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1. DENOMINACION:
Bajo la designacin romano cannica bis de eadem res ne sit action o
abreviadamente ne bis in idem o entendida como una simple derivacin de la
mxima res judicata pro veritate habetur, significa literalmente dos veces por la
mismas causa. Se define NE BIS IN IDEM como Nadie puede ser enjuiciado
por los mismos hechos que hayan sido juzgados por resolucin firme en un
tribunal penal mientras que NO BIS IN DEM Nadie puede ser juzgado
doblemente por un delito. Se entiende que el NE BIS IN IDEM tendra mayor
amplitud de concepto pues se habla de los mismos hechos, mientras que el
segundo es mas restrictivo pues solo se refiere a delitos, cuando se analizan las
ejecutorias supremas nacionales como internacionales se observa que ambos
conceptos se usan indistintamente, pues sus efectos tienen la mismas
trascendencia no dos veces de los mismo
2. ALCANCES GENERALES:
El derecho al Ne bis in idem protege de la Potestad Punitiva del estado, dada
por el IUS PUNIENDI, el derecho estatal de castigar. El estado como sujeto de
la potestad penal est facultado para imponer una pena, pero tambin una
sancin administrativa que es una medida penal que impone el poder ejecutivo
o alguna de las autoridades de este orden, por infraccin de disposiciones
imperativas o abstencin ante los deberes positivos, Por lo general se reduce a
multas cuantiosas en ocasiones, en otros casos significa una inhabilitacin. La
administracin ejerce una potestad sancionadora propia la cual constituye una
importantsima manifestacin del poder jurdico que es necesaria para el
adecuado cumplimiento de sus funciones y la realizacin de sus fines. Se trata
de una potestad que se ejercita a partir de la vulneracin o perturbacin de
reglas pre establecidas pero que no obstante ese contenido represivo presenta
una cierta finalidad preventiva
2.1. FUNDAMENTO JURIDICO DEL NE BIS IN IDEM
Los Convenios Internacionales recogen de una u otra forma el concepto de NE
BIS IN IDEM asi tenemos por ejemplo la clausula 8.4 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, conocida como Pacto de San Jos de
Costa Rica que seala El inculpado absuelto, por una sentencia firme no
podr ser sometido a un nuevo juicio por los mismos hechos De igual manera
la clausula 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos expresa
Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual ya ha sido
condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el
procedimiento de cada pas.
La frmula utilizada por la Convencin
Americana mismos Hechos es un trminos ms amplio y beneficia a la
vctima..
En la legislacin Europea el artculo 103 de la ley Fundamental de la Repblica
Federal Alemana seala Nadie podr ser penado mas de una vez por el
mismo acto en virtud de las leyes penales generales Desarrolla un concepto
ms amplio para la aplicacin del principio, va mas all de la esfera de un
proceso formal jurisdiccional, pues admite la proteccin en contra de sanciones
que pueden ser aplicables del derecho penal administrativo , por hechos que
tambin se encuentran tipificados como delitos en el Cdigo Penal, es decir
abarca todas las leyes penales generales.
El artculo 4 del Protocolo / del Convenio Europeo de los Derechos Humanos y
el artculo 20 de la declaracin de los Derechos y Libertades Fundamentales
adoptado por el parlamento Europeo el doce de abril de 1989, contempla dentro
de sus garantas el llamado principio del ne bis in idem.
El derecho peruano ha incorporado como parte de su legislacin administrativa
el principio ne bis in idem. En efecto el numeral 10 del artculo 230 de la ley de
Procedimientos Administrativos ley 27444 seala No se podr imponer sucesiva
o simultneamente una pena o una sancin administrativa por el mismo hecho
en los casos en que se precie la identidad del sujeto, hecho y fundamento
2.2. CONTENIDO:
El principio NE BIS IN IDEM no es subsidiario de las dems garantas que
protegen la libertad individual, pues no es un principio accesorio, ya que no
nace del proceso, sino existe antes que l, es un regulador del proceso judicial
o del procedimiento administrativo (1). La garanta cobijada en este principio es
el derecho a la tutela judicial efectiva como el respeto a los derechos
fundamentales y el valor superior de la libertad ya que si se inicia otro proceso
que ha concluido con resolucin de fondo con efecto de cosa juzgada no cabe
iniciar (con sus excepciones) otro proceso porque de ser as se menoscaba la
tutela judicial efectiva. La garanta a no ser sometido a Bis in idem se configura
como un derecho fundamental. Es parte integrante del principio de tipicidad y
legalidad penal y sancionadora, tiene por finalidad evitar una reaccin punitiva
desproporcionada en cuanto a dicho exceso hace quebrar la garanta del
ciudadano de previsibilidad de las sanciones pues la suma de ellas es ajeno al
juicio de proporcionalidad realizado por el legislador y se materializa en una
imposicin de sancin no prevista legalmente. Evitar la constante inseguridad
no es compatible con la libertad de un ciudadano. ( 2)
VELA GUERRERO, Anderson El Ne bis in idem y ek derecho sancionador Peruano-su aplicacin a partir de
la ley del procedimiento administrativo general. www.asesor.com.pe/teleley/artculos/art-anderson.pdf
2
sentencia del tribunal constitucional 2/2003 del 16 de enero. Espaa
hechos y otro de tipo procesal No ser procesado dos veces por el mismo
hecho . De no ser as y de no existir este derecho la persona quedara
expuesta a ser perseguida indefinidamente.
En su parte material impide sancionar en ms de una ocasin el mismo hecho
con el mismo fundamento.
En la parte penal no cabe reabrirse un proceso que ha terminado con una
sentencia firme condenando como falta la realizacin de un hecho, con la
pretensin que la misma se recalifique como delito, porque ello vulnera la cosa
juzgada y el principio del ne bis in idem, y habindose sustanciado dos
procedimientos penales no hay violacin de derecho fundamental si slo existe
una coincidencia parcial entre los hechos enjuiciados.
No exige que se trate de un mismo delito, sin embargo en el supuesto negado
que alguien fuese juzgado por los mismo hechos pero acusndolo de otro
delito, se estara violentando el artculo 8.4 de la Convencin. 5
En su parte procesal impide procesar dos veces por el mismo hecho con el
mismo fundamento reconocindose en los supuestos de doble proceso penal
sin embargo tambin reconoce su operatividad en aras del valor libertad, del
principio de seguridad jurdica duplicidad de procedimentales administrativa y
penal.
Siendo esto as no impide la concurrencia de procedimientos sancionatorios,
sino consiste en NO PADECER una doble sancin y no ser sometido a un
doble procedimiento punitivo.6
No se infringe le principio no bis in idem por el hecho de haber sido sancionado
administrativamente con anterioridad, si es que la conducta que ha determinado
la condena penal es fruto de reiteracin y repeticin de conductas. 7
2.2.1. ELEMENTOS QUE CONTIENE EL PRINCIPIO NE BIS IN IDEM:
IDENTIDAD DE HECHOS, IDENTIDAD DE SUJETO, IDENTIDAD DE
FUNDAMENTO:
Es necesario que se trate de una misma persona a la cual se le hace la
imputacin, que sea incriminada exactamente por los mismos hechos y
finalmente que el motivo de la iniciacin del proceso sea el mismo en
ambos casos.
La triple identidad de hechos, sujeto y fundamento jurdico constituye el
presupuesto de aplicacin de la interdiccin constitucional de incurrir en
bis in idem sea este sustantivo o procesal. Por eso cuando existe
sancin por un mismo hecho tanto en la va administrativa como en la
penal, la revisin de la declaracin de identidad efectuada por los
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VELA GUERRERO; Anderson El ne bis in idem y el derecho saniconador peruano su aplicacin a partir
de lavley de procedimiento administrativo general. www.asesor.com.pe/eleley/articulos/art-anderson.pdf
Que pasa
cuando existe resolucin sancionadora dictada en la va
administrativa a una persona y por los mismos hechos existe un proceso
penal listo para sentenciar.
Existen dos criterios para resolver este caso:
Determinar si los tribunales penales, al tener constancia de la sancin
administrativa por los mismos hechos que estaban enjuiciando, deben
absolver al acusado para no incurrir en el ne bis in idem o
Producirse el descuento en la va penal de la sancin impuesta en la va
administrativa.
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DE LAMO RUBIO, Jaime Principio No bis in idem y principio de Buena fe procesal: efectos de la
invocacin tardia de la vulneracin del ne bis in idem
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VELA GUERRA, Anderson op cit. internet
emitida en aplicacin de los artculos 29 y 34, inciso d), del Decreto Legislativo N. 276.
El Quinto Juzgado Especializado Civil de Piura, con fecha 12 de abril de 2004,
declar infundada la demanda, por estimar que la resolucin cuestionada fue expedida de
conformidad con el artculo 161 del Decreto Supremo N. 005-90-PCM.
La recurrida confirm la apelada, por considerar que la destitucin del actor se
efectu en aplicacin del artculo 29 del Decreto Legislativo N. 276.
FUNDAMENTOS
1. El recurrente solicita que se declare inaplicable la Resolucin de Alcalda N. 060-2004A/MPP, del 30 de enero de 2004que lo destituye de los cargos administrativos que
desempeaba en la comuna emplazada, alegando que dicho acto administrativo vulnera
sus derechos al trabajo, al debido proceso y el principio de non bis in idem.
2. El artculo 29 del Decreto Legislativo N. 276 dispone que: La condena penal
privativa de la libertad por delito doloso cometido por un servidor pblico lleva consigo
la destitucin automtica. Asimismo, el artculo 161 del Decreto Supremo N. 005-90PCM, establece que: La condena penal consentida y ejecutoriada privativa de la
libertad, por delito doloso, acarrea destitucin automtica. En el caso de condena
condicional, la Comisin de Procesos Administrativos Disciplinarios evala si el
servidor puede seguir prestando servicios, siempre y cuando el delito no est relacionado
con las funciones asignadas ni afecte a la Administracin Pblica.
3. A fojas 36 de autos obra la resolucin del 15 de octubre de 2003, emitida por la Sala
Penal Transitoria en el proceso penal seguido contra el recurrente y otros, por delito de
concusin en agravio de la emplazada, que confirma la decisin de primera instancia que
condena al actor a 3 aos de pena privativa de la libertad, suspendida condicionalmente
en su ejecucin durante un ao de prueba, y lo inhabilitacin durante el tiempo de
condena, de conformidad con el artculo 36, incisos 1), 2) y 4) del Cdigo Penal.
4. En el caso, y si bien es cierto que, el actor fue sancionado administrativamente por los
mismos hechos por los que fue procesado y condenado penalmente (conforme fluye a
fojas 34), tambin lo es que tanto la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, Decreto
Legislativo N. 276, como su reglamento, han establecido como causal automtica de
destitucin la condena del servidor pblico a pena privativa de la libertad por delito
doloso, circunstancia en s misma que no amerita apertura de proceso administrativo
disciplinario por existir una decisin jurisdiccional fundada en derecho, que establece la
responsabilidad del servidor frente a un ilcito, que en el presente caso es en perjuicio de
la emplazada.
5. En este sentido, el actor no puede pretender, mediante el proceso de amparo, la
restitucin de su derecho al trabajo alegando la vulneracin del principio del non bis in
idem, puesto que la aplicacin de los artculos 29 del Decreto Legislativo N. 276, y
161 del Decreto Supremo N. 005-90-PCM, no constituyen una segunda imposicin de
sancin administrativa, sino la aplicacin inmediata de la consecuencia jurdica
establecida en las citadas normas, Por consiguiente, la demanda debe desestimarse.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publquese y notifquese.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
VERGARA GOTELLI