este tipo de testamento hace imposible garantizar la capacidad del testador.
Al hacer un estudio de los testamentos comunes ordinarios, se tiene que la totalidad de

legislaciones comparadas en el presente estudio, regulan el testamento abierto y el
testamento cerrado, siendo el testamento comn abierto el ms arraigado dentro de
nuestra cultura jurdica y en menor grado el testamento cerrado, ambas modalidades de
testamento deben de cumplir para su eficacia los distintos requisitos establecidos en el
Cdigo Civil y el Cdigo de Notariado en el caso de Guatemala, y adems por la
intervencin de notario pblico, debe encajar la voluntad del testador de acuerdo a las
disposiciones normativas respectivas.
En cuanto al testamento olgrafo la legislacin guatemalteca no lo contempla,

atendiendo a razones de seguridad jurdica y la posibilidad de la suplantacin de la
voluntad del testador por terceras personas; esta clase de testamento se encuentra
regulado nicamente por la legislacin de Mxico, Argentina y Espaa.
2.4. Testamentos comunes extraordinarios

Estos testamentos, como explica Espn Cnovas
230
, estn motivados por la existencia
dentro de las formas ordinarias de testar, de algunas modalidades ocasionadas por

diversas causas, como es la de padecer el testador determinadas enfermedades o
defectos fsicos o psquicos (locura con intervalos de lucidez, sordera, ceguera,
sordomudez y mudez) o bien por otras causas (peligro de muerte, epidemia,
desconocimiento del idioma nacional), estas causas originan la necesidad y
conveniencia de adaptar los requisitos normales del testamento a las circunstancias
que imponen dichas causas, variando a veces los requisitos normales por otros nuevos
requisitos, por una exigencia de mayor seguridad.
230
45
2.4.1. Testamento comn abierto del ciego

Para Valverde y Valverde
231
, las partidas, como el derecho romano, reconocieron al
ciego una capacidad para testar limitada, y por esto exigieron en los testamentos
otorgados por ellos, que slo podan ser nuncupativos, la presencia del escribano y
siete testigos, o de ocho testigos sin escribano. La ley 3 de Toro, redujo a cinco el
nmero de testigos que haban de intervenir en el testamento del ciego, y aunque se
discuti, si esta ley permiti al ciego hacer testamento cerrado, la opinin dominante y
casi unnime era, que las solemnidades establecidas por la citada ley se referan al
testamento abierto y que el ciego careca de aptitud para hacerle cerrado.
La opinin de la autora de la presente tesis, se identifica con aquellos que concuerdan

que el ciego carece de aptitud para hacer testamento cerrado, pues su limitacin fsica
no le permite verificar personalmente el contenido de su voluntad plasmado en el
testamento cerrado.
Las legislaciones comparadas en la presente investigacin no definen al testamento

comn abierto del ciego, pues se sobreentiende que es el que otorga la persona que no
posee el sentido de la vista, segn los requisitos impuestos por la ley, surgiendo as una
modalidad del testamento comn abierto.
En este sentido el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual

que por la situacin especial en que se encuentran quienes
232
, indica adems
carecen del precioso
sentido de la vista, que los expone a fciles errores y a prfidos engaos en materia de
intereses, se han establecido ciertas prohibiciones testamentarias, en relacin con los
ciegos, y otras garantas en las formas permitidas a ellos, superiores a las ordinarias.
231
232
Valverde y Valverde, Calixto, Op. cit., Pgina 120.

Testamento Del Ciego, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 393.
46
Explican, Lara Samayoa
233
, Espn Cnovas234, Puig Brutau
235
y Ortiz V.236 que el
testamento del ciego, deber ser faccionado en escritura pblica, ante notario y deben
comparecer tres testigos, que sern escogidos por el testador y deben ser personas de
su absoluta confianza. Adems, este testamento ser ledo en voz alta dos veces: una
por el notario que autoriza y otra por un testigo que designe el testador, hacindose en
el documento, mencin especial de sta circunstancia; lo que les permite cerciorarse de
la correspondencia entre su voluntad y la redaccin del testamento.
Comenta, Espn Cnovas
237
que se discute la posibilidad, de que el ciego otorgue
testamento en alguna de otras formas. Ya que expresamente se les prohbe a los

ciegos, hacer testamento cerrado. En cuanto al testamento olgrafo, se mantienen las
siguientes posiciones: a) Que no pueden otorgarlo, porque el cdigo tiene un criterio
restrictivo frente al testamento del ciego, al prohibirles hacer uso del testamento
cerrado; b) Que como piensan la generalidad de los autores, el ciego puede otorgar
testamento olgrafo siempre que escriba con la escritura ordinaria, no con punzn u
otros procedimientos que no permiten la identificacin de la letra.
En el Cdigo Civil238, se estipula que, el ciego tiene prohibicin absoluta para hacer
testamento cerrado.
La legislacin trata de asegurar las disposiciones de ltima voluntad del ciego, y por
ello busca asegurar la pureza de sus disposiciones, para que no sean vulneradas
fcilmente.
233
Lara Samayoa, Leonardo, Op. cit., Pg. 34.

235
Puig Brutau, Jos, Op. cit., Pgs 91.
236
237
238
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala. artculo 960.
234
47
2.4.2 Testamento comn del sordo

Para Valverde y Valverde
239
, las partidas, copiando al derecho romano, prohibieron
testar a los sordos de nascencia, porque en realidad estaban incomunicados, como el

mudo; pero extenda la incapacidad a los dems sordos que por un accidente o causa
posterior lo fueran.
Las legislaciones comparadas en la presente investigacin no definen al testamento del

sordo, pues se sobreentiende, que es el que otorga la persona que no posee el sentido
del odo, segn los requisitos impuestos por la ley, derivando una forma del testamento
comn abierto o cerrado.
Espn Cnovas
240
, Albaladejo
241
y Puig Brutau
242
, manifiestan que el enteramente
sordo, puede otorgar testamento olgrafo y cerrado, conforme a las disposiciones que
rigen estas formas testamentarias, ya que dicho defecto fsico no le impide su
cumplimiento. En cambio, para el testamento abierto, exige la dificultad de que el
testador ha de expresar su conformidad con el testamento una vez que haya sido ledo
por el notario, lectura que no puede ser oda por el enterante sordo. Esta dificultad se
salva, segn el cdigo, mediante la lectura del testamento, por el mismo testador o por
dos personas que l designe. Dispone, en efecto, que el que fuera enteramente sordo,
deber leer por si mismo su testamento, y si no sabe o no puede, designar dos
personas que lo lean en su nombre, siempre en presencia de los testigos y del notario.
Aclaran, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros
243
que las personas, que leern en
nombre del testador, si ste no supiere o no pudiere, han de estar presentes en el

momento de la emisin de su voluntad ante el notario y testigos, pues slo as podrn
comprobar que el testamento se ajusta a aqulla.
239

241
242
Puig Butau, Jos, Op cit., Pgs. 90 y 91
243
Diez -Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pgs. 468.
240
48
El Cdigo Civil244, expresa que si un sordo quiere hacer testamento abierto, deber
leer el mismo en voz inteligible, el instrumento, a presencia del notario y testigos, lo que
se har constar; con relacin a esta normativa dice Lara Samayoa245, que el
testamento del sordo, debe hacerse constar en escritura pblica, ante Notario y dos
testigos; y, adems, deber leer el testador en voz alta e inteligible el testamento, en
presencia del Notario y testigos, debindose acreditar esta circunstancia. El Cdigo
Civil prohbe al sordo hacer testamento cerrado.
Con las estipulaciones que contienen las diferentes normativas, lo que se trata, al igual
que con el ciego, es de proteger y garantizar al que es sordo que lo que declara es lo
que efectivamente se contiene en el testamento que otorgue.
2.4.3. Testamento del mudo.

Las legislaciones comparadas en la presente investigacin, no definen al testamento
del mudo, pues se sobreentiende que es el que otorga la persona, que no posee el
sentido del habla, segn los requisitos impuestos por la ley, resultando una modalidad
del testamento comn cerrado, puesto que es claro que no puede expresar de viva voz
las disposiciones de ltima voluntad.
El Cdigo Civil246, regula que los que no pueden hablar, pero si escribir, podrn otorgar
testamento cerrado, pero tanto el testamento como el acta de la plica debern ser
escritos y firmados de puo y letra del testador.
Sobre esta clase de testamento no existe mucha doctrina, pero es evidente que, as
como los anteriores, se trata pues, tambin de proteger las disposiciones de ltima
voluntad del testador que es mudo.
244

246
245
49
El testamento del ciego, del sordo o del mudo, constituye una forma extraordinaria de
los comunes, atendiendo a sus limitaciones fsicas en cuento a la manifestacin de su
voluntad, as como a la verificacin de esa voluntad plasmada en el documento de
mrito, razn por la que las legislaciones introducen requisitos adicionales para su
validez.
2.5. Formalidades Posteriores a esta clase de testamentos.

Luego de otorgado el testamento, sobre el notario recaen ciertas formalidades
especificadas en la ley, en ste sentido indica el Cdigo de Notariado247, que el notario
y los jueces de 1 Instancia, cuando estn facultados para cartular, deben cumplir las
siguientes obligaciones:
Remitir al Director del Archivo General de Protocolos, dentro de los veinticinco das
hbiles siguientes, testimonio especial, en plica firmada y sellada por el notario,
transcribiendo
en la misma, el nmero de orden, lugar, fecha, hora y objeto del
instrumento, nombre del otorgante, el nmero y registro de las hojas de papel de

protocolo en el que fue extendido.
Adems el notario que autorice un testamento, est obligado a comunicar al Registro de

la Propiedad Inmueble, por escrito, dentro de los quince das siguientes, a la fecha en
que se autoriz el testamento, los datos expresados en el artculo 1193 del Cdigo
Civil.
2.6. Testamentos comunes extraordinarios contemplados en las legislaciones

comparadas.
Atendiendo a que la pregunta de investigacin es: Qu modalidades de testamentos

se regulan en las legislaciones?, es menester estudiar en ste momento los
testamentos comunes extraordinarios que no se consideran en la legislacin
247
Decreto Nmero 314, Cdigo de Notariado, Guatemala Artculos 37 y 45.
50
guatemalteca, pero s en otras legislaciones que se estudian en la presente

investigacin, con la finalidad de dar una respuesta puntual a la interrogante planteada.
2.6.1. Testamento del loco en intervalo de lucidez.

2.6.1. a. Doctrina.
Indican Valverde y Valverde
248
, Espn Cnovas, 249 y Albaladejo250, que para que un
loco, en intervalo de lucidez, pueda testar, designar el notario dos facultativos, que
previamente reconozcan al testador y no lo otorgar, sino cuando stos respondan de
su capacidad, debiendo dar fe de su dictamen, en el testamento que suscribirn los
facultativos, adems de los testigos.
De la doctrina de jurisprudencia y de lo ordenado por el cdigo se deducen estas dos

importantes presunciones:
1. Que se presume capaz mentalmente una persona, mientras no est declarada

incapaz.
2. Que cumplidas las formalidades exigidas por la ley, el testamento del loco, se
presume vlido con presuncin juris tantum.
Como manifiesta Asprn Pelayo
251
, todos son capaces para otorgar testamento,
excepto a los que la ley les impida este derecho, por lo que se puede analizar lo
siguiente:
1. Debe solicitarse la valoracin del incapaz a un juez de lo familiar.
2. Debe solicitarse por escrito.
248

Espn Cnovas, Diego. Op. cit., Pg. 159.
250
Albaladejo, Manuel. Op. cit., Pg. 580.
251
Asprn Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pgs. 62 y 63.
249
51
3. La solicitud debe presentarla el tutor, o en su defecto la familia, la ley no faculta

que la presente el sujeto que se halle en un intervalo de lucidez.
4. Deben asistir a la revisin del sujeto el juez y dos mdicos nombrados por el
propio juez, quienes dictaminarn acerca del estado mental, y el juez debe
cerciorarse de la capacidad para testar.
5. El resultado del reconocimiento se har constar en acta formal.
6. Si el reconocimiento hecho por los facultativos y el juez es favorable, se

proceder a la realizacin del testamento ante notario pblico, con todas las
solemnidades que se requieren para los testamentos pblicos abiertos.
7. El testamento debe ser firmado por el notario, el juez, los dos mdicos, el testador
y, en su caso, por los dos testigos, si se requiriesen.
2.6.1. b. Legislacin Comparada.

En la legislacin guatemalteca, salvadorea, hondurea, costarricense, y nicaragense,
no se regula esta clase de testamento, ya que tienen incapacidad para testar, de
cualquier manera, los que no gozaren de sus facultades intelectuales y volitivas, por
cualquier causa, en el momento de testar; y se especifica que el notario debe dar fe de
la capacidad mental del testador a su juicio.
El Cdigo Civil Federal de Mxico, el Cdigo Civil argentino y el Cdigo Civil Espaol,
no dan una definicin de esta clase de testamentos, pero si la admite, cumpliendo
rigurosamente con los requisitos establecidos en la ley para el efecto y esencialmente el
dictamen de los facultativos que se requieren.
52
2.6.2. Testamento en idioma extranjero

2.6.2. a. Doctrina.
252
Comentan Espn Cnovas
, Albaladejo
253
, Puig Brutau254 y
Valverde y
Valverde255, si el testamento se otorga en idioma extranjero hace falta la presencia de

dos intrpretes que traduzcan su disposicin al castellano. El testamento se deber
escribir en las dos lenguas; agregando Crdova-Levy- Solari Wagmaister256 y
Zannoni. 257, que los testigos deben entender uno y otro idioma.
Indica adems Zannoni.
258
, que la funcin de los intrpretes se circunscribe a
escuchar al testador o recibir por escrito sus disposiciones, traducirlas y hacer entrega
al escribano, de las dos versiones que se incluirn en el protocolo. En estos casos, la
lectura del testamento deber hacerse en ambos idiomas, y los intrpretes firmarn la
escritura junto a los testigos.
Espn Cnovas
259
, seala las implicacin de sta normativa: ante esta disposicin tan
sumamente vaga y desprovista de desarrollo se han suscitado numerosos problemas,

entre ellos, el de las personas que podrn utilizar este testamento, sostenindose: a)
Que se requiere, ser extranjero y no saber el idioma espaol, b) Que por el contrario, no
se exige, ni ser extranjero, ni que el extranjero desconozca el castellano y tambin
como describe Valverde y Valverde
260
, que se ha suscitado la duda, si puede hacerse
en idioma extranjero testamento cerrado y explica, que el seor Burn, niega

rotundamente que se pueda dar esta situacin, ya que la normativa no es aplicable ms
que al testamento abierto, y que los intrpretes no pueden actuar en el testamento
cerrado, porque la declaracin de voluntad en ste es secreta. Por su parte Scevola,
252

254
Puig Brutau, Jos, Op. cit., Pg. 92 y 93.
255
256
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pg. 55
257
Zannoni, Eduardo A, Op. cit., Pgs. 570 Y 571.
258
Loc cit.
259
260
253
53
Snches Romn y la mayor parte de los escritores espaoles, entienden que puede
hacerse testamento cerrado en lengua extranjera, pues si explcita y terminantemente
autoriza el cdigo la forma olgrafa, no hay razn para que no se entienda autorizada la
forma cerrada, puesto que el fondo de ambos testamentos es el mismo.

Todas las legislaciones comparadas en la presente leccin coinciden que si el
testador desconoce el idioma espaol o castellano, se deben de auxiliar de intrpretes
para dicho otorgamiento.
2.6.3. Testamento en inminente peligro de muerte y en caso de epidemia.

2.6.3. a. Doctrina
Expone Ossorio Morales
261
, que se trata de situaciones, en las que es permitido
acogerse a las mayores facilidades que la ley otorga, en previsin de que aqullas
puedan concurrir, siendo esencialmente distinta la ratio legis, que justifica una y otra
modalidad, ya que la primera, se funda en una razn de urgencia, de orden subjetivo,
que afecta al testador, mientras que la segunda, se basa en una situacin ambiental
que puede dificultar el cumplimiento de las formalidades prescritas para los casos
ordinarios. Ello explica que, an siendo dos testamentos de carcter excepcional, sus
requisitos formales no sean exactamente los mismos; y en cambio s lo son las
formalidades a que despus de su otorgamiento quedan sometidos, a fines de
autentificacin.
Aade Espn Cnovas
262
, que si el testador se hallare en peligro inminente de muerte,
puede otorgarse el testamento ante cinco testigos idneos, sin necesidad de notario, y
se escribir el testamento de ser posible; no siendo posible este extremo, el testamento
valdr aunque los testigos no sepan escribir, quedando facilitado su otorgamiento y
tambin se manifiesta la gran simplificacin de requisitos, en la posibilidad de que sea
261
262

Espn Cnovas, Diego, Op. cit., Pgs. 162 a 165
54
vlido el testamento puramente verbal, es decir, sin escribirlo, cuando los testigos no
sepan escribir.
Los requisitos del testamento en peligro de muerte son como explican Espn
Cnovas263 y Puig Brutau 264, los siguientes:
a. El supuesto bsico para otorgarlo, es el peligro inminente de muerte del testador; Tal
circunstancia ha de juzgarse segn un criterio razonable; por lo que no ha de recurrirse
a la ligera a esta forma de testar.
b. Debe existir la imposibilidad de otorgar testamento ante Notario, es decir, que slo
puede utilizarse cuando no sea posible dicha intervencin. Si la intervencin del notario
es posible, el estado de gravedad, no slo no desaconseja su intervencin, sino que la
hace ms procedente, para que pueda quedar mejor constancia de la ltima voluntad
del enfermo.
c. Debe otorgarse ante cinco testigos idneos que conozcan al testador, debiendo
observarse la unidad de acto, por lo que ser nulo cuando no se escriba seguidamente
el testamento, sin interrupcin, despus de las manifestaciones y los cinco testigos han
de estar presentes en el acto del otorgamiento y, por tanto, todos ellos han de ver y or
simultneamente al testador.
d. La redaccin del testamento debe ser escrita, no se exige que se escriba el

testamento por los testigos, por lo que es posible otorgar este testamento ante testigos
que no sepan escribir, en forma puramente verbal; pero si los testigos saben escribir, ha
de escribirse el testamento.
e. Debe hacerse la protocolizacin del testamento ya que los testamento otorgados sin
la autorizacin del Notario, sern ineficaces si no se elevan a escritura pblica y se
263
264
Loc. cit.
Puig Butau, Jos, Op. cit., Pgs. 143 a 144.
55
protocolizan en la forma prevista en la ley. Pero esta protocolizacin, por va judicial ha

de efectuarse dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento del testador, se
dispone por tanto, un plazo de caducidad para su protocolizacin.
f. Caducidad de ste testamento: Adems de la no elevacin a escritura pblica, por

va judicial, dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento del testador, el cdigo
subordina la validez de dicho testamento a circunstancias de peligro inminente de
muerte que lo origina y, por tanto, considera que pasados dos meses, desde que ces
dicho peligro, sin haberse producido el temido fallecimiento del testador, debe perder su
eficacia, ya que puede otorgarse otro testamento en condiciones normales.
Expone Valverde y Valverde
265
, que de igual modo que el testamento hecho en
peligro de muerte, el testamento en caso de epidemia, debe escribirse de ser posible;

concordando con la doctrina cientfica, que no es preciso para utilizar este testamento,
que el testador est atacado de la epidemia, basta que sta exista, pues si el legislador,
hubiera querido exigir que estuviese el testador atacado, no tena necesidad de regular
una nueva forma de testar, puesto que basta con la de peligro de muerte.
Como explican, Diez- Picazo y Gulln Ballesteros
266
, en caso de epidemia puede
otorgarse testamento sin intervencin de notario, ante tres testigos mayores de

diecisis aos. Aparte de la posibilidad de que el testamento no lo autorice el fedatario
pblico, hay otro rasgo especial: los testigos no tienen que ser mayores de edad, lo que
justifica esta frmula, son las dificultades con que puede tropezarse para otorgar en
forma ordinaria, dado el ambiente de alarma y temor que una epidemia provoca.
Aparte de estas circunstancias el testamento otorgado en caso de epidemia sigue la

misma estructura explicada para el otorgado en caso de inminente peligro de muerte.
265
266
Valverde y Valverde, Calixto. Op. cit., Pags. 131 y 132.

56

En El Salvador y Costa Rica, no se regulan esta clase de testamento.
En la legislacin de Guatemala267, se encuentra regulado como Testamento en lugar
incomunicado, bajo la salvedad que es incomunicado por motivo de epidemia. (Como
ms adelante se expone).
En la legislacin de Mxico268 est regulado como testamento privado, siendo uno de
los casos en que puede otorgarse, cuando el testador es atacado de una enfermedad
tan violenta y grave que no d tiempo para que concurra notario a hacer el testamento;
En la legislacin de Argentina269, se regula el testamento por causa de epidemia o
peste.
En la legislacin de Espaa270, Honduras271, y Nicaragua272, regulan las figuras de los
testamentos otorgados en inminente peligro de muerte y en caso de epidemia.
2.6.4. Testamento pblico simplificado.

2.6.4. a. Doctrina.
Explica el tratadista Asprn Pelayo
273
: que este tipo de testamento, es una innovacin
del legislador, que entro en vigencia en 1994, se otorga ante notario pblico, sin la
necesidad de testigos, pero su objeto es limitado, debido a que slo se puede referir a
bienes inmuebles, destinados o que vayan a destinarse a vivienda, siempre y cuando
dichos bienes se adquieran por regularizacin o siempre y cuando el valor de los
267
Cdigo Civil, Decreto Ley 106, Guatemala, 1963. artculo 971.

Cdigo Civil Federal, Mxico, 1928, artculo 1565.
269
Cdigo Civil, Argentina, 1871, Artculo 3689.
270
Cdigo Civil Espaol, Real Decreto del 24 de julio de 1889, Espaa, 1889, artculos 700 y 701.
271
Cdigo Civil, Honduras, 1906, artculos 1017 y 1018.
272
Cdigo Civil de la Repblica de Nicaragua, Nicaragua, 1904, Artculo 1041.
273
Asprn Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pgs. 59 a la 61
268
57
mismos y al momento de su adquisicin no exceda de 25 veces el salario mnimo del

Distrito Federal, elevado al ao.
Slo dos disposiciones pueden contenerse en un testamento pblico simplificado: La

designacin de legatarios, y la del representante especial, en caso de que el legatario
sea incapaz en el momento de otorgarse la escritura de adjudicacin. Esta clase de
testamento es perfecto, ya que no requiere ser declarado formal testamento y revoca a
cualquier otro tipo de testamento.
Este novedoso testamento, es una medida adecuada para propiciar que la gente de
escasos recursos pueda designar un beneficiario para su inmueble, es una medida
social que puede beneficiar a los titulares de vivienda popular o de inters social.
2.6.4. b. Legislacin comparada.

El nico pas que regula sta clase de testamento es Mxico.
En el presente captulo, se desarrollaron las distintas modalidades de testamentos

comunes, regulados tanto en la legislacin guatemalteca, como en la legislacin
comparada en la presente investigacin, hacindose un estudio pormenorizado de cada
uno de ellos, tanto en su legislacin positiva, como en sus aspectos doctrinarios,
estimndose que en dicho captulo adems de reiterar los requisitos esenciales de
validez de cada uno de los testamentos tratados, tambin se hace un esbozo
doctrinario de los testamentos comunes extraordinarios no considerados en la
legislacin nacional, pero que hacen un aporte al enriquecimiento del conocimiento
jurdico y en el siguiente captulo se entrara a conocer sobre los testamentos
especiales.
58
CAPTULO 3
TESTAMENTOS ESPECIALES.
En el presente captulo se hace un estudio pormenorizado de los testamentos

especiales, contemplados en las legislaciones comparadas en el presente estudio,
teniendo claro que los mismos pueden otorgarse sin la intervencin de la figura del
Notario como una excepcin a los requisitos formales para la validez del testamento.
3.1.Testamentos especiales:
La Enciclopedia Espasa- Calpe
274
, explica que en el antiguo Derecho, se clasificaban
los testamentos especiales en privilegiados y excepcionales, segn que exigiesen

menos o ms requisitos que el testamento comn. Esta clasificacin no era muy exacta,
pues, de un lado propiamente privilegiado, no haba ms que el testamento militar, y por
otro parte, todos los testamentos especiales eran excepcionales, en cuanto constituan
una excepcin del testamento comn. As pues, la especialidad de la forma obedece a
circunstancias o motivos excepcionales que hacen que no sea posible o conveniente
observar las formalidades del testamento comn.
Valverde y Valverde
275
y Crdova- Levy- Solari Wagmaister276 exponen que no
siempre los testadores pueden adoptar una de las formas tipo de testamento, pues las
circunstancias en que se encuentran aqullos en algunos casos impiden en absoluto
utilizar alguno de los testamento ordinarios o comunes, y sera cruel e injusto negar a
esos testadores la facultad de testar; por ello, unas veces para asegurarse de la verdad
en las declaraciones de voluntad, se ve precisado a exigir mayor nmero de
formalidades, que las de los testamentos comunes, y otras, para facilitar la libertad de
disponer, tiene que contentarse con solemnidades de menores garantas.
274
Testamento, Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe, Op. cit., Pg. 131.
276
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pgs. 59 y 60.
275
59
De esta manera, como tambin afirma Iglesias277, eran testamentos especiales por
privilegio, segn las partidas, el del militar, el del padre entre sus hijos, el del aldeano y
el otorgado ante el Rey. Estas formas privilegiadas fueron desapareciendo bien por la
ley del ordenamiento de Alcal, bien por las leyes de Toro, y hasta por la ley llamada de
Gracias, que no incluy entre stas el testamento otorgando ante el Rey. Las Partidas
regularon adems de los testamentos privilegiados, los excepcionales, entre los que se
hallaban, el del ciego, el recproco y comn y el comisario, de stos varios han sido ya
suprimidos por el cdigo.
Hay que tener en cuenta como bien indica Zannoni
278
, que caracterstica general -
aunque no en todos los casos- es que los testamentos especiales, estn sujetos a
caducidad de pleno derecho, para el caso de que el testador sobreviva a las
circunstancias especiales que determinaron su redaccin, y que como aseveran Rojina
Villegas
279
, Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez
280
, hay que tomar en cuenta las
circunstancias y slo en atencin a las mismas se permite recurrir a esa forma

privilegiada, no siendo eficaz en los casos ordinarios.
Es pues necesario, poner especial atencin a las situaciones en que se encuentran las
personas, para determinar si son aptas para otorgar un testamento especial, teniendo
especial cuidado en los requisitos que se deben cumplir y que son sealados en la
legislacin.
3.1.1. Testamento militar

Expone Iglesias 281, que bajo cualquier aspecto que se considere, el testamentum militis
la simplicitas, la imperitia de los soldados, y la efectiva imposibilidad de dirigirse a
277
Iglesias, Jua, Op. cit., pg. 401.

279
Rojina Villegas, Rafael, Op. cit., pg. 400.
280
Baqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Op. cit., Pgs. 338 y 339.
281
Iglesias, Juan, Op. cit., Pgs. 401 y 402
278
60
personas entendidas, mueve a varios emperadores a dictar disposiciones, que les

dispensen de observar las normas comunes en la confeccin del testamento.
Las concesiones temporales de indulgentia hechas por Csar, Tito y Domiciano,

son reiteradas con carcter permanente por Nerva y Trajano. El testamentum militis,
tiene validez independientemente de su forma, siempre que sean manifiestas la
voluntad y seriedad del testador.
Afirma Valverde y Valverde
282
, que fue conocido en Roma este testamento con el
nombre de testamento in procinctu. Para Gayo y Justiniano, el testamento militar era

debido a la ignorancia del derecho que solan tener los militares; para Ulpiano, la razn
del privilegio era el inminen periculus mortis, y para otros el testamento militar fue
originado como mera gracia.
El Fuero Juzgo, permiti testar al que estuviera en hueste, confirmndose este

testamento despus, ante el obispo y ante el juez. Las Partidas tambin admitieron este
testamento a favor de los caballeros en hueste, pudiendo hacer testamento como
pudieren y quisieren, de palabra o por escrito, o con su sangre misma, siempre que se
acreditara con dos hombres buenos. Podan hacerlo tambin ante dos testigos,
llamados y rogados y
por Real cdula de 28 de abril de 1739, se declar que el
testamento otorgado sin ninguna solemnidad, no valiera sino falleca en campaa, ms

por la Novsima Recopilacin, se orden que los militares tenan fuero, no slo en
campaa, sino fuera de ella, siempre que gozasen de sueldo.
3.1.1. b. Concepto
3.1.1. b. i. Doctrina
Rojina Villegas
283
, considera que, el testamento militar, obedece a la circunstancia
especial, de que el militar o el asimilado al ejrcito entre en campaa, peligre su vida, o

se encuentre herido en el campo de batalla. Y como complementa Crdova- Levy-
282
283

Rojina Villegas, Rafael, Op. cit., Pg. 400.
61
Solari Wagmaister284, la caracterstica de sta clase de testamento est dada por la

flexibilidad que la ley otorga, en cuanto a la observancia de las formas requeridas para
disponer de los bienes mortis causa.
Zannoni285, Espn Cnovas
286
, y Ossorio Morales
287
expresan que sta clase de
testamento, se funda ms que en la profesin militar, en la situacin de peligro que

encierra para los militares el encontrarse en tiempo de guerra y en campaa, requisitos
ambos precisos para poder hacer uso de este testamento, que se permite, no slo a los
militares, sino tambin a los voluntarios, rehenes, prisioneros y dems individuos
empleados en el ejrcito o que sigan a ste; por lo cual sera quiz ms preciso
calificarlo de testamento en tiempo de guerra.
Caracteriza a este testamento su otorgamiento ante un oficial, con la categora mnima

de capitn o ante un comisario de guerra. Cabe otorgarlo ante un subalterno, capelln o
facultativo, con asistencia siempre de cierto nmero de testigos, y finalmente siendo
tambin posible otorgarlo, en caso de peligro de accin blica, slo ante dos testigos. Y
como indica Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez
288
, el mismo puede ser verbal o
escrito.
Se debe tener presente pues, que esta clase de testamento no es exclusivo para los
militares, sino tambin para otras personas, como lo son: los doctores, las enfermeras,
los sacerdotes, los rehenes, etc.
3.1.1. a. ii. Legislacin Comparada.

Las legislaciones, que se comparan en el presente estudio, no dan un concepto como
tal, del testamento militar, pero indican que es el testamento, que pueden otorgar
militares y los dems individuos empleados en un cuerpo de tropas de la Repblica, los
284
Crdova- Levy- Solari Wagmaister, Op. cit., Pg. 60

286
287
288
Baqueiro Rojas, Edgar; Rosala Buenrostro Bez, Op. cit., Pg. 339 y 340.
285
62
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y las personas que
van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos; siendo preciso hallarse
en una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el
enemigo, o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada.
Manifiestan Ossorio Morales
289
y Castn Tobeas
290
que es necesaria, la
concurrencia de dos circunstancias: que se haga en tiempo de guerra y que el

otorgante se encuentre en campaa.
Para otorgar esta clase de testamentos, indican Castn Tobeas

Diez- Picazo, Gulln Ballesteros
293
, Espn Cnovas
294
291
, Albaladejo292,
y Asprn Pelayo
295
: que
puede distinguirse un testamento militar ordinario y un testamento militar extraordinario:
a.
Forma ordinaria abierta: Ha de otorgarse ante un oficial, que tenga por lo menos,
la categora de capitn. Pero si el testador estuviera enfermo o herido, puede otorgarlo

ante el capelln o el facultativo que le asiste; y si estuviere en destacamento, ante el
que lo mande, aunque sea subalterno. En todo caso es necesaria, la presencia de dos
testigos idneos.
Remitido, con la posible brevedad, a cuartel general y por ste al Ministro de la Guerra.
El ministro, si hubiese fallecido el testador, remitir el testamento al juez del ltimo
domicilio del difunto, y no sindole conocido, al Decano de los de Madrid, para que, de
289

Castan Tobeas, Jos, Derecho Civil, Espaa, Instituto Editorial Reus, 1956, Cuarta Edicin Refundida, Pginas
356 y 357.
291
Loc. cit.
292
293
Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pg. 475 Y 476.
294
295
Asprn Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., pg. 62.
290
63
oficio, cite a los herederos y dems interesados en la sucesin, estos debern solicitar
que se eleve a escritura pblica y se protocolice.
b.
Forma ordinaria cerrada: Se otorga ante un Comisario de guerra, que ejerce en
este caso las funciones de notario, observndose las solemnidades del testamento
cerrado comn. Una vez remitido este testamento, se hace lo mismo que con el abierto.
c.
Forma extraordinaria abierta: Puede usarse durante una batalla, asalto, combate
y en general, en todo peligro prximo de accin de guerra, y se otorga de palabra ante

dos testigos.
d.
Forma extraordinaria cerrada: Se otorga ante un oficial, que tenga, por lo menos,
la categora de Capitn y dos testigos idneos, observndose las solemnidades del

testamento cerrados comn, y debiendo firmar el acta de otorgamiento todos los
testigos, como asimismo, el testador, si pudiere.
El testamento que hemos llamado ordinario abierto, caduca cuatro meses despus que
el testador haya dejado sta; y el extraordinario abierto, queda ineficaz si el testador se
salva, ya que como menciona Espn Cnovas
296
pasado el peligro, el testador podra
otorgar el ordinario abierto o cerrado.
Por el contrario, ser eficaz el testamento, cuando el testador fallezca en la accin

blica, ante cuyo peligro test, pero, siendo dicho testamento puramente verbal, ser
ineficaz el testamento si no se formaliza por los testigos ante el Auditor de Guerra o
funcionario de justicia que siga al ejrcito. Tiene lugar as, el otorgamiento, en dos
momentos sucesivos, el anterior a la accin blica inminente, y el posterior, fallecido el
testador, formalizndose por los testigos ante el Auditor; se rompe, en este caso, la
unidad de acto, por la circunstancia de peligro de accin de guerra.
296
64
En la legislacin mexicana se considera, segn comenta Asprn Pelayo
297
que este
testamento est sujeto a la condicin resolutoria legal, de que el testador fallezca de la

causa que facult el otorgamiento del mismo o dentro del mes siguiente
de
desaparecida dicha causa.
Por su parte en la legislacin nicaragense como indica Ortiz V.
298
, ste testamento,
es de vigencia temporaria y solo tiene validez cuando el testador fallece antes de los
noventa das del cese de las condiciones que le habilitaron para testar. Si sobrevive a
este plazo el testamento caduca.
Haciendo nfasis en la legislacin guatemalteca, comenta Lara Samayoa299, que el
Cdigo Civil en sus artculo 965 y 966, regula esta clase de testamento, y se dispone
que son sujetos activos del mismo, los militares en campaa, los rehenes, los
prisioneros y dems individuos empleados del ejrcito o que sigan a ste, as como los
individuos de un ejrcito que se halle en pas extranjero.
Las personas antes citadas, podrn otorgar testamento ante el oficial bajo cuyo mando
se encuentren y les est prohibido otorgar testamento cerrado. Si el testador que fuere
a otorgar testamento militar, estuviere enfermo o herido, podr otorgarlo ante el
facultativo que lo asita o ante un oficial de cualquier categora. Si la persona se
encuentra en destacamento, podr otorgar testamento ante el que mande ste, aunque
sea subalterno. Esta disposicin es lgica, pues por destacamento se entiende, una
porcin de tropa separada del cuerpo principal para una accin o fin determinado,
pudiendo ser el que comanda aqul, cualquier persona de rango militar menor que el
del testador. En todos estos casos que se citan, ser necesaria la presencia de dos
testigos que sepan leer y escribir, y, si el testador no supiere o no pudiere firmar, lo har
por l cualquiera de los citados testigos.
297
Aspron Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pg. 62.

299
Lara Samayoa, Leonardo, Op. cit., pginas 34 y 35.
298
65
3.1.1. d. Formalidades Posteriores

Lara Samayoa300 indica que en el caso del testamento militar, se encuentran dos
supuestos, a saber: a) Si falleci el testador, entonces el testamento deber ser
remitido, a la mayor brevedad posible, al Cuartel General y, por medio de ste, al
Ministerio de la Defensa, debiendo el Ministro del Ramo enviar el testamento, al juez
competente del ltimo domicilio del causante y cuando este domicilio fuere
desconocido, se enviar a cualquier juez de primera instancia del ramo civil del
departamento de Guatemala, con el objeto que cite a los herederos y dems
interesados en la sucesin, los que debern solicitar que el testamento se protocolice. Y
b) Si no fallece el testador, dicho testamento quedar sin efecto y no ser vlido, segn
se desprende del artculo 973 del Cdigo Civil y esto es aplicable a todos los
testamentos especiales.
Diez- Picazo, Gulln Ballesteros

debern
301
y Espn Cnovas302, indican que los testamentos
remitirse al cuartel general, y por ste al Ministerio de Guerra (hoy de
Defensa).
El ministerio, si hubiese fallecido el testador, remitir el testamento al juez del

ltimo domicilio del difunto, y se deber solicitar que se eleve a escritura pblica y se
protocole.
Si el testamento fuese cerrado, el juez proceder de oficio a su apertura con citacin e

intervencin del Ministerio Fiscal, y despus de abierto lo pondr en conocimiento de
los herederos y dems interesados.
Con relacin a los extraordinarios, rigen las mismas reglas, pero con una especialidad.
El de palabra, ha de ser formalizado previamente por los testigos ante el auditor de
guerra o funcionario de justicia que siga al ejrcito.
300
Ibid. Pg. 35.

Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pgs. 476 Y 477.
302
301
66
Explica Ortiz V
303
, que la legislacin nicaragense, establece que hecho el
testamento militar, ste siempre ser rubricado por el jefe del Estado Mayor al
principio y al fin de cada hoja, y remitido por sta a la mayor brevedad al Ministerio
de Guerra.
En el Ministerio de Guerra, se autenticar la firma del jefe del Estado Mayor y se

remitir el testamento al juez de distrito de lo civil, del ltimo domicilio real del
causante, para que lo protocolice. No conocindose al testador ningn domicilio, se
remite al Juez del Distrito de la capital para su protocolizacin.
En cuanto a las formalidades posteriores, es de hacer notar que la mayora de las

legislaciones coinciden en cuanto a su procedimiento.
3.1.2. Testamento Martimo

Expone Ossorio Morales
304
que, los precedentes histricos de esta forma
testamentaria son my escasos, lo cual se comprende, porque la necesidad de su

regulacin no fue sentida, hasta la poca en que los viajes por mar se hicieron
frecuentes y normales. Suele citarse con poca fortuna, como antecedente remoto de
este tipo de testamento, un testo del Digesto (37, 13, I), que haca extensivo a los
pilotos y tripulacin de naves el beneficio del testamento militar. En Espaa, la
introduccin del testamento martimo, fue obra de las Ordenanzas de la Armada de
1748. Se justifica esta especialidad, por el hecho de que quienes se encuentran en
esas circunstancias, no pueden otorgar testamento con observancia de todos los
requisitos que los testamentos comunes, abierto y cerrado, exigen, especialmente la
intervencin de notario; y por ello, el legislador facilita la testamentifaccin durante los
viajes martimos, simplificando la forma del otorgamiento del testamento, en sus dos
formas de abierto y cerrado.
303
304

Osorio Morales, Juan, Op. cit., Pg. 163.
67
3.1.2. b. Concepto
Concuerdan, Crdova Levy Solari - Wagmaister305, el Diccionario Enciclopdico
de Derecho Usual306, Rojina Villegas307, Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez
Zannoni,
308
, y
309
, al expresar, que el testamento martimo, es aquel que se otorga a bordo
de un buque, ya sea de guerra o uno mercante, y que obedece al hecho de encontrarse

el testador en alta mar.
Este tipo de testamento como asevera, Valverde y Valverde
310
se justifica no tan slo
con el riesgo inherente a toda navegacin, sino por la imposibilidad de utilizar al notario
en un viaje por mar.
3.1.2. b. ii. Legislacin comparada:

Las legislaciones que se estudian en el presente caso no lo definen, pero de su texto
se deduce que, es la clase de testamento abierto o cerrado que se otorga por los que
van a bordo de un viaje martimo, ya sea buque de guerra o buque mercante.
Como dice, Valverde y Valverde311, el testamento martimo se
reglamenta
bsicamente, con arreglo a stas tres bases:
1. La de sustituir al notario por el jefe de barco o por el funcionario del buque de

guerra que tenga funciones similares a las del notario.
305

Testamento Maritimo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Cabanellas Guillemo, Op. cit., Pg. 398.
307
Rojina Villegas, Rafael, Op. cit., pg. 400.
308
309
310
Valverde y Valverde, Calixto, Op. cit., Pgs. 125 a 127.
311
Loc. cit.
306
68
2. Que tales testamentos martimos, abiertos o cerrados son provisionales si el

testador desembarca, en un punto donde pueda testar en forma ordinaria.
3. Que regula dos clases de testamentos: la una para el tiempo ordinario de

navegacin, y la otra para utilizarla en tiempo de inminente peligro.
Y adems, es importante destacar, como aseveran Crdova Levy - Solari, Wagmaister312 y Zannoni313,
que pueden otorgar este testamento no slo los
miembros de la tripulacin, sino cualquier persona que se halle embarcada.

En Guatemala, el Cdigo Civil314, en sus artculos del 967 al 970, estipula que: En un
viaje martimo se pueden otorgar testamentos abiertos o cerrados, sujetndose a que,
si el buque es de guerra, se otorgar ante el contador o ante
el que ejerza sus
funciones, en presencia de dos testigos que sepan leer y escribir, y que vean y
entiendan al testador. El Comandante del buque o el que haga sus veces, podr
adems, su visto bueno; Si fuera un buque mercante, autorizar el testamento el
Capitn o el que haga sus veces, con asistencia de dos testigos; En ambos casos, los
testigos se escogern dentro de los pasajeros.
As mismo se regula que el Contador del buque de guerra y el del Capitn del
mercante, puedan otorgar testamento ante la persona que deba sustituirlos en el cargo,
observndose las formalidades anteriores.
Los testamentos abiertos hechos en alta mar, sern custodiados por el Comandante o
por el Capitn, y se har mencin de ellos en el diario de navegacin. Siendo nula toda
disposicin, a favor de cualquier persona que ejerza autoridad a bordo, a no ser que
sea pariente del testador.
312

314
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala, Artculos 967, 968, 969 y 970.
313
69
Adems como explica Lara Samayoa315, el testamento debe presentarse a las

autoridades diplomticas o consulares guatemaltecas, observndose las solemnidades
externas, del lugar de la residencia, ratifiquen sus declaraciones el comandante y
testigos ante quienes se haya otorgado, remitiendo la cdula testamentaria, certificacin
de defuncin y actas correspondientes, al Ministerio de Relaciones Exteriores, el que
har llegar estos documentos, al juez competente para su formalizacin. Si estuviere
todo en regla, el juez declarar formal el testamento y ordenar su protocolizacin. El
trmino declarar formal el testamento, no es ms que la declaratoria que el juez hace
respecto a si se han llenado todos los requisitos legales, para la elaboracin del
testamento y si las declaraciones de los testigos o del Comandante han sido
satisfactorias.
Como explican Espn Cnovas316, Diez- Picazo, Gulln Ballesteros
Tobeas
317
y Castn
318
, Existen dos clases de testamentos justificados por las diversas
circunstancias, el testamento ordinario o sin peligro de naufragio y el extraordinario o en

peligro de naufragio, regulndose en el primer caso tanto la forma abierta, como la
cerrada, y en el segundo una forma abierta.
En cuanto a su otorgamiento el testamento ordinario abierto o cerrado, atribuye las

funciones notariales, a los que ejercen determinados cargos en los buques, los cuales
autorizarn tanto los testamentos abiertos como los cerrados, con asistencia de dos
testigos idneos. Observndose las dems prescripciones de los respectivos
testamentos abiertos y cerrados comunes salvo la indicada sustitucin del notario y el
nmero de testigos, y dentro de las reglas del otorgamiento se tiene que:
1.
Los testamentos de los que durante el viaje martimo vayan a bordo se
otorgarn, si el buque es de guerra ante el contador o el que ejerza sus funciones, en
315

317
Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pgs. 477 y 478.
318
Castn Tobeas, Jos, Op. cit., Pgs. 357 359.
316
70
presencia de dos testigos idneos que vean y entiendan al testador. El Comandante del
buque o el que haga sus veces, pondr, adems su visto bueno y en el caso de buques
mercantes, autorizarn el testamento el Capitn o el que haga sus veces, con
asistencia siempre de dos testigos idneos.
2.
En uno y otro caso, los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere;
pero uno de ellos, por lo menos, ha de poder firmar, el cual lo har as y por el testador,
si ste no sabe o no puede hacerlo.
3.
El cdigo prev el caso en que quieran testar las personas que autorizan el
testamento martimo, disponiendo que el testamento del Contador del buque de guerra
y el del Capitn del mercante, sern autorizados por quien deba sustituirlos en el cargo.
Estos preceptos, como se evidencia, coinciden exactamente con lo preceptuado en el

Cdigo Civil guatemalteco.
Continan expresando y coincidiendo los tratadistas anteriormente citados, que en

cuanto al testamento extraordinario, ste se autoriza verbalmente, ante dos testigos, en
caso de peligro inminente de accin blica.
Sobre la conservacin, los testamentos abiertos hechos en alta mar sern custodiados
por el Comandante o por el Capitn, y se har mencin de ellos en el diario de
navegacin. La misma mencin se har de los olgrafos y los cerrados; es decir que,
mientras para los abiertos se impone su conservacin por la primera autoridad del
buque, para los cerrados y olgrafos se permite su conservacin por el testador o por
un tercero, imponindose tan slo la mencin en el diario de la navegacin.
A lo anterior, como manifiesta Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez
319
y Zannoni
320
en Mxico y Argentina, el relacionado testamento se debe otorgar ante el capitn del
319
320
Zannoni, Eduardo A, Op. cit. Pgs. 575 y 576.
71
barco, por escrito y por duplicado, ya sea por el propio testador o por un tercero, en
presencia de dos testigos, quienes lo firmarn, adems del testador. Uno de los
ejemplares, lo conservar el Capitn entre los documentos del navo y el
acontecimiento, se asentar en el diario de navegacin, sealando fecha y hora del
mismo.
Explica Crdova- Levy- Solari Wagmaister
321
, que la excepcin en cuanto a las
formalidades que se prevn en los testamentos especiales, se debe a situaciones

extraordinarias. En consecuencia, en el caso del testamento martimo, si el barco
arribara a un puerto donde fuera posible realizar diligencias de protocolizacin, debe de
hacerlo en ese momento y no como la modalidad de testamento martimo.
El testamento martimo, tendr igualmente validez si el testador fallece antes del

desembarco o durante los noventa das subsiguientes, y no se considera desembarco
el hecho por un lapso corto y con la finalidad de reembarcarse en el mismo buque.
Como el valor de este testamento es transitorio, si no se dan los supuestos de hecho
mencionados y una vez vencidos los plazos indicados no se realizan las diligencias
necesarias, el testamento martimo queda sin efecto.
Albaladejo322, expone que, en Espaa, esta clase de testamentos caducan pasados
cuatro meses, contados desde que el testador desembarque en un punto donde puede
testar en la forma ordinaria y queda ineficaz si el testador se salva del peligro o no se
formaliza despus debidamente.
3.1.2. d. Formalidades Posteriores

Castn Tobeas
323
, Espn Cnovas
324
y Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez325,
explican que se debe enviar una copia del mismo, lo antes posible al Ministerio de
321

323
Castan Tobeas, Jos, Op. cit., Pgs. 358 y 359.
324
325
322
72
Marina o Ministerio de Relaciones Exteriores en otras legislaciones al arribar al puerto

Nacional, e incluso antes, si se arribase a puerto extranjero, siguiendo la siguientes
reglas:
1.
Si el buque arribase a un puerto extranjero donde haya agente diplomtico o
consular nacional, el comandante de guerra o el capitn del mercante, entregar a

dicho agente, copia del testamento abierto o del acta de otorgamiento del cerrado y de
la nota tomada en el diario de navegacin.
La copia del testamento o del acta, deber llevar las mismas firmas que el original, si
viven y estn a bordo los que lo firmaron, en otro caso, ser autorizada por el Contador
o Capitn que hubiese recibido el testamento, o el que haga sus veces, firmando
tambin los que estn a bordo, que intervinieron en el testamento.
El agente diplomtico o consular har extender por escrito, diligencia de la entrega y,

cerrada y sellada la copia del testamento o la del acta del otorgamiento si fuere cerrado,
la remitir con la nota del diario de navegacin, por conducto correspondiente, al
Ministro de Marina o Ministerio de Relaciones Exteriores, quien mandar que se
deposite en el archivo de su Ministerio.
El Comandante o Capitn que haga la entrega, recoger del agente diplomtico o

consular, certificacin de haberlo verificado, y tomar nota de ella en el diario de
navegacin.
2.
Cuando el buque, sea de guerra o mercante, arribe al primer puerto Nacional, el
Comandante o Capitn entregar el testamento original, cerrado y sellado a la autoridad

local, con copia de la nota tomada en el diario de navegacin y si hubiese fallecido el
testador y certificacin que lo acredite. La autoridad martima lo remitir todo, sin
dilacin, al Ministerio correspondiente.
73
3.
Si fuere olgrafo el testamento y durante el viaje falleciera el testador, el
Comandante o Capitn, una vez recogido como antes se ha estipulado, para

custodiarlo, lo entregar a la autoridad local, cuando el buque arribe al primer puerto
nacional, para su curso al Ministerio correspondiente.
En cuanto a la protocolizacin de ste testamento, aseveran Castn Tobeas

Espn Cnovas
326
327
, Si hubiese fallecido el testador y fuere abierto el testamento, el
Ministerio de Marina, ordenar la protocolizacin por va judicial, segn el cual el

Ministro, si hubiese fallecido el testador, remitir el testamento al juez del ltimo
domicilio del difunto y, no sindole conocido, al Decano de los de Madrid, para que de
oficio cite a los herederos y dems interesados en la sucesin. Estos debern solicitar
que se eleve a escritura pblica y se protocolice.
Para el testamento cerrado, ninguna previsin se contiene en orden a su

protocolizacin, entendindose por la doctrina que el juez proceder de oficio a su
apertura con citacin e intervencin del Ministerio Fiscal; y despus de abierto, lo
pondr en conocimiento de los herederos y dems interesados.
Explica Ossorio Morales
328
, que los testamentos martimos, caducan por el transcurso
del tiempo. Lo que se aplica, tanto al testamento abierto como al cerrado. As pues, los
testamentos martimos ordinarios, abiertos o cerrados, caducarn pasados cuatro
meses, contados desde que el testador desembarque, en un punto donde pueda testar
en la forma ordinaria. En cuanto al testamento extraordinario, otorgado en peligro de
naufragio, queda sin eficacia si el testador se salva del peligro, en cuya consideracin
test, y aunque no se salvare, si los testigos no lo formalizan ante el funcionario
competente.
326

328
Osorio Morales, Juan, Op. cit., Pg. 168.
327
74
3.1.3. Testamento en lugar incomunicado.
Esta clase de testamento se regula nicamente en la legislacin guatemalteca, pero

como quedo plasmado anteriormente se asemeja al testamento otorgado en caso de
epidemia, como se ver en el desarrollo siguiente.
3.1.3. a. Concepto
Refiere Aguilar Guerra329, que el testamento en lugar incomunicado, se encuentra
regulado en el artculo 971 del Cdigo Civil, y consiste en permitir otorgar testamento a
las personas que se hallen en lugar incomunicado, por motivo de epidemia, sin
intervencin de notario y, por consiguiente, se podr testar
ante juez local y en
presencia de dos testigos que sepan leer y escribir.
Tomando como base la definicin de esta clase de testamento, se aprecia que el

mismo se asemeja al otorgado en caso de epidemia, que se explic con anterioridad,
debido a que el testamento en lugar incomunicado requiere esencialmente que se
otorgado de sta manera por existir una epidemia y por sta circunstancia se encuentra
incomunicado; es por ello que al momento de analizarlo, se har conjuntamente con los
que las legislaciones comparadas en el presente estudio, regulan como testamento
otorgado en caso de epidemia.
3.1.3. b. Formalidades.
La legislacin guatemalteca no explica mayores formalidades para sta clase de
testamento, nicamente como ha quedado expresado que debe ser en caso que exista
una epidemia, adems Lara Samayoa 330: complementa diciendo que en cuanto a este
tipo de testamento legislado en Guatemala, se tiene que hacer notar, que el mismo
nicamente dice: juez local, por lo que se debe entender, que puede hacerse ante
cualquier Juez de cualquier categora y ramo.
329
330

75
3.1.3. c. Legislacin Comparada

En las legislaciones comparadas en la presente leccin se regula como
testamento otorgado en caso de epidemia, como se mencion en el apartado
respectivo.
3.1.4. Testamento del preso
Esta clase de testamento se regula nicamente en la legislacin guatemalteca,
consistiendo su especialidad en que el testador debe de encontrarse preso y tener
necesidad de otorgar testamento, no refiriendo el cdigo explcitamente cuales son los
supuestos de esa necesidad, pero deber entenderse como aquella posibilidad de
urgencia atendiendo a circunstancias personales del testador, como lo es una
enfermedad terminal etc.
3.1.4. a. Concepto
El Cdigo Civil guatemalteco no da una definicin de sta clase de testamento, pero se
sobreentiende que es el otorgado por una persona que se encuentra privada de
libertad, por estar cumpliendo una condena o en prisin preventiva.
3.1.4. b. Formalidades
Refiere, Lara Samayoa
331
que el testamento del preso, segn lo precepta el artculo
972 del Cdigo Civil, se podr otorgar en caso de necesidad ante el jefe de la prisin,
que es el Alcaide, con la asistencia de dos testigos que sepan leer y escribir, que
pueden ser los mismos detenidos o presos, con tal que no sean inhbiles. El Cdigo
Civil establece que el testamento del preso otorgado en estas circunstancias, podra
hacerse slo en caso de necesidad, puesto que se entiende, que si el preso no
estuviere moribundo, ste podra hacerlo ante un notario
que acudiera al
establecimiento penal a su llamado.
331
Loc. cit.
76
Adems se estipula que en esta clase de testamento ser nula toda disposicin hecha a
favor de los que tienen autoridad en la prisin, a menos que fuesen parientes del
testador.
3.1.4. c. Legislacin comparada

En las legislaciones comparadas, en el presente estudio, nicamente Guatemala
contempla esta figura testamentaria.
3.1.5. Testamento otorgado en el extranjero:

3.1.5. a. Concepto
Consideran, Boqueiro Rojas y Buenrostro Bez
332
y Espn Cnovas333, Que el
testamento otorgado en pas extranjero es aquel realizado por el testador que se halle
fuera del territorio nacional, ya sea ante funcionarios de su nacin, o ante extranjeros.
En ambos casos, debe ajustarse a las leyes de su pas para que surta sus efectos en el
mismo. En cuanto a la forma, puede ser aceptada por la legislacin del pas, conforme
al principio locus regit actum.
En realidad, no se trata de un testamento especial, ya que puede ser cualquiera de los

autorizados, tanto por la ley nacional del testador, como por la ley del lugar en que se
otorgue. Es pues, un testamento ordinario.
3.1.5. b. Formalidades
Con relacin a esta clase de testamentos, Zannoni334 hace las observaciones
siguientes:
a) En cuanto a la validez y al contenido del testamento, se aplican las disposiciones

legales vigentes en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.
332
334
333
77
b) En cuanto a la forma, el testamento est regido en principio por la ley del lugar de su
otorgamiento, conforme el principio locus regit actum.
Se debe determinar el cumplimiento de las formas, que segn el derecho extranjero,

corresponde considerar a los efectos de la aprobacin y sin perjuicio de la oportuna
meditacin de la validez de su contenido, que se regir por la ley nacional, si el
causante falleci con ltimo domicilio en
el pas y, en todo caso, respecto de la
disposicin de bienes inmuebles y muebles de situacin permanente en el pas.
Se debe tomar en cuenta, en primer lugar, si el testamento no estuviese redactado en

idioma nacional, quien lo presente deber, en el mismo acto, acompaar su traduccin.
La traduccin debe comprender, el texto ntegro del testamento y deber ser ratificada
ante el secretario del juzgado.
En segundo lugar, quien acompae el testamento deber acreditar el derecho

extranjero aplicable a l y, fundamentalmente que, en cuanto a su forma, est
redactado de conformidad con las solemnidades que aqul exige. Se trata, en estos
casos, de la prueba de la ley extranjera que incumbe a quien pretende ejercer el
derecho.
En Guatemala, el Cdigo Civil335 lo regula en sus artculos del
974 al 976:
expresando, que: los guatemaltecos podrn testar fuera del territorio nacional,
sujetndose a las normas establecidas por las leyes del pas en que se hallen y que
tambin podrn testar en alta mar, durante su navegacin en un buque extranjero, con
sujecin a las leyes de la nacin a que el buque pertenezca. Se debe tomar en cuenta,
que no ser vlido en Guatemala, el testamento mancomunado que los guatemaltecos
otorguen en pas extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la nacin donde se
hubiere otorgado y que se puede otorgar testamento abierto o cerrado, ante el agente
diplomtico o consular de Guatemala, residente en el lugar del otorgamiento, si fuere
335
Decreto Ley 106, Cdigo Civil, Guatemala, Artculo 974, 975 y 976.
78
notario. Fundamentado como expresa Lara Samayoa
336
, que con respecto al
testamento otorgado en el extranjero, de conformidad con el artculo 19 de la Ley del

Organismo Judicial, los notarios guatemaltecos estn facultados para autorizar actos y
contratos, rigindose por las leyes guatemaltecas, en los casos en que tales actos o
contratos deban ejecutarse en Guatemala.
Como expresan Diez- Picazo, Gulln Ballesteros

Tobeas
339
y Espn Cnovas
337
Valverde y Valverde338, Castn
340
, en Espaa tambin se regula lo relativo a que se
puede testar en alta mar, durante la navegacin en buque extranjero y se sostiene que,
aunque sea vlido en el pas donde se otorgue el testamento, la forma mancomunada
no ser vlida en Espaa; sin embargo, si podrn utilizar la forma olgrafa, aunque no
la contemplen las leyes donde se encuentren. Puede testar tambin ante el agente
diplomtico o consular de Espaa, residente en el lugar del otorgamiento; la nica
especialidad con relacin a esto es la sustitucin del notario por el Agente, y la no
domiciliacin de los testigos. El agente diplomtico remitir, autorizada con su firma y
sello, copia del testamento abierto o del acta de otorgamiento del cerrado, al Ministerio
de Estado, (figura anloga al Ministerio de Relaciones Exteriores en Guatemala),
para que se deposite en su archivo, y el olgrafo o cerrado lo remitir cuando fallezca el
testador, con el certificado de defuncin.
El Ministerio har publicar en la Gaceta de Madrid la noticia del fallecimiento, para que
los interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su
protocolizacin en la forma prevenida.
336

Diez- Picazo, Luis, Gulln Ballesteros Antonio, Op. cit., Pg. 479.
338
339
340
337
79
3.1.5. c. Legislacin comparada

La legislacin comparada en el presente estudio coincide en definirlo, como el
testamento otorgado fuera del pas (de donde sea nacional el testador), cumpliendo con
las formalidades y requisitos establecidos en los distintos cuerpos normativos.
3.2. Otros testamentos especiales contemplados en la legislacin comparada.
3.2.1. Testamento Pblico Simplificado.

3.2.1. a. Doctrina
Coinciden, Boqueiro Rojas, y Buenrostro Bez
341
y Asprn Pelayo
342
al expresar
que el testamento privado es el que se otorga cuando, por enfermedad grave

inesperada y falta de notario pblico, el testador no puede realizar testamento olgrafo.
Para otorgar este testamento se requiere, la presencia de cinco testigos, de los cuales
uno deber redactarlo por escrito, pero puede prescindirse de la forma escrita, si
ninguno de los testigos sabe escribir y en los casos de suma urgencia en que el nmero
de testigos puede tambin reducirse a tres.
La expresin de la voluntad del testador, debe ser clara y no dejar lugar a dudas. Para
que la declaracin valga como testamento, es necesario que el autor fallezca de la
enfermedad o peligro en que se halle o dentro del mes siguiente.
En caso de que el testador muera antes de este trmino, el juez de lo familiar deber
citar ante el Ministerio Pblico a los testigos que sern examinados respecto de todas
las circunstancias que origine el otorgamiento. Dichos testigos debern coincidir en
tales circunstancias y contenido de la declaracin, e incluso sobre el cabal juicio y
libertad de quien lo hizo. Si el juez considera que de las declaraciones de los testigos,
341
342
Aspron Pelayo, Juan Manuel, Op. cit., Pgs. 61 y 62.
80
se establece plenamente la ltima voluntad del muerto, se declarar formal el

testamento y surtir todos sus efectos.
3.2.1. b. Legislacin comparada

La legislacin mexicana es la nica que contempla esta clase de testamentos, que en
realidad cabe aplicarlo en diversos casos contemplados por otras legislaciones, puesto
que se contempla que este testamento se otorga en los siguientes casos:
1. Cuando el testador es atacado de una enfermedad tan violenta y grave que no

d tiempo para que concurra notario a hacer el testamento;
2. Cuando no haya notario en la poblacin, o juez que acte por receptora;
3. Cuando aunque haya notario o juez en la poblacin, sea imposible, o por lo

menos muy difcil, que concurran al otorgamiento del testamento;
4. Cuando los militares o asimilados del ejrcito entren en campaa o se

encuentren prisioneros de guerra.
Casos que encuadran en otras clases de testamentos como el otorgado en inminente

peligro de muerte, o en lugar incomunicado o testamento militar. Esta clase de
testamento ser analizado juntamente con el de inminente peligro de muerte, para
poder hacer el estudio comparativo que corresponde.
En el presente captulo se analizaron los distintos tipos de testamentos especiales y en

dicho estudio se evidenci que sta clase de testamentos tienen una especialidad
excepcional en cuento al otorgamiento y requisitos, atendiendo especialmente a
situaciones especiales en las que el otorgante no puede concurrir ante notario, y en
muchos casos su validez tambin est relacionada con el aspecto de la temporalidad,
pues si sta desaparece y no se ha producido el fallecimiento del testador, stos
81
testamentos pierden su eficacia, no obstante haberse otorgado con las formalidades

establecidas en el derecho positivo.
82
CAPTULO 4.
PRESENTACIN, ANALISIS Y DISCUSIN DE RESULTADOS.
4.1. Presentacin.
En el presente captulo se hace la presentacin, anlisis y discusin de los
resultados obtenidos, con el objeto de determinar si la pregunta central de
investigacin fue respondida y los objetivos fueron alcanzados. Para el efecto es
necesario recordar la pregunta central de investigacin Qu modalidades de
testamentos se regulan en las legislaciones?, cuestionamiento que ante el marco
terico desarrollado y el anlisis realizado permiten conocer las modalidades de
testamentos que se regulan en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa.
La presente investigacin por lo tanto, ha dado respuesta a la interrogante que la

motiv, habiendo cumplido los objetivos de investigacin planteados por la autora,
derivado del anlisis y comprensin de las diferentes figuras testamentarias
explicadas en el marco terico de la presente investigacin, as como del anlisis
basado en los cuadros de cotejo que se acompaan en el apartado de anexos del
presente trabajo de graduacin, que se describen de la siguiente manera:
a. Cuadro 1: Comparativo de la regulacin legal sobre las generalidades del

testamento abierto en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa,
teniendo como indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales
analizados, el nmero de testigos, y la incapacidad para otorgarlo.
b.
Cuadro 2. Comparativo de la regulacin legal sobre las generalidades del
testamento cerrado en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa,

siendo sus indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales
analizados, la incapacidad para otorgarlo, el nmero de testigos y su
conservacin.
83
c. Cuadro 3. Comparativo de la regulacin legal sobre las generalidades del

testamento olgrafo en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa,
teniendo como indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales
analizados, la aptitud para otorgarlo y el idioma del mismo.
d. Cuadro 4. Comparativo de la regulacin legal sobre las generalidades de los

testamentos comunes extraordinarios en los pases de Centroamrica, Mxico,
Argentina y Espaa, habiendo analizado el testamento del ciego, el testamento del
sordo, el testamento del mudo, el testamento pblico simplificado, teniendo como
indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales analizados,
nmero de testigos, y las formalidades esenciales; tambin se analiz
el
testamento del loco en estado de lucidez y el testamento en idioma extranjero,

teniendo como indicadores nicamente el concepto inmerso en los diferentes
cuerpos legales analizados y sus formalidades especiales, y por ltimo se
analizaron los testamentos en inminente peligro de muerte y en caso de epidemia,
siendo sus indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales
analizados, nmero de testigos, calidad que deben cumplir los testigos, plazo para
protocolizarlo y la caducidad del testamento.
e. Cuadro 5. Comparativo de la regulacin legal sobre las generalidades de los

testamentos especiales; habiendo analizado el testamento militar y el testamento
martimo, teniendo como indicadores el concepto inmerso en los diferentes
cuerpos legales analizados, quienes lo pueden otorgar, nmero de testigos,
formalidades posteriores y caducidad; el testamento del preso, siendo sus
indicadores el concepto inmerso en los diferentes cuerpos legales analizados,
quienes lo pueden otorgar, ante quien se puede otorgar, nmero de testigos y
caducidad, y por ltimo se analiz el testamento otorgado en el extranjero, siendo
sus indicadores nicamente el concepto y formalidades.
84
4.2. Discusin y anlisis de resultados.
4.2.1. Discusin y anlisis de los resultados del cuadro comparativo del

testamento abierto, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa
Las legislaciones que se comparan en el presente estudio, son bastante uniformes

en cuento a su contenido, ya que siguen los mismos lineamientos y pocas son las
diferencias encontradas, dentro de los resultados y el anlisis se tiene lo
siguiente343:
1. La mayora de legislaciones, no da un concepto estricto, de lo que es el

testamento abierto, solamente entran a conocer al mismo, dando los lineamientos
para su formalizacin.
Las legislaciones que si dan un concepto, como se ve en el cuadro, son: El

Salvador, Nicaragua, Mxico y Espaa. De estos conceptos, se determina que El
Salvador, Nicaragua y Espaa, lo definen de la misma manera, en tanto que
especifican que es abierto el testamento, siempre que el testador manifieste su
ltima voluntad en presencia de las personas que deben autorizarlo, quedando
enteradas ellas de lo que dispone. Mientras que Mxico, nicamente lo define
como el que se otorga ante Notario. As pues, lo definen de una mejor manera, las
legislaciones primeramente citadas.
2. En cuanto a la cantidad de testigos, que deben intervenir en el acto, como

caracterstica esencial de sta clase de testamentos, se tiene que las legislaciones
comparadas, tambin son bastante uniformes, ya que se exige entre dos y tres
testigos, para otorgar el testamento abierto, testigos que quedan enterados de las
disposiciones de ltima voluntad del testador.
343
Ver cuadro uno, en el apartado de anexos.
85
3. Con relacin a la incapacidad para otorgarlo todas las legislaciones, a

excepcin de Honduras, indican expresamente que personas tiene incapacidad
para suceder testamentariamente.
Todas coinciden en especificar que no pueden testar de sta manera, los

declarados en estado de interdiccin, los que no estn declarados en ste estado
pero que no se encuentren en su sano juicio y los que no puedan darse a entender
ni verbalmente, ni por escrito, que puede ser el caso de los sordos, de los mudos o
de los sordomudos.
La diferencia, que resalta en el articulado de los cuerpos legales, radica en la

edad, ya que en Nicaragua, son incapaces de testar de sta manera, los hombres
menores de 15 aos y las mujeres menores de 14 aos, en Costa Rica, los
menores de 15 aos, en Mxico, los menores de 16 aos, en Argentina los
menores de 19 aos, y en Espaa los menores de 14 aos.

testamento cerrado en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa.
Como se ha dicho ya, las legislaciones no son radicalmente variantes unas de

otras, por lo que las diferencias son pocas
344
, as pues.
1. En cuanto al concepto algunas legislaciones, como Guatemala, Costa Rica,

Mxico y Argentina, no dan un concepto, de lo que es el testamento cerrado,
entran a conocer de lleno las formalidades y requisitos del mismo.
344
Ver cuadro dos, en el apartado de anexos.
86
Si dan un concepto, de lo que es testamento cerrado, las legislaciones de El

Salvador, Honduras, Nicaragua y Espaa, que coinciden en que lo constituye, el
acto por el cual el testador, sin revelar su ltima voluntad, (caracterstica esencial
de ste testamento), declara que el pliego o escrito que presenta ante las
personas que deben autorizar el acto, siendo siempre stas el Notario y los
testigos, contiene sus disposiciones de ltima voluntad.
Y del articulado, de los cdigos de las legislaciones que no dicen nada respecto
del concepto de sta clase de testamento, se concluye lo mismo.
2. Todas las legislaciones comparadas, concuerdan en que tienen incapacidad

para otorgar testamento cerrado, primeramente los ciegos, esta disposicin claro
est, trata de asegurar las disposiciones de ltima voluntad del ciego, ya que no
puede constatarle que efectivamente el pliego que presenta es el que se autoriza.
Otra incapacidad para poder otorgar testamento cerrado, es la de no saber leer, ya

que no podra saber el testador si efectivamente lo que contiene el pliego, es su
disposicin testamentaria, algunas legislaciones, como la de Guatemala, El
Salvador, Honduras, Costa Rica, y Nicaragua, inhabilitan para otorgar esta clase
de testamento, adems de la persona que no sabe leer, al que no puede escribir.
3. Los testigos que se requieren, para otorgar el testamento cerrado, varan entre
las legislaciones comparadas en el presente estudio, entre dos y siete testigos.
Siete testigos, exige nicamente El Salvador, para que su otorgamiento sea vlido,
Guatemala, por otro lado exige nicamente dos.
4. nicamente El Salvador y Argentina, no contemplan disposiciones, sobre la

conservacin del testamento cerrado, las dems legislaciones, coinciden en
considerar, que el testamento cerrado, lo puede conservar el propio testador en su
poder, entregrselo a una persona de su entera confianza, o bien depositarlo en el
Notario que lo autorizo.
87
Mxico es el nico pas, que aparte de las tres opciones anteriormente citadas,
establece que adems el testador puede escoger tambin, en depositarlo en el
archivo judicial, que lleva un libro especial, para llevar el control de los
testamentos cerrados, que son depositados en dicha institucin.

Testamento olgrafo, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa.
En Guatemala, el Testamento olgrafo, no est regulado, por lo tanto, su

otorgamiento no surtira ninguna validez en el pas. El Salvador, Honduras, Costa
Rica y Nicaragua tampoco lo regulan. Dentro de las legislaciones comparadas en
el presente estudio, lo regulan nicamente Mxico, Argentina y Espaa, y en
cuanto a estos tres pases se considera que 345:
1. Las tres legislaciones, a las cuales aplica otorgar el testamento olgrafo,

coinciden dando un concepto del mismo, diciendo que es el que est enteramente
escrito, fechado y firmado por el testador.
2. Con relacin, a la aptitud o capacidad para otorgar el testamento olgrafo,

Mxico y Espaa, coinciden al especificar que puede ser otorgado por mayores de
edad nicamente, y Argentina no hace ninguna mencin al respecto.
3. El testamento olgrafo, esencialmente debe ser escrito por el testador de su

puo y letra, pueden existir casos en que el testador no sepa escribir en espaol
(dado el caso que en los pases que se analizan, en todos se habla espaol, como
idioma oficial), y quiera hacer testamento olgrafo en su propio idioma, esta
circunstancia es aceptada para Mxico y Espaa. Argentina, no menciona nada al
respecto.
345
Ver cuadro tres, en el apartado de anexos.
88
4.2.4. Discusin y anlisis de los resultados del cuadro comparativo de la

regulacin legal, sobre generalidades de los testamentos comunes
extraordinarios, en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y
Espaa.
Dentro
de
este
anlisis,
se
incluyen
ocho
testamentos
comunes
extraordinarios, que contemplan las legislaciones aplicables en el
presente
estudio 346.
1. El primer testamento a analizar, es el testamento del ciego, ningn cuerpo

normativo de la legislacin comparada, da un concepto de lo que es un testamento
otorgado por un ciego, claro que se sobreentiende, que es el testamento que
otorga, una persona que no puede ver.
En cuanto a los testigos, que deben estar presentes, al momento en que una
persona no vidente, otorgue su testamento, oscilan entre dos y cinco testigos,
Guatemala, contempla un nmero intermedio, requiriendo la presencia de tres
testigos.
A excepcin de Costa Rica y Argentina, que no estipulan nada al respecto, de las

formalidades especiales, que debe cumplir este testamento, dada la incapacidad
del testador, las dems legislaciones, concuerdan en que, como formalidad
especial, el testamento del ciego debe ser ledo dos veces, la primera por el
Notario y la segunda por uno de los testigos, que debe ser elegido por el testador,
y adems estipulan expresamente que se debe hacer mencin de ste hecho en
el instrumento donde se otorga el testamento del no vidente, so pena de nulidad
del mismo.
346
Ver cuadro cuatro, en el apartado de anexos.
89
2. Al igual que en el testamento del ciego, en el testamento del sordo, la

legislacin no da una definicin o concepto del mismo, ya que se sobreentiende,
que es el realizado por una persona que no puede escuchar.
Los testigos que deben participar, en el otorgamiento de ste testamento, oscilan

entre dos y siete testigos, Guatemala, requiere el nmero mnimo que son dos y El
Salvador exige el nmero mximo que son siete.
Ahora bien, en las legislaciones comparadas en el presente estudio, hay una

diferencia fundamental, que es base para determinar los requisitos fundamentales
y especiales del testamento del sordo, as pues, en la legislacin guatemalteca,
hondurea y espaola, los sordos pueden otorgar testamento abierto, para lo cual
debe leerlo el propio testador, o bien como seala la legislacin hondurea y
espaola nicamente designar dos personas, aparte de los testigos, para que lo
lean ellos y declarar que coincide lo escrito con la voluntad del testador.
En la legislacin salvadorea, nicaragense, mexicana y argentina, el sordo,

puede otorgar testamento cerrado, para lo cual debe escribir en el sobre que lo
contiene, que adentro se encuentran sus disposiciones de ltima voluntad, o bien
escribir la palabra testamento, y adems consignar su nombre y dems
identificacin personal que pudiera.
3. En las legislaciones comparadas, tampoco se da una definicin o concepto del

testamento del mudo, pero se sobreentiende, que es el otorgado por una persona
que no puede hablar.
Los testigos que deben presenciar el testamento otorgado por el mudo, oscilan en
las legislaciones comparadas, entre dos y siete testigos, Guatemala requiere dos
testigos, y en el caso de El Salvador se requiere el mayor nmero de testigos, que
son siete.
90
Siendo que, los mudos, nicamente pueden testar de manera cerrada, todas las
legislaciones comparadas al presente estudio, coinciden en exigir como formalidad
para su otorgamiento que el mismo est escrito por el testador, y adems todas
las legislaciones a excepcin de Guatemala, exigen que en la cubierta de la plica,
el testador ponga la palabra testamento, o que adentro se encuentran sus
disposiciones de ltima voluntad y consignar sus datos de identificacin.
4. El testamento del loco otorgado en estado de lucidez, nicamente est regulado

en las legislaciones mexicana, argentina y espaola; Y en ellas no se da un
concepto, de lo que es sta clase de testamento, pero se concluye de sus textos,
que es el que otorga una persona, que no se encuentra en su sano juicio, todo el
tiempo, pero que existen momentos en el que se encuentra en pleno uso de sus
facultades volitivas, estado que es estudiado y determinado por facultativos y es
en ste momento, que puede otorgar el testamento al que se hace referencia.
Dentro de las formalidades especiales, que requieren las legislaciones que lo

tienen contemplado, bsicamente, se reduce a obtener un dictamen, sobre el
estado mental del testador, por dos facultativos.
5. En cuanto al testamento en idioma extranjero no dan las legislaciones

comparadas en la presente leccin un concepto del mismo, entendindose que es
el testamento que se otorga en otro idioma, diferente al espaol.
Dentro de sus formalidades especiales, deben comparecer dos intrpretes, que

traduzcan las disposiciones que diga el testador, y slo en el caso de Espaa,
basta con un intrprete.
En El Salvador y Honduras, se regula que cuando el testador no puede darse a

entender en espaol, debe otorgar testamento cerrado y escribir en la plica que
contiene el mismo, la palabra testamento, y sus datos de identificacin de ser
posible.
91
6. El Testamento pblico simplificado, existe nicamente en Mxico. Habiendo

quedado explicado en el cuerpo del presente estudio.
7. El Testamento en inminente peligro de muerte est regulado nicamente en las

legislaciones de Honduras, Nicaragua, Mxico y Espaa.
Dentro de los cuerpos normativos, que regulan sta clase de testamento, no se

encuentra un concepto propio del mismo.
Al otorgar el testamento que se trata en este momento, se requiere la presencia de

testigos, coincidiendo las legislaciones que lo regulan, que deben ser cinco
testigos, y en el caso de Mxico, se especifica que si es de suma urgencia,
pueden concurrir nicamente 3 al otorgamiento.
Estos testigos, regulan las leyes de Honduras y Mxico, que no necesariamente

deben saber escribir.
Para que esta clase de testamento cobre validez, debe ser protocolizado,
coincidiendo los pases que lo contemplan, que debe hacerse en un plazo no
mayor de 90 das o 3 meses.
Tambin se regula en todas las legislaciones, que si el testador no fallece dentro

de los 2 meses o 60 das posteriores a su otorgamiento, o 1 mes que regula
nicamente Mxico, el testamento caducar.
8. Existe tambin, el testamento otorgado en caso de epidemia, que se contempla

en Guatemala, Honduras, Nicaragua, Argentina y Espaa, no as en El Salvador,
Costa Rica y Mxico.
92
Tampoco se obtiene un concepto del mismo, en las legislaciones que lo amparan.

Siendo necesaria la presencia de 3 testigos, para su otorgamiento, a excepcin
del caso de Guatemala, en que bastan 2 testigos, para que se otorgue de manera
vlida. Estos testigos, en el caso de Nicaragua y Espaa, deben de ser mayores
de 16 aos, para Guatemala, nicamente se exige que estos puedan leer y
escribir.
Es importante resaltar, que en el caso de Guatemala, es necesaria adems de la

presencia de los testigos, que el mismo se otorgue ante Juez local. El testamento
que atae en ste momento, al igual que el anterior, es necesario protocolizarlo
para que sea vlido, y coinciden las legislaciones que lo adoptan que debe
hacerse, en el plazo de 3 meses, Guatemala y Argentina no regulan plazo.
El tiempo de Caducidad, para Honduras, Nicaragua y Espaa, se da al pasar 2

meses, que el testador haya salido de la epidemia, en el caso de Guatemala, son
90 das, y en Argentina, ste testamento no caduca, hasta que sea revocado.
4.2.5. Discusin y anlisis de los resultados del cuadro comparativo de la

regulacin legal, sobre generalidades de los testamentos especiales, en los
pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa.
Dentro del presente anlisis, se contemplan, cuatro testamentos especiales,

haciendo las siguientes observaciones 347:
1. El testamento militar, ha sido desde el poca romana, el ms importante de los

testamentos especiales, las legislaciones comparadas en el presente estudio, no
dan un concepto o una definicin de lo que se debe entender por testamento
militar, dando nicamente los lineamientos de su otorgamiento.
347
Ver cuadro cinco, en el apartado de anexos.
93
Coinciden todas las legislaciones, en que el testamento militar, lo pueden otorgar,

no solamente los militares propiamente dichos, sino tambin, los rehenes, los
prisioneros, los doctores, las enfermeras, en fin, todas las personas empleadas o
que sirven al ejrcito, por lo que algunos autores, lo tratan ms como testamento
en tiempo de guerra que como testamento del militar.
Siguen el mismo lineamiento tambin las legislaciones que se estudian, que el

testamento militar lo pueden otorgar ante el oficial bajo cuyo mando se encuentren
las distintas personas que lo pueden otorgar, o bien si estuviere enfermo o herido
ante el facultativo o cirujano; algunas legislaciones como la nicaragense,
profundizan ms, dando un orden jerrquico, para otorgarlo.
Para su otorgamiento, es necesario que intervengan dos testigos, como

coincidentemente determinan los cuerpos legales que se analizan, a excepcin de
Honduras que exige que sean tres.
Luego de otorgado el testamento, concuerdan nuevamente las legislaciones, en

que el testamento debe ser remitido en el caso de Guatemala, al cuartel General,
quien lo enva al Ministerio de la Defensa, en otras legislaciones al Ministerio de
Guerra, institucin que en caso falleciera el otorgante del testamento, lo enviara al
juez del ltimo domicilio conocido del testador, y si no se sabe cul fue, al Juzgado
de Primera Instancia del Ramo Civil, del departamento de Guatemala, en el caso
de Guatemala.
En otras legislaciones, adems de lo anterior, se requiere que lleve el visto bueno,

del jefe superior de la expedicin, como en el caso de El Salvador, Honduras,
Nicaragua y Argentina.
Por ltimo, como esta clase de testamento, es temporal, si no fallece el otorgante,

en determinado tiempo, luego de terminada la guerra, caduca el testamento; en el
caso de Guatemala, El Salvado, Honduras, Nicaragua y Argentina, el plazo de
94
caducidad es de 90 das, en el caso de costa Rica y Mxico, este plazo es de un

mes, y en Espaa es de cuatro meses.
2. Tampoco dan las normativas comparadas, un concepto o definicin del

testamento martimo, pero de la mayora de textos, se deduce, que es el que
otorgan las personas que se encuentren a bordo de un buque o barco, ya sea
mercante o comercial o bien de guerra.
Es claro que sta clase de testamento la puede otorgar cualquier persona, sin
necesidad de tener un ttulo o rango determinado, siendo el nico requisito, que se
encuentre a bordo de una nave martima. Debe ser otorgado si es de buque de
guerra, ante el Contador, en el caso de Guatemala, o ante el Comandante en las
dems legislaciones, o quien deba suplirlo en sus funciones, y si es mercante,
ante el Capitn o quien deba suplir a ste.
Coinciden tambin las legislaciones, al hacer la salvedad, que pueda existir el

caso, en que tanto el Contador o Comandante y el Capitn desean hacer su
testamento, previendo que ste debe otorgarse, ante la persona que deba
suplirlos en sus funciones. Siendo adems necesaria la presencia de dos testigos,
en el caso de Guatemala, Costa Rica, Nicaragua, Mxico y Espaa y de tres en el
resto de los pases, cuyas normativas se comparan.
Posteriormente a su otorgamiento, coinciden las normas legales analizadas, a

excepcin de Guatemala y Costa Rica, que no menciona nada al respecto, que se
presentan dos opciones; la primera en el caso de que el buque llegase a puerto
extranjero, lo entregar al agente diplomtico o consular del pas de su nacin, si
en caso lo hubiere anotando esta circunstancia en el diario mayor, para que ste
lo remita al Ministerio de Marina, y si fallece el testador, este deber remitirlo al
juez del ltimo domicilio, que se le conociera al testador o al juez competente, que
indique la ley, si no se le conoce, y la segunda opcin, se da, si el buque llegase a
puerto nacional, en donde el capitn, lo entregar al comandante martimo y ste
95
lo remitir al Ministerio de Guerra, y si falleciera el testador, se proceder como

quedo descrito en el primer caso.
Este testamento tambin caduca, transcurrido cierto tiempo despus del

desembarque del testador y ste no fallece, en el caso de Guatemala, El Salvado,
Honduras, Nicaragua y Argentina, como se ve, la mayora, es de 90 das, en el
caso de costa Rica y Mxico, este plazo es de un mes, y en Espaa es de cuatro
meses.
3. Guatemala, es el nico pas de los que estn sujetos al presente anlisis, que
regula el testamento del preso, los dems pases, no hacen ninguna alusin al
respecto, ya que el preso puede otorgar testamento comn que le parezca, en
cualquier momento, citando al Notario o bien testamento olgrafo si su legislacin
nacional se lo permite.
4. En cuanto al testamento otorgado en el extranjero es claro que no es un mero

testamento especial, sino una modalidad de los testamentos comunes que se
otorga en un pas extranjero; coincidiendo todas las legislaciones tratadas en que
nicamente se permite testar, segn las formas o clases determinadas en la
legislacin nacional, aunque estn prohibidas en el pas donde se otorgue, como
por ejemplo, que un extranjero quisiera hacer testamento olgrafo en Guatemala,
donde esta clase de testamento no est permitido, pero que dicho testamento va a
surtir efectos en el extranjero, en un pas que si lo regula y lo permite, as pues,
deben observarse las formalidades y solemnidades del pas nacional, en donde
surtir sus efectos.
96
4.2.6. Discusin y anlisis de los resultados de los cuadros comparativos de

la regulacin legal de las diferentes clases de testamentos reguladas en los
pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa.
Los cuadros que sirven de soporte emprico a la presente investigacin y el

desarrollo terico jurdico de la misma, evidencian que en cuanto a las clases de
testamentos, las legislaciones comparadas en el presente estudio son similares,
siguiendo los mismos lineamientos, las diferencias entre las formalidades de las
distintas clases de testamentos se dan en elementos como el nmero de testigos
que deben intervenir en el otorgamiento de los mismos, o en el caso de los
testamentos especiales el perodo de caducidad de los mismos.
Se evidenci tambin que existen otras clases de testamentos que no se

encuentran regulados en la legislacin guatemalteca, por ejemplo en cuanto a los
testamentos comunes ordinarios Guatemala no regula la figura del testamentos
olgrafo,
figura
que
no
se
encuentra
regulada
en
ninguna
normativa
centroamericana, sino nicamente en Mxico, Argentina y Espaa, considerando

la autora que los pases centroamericanos no estn aptos para acoger dentro de
su legislacin una figura testamentaria que presta poca seguridad jurdica a
sociedades del nivel cultural como Guatemala.
En los testamentos comunes extraordinarios se muestra tambin que en

Guatemala no se contempla la figura del testamento del loco en estado de lucidez,
ni el testamento en inminente peligro de muerto y tampoco el testamento pblico
simplificado.
Sin embargo existe una modalidad testamentaria contemplada nicamente en

Guatemala, constituida por el testamento del preso, esta figura testamentaria no
se encuentra regulada ni en los antecedentes histricos analizados ni en otras
legislaciones;
97
De todo el estudio y el anlisis realizado a lo largo de la presente investigacin, se

concluye que se puede dar una respuesta certera a la pregunta de investigacin
que es: Que modalidades de testamentos se regulan en las legislaciones?, y
adems de dar una respuesta exhaustiva a esta interrogante, de conformidad con
los cuadros comparativos y el anlisis de ellos, se logro determinar tambin las
clases de testamentos diferentes que regula Guatemala, con relacin a la
legislacin comparada, siendo ste nicamente el del preso; as como determinar
las diferentes clases de testamentos que se regulan en las legislaciones
comparadas y no as en la legislacin guatemalteca.
98
CONCLUSIONES.
1. Los antecedentes de las diferentes clases de testamentos preceden de la

antigua Roma, en donde fueron creadas dichas instituciones.
2. Las diferentes legislaciones sealan expresamente, qu clases de

testamentos se pueden otorgar y se debe estar apegado a lo que en ellas
se indique por ser un acto solemne.
3. La generalidad es que los actos y contratos se rigen por la ley del pas en el
que se celebren, como excepcin, cuando se otorga un testamento en el
extranjero y se desea que el mismo surta sus efectos en el pas nacional,
debe estarse a lo dispuesto en la ley nacional, teniendo en cuenta que
aunque en el pas en el que se encuentre, se regulen formas distintas de
testar, ests no surtirn efectos en el pas nacional, si ste no las regula.
4. Las legislaciones comparadas nombran indistintamente, testamento abierto

o testamento comn, siendo en su fondo coincidentes, las disposiciones
legales, al igual que con el testamento cerrado en otras legislaciones lo
denominan secreto.
5. Es indispensable al otorgar los testamentos comunes, la presencia de

Notario, a excepcin del testamento olgrafo, no regulado en la legislacin
guatemalteca.
6. Las legislaciones comparadas que se estudiaron en la presente

investigacin, en la mayora de aspectos de fondo son coincidentes,
variando en algunos requisitos, como el nmero de testigos que deben
intervenir en determinados testamentos, o algn requisito que no viene a
variar el fondo de los testamentos.
99
7. Dentro de los testamento comunes, Guatemala nicamente regula el

abierto y el cerrado, no as el olgrafo, que es una figura testamentaria
utilizada en bastantes legislaciones tratadas, sin embargo Guatemala no
est preparada para introducir dentro de su sistema normativo, un
testamento que no lleve consigo las formalidades o requisitos que tiendan a
asegurar las disposiciones de ltima voluntad del testador, ya que es un
pas con poca cultura de respeto y en donde la falsificacin y el dao estn
a la orden del da, trayendo pues, este testamento problemas serios en
cuanto a su validez y efectiva autenticidad de que lo contenido son las
disposiciones reales del testador.
8. En cuanto a los testamentos comunes extraordinarios, Guatemala

contempla dentro de su legislacin la mayora de los testamentos que se
estudiaron, como el del ciego, el del sordo, el del mudo y el testamento
otorgado en caso de epidemia, en los que las legislaciones comparadas
son coincidentes en sus formalidades y requisitos de fondos.
9. No se regula en Guatemala el testamento del loco en estado de lucidez, en

donde facultativos deben dictaminar sobre el estado mental del testador,
considerando que en Guatemala el sistema judicial es demasiado lento y el
Instituto Nacional de Ciencias Forenses no es del todo eficaz an, en el
supuesto que el estado de lucidez no es muy prolongado, nunca se podra
comprobar o dictaminar al respecto, ya que al momento de tener la orden
judicial para poder acreditar su lucidez, probablemente el testador, ya no se
encuentre en el estado adecuado para poder testar.
10. Tampoco se regula en Guatemala el testamento otorgado en inminente

peligro de muerte, el que puede ser ventajoso en el pas haciendo una
regulacin lo bastante formal, como para garantizar la fidelidad de las
disposiciones de ltima voluntad de los que puedan testar de esa manera,
ya que Guatemala siendo un pas tan violento en donde el morir est a la
100
vuelta de la esquina, pueda ser una opcin viable para evitar tanto procesos
sucesorios intestados ya sean judiciales o extrajudiciales, que a la larga
probablemente no cumplen los deseos del testador.
11. Guatemala es el nico pas que regula dentro de los testamentos

especiales, el del preso, considerando, esta regulacin totalmente fuera de
lugar, ya que al preso no se le prohben visitas o estar en contacto con su
abogado, que en el caso de Guatemala todo abogado tambin es Notario, y
que en cualquier momento puede disponer de sus bienes, como mejor
disponga, ya sea en testamento abierto o cerrado, por lo que esta figura
debera de desaparecer y no dar ese privilegio a los presos.
12. Al hacer el anlisis de las legislaciones que se compararon en la presente

investigacin, se determin que Guatemala ciertamente regula bastantes
clases de testamentos, sin embargo la regulacin que hace deja muchos
vacos, o cuestiones pocamente reguladas en comparacin con otras
legislaciones, en donde complementan de mejor manera la regulacin y de
una manera ms ordenada las distintas clases de testamentos.
101
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102
14. Colin, Abroise, Henry Capitant. Derecho Civil, testamentos y clases

especiales de liberalidades. Tomo III. Mxico,
Editorial Jurdica
Universitaria, 2002.
15. Crdova- Levy- Solari Wagmaister. Derecho Sucesorio, Tomo II.
Argentina, Editorial Universal S.R.L, 1993,
16. De Ruggiero, Roberto. Instituciones de Derecho civil, Tomo II, Volumen
Segundo, Espaa, Traduccin de la Cuarta Edicin Italiana, Instituto
Editorial Reus, S/A.
17. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Cabanellas Guillemo, tomo
VI, Argentina, Editorial Heliasta S.R.L. 1979,
18. Diez -Picazo, Luis; Antonio Gulln Ballesteros. Sistema de Derecho
Civil, Volumen IV, Espaa, Editorial Tecnos, 1986, tercera edicin.
19. Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo Americana Espasa Calpe,
Tomo LXI, Espaa, Espasa Calpe S.A. 1928.
20. Espn Cnovas, Diego. Manual de Derecho Civil Espaol, Sucesiones
Espaa, Volumen V, Espaa, Editorial Revista de Derecho Privado, 1957.
21. Fassi, Santiago C. Tratado de los Testamentos, Volumen 1, Argentina,
Editorial Astrea de Rodolfo Depalma y Hermanos. 1970.
22. Figa Faura, Luis. Cmo se hace un testamento. Gua legal prctica para
todos. Espaa, Editorial De Vicchi, S.,A. 1974.
23. Gracias Gonzlez; Jos Antonio. Cdigo de Notariado, concordado,
comentado, y anotado, con referencias legales y doctrinarias, Guatemala,
Editorial Estudiantil Fenix, 2011, Guatemala.
24. Iglesias, Juan Derecho Romano, Espaa, Editorial Ariel, S.A, 1999.
25. Lacruz Berdejo, Jos Luis. Manual de Derecho Civil, Espaa, Librera
Bosch, 1979, duodcima edicin
26. Messineo, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial, Chile,
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1954.
27. Ortiz Urbina. Roberto G. Derecho de Sucesiones, Nicaragua, Editorial
Bibliografas Tcnicas, S.A. Bitesca. S/A.
103
28. Ossorio Morales, Juan. Manual de Sucesin Testada. Espaa, Editorial

Instituto de Estudios Polticos, 1957.
29. Puig Brutau, Jos. Fundamentos de Derecho Civil. Tomo V. Volumen II.
Espaa. Editorial Bosch, Casa Editorial, S.A. 1977, segunda edicin.
30. Puig Pea, Federico. Compendio de Derecho Civil Espaol, Tomo VI.,
Espaa, Ediciones Pirmide, S.A., 1976, tercera edicin.
31. Rojina Villegas, Rafael. Compendio de Derecho Civil, Bienes, Derechos
Reales y Sucesiones, Mxico, Editorial Porra, S.A. 1978.
32. Valverde y Valverde, Calixto. Tratado de Derecho Civil Espaol, Tomo V.Parte Especial, Derecho de Sucesin, Mortis Causa, Espaa, Talleres
Tipogrficos Cuesta, 1926, tercera edicin.
33. Vallet de Goytisolo Jos, Bms. Panorama del Derecho de Sucesiones I
Fundamentos. Espaa. Editorial Civitas, S.A. 1982.
34. Vila Plana, Francisco. Instituciones de Derecho Sucesorio, Testamentos,
Espaa, Coleccin Nereo, 1963,
35. Zannoni, Eduardo A. Manual de Derecho de las Sucesiones, Argentina,
Editorial Astrea, 1999, cuarta edicin.
b) Normativas
36. Asamblea Legislativa de Espaa, Cdigo Civil Espaol, Real Decreto del 24 de
julio de 1889.
37. Asamblea Legislativa de la Repblica de Costa Rica; Cdigo Civil, Ley

Nmero XXX, 1885
38. Asamblea Legislativa de la Repblica de Costa Rica, Cdigo General de la
Repblica de Costa Rica, 1841.
39. Asamblea Legislativa de la Repblica de Nicaragua. Cdigo Civil. 1904.
40. Asamblea Legislativa del Distrito Federal, V Legislatura. Cdigo Civil para el
Distrito Federal. Mxico 1928.
41. Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto Nmero 314, Cdigo de

Notariado, Guatemala.
104
42. Congreso Nacional de Honduras, Cdigo civil de Hondura, 1906.

43. El Senado y la Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, Cdigo Civil, 1871.
44. Jefe de Gobierno de la Repblica de Guatemala en Consejo de Ministros,
Enrique Peralta Azurdia, Cdigo Civil, Decreto Ley No. 106, 1963.
45. Jefe de Gobierno de la Repblica de Guatemala, Enrique Peralta Azurdia,
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley No. 107, 1963.
46. rgano Ejecutivo de la Repblica de El Salvador, Cdigo Civil, Decreto Ley
nmero 512. 1859.
c) Electrnicas
47. Corte Suprema de Justicia, Biblioteca Judicial Dr. Ricardo Gallardo, Fiallos
Valds, Jos Guillermo, Tesis Doctoral: Los Testamentos Solemnes en la
Legislacin
Salvadorea,
El
Salvador,
http://www.csj.gob.sv/BVirtual.nsf/1004b9f7434d5ff106256b3e006d8a6f/b74
9a850b8be81bc06256b3e00747bd3?OpenDocument,
fecha de consulta:
tres de mayo de dos mil once.
d) Otras referencias
48. Lara Samayoa, Leonardo, El Testamento Cerrado y El Instrumento Pblico,
Guatemala, 1976, Tesis de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Universidad Rafael Landivar.
105
ANEXOS
CUADRO 1
Comparativo de la regulacin legal, sobre generalidades del testamento abierto,

en los pases de Centroamrica, Mxico, Argentina y Espaa.
TESTAMENTO ABIERTO
Costa
Guatemala El Salvador Honduras
Concepto
Nmero de
Testigos
No da un
C.C Art.
No da un
No da un
concepto.
1005
concepto
concepto
2 Testigos.
3 Testigos.
Cdigo de
C.C
Notariado,
Art.1009
Art 42.
Incapacidad
para
otorgarlo
Rica
3
Testigos.
C.C art
3 Testigos.
C.C. Art.
583
993
C.C Art.
C.C Art.
No lo
CC. Art
945.
1002
regula
591
Nicaragua
C.C
artculo
1027
3.
Testigos.
C.C. Art.
1035
C.C. Art.
979
Mxico
Argentina
Espaa
Federal
No da un
C.C
Artculo
concepto.
Artculo
C.C
679
1511
2
Testigos.
C.C
Federal,
Art. 1513.
Testigos.
Testigos.
C.C. Art.
C.C Art.
3654.
697.
C.C.
C.C Arts.
Federal
3614,
Arts. 1305 3615, 3617

y 1306
y 3651
C.C Arts.
662 y
663
106
CUADRO 2
Comparativo de la regulacin legal, sobre generalidades del testamento cerrado,
TESTAMENTO CERRADO
Guatemala
Concepto
Incapacidad
para
otorgarlo
El
Salvador
Honduras
Costa
Rica
Nicaragua
Mxico
Argentina
Espaa
No da un
C.C. Art.
C.C Art.
No da un
C.C Art.
No da un
No da un
C.C Art.
concepto
1005.
1003.
concepto
1028
concepto
concepto
680
C.C Arts
C.C Arts
1014 y
998 y
1054 y
C.C.
C.C 3665
C.C Art.
1016
1002.
1056
1530.
C.C. art.
960
2 Testigos.
Nmero de
Cdigo de
Testigos
Notariado,
Art. 42
7 Testigos.
C.C. Art.
1015.
5
Testigos.
C.C. Art
1001
C.C Art.
C.C. 587.
2 Testigos. 5 Testigos.
C.C Art.
C.C Art.
587.
1055
708
2 Testigos.
Testigos.
Testigos.
C.C Art.
C.C Art.
C.C Art
707,
1524
3666
numeral 5.
conserva-
C.C. Art.
No lo
C.C Art
Art. 462,
C.C. Art.
C.C Art.
No lo
C.C Art.
cin
963
regula
1006
C.G.R.C.R.
1059
1537
regula
711
107
CUADRO 3.
Comparativo de la regulacin legal, sobre generalidades del testamento olgrafo,
TESTAMENTO OLGRAFO
El
Guatemala
Concepto
Salvador
Honduras
Costa Rica Nicaragua
Mxico
Argentina
Espaa
C.C Art
C.C. Art.
C.C Art.
1550
3639
678.
No
Aptitud
menciona
para
otorgarlo
C.C Art.
nada al
C.C Art.
1551
respecto
688.
No
menciona
Idioma
C.C Art.
nada al
C.C Art.
1551
respecto
688.
108
CUADRO 4.
Comparativo de la regulacin legal, sobre generalidades de los testamentos comunes extraordinarios,
Testamento del ciego.
TESTAMENTOS COMUNES EXTRAORDINARIOS
Concepto
Guatemala
El Salvador
Honduras
Costa Rica
Nicaragua
Mxico
Argentina
Espaa
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
3 Testigos
2 Testigos.
C.C Arts.
C.C Arts.
1035 y
1513 y
1039
1517.
C.C. Art
C.C Art.
1039
1517
5 Testigos.
3 Testigos
Nmero de
3 testigos.
C.C. Art.
C.C Arts.
testigos
C.C Art. 957
1014
993 y 998
Formalida- des C.C. Art. 957 C.C Art. 1014
Testamento del sordo
especiales
Concepto
C.C Art
998.
Art. 471
No regula
nada al
respecto
C.C Art.
3654.
2 Testigos.
C.C Art 697.
No regula
C.C Art.
nada al
697,
respecto .
numeral 2.
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
3 Testigos
5 Testigos
5 Testigos
C.G.RC.R.
C.C Art.
C.C Art.
Art. 472.
1055
1531.
C.C. Art
C.C Art.
1057
1531
3. Testigos
Nmero de
Cdigo de
7 Testigos.
C.C art 993
testigos
Notariado, Art.
C.C. Arts
y 2 mas, art
42 yC.C 958
1015 y 1018
999.
especiales
C.G. R.C.R,
3 Testigos.
No da
2 Testigos.
Formalida- des
5 Testigos
C.C. Art. 958
C.C Art. 1017

y 1018
C.C Art.
999.
No regula
nada al
respecto
5 Testigos
C.C Art 3666
2 Testigos
C.C Art.
697.
C.C. Arts.
C.C Art.
3666, 3668 y
607,
3669.
numeral 2.
109
Testamento del mudo
concepto
Guatemala
El Salvador
Honduras
Costa Rica
Nicaragua
Mxico
Argentina
Espaa
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
2 Testigos.
Nmero de
Cdigo de
testigos
Notariado,
7 Testigos.
C.C. Art.
1015.
Art. 42
Formalida-
5 Testigos.
C.C. Art
C.G.RC.R.
Art. 472.
1001
C.C. Art. 961 C.C Art. 1018
des especiales
2 Tesigos.
3 Testigos.
C.C Art.
1004
No regula
nada al
respecto
5 Testigos.
5 Testigos.
C.C. Art.
C.C Art.
5 Testigos.
707,
1057
1531.
C.C Art 3666
numeral 5.
C.C Art.
C.C Art.
C.C Art.
C.C Art.
1057
1531
3668
709.
No da
No da
No da
concepto
concepto
concepto
Testamento
del loco
concepto
C.C Art.
en estado de
Formalida- des
C.C Arts.
C.C Art.
luci-
especiales
1308 y
C.C Arts
698.
dez
1309
3615 y 3616.
Testa-
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
mento
Concepto
en
idioma
extranjero
Cdigo de
Formalidades
Notariado,
C.C. Art.
C.C Art.
especiales
Art. 42,
1018.
1004
numeral 7.
no regula
C.C Art. 584
C.C Art.
nada el
respecto.
C.C Art.
3663
C.C Art. 684
1503
110
Testa-
Concepto
Guatemala
El Salvador
Honduras
Costa Rica
Nicaragua
mento
pbli-
Nmero de
co
testigos
simpli-
Formalidades
ficado
especiales
Concepto
Mxico
C.C Art.
1549 Bis.
Art. 1549
Bis.
Art. 1549
Argentina
Espaa
Bis.
x
No da
concepto
No da
No da
concepto
concepto
No da
concepto
Testamento en inminente peligro de muerte.
5 testigos
Nmero de
Testigos
5 Testigos
x
C.C Art.
5 Testigos
x
1017
C.C Art.
1041
C.C Art.
1567. suma
urgencia 3
5. C.C art
700.
testigos C.C
art. 1567
Calidad que
deben cumplir
los testigos
lo
Caducidad del
testamento
1019
90 das,
Plazo para
protocolizar-
C.c Art.
C.C Art.
1020 y
3 meses,
x
60 das.
x
C.C Art.
1020
C.C. Art.
1043
1021
No lo regula
2 meses,
x
C.C Art.
1043
C.C. Art.
1567
No lo
regula
1 mes, C.C.
Art. 1571
No lo regula
3 meses.
x
C.C Art.
703.
2 meses.
C.C art. 703.
111
Guatemala
Testamento en caso de epidemia
concepto
No da
concepto
Nmero de
2 testigos.
testigos
C.C. Art 971
El Salvador
concepto
Nicaragua
No da
concepto
Mxico
C.C Art.
Argentina
Espaa
No da
No da
concepto
concepto
3 testigos
C.C. Art.
3 testigos
3 testigos.
3654. por
C.C art. 701.
C.C Art.
disposicin
1041
del 3689.
1018
Mayores de
C.C Art. 971
los testigos
C.c Art.
1019
16 aos.
C.C Art.
Mayores de
x
1041
90 das,
Plazo para
protocolizarlo
No da
Costa Rica
3 testigos
Calidad que
deben cumplir
Honduras
x
No lo regula
C.C Art.
1020 y
C.C Arts.
16 aos,
3614, 3615,
C.C. art.
3617 y 3651
701.
3 meses,
x
C.C. Art.
3 meses.
x
No lo regula
1043
1021
C.C Art.
703.
Hasta que
Caducidad del
90 das, C.C.
testamento
Art. 973
60 das
x
C.C Art.
1020
2 meses,
x
C.C Art.
1043
sea
x
revocado.
C.C art.
2 meses.
C.C art. 703.
3651
112
CUADRO 5.
Comparativo de la regulacin legal , sobre generalidades de los testamentos especiales,
Testamentos Especiales.
Guatemala El Salvador Honduras Costa Rica Nicaragua
Concepto
Quienes lo
Testamento militar
puede otorgar
No da
No da
No da
No da
No da
No da
Concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto.
C.C Art.
C.C Art.
C. C Art.
C. C Art.
C. C. Art.
1027.
1027
1579
3672
716.
C.C Art. 965.
C.C Art. 965.
C.C. Art.
1027
C.C Art.
1027
C.C Art.
C.C Art. 586.
1070
numeral 3.
No lo regula
C. C. Art.
No lo
1071
regula
2 Testigos
2 Testigos
3 Testigos
2 testigos.
C.C Art.
C.C Art. 965.
C.C Art. 1028
C.C arts.
C.C art 586,
1070,
posteriores.
C.C. Art. 966.
C.C Art.
3672 y
3673
2 Testigos. 2 Testigos.
C. C. Arts.
716 y 717.
2 Testigos.
C. C. Art.
C.C Art.
C.C. Art.
1579
3672.
716
993 y 1031.
numeral 1.
C.C Art.
C.C Art.
C. C Art.
C. C Art.
C. C Art.
C.C Art.
1031.
1030
1075.
1581
3677.
718.
testigos
Formalidades
Espaa
No da
2 Testigos.
Nmero de
Argentina
No da
pueden otorgar
Ante quien se
Mxico
No lo regula
90 das,
Caducidad
90 das,
90 das.
C.C. Art.
973
C.C. Art.
30 das,
90 das,
1 mes,
90 das.
4 meses.
C.C Art.
1029 o si
C.C art.
C. C art.
C.C Art.
C.C Art.
C.C Art.
1030
sobrevive
586.
1074
1571.
3676.
719.
Art. 1031
113
Guatemala El Salvador Honduras Costa Rica Nicaragua
Concepto
No da
No da
No da
No da
No da
No da
Concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto
concepto.
C.C. Arts.
CC. Arts.
C.C Art.
1033 y
1033 y
586,
C.C Art.
CC. Art.
CC. Art.
1036
1036
numeral 2.
1081
1583
3679
C. C Arts.
967 y 968
Testamento martimo.
Ante quien
C.C Arts.
C C. Art.
967 y 968.
1033
otorgar
2 testigos. 3 Testigos.
Nmero de
testigos
Espaa
No da
otorgar
se puede
Argentina
No da
Quienes lo
pueden
Mxico
C.C Art.
C. C. Art.
967.
1033
CC. Arts.
1033 y
1040
No lo
regula
2 testigos.
Testigos
C.C Art.
C.C Art
586,
1033
numeral 2.
C.C Arts. C.C Arts.
3679
722
testigos.
testigos.
testigos.
C.C Art.
C.C Art.
C.C Art.
1584
3679.
722.
1086.
1585.
1081
723
C.C Art.
1584 y
C.C Art.
722 y
CC. Art.
1081 y
2 testigos.
C.C Arst.
C.C.
Formalidades
No lo
C C. Art.
C.C Art.
No lo
C.C Art
Arts. del
C.C Art.
posteriores.
regula
1035
1035
regula
1083
1587 al
3681.
1590
C.C arts.
725 y
726.
90 dias, C.C
Caducidad
90 das,
90 das.
90 das.
30 das,
Art 1043,
1 mes,
90 das.
4 meses,
C.C. Art.
C.C. art.
C.C art
C.C art.
aplicado por
C.C. art
C.C art.
C.C Art.
1591
3684
730
973
1037.
1037.
586.
analoga
segn la
doctrina.
114
Guatemala El Salvador Honduras Costa Rica Nicaragua Mxico

No da
Testamento del Preso
Concepto
Quienes lo
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
No da
Concepto
concepto
concepto
concepto
C.C Arts.
C.C Art.
974 y 976
1021.
C.C Art.
972
Ante quien se
C.C Art.
puede otorgar
972
testigos
Caducidad
Testamento
Concepto
pueden otorgar
Nmero de
concepto
No lo
regula
90 das, C.C.
Art. 973
otorgado
en el
extranjero
Formalidades
Argentina Espaa
C.C Arts.
De 1011
al 1013.
No lo
regula
concepto concepto concepto concepto.

C.C Arts.
1067 al
1069
C.C arts
C.C Arts
del 1593 del 3636

al 1598.
al 3638
C.C arts.
732 al
736.
115

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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR.

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.

OLIVIA ANA LUCA FLORES NEGREROS

GUATEMALA, NOVIEMBRE 2011

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR

OLIVIA ANA LUCIA FLORES NEGREROS

Al conferirle el grado acadmico de

GUATEMALA, NOVIEMBRE 2011

A MIS HERMANOS: Por apoyarme en todo en momento y darme nimos siempre

A MI ESPOSO: Por su amor, apoyo y paciencia.

A MI FAMILIA Y AMIGOS: Que aunque no plasme el nombre de cada uno, les

Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

Jefe de Gobierno de la Repblica de

Cdigo Procesal Civil y Mercantil. DecretoLey Nmero 107. 1963.

Asamblea Legislativa de la Repblica de

Repblica de Costa Rica, 1841.

Jefe de Gobierno de la Repblica de

Cdigo Procesal Civil y Mercantil. DecretoLey Nmero 107. 1963

2.2.1. b. i. Doctrina. 19.

2.6.2. a. Doctrina. .53.

Mxico, Argentina y Espaa89.

El presente trabajo de investigacin fue elaborado dentro del contexto de

El presente trabajo de investigacin, es realizado dentro del contexto de un

Durante la vida de toda persona, se adquieren bienes, derechos y se contraen

formas de poder testar, es decir, disponer de los bienes, derechos y obligaciones

Las distintas modalidades de testamentos, han surgido en vista de las

En este orden de ideas, la pregunta de investigacin es la siguiente: Qu

La presente investigacin se conforma por un anlisis comparativo entre la

Las clases de testamentos, en el derecho sucesorio se encuentran reguladas en

En el presente trabajo de graduacin, especficamente en el captulo 1, se efecta

El captulo 2, se refiere a los Testamentos comunes ordinarios y extraordinarios,

En el captulo 3, se presenta lo referente a los testamentos especiales, regulados

El captulo 4, consiste en la presentacin, anlisis y discusin de resultados; en

Para efectuar la investigacin, se recurri a diversas bibliotecas, con el fin de

tesis eficaz y confiable, encontrando gran cantidad de material bibliogrfico sobre

(Mxico), Cdigo Civil de Argentina, ao 1871. (Argentina), Cdigo Civil Espaol,

Es un acto o negocio jurdico:

1976. pgina 577, Tercera Edicin.

A lo largo de la historia han surgido diferentes modalidades de testamentos, para

y Fiallos Vldez 4, expresan que el testamento es un acto escrito y solemne;

Explica Fiallos Vldez

que es importante distinguir entre las formas de testamentos y

las formalidades o solemnidades de los mismos. Las Formalidades consisten en los

Hermanos. 1970. Pginas 95, 96 y 97.

Expone Fiallos Vldez

, que la prueba de la observancia de las formalidades

Coinciden, Puig Brutau12, Albaladejo13 Ossorio Morales14, Fiallos Valdz15, y Barros

Borda, Guillermo A. Op. cit. Pg. 325.

Adems afirma Fassi

, que los testamentos ordinarios se distinguen de los

testamentos especiales, en que aqullos subsisten mientras no sean revocados y los

Como se aprecia en el presente apartado, es necesario distinguir entre las formas de

1.1.2. Legislacin comparada

Fassi, Santiago C. Op. cit,. Pg 98.

El Salvador, los clasifica como solemnes y privilegiados, dentro de los primeros, el

Costa Rica regula el testamento abierto y cerrado y como privilegiados el militar y el

Argentina los clasifica en ordinarios y especiales, dentro de los primeros se encuentran

Al hacer un repaso de la clasificacin de las distintas clases de testamentos, que hacen

Cada una de estas formas testamentarias se fundamenta en sus distintos antecedentes

: que corresponden al antiguo derecho, como

testamentos pblicos, el in calatis comillis (testamento hecho ante el pueblo convocado

A la poca justinianea corresponden, como testamentos pblicos el principio oblatum (o

Adems de estas formas ordinarias, regul el Derecho Romano otras extraordinarias,

1.2.1. Formas de testamentos en el antiguo derecho.