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A PROPSITO DEL CASO "DATOSPERU.

ORG"

La proteccin de datos
personales
A fines del 2014, un caso particular fue el primero en materia informtica que se diera
en el pas. Se trat del portal "DatosPeru.org", que publicaba resoluciones actualizadas
del diario oficial El Peruano. Sin embargo, dos ciudadanos denunciaron que la web no
haba difundido las resoluciones que posteriormente los libraron de sus respectivas
sentencias. Este hecho implic a los administradores, pues la Autoridad Nacional de
Proteccin de Datos Personales concluy que se estaba vulnerando el derecho a la
privacidad de los demandantes, ya que adems se especificaban sus nombres
completos, entre otros detalles. Aqu las aclaraciones para este y casos futuros.

La Autoridad Nacional de Proteccin de Datos Personales APDP del Ministerio de Justicia y


Derechos Humanos atendi dos reclamaciones contra la web datosperu.org, que difunda
datos personales e impuso las primeras multas.

Los infractores usaron Twitter para exponer su ignorancia sobre las leyes que regulan su
negocio, agraviar y afirmar hechos falsos. Sin argumentos ni respeto por la verdad y la
legalidad, al ser tocados en sus ingresos, atacaron. Asumiendo que los tuits sean realmente
suyos, porque no se identifican, es curioso que hablen de transparencia y se nieguen a
identificarse.
Algunos autodenominados expertos rpidamente apoyaron al infractor, sin importarles sus
calidades ni las de sus argumentos. Han llegado a ofrecerle defensa gratuita y le dieron tips
para eludir las sanciones, exhibiendo una llamativa valoracin positiva sobre un infractor, que
es consciente de que debe esconderse. Sus defensores, en cambio, han dejado firmados sus
argumentos.
La APDP impide difundir informacin pblica?
No, se trata de informacin privada de personas naturales. La condicin de informacin
pblica se refiere a la naturaleza de la informacin y no depende de opiniones subjetivas,
sino de:
a) La Constitucin que establece el derecho de acceso a la informacin pblica y excluye de
tal acceso a la informacin personal,
b) La Ley de Transparencia que establece que la informacin en poder del estado es pblica y
excluye a la informacin personal por ser confidencial. Entonces, NO TODA LA
INFORMACIN EN PODER DEL ESTADO ES PBLICA. Existen excepciones y la
informacin personal es una de ellas. No hace falta mencionar la Ley de Proteccin de Datos
Personales, bastan la Constitucin y la propia Ley de Transparencia.
Que la informacin est publicada cambia las cosas?
No, a) porque publicar es un tratamiento que no modifica la naturaleza de la informacin
privada. No se debe identificar lo publicado con informacin pblica, existe informacin
privada publicada que no deja de ser privada, de la misma forma que la informacin
pblica (la que est en poder del Estado y no est exceptuada) no deja de serlo porque se
mantenga en secreto. Una cosa es el tratamiento publicar o esconder y otra la naturaleza
de la informacin y b) porque lo contrario significara que la persona cuyo nombre es
publicado perdera su privacidad insostenible, verdad?

El diario oficial El Peruano s puede publicar nombres en las resoluciones y ello no permite
que cualquier otro pueda replicarla porque tal tratamiento est autorizado para las
entidades administrativas que expiden actos administrativos y para el diario que cumple con
publicarlas. Esos tratamientos no requieren consentimiento del ciudadano porque la ley los
autoriza. Ahora bien, un diario es fuente de informacin accesible al pblico y no se requiere
consentimiento de los titulares de la informacin para acceder a ella, pero no se debe
confundir fuente accesible al pblico con fuente de informacin pblica. No son lo mismo.
Para entenderlo basta leer la Ley de Proteccin de Datos Personales. Entonces, la
informacin personal publicada sigue estando protegida y quien quiera hacer algo ms que
acceder a ella, debe respetar la ley.
Se sancion por publicar normas legales?
No, se ha sancionado por tratar datos personales ilegalmente y tales datos no estaban en
normas legales sino en actos administrativos. Las normas legales son generales y abstractas;
y los actos administrativos resuelven asuntos particulares. En Derecho las cosas se definen
por su naturaleza y no por cmo se les llame ni por donde se publiquen. El Peruano publica
resoluciones de extradicin, de permisos de viaje o sancionadoras, que siguen siendo actos
administrativos, aun cuando su cuadernillo correspondiente se titule Normas Legales. Me
disculpo con mis muchos colegas informados por decir obviedades, pero es que estn
diciendo lo contrario!
La APDP se haba declarado previamente incompetente respecto a datosperu.org?
No sobre la materia de tratamiento de datos. Tiempo atrs, dos asociaciones presentaron un
confuso escrito en el que solicitaban una investigacin sobre la titularidad del dominio de la
web. Entonces: a) se trataba de materia ajena a la competencia de la APDP, b) era inviable
reconducir el pedido a una tutela por tratamiento inadecuado, porque firmaban personas
jurdicas y c) era inviable reconducirlo a denuncia porque la web, en esa poca, publicaba
informacin de personas jurdicas. Es curioso que quienes antes denunciaron a datosperu
casi como un peligro nacional hoy la defiendan como abanderada de la transparencia.
La clandestinidad del infractor impide sancionarlos?
No, el cobro de las multas es un tema posterior del ejecutor coactivo. Una autoridad no tiene
por qu considerar la cobrabilidad para imponer la multa, de lo contrario los insolventes seran
impunes, probando que no pueden pagar, impediran cualquier multa. Que los responsables
de la web no se identifiquen no significa que ellos y su web no existan. Si afectan la privacidad

de peruanos entonces existen, de lo contrario sera sencillo eludir la ley y, claro, los infractores
celebraran y los expertos criticaran. La realidad es otra: los reclamantes han sido tutelados,
su privacidad restaurada y la web ha retirado el contenido ilegal. Si se llega a cobrar la multa
seguir siendo un tema accesorio.
Se ha cometido una arbitrariedad?
No y hay dos argumentos incontrovertibles: a) La web ha confesado.- Sorprendentemente
datosperu con la misma ligereza que tergivers los hechos, ha confesado su falta
reconociendo que recolecta informacin para difundirla (por dinero, agregamos), tal como lo
hacen los mercados negros de la Av. Wilson o El Hueco, pero de manera ms gil, moderna y
eficiente. Los defensores de datosperu deberan advertir que se ha confesado no solo
infracciones administrativas sino probablemente delitos, porque datosperu ha reconocido
pertenecer a un mercado que se mueve en el mbito delictivo. b) El mercado selecciona.- Si
atendemos a las explicaciones de la web, han salido del mercado porque Google les ha
suprimido el soporte de sus ingresos por publicidad. Google es una empresa global con
cientos o miles de abogados que enfrentan, dentro de los mrgenes del sistema jurdico, las
controversias sobre temas como este y si han decidido desligarse de datosperu, como dicen,
podemos asumir que la consideran indefendible dentro del mercado de la informacin.
Posiblemente el actual silencio de expertos obedece a que con estos dos hechos quedaron
muy descolocados.
Sobre la multa. El total de 60 UITs es la suma de 4 multas en 2 procedimientos, cada una de
15, dentro del rango de 5 a 50 que establece la ley, es decir, el mximo posible era 200 UITs.
Finalmente, la APDP debe proteger nuestros derechos y, ms all de argumentos y adjetivos,
dos peruanos afectados en su privacidad fueron tutelados y el infractor neutralizado, tal como
ordenan la Constitucin y la Ley y, estando muy lejos de la arbitrariedad o el abuso, no
esperbamos que los infractores aplaudieran. Eso sera tan raro como que los conductores de
combis asesinas apoyen el reordenamiento del transporte o que los depredadores de
bosques apoyen la ecologa. Lo que sera deseable es que los expertos opinen o critiquen
con un mnimo de respeto por los hechos y algn conocimiento de las normas digo, para
evitar papelones.

Sancin a DatosPeru.org no se
cumplira

La Autoridad Nacional de Proteccin de Datos Personales (ANPDP) sancion


a DatosPeru.org con una multa total de 60 unidades impositivas tributarias (UIT) que suman
unos 228 mil soles por mantener en su base de datos documentacin incompleta referente a
situaciones laborales y jurdicas de dos ciudadanos.

El caso configura el primero de esta naturaleza en el pas, siendo consignado por dos
resoluciones directorales que el organismo protector hizo pblicas el pasado jueves. Y aunque
la pgina tiene la opcin de apelar la sancin dentro de los 15 das hbiles, lo curioso es
que bien podra desentenderse de todo el asunto al no existir persona natural ubicable
que responda por DatosPeru.org.

Si bien la nica referencia de que sus administradores radican en el pas se encuentra en la


cuenta de Facebook de DatosPeru.org, ello no es garanta para esperar que cumplan con el
pago de la multa y la implementacin de polticas que impone la resolucin realizada por la
ANPDP.

Los reclamantes

En el caso de Campos Rosado, se solicitaba que el portal elimine o actualice una resolucin
del 2002 emitida por el Ministerio del Interior en la que impugnaba su ascenso en la carrera
policial. Pese a que dicha publicacin ministerial fue dejada sin efecto por una nueva, el portal
no atendi el pedido del reclamante para actualizar esta informacin.

Por su parte, Guerra Zevallos exiga a la pgina web que se replique la resolucin publicada
por el diario El Peruano en 2002, en donde la Corte Suprema declaraba nula la sancin de
destitucin que le interpusiera el municipio de Ate en 1999 como ex tesorero concejal.

Infracciones cometidas

Segn el organismo protector, los administradores del sitio web habran violado el artculo 38,
numeral 2, literal a) de la Ley N 29733, de Proteccin de Datos Personales, el cual regula los
principios de consentimiento del sujeto para la publicacin de la informacin.

Adems, la infraccin calificada como grave, y que equivaldra al pago de la multa


anteriormente, mencionada responde a la obstaculizacin del derecho de cancelacin a la que
habran incurrido los reclamados al desatender la solicitud del reclamante.

Inconsistencias resolutivas

Lo que no queda claro es si realmente se tratara de informaciones pblicas o personales,


dado que se trata de rplicas documentadas por el diario oficial El Peruano.

En todo caso, la ANDPD habra considerado que el portal cuyos administradores no


consignaron una direccin domiciliaria al registrarse incumple con su objetivo informativo al no
realizar el seguimiento documental exacto de las resoluciones que afirma cubrir.

As, como mediador del reclamo, la ANPDP resuelve que DatosPeru.org debe ocultar el
nombre del reclamante y eliminar la informacin desactualizada, pese a que analizar la
primera directiva podra llevarnos a un despropsito: por qu anonimizar a un sujeto cuyo
documento se propone, finalmente, eliminar? Esto, sumado al hecho de exigir el anonimato de
las partes cuando el sitio web cuenta con un dueo de nombre y direccin desconocidos.

Por otro lado, la autoridad ordena que la web haga efectivas las medidas correspondientes al
respeto por la privacidad y confidencialidad en su servicio electrnico, al tiempo que se
comprometa a publicar informaciones acorde a su situacin procesal actual. Ahora,
DatosPeru.org cumplir con la sancin?

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