Doctrina de los actos propios, su alcance y requisitos

La doctrina de los actos propios, su alcance,
sus presupuestos y sus requisitos de aplicacin.

(publicado en Revista Jurdica Thomson Reuters, Lima Per, Ao I, Nro. 5, 28 de
Enero de 2013, pp. 23 y ss.).
Por Marcelo J. Lpez Mesa

1) Esencia y fundamento de la doctrina de los actos propios.
La que aqu analizamos es una herramienta pretoriana, esto es, una respuesta
jurisprudencial creada solvitur ambulando (solucionando sobre la marcha); por
ello, no debe extraar que se hayan acuado a su alrededor, diversos brocrdicos 1.
Los siguientes adagios "venire contra factum proprio non valet", "Nemo potest
mutare consilium suum in alterius injuriam", "Quod semel placuit, amplius displicere
non potest", "Patere legem quam ipse fecisti", "Non est tolerabilis ignorantia in factum
proprio", "Nemo licet adversus sua facta venire", entre otros, responden a la misma
idea: la de que nadie puede variar de comportamiento injustificadamente, cuando ha
generado en otros una expectativa de comportamiento futuro2.
Y, como herramienta pretoriana que es, tampoco es extrao que su mbito de
aplicacin se solape parcialmente con otras herramientas similares, como la
doctrina de la confianza legtima, la doctrina de la apariencia, etc. No es lo mejor
tcnicamente, pero esta redundancia o solapamiento es de toda normalidad
tratndose de figuras creadas pretorianamente, para tutelar realidades inasibles
para las elaboraciones tradicionales. Y tampoco es un dficit irremontable, si las
herramientas son empleadas por manos diestras.
La doctrina de los actos propios es una derivacin inmediata, necesaria y
directa del principio de la buena fe. En cuanto a ella concierne, dado que la buena fe
no consiente el cambio de actitud en perjuicio de terceros, cuando la conducta
anterior ha generado en ellos expectativas de comportamiento futuro, quien acta
volublemente, sin causa que lo justifique, vulnera el principio general de la buena fe.
Bien se ha dicho que La buena fe es hoy un principio fundamental del orden
jurdico, particularmente relevante en el campo de las relaciones civiles e,
igualmente, en todo el derecho privado. Expresa la preocupacin del orden jurdico
por los valores tico-jurdicos de la comunidad, por las particularidades de la
situacin concreta a regular y por una juridicidad social y materialmente fundada.
La consagracin de la buena fe corresponde, pues, a la superacin de una
perspectiva positivista del derecho, por la apertura a principios y valores extralegales
y por la dimensin concreto-social y material de lo jurdico que perfila. Significa lo
que acabamos de decir que el principio de la buena fe se ajusta y contribuye parauna visin del derecho en conformidad con la que subyace en el Estado de Derecho
Social de nuestros das, intervencionista y preocupado por corregir desequilibrios e
injusticias, basadas en meras justificaciones formales. El principio de buena fe
tiene un mbito muy vasto, invadiendo todas las reas del derecho 3.
De las derivaciones del principio general de la buena fe (doctrina del acto
aparente, de la confianza legtima, del retraso desleal, etc), posiblemente la que en
Argentina ms ha arraigado es la doctrina de los actos propios. A analizar sus
principales derivaciones y consecuencias prcticas nos concretaremos aqu.
1
LPEZ MESA, Marcelo, La doctrina de los actos propios, su alcance, sus presupuestos y sus requisitos
de aplicacin, en Revista Jurdica Thomson Reuters, Lima, Per, Ao I, Nro. 5, (28/1/2013), pp. 23 y ss.
2
Vid. MANS PUIGARNAU, Jaime, "Los principios generales del derecho", Edit. Bosch, Barcelona, l947, p.
25.
3
DA MOTA PINTO, Carlos Alberto, Teoria geral do direito civil, 4 edic., actualizada por Antnio PINTO
MONTEIRO y Paulo MOTA PINTO, Coimbra editora, Coimbra, 2005, p. 124, Nro. 26. .
Comenzaremos diciendo que para admitir que alguien desande lo que ha

andado en el foro o en la esfera obligacional debe ste justificar que su conducta
voluble no vulnera el principio general de la buena fe, para lo cual es requisito
esencial que el sujeto que pretende cambiar de conducta justifique la regularidad
jurdica y moral de ese pretendido cambio del sentido de su actuacin.
La doctrina de los actos propios es una derivacin directa y necesaria del
principio general de la buena fe, que emana sin esfuerzo de dicho principio general,
contenido en el art. 1198 C.C., que acta a la manera de un sol que irradia por
completo el ordenamiento jurdico argentino4.
La doctrina en forma unnime ve la prohibicin de marchar contra
comportamientos anteriores, como una derivacin directa de la buena fe5.
De tal modo, la relacin directa que une la doctrina de los actos propios con el
principio general de la buena fe no se discute y, en consecuencia, la veda del
comportamiento incoherente o voluble encuentra fundamento suficiente en la norma
de cada ordenamiento que recepta el principio general de la buena fe, como el art.
1198 del Cdigo Civil argentino.
Se ha definido a la doctrina de los actos propios como un principio general
del derecho, fundado en la buena fe, que impone un deber jurdico de respeto y
sometimiento a una situacin jurdica creada anteriormente por la conducta del
mismo sujeto, evitando as la agresin a un inters ajeno y el dao consiguiente 6.
Y se ha expuesto que quien intente desestimar el valor persuasivo que su
conducta ha provocado a su contraparte, pretendiendo "desandar" lo obrado, no
podr conferir relevancia a su nueva declaracin, sin incurrir en incoherencia
jurdica. El principio expresado se cristaliza en la llamada "doctrina de los propios
actos" (venire contra factum proprium non valet) 7.
Pero, la doctrina de los actos propios es algo ms que una derivacin de ese
principio axial del ordenamiento jurdico, que es la buena fe. Segn una mirada
moderna, que hemos intentado en nuestro Tratado de la responsabilidad civil 8,
hemos demostrado argumentalmente que esta doctrina es, tambin, una forma
innominada de declaracin unilateral de voluntad, lo que la emplaza as como un
principio procesal- en el seno de la teora de las fuentes de las obligaciones, bien que
adecuadamente remozada, por cierto.
En cualquier caso, la inacogibilidad de la tentativa de ir en contra de los
propios actos anteriores constituye un lmite del ejercicio de un derecho subjetivo o
de una facultad derivada del principio de buena fe y particularmente, de la exigencia
de observar, dentro del trfico jurdico un comportamiento coherente9.
Pero en qu consiste esencialmente la doctrina de los actos propios? Y
cul es su funcin?
No se requieren grandes dotes jurdicas para comprender cabalmente que un
4
Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 18/9/08, S., L. M. c/ L., E. G. s/ Solicita autorizacin,
publicada en el-Dial y en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
5
DIEZ PICAZO PONCE DE LEN, Luis, La doctrina de los propios actos, Ed. Bosch, Barcelona, p. 134;
LPEZ MESA, Marcelo ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, Editorial Reus Edit. B de
F., Madrid - Montevideo, 2005, p. 90; ENTENZA ESCOBAR, Los principios generales del derecho contractual,
en Revista de Derecho Puertorriqueo, N 3, p. 19, San Juan de Puerto Rico, 1962; GONZLEZ PREZ,
Jess, El principio de la buena fe en el Derecho Administrativo, Edit. Civitas, Madrid, 1983, p.117;
CIFUENTES, Santos, Vlez Sarsfield y la teora de los propios actos, DJ 1987-I-689; etc., etc.
6
FUEYO LANERI, Fernando, Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1990, p. 310
7
ZENTNER, Diego Hernn, El consentimiento en el contrato de seguro a la luz de los actos propios, en
LA LEY 1993-C, 356.
8
Cfr. LPEZ MESA, Marcelo, en TRIGO REPRESAS LPEZ MESA, "Tratado de la responsabilidad
civil", 2 edic., Edit. La Ley, Buenos Aires, 2011, T. I, pp. 680 y ss.
9
Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 20/8/08, Artero de Redondo, Amelia c/ Polacco, Ricardo
Csar s/ Sumario, en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa; CNFed. Contadm., Sala V, 31/3/97, Achtar, Estela
-se acumula a Alvarez y otros c. Ministerio de Economa y de Obras y Servicios Pblicos-, LL 1998-C-394; en
similar sentido, Cm. Apel. Concordia, Sala CC III, 8/4/99, Alvarez, Carlos A. y otro c. Osengar, Jaime, LL
2000-C, 929 (42.773-S) y LL Litoral, 2000-233; en similar sentido, Audiencia Provincial de Palma de Mallorca,
Secc. 3, 16/9/92, ponente: Sra. Rigo Rossell, La Llei, 1993-1, p. 659.
litigante o un contratante que manifiesta a un contradictor o cocontratante

expresamente o por hechos concluyentes suyos- que no va a hacer uso de
determinado derecho o que va a actuar de determinada forma, no puede luego sin
desmedro del principio general de la buena fe, adoptar una postura contrapuesta a
la que haba explicitado anteriormente.
En palabras magistrales de un gran juez argentino, Don Adolfo Plner, "...el
proceso judicial no es un juego en que cada cual puede cambiar de campo segn las
circunstancias. Cada litigante debe ser leal y consecuente con su fortuna y con el
lugar que ocupa en la contienda...Nadie puede volver sobre sus propios actos sin
obrar de mala fe... Estos preceptos no escritos de nuestro derecho de fondo, son sin
embargo, el substrato de la juridicidad moderna luego del fracaso del riguroso
positivismo jurdico que rein en el siglo pasado. Si bien derecho y moralidad tienen
campos propios y distintos, no puede concebirse un derecho aplicable por los jueces
contrario a la moral, ni una norma jurdica que no contenga un "mnimo de moral"
como sola decirse durante los primeros embates contra la rigidez del positivismo...
10
.
La doctrina de los actos propios, prohbe as la sorpresa, la volubilidad en el
actuar y la emboscada, preservando el mbito del litigio judicial, pero tambin el de
las relaciones obligacionales y contractuales de los cambios bruscos de conducta,
sean stos culposos o malintencionados; pero debiendo siempre ser imputables.
As como en el mbito de la responsabilidad civil, sin imputacin no hay
responsabilidad, en el de las relaciones obligacionales, sin imputacin de la primera
conducta, no hay aplicabilidad de la doctrina del venire contra factum proprio.
La doctrina de los actos propios no es un puro materialismo, una fsica de las
acciones humanas, sino un continente ms donde rige el principio de imputacin,
que es consustancial al buen derecho.
Puede verse esta doctrina como una suerte de inoponibilidad al revs: en la
inoponibilidad, un acto vlido y oponible contra todos, es sin embargo- inoponible a
una determinada persona. Es lo que puede definirse tcnicamente como una
ineficacia particularizada o respecto de persona determinada; por ende, se trata de
una ineficacia relativa, que solo el protegido por ella puede invocar.
La improponibilidad funciona exactamente al revs: un acto o manifestacin
que sera vlido obrado por cualquiera, resulta inaudible en los labios o en la
conducta de quien se ha comportado contradictoriamente consigo mismo. En este
caso, la ineficacia es tambin particularizada o respecto de persona determinada,
solo que al darse en el segmento activo de la relacin, se nota ms, pero no difiere
esencialmente sino que es la contracara- de la inoponibilidad.
En un voto de nuestra autora y en un trabajo doctrinario, dejamos sentado
que la aplicacin a un caso de la doctrina de los actos propios torna subjetivamente
improponible la pretensin de un sujeto que contrare su conducta anterior. Desde el
hontanar procesal, as funciona la doctrina11.
Agregamos all que la doctrina de los actos propios es, entonces, una
limitacin al ejercicio de un derecho, que reconoce como fundamento una razn de
poltica jurdica: la proteccin de la confianza suscitada por el comportamiento
antecedente, que luego se pretende desconocer12.
10
Voto del maestro Adolfo Plner, en autos "Fortunatti, Daniel y otro", en "Quilez, Nstor D.", que hiciera
suyo por unanimidad la Excma Cm. Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Baha Blanca, Sala I.,
sentencia del 27/2/1990, publicado en Doctrina Judicial l991-I- 517.
11
Cfr. Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 2/7/09, Pineda, Patricia Elizabeth c/ Cornejo, Omar
Eduardo y otro s/ Demanda de Nulidad, en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa; LPEZ MESA, Marcelo J., La
doctrina de los actos propios en el derecho argentino y comparado. (Sus caracteres, sus requisitos de utilizacin
y su correcta comprensin), publicada en el-Dial.com.
12
Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 2/7/09, Pineda c/ Cornejo, en La Ley online, voto Dr. Lpez
Mesa, con cita de nuestro voto del 20/8/08, in re Artero de Redondo, Amelia c/ Polacco, Ricardo Csar s/
Sumario, publicado en sist. Eureka; CNFed. Contadm., Sala V, Achtar, Estela -se acumula a Alvarez y otros c.
Ministerio de Economa y de Obras y Servicios Pblicos-, LL 1998-C-394; CNCom., Sala A, 23/4/97, G. V. y
Aadimos seguidamente que tal doctrina importa una barrera opuesta a la

pretensin judicial, por la cual se impide el obrar incoherente que lesiona la
confianza suscitada en la otra parte de la relacin e impone a los sujetos un
comportamiento probo en las relaciones jurdicas, pues no es posible permitir que se
asuman pautas que suscitan expectativas y luego se autocontradigan al efectuar un
reclamo judicial.
Una pretensin o una defensa formuladas dentro de una
situacin litigiosa en contradiccin con el sentido objetivo de la conducta anterior
del sujeto no puede prosperar, en tanto mediara una ilicitud de la conducta ulterior
confrontada con la precedente, toda vez que ello infringira el fundamental principio
de la buena fe ... Ya no se tratar de las razones que adunen la pretensin o la
oposicin a ella, sino de la lisa y llana improponibilidad de las mismas, bloqueadas
por esta causa de inhabilidad intrnseca, obstativa a su atendibilidad sustancial 13.
Pero, posiblemente, quien mejor ha esclarecido cmo funciona esta doctrina
en el proceso civil es el prestigioso jurista de la Corte Constitucional de Colombia,
Dr. Alejandro Martnez Caballero, en un voto suyo como ponente, en el que
manifest que El principio de la buena fe incorpora la doctrina que proscribe el
"venire contra factum proprium", segn la cual a nadie le es lcito venir contra sus
propios actos. La buena fe implica el deber de observar en el futuro la conducta
inicialmente desplegada... La buena fe, se ensea, implica un deber de
comportamiento, que consiste en la necesidad de observar en el futuro la
conducta que los actos anteriores hacan prever 14.
Y agreg el ponente en su voto que Un tema jurdico que tiene como sustento
el principio de la buena fe es el del respeto al acto propio, en virtud del cual, las
actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los
postulados de la buena fe (art. 83 C.N). Principio constitucional, que sanciona
entonces, como inadmisible toda pretensin lcita, pero objetivamente contradictoria,
con respecto al propio comportamiento efectuado por el sujeto. El tratadista y
Magistrado del Tribunal Constitucional Espaol Luis Daz Picazo ensea que la
prohibicin no impone la obligacin de no hacer sino, ms bien, impone un deber de
no poder hacer; por ello es que se dice no se puede ir contra los actos propios. Se
trata de una limitacin del ejercicio de derechos que, en otras circunstancias
podran ser ejercidos lcitamente; en cambio, en las circunstancias concretas del
caso, dichos derechos no pueden ejercerse por ser contradictorias respecto de una
anterior conducta, esto es lo que el ordenamiento jurdico no puede tolerar, porque
el ejercicio contradictorio del derecho se traduce en una extralimitacin del propio
derecho15.
Puede verse as que esta doctrina implica una restriccin o imposibilidad de
actuar, aunque de ndole subjetiva; ontolgicamente no es otra cosa que la veda o
prohibicin a un sujeto especfico de invocar lo actuado por l en contradiccin con
actos o manifestaciones anteriores suyas.
Traduciendo la formulacin a
nomenclatura civilista, los efectos de la doctrina de los actos propios consisten en
una suerte de inoponibilidad al revs. En la inoponibilidad, un acto vlido en general
es, sin embargo, inoponible a determinada persona16.
otros c. Canteras Argentinas S.A., LL 1997-D, 180 y DJ 1998-1-296; en similar sentido, Cm. Apel. Concordia,
Sala CC III, 8/4/99, Alvarez, Carlos A. y otro c. Osengar, Jaime, LL 2000-C, 929 (42.773-S) y LL Litoral, 2000233.
13
Vid mi voto ya citado y la decisin de la Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 10/10/06. "Asesora
Civil de Familia N 1 c/ Municipalidad de Trelew s/ accin de amparo", causa 21.702, registrada al S.D.C. 48/06,
voto del Dr. Carlos Velzquez..
14
Corte Constitucional de Colombia, Sala Sptima de Revisin, integrada por los Magistrados doctores
Fabio Morn Daz, Vladimiro Naranjo Mesa y Alejandro Martnez Caballero, sentencia de fecha 4/5/99, de la que
fuera ponente el Dr. Alejandro MARTINEZ CABALLERO, que se identifica como Sentencia T-295/99.
15
Corte Constitucional de Colombia, Sala Sptima de Revisin, integrada por los Magistrados doctores
Fabio Morn Daz, Vladimiro Naranjo Mesa y Alejandro Martnez Caballero, sentencia de fecha 4/5/99, de la que
fuera ponente el Dr. Alejandro MARTINEZ CABALLERO, sent. T-295/99.
16
Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 2/7/09, Pineda c/ Cornejo, voto Dr. Lpez Mesa, en La
Ley online e dem, 30/6/09, in re "Bay, Luis Oscar c/ Moreira, Juan Carlos s/ indem. accidente de trabajo"
Y de todo ello cabe concluir que se da en este caso la contratara de la

inoponibilidad, la improponibilidad: un acto o conducta que cualquier otra persona
podra ejercitar, que es lcito y admisible en general, sin embargo, no puede serle
admitida su invocacin a determinada persona, porque sta carga con una ineficacia
funcional particularizada o especial para realizarlo, a consecuencia de su conducta
anterior, que se contrapone frontalmente al acto o conducta que ahora intenta. No
hay nada de malo o cuestionable en el acto en s, porque ste es lcito si no lo fuera,
no hara falta acudir a la doctrina de los actos propios, pues bastara con invocar
normas expresas del ordenamiento, como la regla moral que establece el art. 953 C.C.
arg.- pero de la correlacin del segundo acto o manifestacin con la previa actuacin
surge una contradiccin que el ordenamiento no desea favorecer y, entonces, pena.
Si no lo hiciera y permitiera el ir y venir a su libre arbitrio de los sujetos por el
proceso judicial y la vida de relacin, debera desterrarse directamente del derecho
toda idea de seguridad, de buena fe, de coherencia, de previsibilidad del trfico, etc.
Y ello resulta inadmisible. La doctrina de los actos propios, entonces, es una
concesin que la libertad de actuacin de los sujetos debe hacer al inters general,
que aqu finca en la seguridad y en la honorabilidad del trfico jurdico 17.
2) La doctrina y el derecho argentino.
Desde hace largos aos la doctrina de los actos propios es conocida y aplicada
en el derecho argentino y latinoamericano.
Puede sealarse inicialmente que existe un antiqusimo precedente de la Corte
Suprema de Justicia argentina dictado in re Arigs c/ Villanueva, del 8 de Abril de
1869, en que ese tribunal ya daba cabida a una idea sustancialmente igual a la de
los actos propios e incluso nombrndola de manera muy similar18.
Cualquiera sea el valor que se d a ese precedente, o se lo juzgue fruto de una
inspiracin repentina o de la casualidad, lo cierto es que su existencia y alcance es
innegable.
Un siglo de silencio vino despus, pero ya en las dcadas de 1960 y 1970,
viejos artculos doctrinales argentinos ya daban cuenta de la idea19.
Con todo, lo cierto es que la herramienta ha sido utilizada en forma intensiva
en el foro argentino, recin a partir del ao 1.983, en el que se realizaron en Mar del
Plata las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, cuya comisin N 8 trat este
tema, ponindolo a la consideracin del gran pblico.
El caso es que, salvo excepciones honrosas, hasta aqu la doctrina se ha
aplicado en nuestro pas sin mayor precisin y ha servido en ocasiones para hacer
justicia y en otras, simplemente, para acallar al justiciable, sin entrar a analizar si
se daban los presupuestos para la aplicacin de la doctrina en el caso concreto y, en
muchos casos, no concurriendo ellos. Escudo contra pretensiones indebidas, pero
tambin -en ocasiones- artilugio para acallar una pretensin juzgada molesta, han
sido los dos usos para los que ha servido la doctrina.
Como no puede aceptarse esta duplicidad ni, menos an, la imposibilidad de
prever cundo la doctrina va a ser utilizada para bien y cundo no, ello nos motiv
en diferentes oportunidades, tanto en publicaciones, como en libros y votos emitidos
en sentencias, a ocuparnos de analizar en detalle los presupuestos de aplicacin de
la doctrina y sus limitaciones, abordaje que creemos til de reflejar en este estudio,
a efectos de esclarecer los alcances de una herramienta que utilizada por manos
torpes o de manera errnea, puede derivar en injusticias lacerantes.
(Expte. 202 - Ao 2009 CANE), en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
17
Cm. Apels. Civ. y Com. de Trelew, Sala A, 2/7/09, Pineda c/ Cornejo, voto Dr. Lpez Mesa, en La
Ley online e dem, 30/6/09, "Bay c/ Moreira", en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
18
CSJN, 8/4/1869, Arigs c/ Villanueva, en Fallos T. 7, p. 139 y s.
19
SAFONTS, Simn, "Doctrina de los propios actos", N 5, Revista Jus, pp. 28 y ss, (l964); MINOPRIO,
Csar, El boleto de compraventa, el ejercicio abusivo del derecho y la prohibicin de ir contra los propios
actos, en Revista del Notariado, N 742, (Julio/Agosto 1975), p.1248.
3) Sus presupuestos y requisitos de aplicacin.

Existe consenso en la doctrina y jurisprudencia nacional sobre que los
presupuestos para la aplicacin de la doctrina de los actos propios son los
siguientes:
a) Una situacin jurdica preexistente;
b) Una conducta del sujeto, jurdicamente relevante y plenamente eficaz,
que suscite en la otra parte una expectativa seria de comportamiento futuro; y
c) Una pretensin contradictoria con esa conducta atribuible al mismo
sujeto..."20.
Cuando estn prima facie reunidos los presupuestos de aplicacin de la
herramienta, debe analizarse si se cumplen acabadamente los requisitos para su
empleo; ellos son:
a) Los actos expresivos de la voluntad del supuesto sujeto voluble deben
ser inequvocos respecto de su alcance y de la intencin de crear o modificar un
derecho;
b) La contradiccin con el acto anterior debe ser palmaria;
c) La voluntad inicial no debe haber estado viciada;
d) La voluntad plasmada en el primer acto, que luego se pretende
contradecir, debe haber sido libre, pues si hubiera sido coaccionada de algn
modo, no se aplicara a este caso la doctrina del venire contra factum; y
e) Debe darse la identidad de los sujetos que actan y se vinculan en
ambas conductas21.
f) la juridicidad de la primera conducta22.
Cabe enfatizar que si no se encuentran reunidos estos seis requisitos no puede
emplearse la doctrina, bastando que slo uno de ellos falte, para que la misma no
resulte de aplicacin so riesgo, en caso contrario, de plasmar un sonora acto de
injusticia23.
Hemos expresado en un voto de nuestra autora que necesariamente antes de
aplicar la institucin, se debe ejercitar un contralor serio de la presencia, en cada
caso, de los presupuestos para su empleo, as como de la existencia de vicios que
pudieran invalidar alguna de las manifestaciones aparentemente contradictorias 24.
Seguidamente analizaremos por separado y en detalle cada uno de estos
requisitos de aplicacin:
a) Los actos expresivos de la voluntad del supuesto sujeto voluble deben
ser inequvocos respecto de su alcance y de la intencin de crear o modificar
un derecho.
20
En ese sentido, Conclusin N 5 de la Comisin Nro 8 de las Novenas Jornadas Nacionales de

Derecho Civil, desarrolladas en Mar del Plata en 1983; ALBERTI, Edgardo, prlogo a "La doctrina de actos
propios", de Jos Luis Amadeo, Ed. La Ley, Bs. As., 1986, pp. XVIII/XXII; COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn,
"La doctrina de los actos propios y la manifestacin tcita de voluntad, en LL 1985-A-1002 y ss.; LPEZ MESA,
Marcelo - ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, cit, pp. 110; Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala
A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, en sist. Eureka y AP online, voto del Dr. Lpez Mesa.
21
Cfr. LPEZ MESA, Marcelo - ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, cit, pp. 105/125;
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, voto del Dr. Lpez Mesa.
22
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 21/10/08, Bartels, Mariela P. c/ Municipalidad de Trelew s/ Ordinario,
en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa, que hiciera acuerdo unnime con el emitido por el Dr. Carlos Dante
Ferrari.
23
LPEZ MESA, Marcelo J., Presupuestos y requisitos de aplicacin de la doctrina de los actos propios.
(Con particular referencia a la jurisprudencia de la Patagonia), en revista La Ley Patagonia, nmero de
Diciembre de 2008, p. 514.
24
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil, Beatriz Elizabeth c/ Ghigo, Claudio, en La Ley
online, voto del Dr. Lpez Mesa.
Para la aplicacin de esta doctrina no alcanzan las conjeturas sobre posibles

significaciones de un acto; el alcance de la actuacin, que luego se pretende
deshacer o contrariar, debe ser inequvoco25.
La magistratura espaola ha decidido reiteradamente que los actos propios se
fundamentan en la necesidad de proteger la buena fe, la confianza y la estabilidad
de las relaciones jurdicas, exigiendo para que su autor quede vinculado frente al
sujeto pasivo, que los mismos tengan la solidez y consistencia necesarias para de
ellos deducir verdaderas declaraciones de voluntad en trminos concluyentes e
inequvocos, siendo eficaces para crear, modificar o extinguir algn derecho26.
Y que la aplicacin de la doctrina de los actos propios exige para su aplicacin
que tales actos sean inequvocos en el sentido de crear, definir, fijar, modificar,
extinguir o esclarecer sin duda alguna una determinada situacin jurdica 27.
Tambin ha resuelto el Tribunal Supremo de Espaa que el principio de
derecho de los actos propios exige para su eficacia: 1) que el acto que se pretende
combatir haya sido realizado con plena libertad de criterio y voluntad no coartada;
2) un nexo causal eficiente entre el acuerdo adoptado o acto realizado y su
incompatibilidad con la conducta posterior; y 3) que el acto sea concluyente e
indubitado de tal forma que defina de modo inalterable la situacin del que lo
realiza28.
El principio plasmado en la frase nemine licet adversus sua facta venire, solo
puede estimarse cuando el acto u actos en que se apoye sean concluyentes e
indubitados, de tal forma que definan de modo inalterable la situacin del que los
realiza29.
Este es el criterio a seguir. Se inscribe en la buena lnea un fallo de la Cmara
Civil de Neuqun, donde se resolvi, a partir de un voto del Dr. Vergara del Carril,
que la doctrina de los actos propios exige para su aplicacin la existencia de un
hecho primigenio no cuestionado, vlido y perfectamente determinado en sus
alcances, que luego se pretende desconocer30.
Todava con mayor precisin, la jurisprudencia espaola tiene como un
principio corriente que los actos propios, para ser tenidos como expresin de
actuacin oponible, deben ser aquellos que por su carcter trascendental o por
constituir convencin, o causar estado, definen inalterablemente la situacin
jurdica de su autor, o aquellos que vayan encaminados a modificar o
extinguir algn derecho.
De tal modo, aplicar esta doctrina es inviable cuando la significacin de los
actos aparentemente contradictorios no es clara, patente o cristalina. No es cuestin
de jugar a las adivinanzas para aplicarla.
Normalmente la primera declaracin vinculante se emitir mediante un acto,
aunque tambin el silencio puede obligar a un sujeto y exigirle luego coherencia con
esa pasividad.
25
26
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 6, 4/2/88, ponente: Sr. Moreno Moreno, La Ley (Esp.), t. 1988-2, p.
228.
27
Tribunal Supremo de Espaa, Sala I de lo Civil, sent. 158/2002, del 20/2/2002, ponente: Dr. Jos
Manuel Martnez-Pereda Rodrguez, con citas de las sentencias de 31 de octubre y 21 de noviembre de 1996,
29 y 30 de abril, 12 de mayo, 15 de julio, 30 de septiembre y 30 de noviembre de 1998, 4 de enero, 13 de julio,
1 de octubre y 16 de noviembre de 1999, 23 y 25 de mayo de 2000 y 16 y 24 de abril, 7 de mayo y 25 de julio
de 2001, etctera.
28
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 4/3/85, ponente: Sr. Prez Gimeno, en La Ley (Esp.), t. 1985-3,
p. 763 (6485-R); en igual sentido, dem, 16/10/87, ponente: Sr. Albcar Lpez, en La Ley (Esp.), t. 1987-4, p.
583.
29
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 14/2/84, ponente: Sr. Fernndez Martn-Granizo, La Ley (Esp.),
t. 1984-2, p. 833; en similar sentido, dem, 17/7/87, ponente: Sr. Malpica Gonzlez-Elipe, La Ley (Esp.), t. 19874, p. 703 (9497-R).
30
Cm. Apel. Civ. Com. Neuqun, Sala 1, 21/5/96, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora c/
Pealba, Rubn, en Juba sum. Q0000094.
Denis MAZEAUD comenta un interesantsimo fallo francs en que un acreedor

durante casi diez aos toler silenciosamente la inejecucin de un contrato, por
parte de su deudor, que era a la vez familiar suya; y luego pretendi bruscamente
cambiar de actitud rescindiendo el contrato, lo que fue juzgado contrario a la buena
fe por la Casacin francesa31. En este supuesto la primera manifestacin de
voluntad, que luego se pretende desconocer, no es un acto, sino justamente la
ausencia de accin y manifestacin de voluntad, la pasividad o inaccin, que se
contrapone a un brusco cambio posterior.
Lo propio ocurri en un caso argentino, donde el heredero de quien donara un
cuadro a un museo con cargo de exposicin de la obra en la sala, que toler durante
un largo lapso que no se cumpliera el cargo, se consider que careca del derecho de
reclamar la reversin de la donacin por incumplimiento del cargo luego de
cincuenta aos de tolerarlo 32.
El principio es simple: quien tolera durante un largo perodo el incumplimiento
de un contrato o de otra obligacin, no puede luego intentar rescindirlo, sin exigir
previamente su cumplimiento.
Tambin se aplica el principio, por ejemplo, si una parte contratante advierte
que su partenaire acta sobre la base de un error evidente, que viciara el contrato a
concluirse, si guarda silencio en ese instante, no puede luego variar de postura y
pretender sacar ventaja de la situacin33.
Nos toc resolver hace un tiempo un interesante caso que plasmaba una
situacin as: en la causa haba existido un negocio en firme, una de las partes
haba cumplido prcticamente todas sus obligaciones y la otra permiti ese
cumplimiento, hasta que sobre el final descerraj de improviso una resolucin
contractual extrajudicial, luego de negarse a recibir el ltimo pago, seguido de una
pretensin desatinada, de hacer cargar a su contraria con todas las consecuencias
de esa resolucin, mientras que su parte quedaba en inmejorables condiciones.
Sostuvimos en nuestro voto que el ejercicio de resoluciones contractuales
extrajudiciales debe ser analizado con detenimiento y estrictez por los jueces; el
cumplimiento de los presupuestos legales para resolver no slo debe ser analizado
con profundidad sino apreciado con estrictez. Y la falta de cumplimiento de alguno
de sus presupuestos veda su ejercicio34.
Agregamos luego que en palabras sagaces, el profesor VINCKEL ha expuesto
que A diferencia de la resolucin judicial que el juez puede rehusarse a pronunciar,
la clusula resolutoria opera de pleno derecho; ella presenta una eficacia superior
para el acreedor y un real peligro para el deudor. Tambin el juez, allende el poder
moderador que le confiere a veces la ley, debe esforzarse por imponer una
interpretacin restrictiva de los pactos comisorios y por controlar rigurosamente su
puesta en ejecucin 35.
El principio aplicado tambin en ese caso es que luego de una relacin jurdica
de diez aos, en que se produce el cumplimiento de sus obligaciones por una parte,
ante el silencio y aceptacin de la otra, no puede dar paso sin solucin de
continuidad- a una conducta diametralmente opuesta, como la resolucin del
31
Corte de Casacin francesa, 1 Cm. Civ., 16/2/99, comentado por MAZEAUD, Denis, en su artculo
titulado De l'exigence de cohrence contractuelle en matire de clause rsolutoire expresse, Recueil Dalloz, t.
2000, sec. Sommaires comments, p. 360.
32
CNFed. CC, Sala II, 18/11/94, Uriarte, Carmen R. y otros c. Estado nacional -Ministerio de Educacin y
Cultura-, LL 1995-D, 658.
33
Cfr. SOUSTELLE, Philippe, La bonne foi contractuelle oblige le dbiteur relever les erreurs de son
crancier , Recueil Dalloz, t. 1997, sec. Jurisprudence, p. 571.
34
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 17/01/2012, Ramrez, S. S. c/ Arrieta Lpez, M. O. s/ Resolucin de
Contrato, publicado en eldial.com, con nota a fallo del Dr. Manuel Cornet, voto del Dr. Lpez Mesa
35
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 17/01/2012, Ramrez c/ Arrieta Lpez, en eldial.com, voto del Dr.
Lpez Mesa, con cita de VINCKEL, F., Le pouvoir du juge et la volont des parties , Recueil Dalloz 2000, sec.
Jurisprudence p. 599.
contrato, ante el incumplimiento ms pequeo, o una excusa de tal, ante un

incumplimiento trivial.
El principio es que el comportamiento de un sujeto no puede cambiar de
improviso de polaridad, pasando de positivo a negativo o al revs no son admisibles
en derecho, a tenor del principio de la buena fe y de su derivacin, la doctrina de los
actos propios, las conductas pendulares o caprichosas.
Claro que, en aquellos casos, donde la contradiccin se evidencia entre un acto
actual y el silencio o pasividad anterior, dicha contradiccin no debe dejar lugar a
dudas, dado que el principio vulgar el que calla, otorga, no rige en nuestro
derecho, sino en aquellos casos previstos por el art. 918 C.C; esta norma edicta que
La expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos actos, por los cuales se puede
conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija
una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa
contraria.
Debe tratarse de lo que la doctrina francesa ha llamado un silencio
permeable, es decir, el silencio que deja filtrar la voluntad de quien lo guarda. En
casos tales, la intencin es ciertamente muda, pero ella se transparenta merced a
elementos exteriores36.
En palabras de un autor argentino, jurdicamente el silencio no se configura
por la sola abstencin de hablar. Debe darse una ausencia absoluta de
exteriorizacin, de toda actividad o conducta del sujeto. Pues si existen
comportamientos, aun en ausencia de palabra verbal o escrita, el problema de la
valoracin del silencio queda desplazado37.
La inaccin durante un largo perodo ante la vulneracin de un derecho propio
no constituye propiamente un supuesto de silencio, mxime cuando da paso a una
actitud brusca de signo inverso38.
Sin embargo, es dable recordar que el Tribunal Supremo de Espaa ha resuelto
que la pasividad de la actora en el ejercicio de sus derechos no constituye acto
propio vinculante para la misma39.
En otro caso resolvi dicho Tribunal que el principio general de derecho,
prohibitivo de obrar en contradiccin con los propios actos, fuente normativa a la
que alude el art. 1.4 Cd. Civil espaol, exige para que su autor quede vinculado,
una declaracin de voluntad, expresa o tcita, manifestada en trminos
concluyentes e inequvocos y reveladora de la actitud del sujeto frente a una
determinada situacin jurdica, atribuyndole con toda nitidez una significacin que
viene contrariada por las acciones ejercitadas o por las excepciones opuestas
posteriormente, alcance que de ordinario no pueden tener la simple pasividad o el
silencio, de suyo insuficientes para basar la aplicacin de la regla adversus factum
suum quis venire non potest40.
Si bien es cierto que, por regla general, la pasividad o inaccin no configura
declaracin de voluntad; no lo es menos, que una pasividad de varios aos no
permite luego libremente el reclamo de un derecho no ejercido por tan largo perodo,
pues ello implicara avalar una actuacin dual, un doblez de comportamiento, que
vulnera el principio general de la buena fe41.
36
MOURY, Jacques, L'acceptation de l'offre de contrat ou de modification du lien contractuel peut-elle

rsulter du silence de l'une des parties? , Recueil Dalloz, t. 1994, sec. Jurisprudence, p. 69.
37
MNDEZ SIERRA, Eduardo Carlos, El silencio frente a la buena fe y a los requerimientos privados, en
LA LEY 1994-A, 670.
38
39
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 17/5/95, ponente: Sr. Ortega Torres, La Ley t. 1995-3,p. 617
(16997-R).
40
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 25/5/84, ponente: Sr. Castro Garca, La Ley (Esp.) t. 1984-3, p.
635.
41
Quien luego de un lapso prolongado de inaccin ante el incumplimiento de un

contrato o ante la insatisfaccin de un derecho suyo, cambia radicalmente de
postura, est contrariando el principio general de la buena fe y su derivacin, la
doctrina de los actos propios42.
Por ejemplo, quien luego de un lapso de inaccin prolongado pretende resolver
un contrato incumplido, sin intimar su cumplimiento previamente y dar al
incumplidor ocasin de cumplir, no acta de buena fe 43, existiendo una intencin
clara deducible de la relacin entre el anterior silencio y el postrero intento de
revertirlo, la que no puede juzgarse como benfica o inocente. As lo resolvi en otro
caso la Sala A de la Cmara de Apelaciones de Trelew, con un primer voto del Dr.
Marcelo Lpez Mesa y un segundo voto concordante del Dr. Carlos Dante Ferrari 44.
Se trataba del caso de un acreedor que, luego de una espera de tres aos y sin
haber cumplido su parte del negocio bilateral, pretendi de improviso resolver
extrajudicialmente el contrato, y sin intimar previamente a cumplir a su
contraparte. Dijimos en nuestro voto, entre otros conceptos, lo siguiente:
El mbito de los contratos es el rea jurdica donde el principio

general de la buena fe impera con mayor fuerza y donde la lealtad de un
contratante hacia el otro debe ser escrupulosamente observada, so riesgo
de ser considerados en violacin de dicho principio general (cfr. CASEY,
Jrme, De la bonne foi et de la modration dans la formation du contrat
, Recueil Dalloz 1998, sec. Jurisprudence, p. 208 ; PICOD, Yves, Le
devoir de loyaut dans l'excution du contrat, LGDJ, Pars, 1989, con
prlogo de G. Couturier, n 10, p. 18; DESGORCES, R., La bonne foi
dans le droit des contrats , tesis doctoral, Universidad Pars II, Pars,
1992) 45.
Y, verdad es, que el comportamiento del acreedor contractual -aqu

actor- ha dejado bastante que desear en orden a sus deberes de
comportarse de buena fe.
Qu ms justificacin para retener el pago se requiere de una parte

cuya contraria ha pretendido actuar en su perjuicio de todas estas
maneras. Creo, por tanto, que el art. 1198 C.C. daba cobertura suficiente
al actor para actuar como lo hizo y, ante ello, el agravio luce descaminado
e inacogible. Mxime cuando el silencio de aos, pudo hacer creer
perfectamente al actor que se haba pactado una espera (ROSCH,
Wolfgang, Lorsquun acheteur fait preuve dune grande tolrance legard
des retards du vendeur, cette attitude peut tre assimile la stipulation
dun dlai supplmentaire..., en Recueil Dalloz, t.1999, sec. Sommaires
comments, p. 363) 46.
Si bien es cierto, como agudamente afirma el Prof. CARON, que el

derecho de las obligaciones cultiva a veces las paradojas (CARON,
Christophe, "Inefficacit d'une clause rsolutoire en prsence d'une vente
rsolue , Recueil Dalloz, t. 2000, sec. Sommaires comments, p. 291),
sera llevar las situaciones a un extremo absolutamente inconveniente
convalidar que, alegando una serie de clusulas contractuales de alcance
no del todo claro, un contratante que ha observado una conducta
42
43
Vid. AUBERT, Jean-Luc, Le respect de la bonne foi dans la mise en oeuvre d'une clause rsolutoire
d'un bail commercial et les pouvoirs du juge en matire de rvision de stipulations contractuelles , en Recueil
Dalloz, t. 1993, sec. Sommaires comments, p. 215.
44
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 20/8/08, Artero de Redondo, Amelia c/ Polacco, Ricardo C. s/
Sumario, en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
45
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 20/8/08, Artero de Redondo c/ Polacco, cit, voto Dr. Lpez Mesa.
46
cambiante, sesgada, reprobable, en perjuicio del cocontratante, saque

ventaja de su propia incuria y se quede con los montos pagados hasta el
momento por su partenaire contractual, al valerse de una resolucin
contractual amaada y objetable. Las paradojas admisibles en el derecho
obligacional no llegan a tanto y as debe declararse47.
b) La contradiccin con el acto anterior debe ser palmaria .
Las elaboradas alegaciones sobre supuestas contradicciones implcitas son aqu
insuficientes. Para que el juez aplique esta doctrina la contradiccin entre ambos
actos debe ser palmaria, no debe dejar lugar a dudas ni segundas interpretaciones 48.
Los tribunales espaoles han declarado que la doctrina de los actos propios
exige, para que su autor quede ligado frente al sujeto pasivo de los mismos, que
exista un nexo de causalidad eficiente entre dichos actos y su incompatibilidad con
lo ulteriormente pretendido49.
Que la contradiccin entre ambas actuaciones del sujeto voluble sea palmaria
implica que no debe caber interpretacin alguna de ellas que las compatibilice o
evite la confrontacin entre ambos actos o manifestaciones50.
c) La voluntad inicial no debe haber estado viciada.
3.1.c) La voluntad inicial no debe haber estado viciada.
El maestro DIEZ PICAZO, el comentarista ms difundido por estas tierras de la
doctrina de los actos propios, plante hace cuarenta aos una difcil eleccin: si con
esta doctrina se busca proteger la confianza que la propia conducta ha podido
suscitar en los terceros, carece de viabilidad la alegacin de cualquier posible error
sufrido; si, en cambio, lo que se sanciona es una contravencin a la buena fe
apreciada en sentido subjetivo, como intencin leal, no habra mala fe cuando de lo
que se trata es de rectificar las consecuencias de un error 51. Ese es el dilema en su
formulacin clsica, habiendo tomado partido en general la doctrina y
jurisprudencia por la primera opcin.
El respeto reverencial que se tiene por el maestro DEZ-PICAZO ha hecho que,
en general, no se analice crticamente su postura y se la acepte in totum y sin
beneficio de inventario. Por nuestra parte creemos que es este uno de los aspectos
en que no es conveniente seguir al maestro de Madrid.
Entendemos que la existencia de un vicio de la voluntad de cierta significacin
en el primer actuar impide la aplicacin de esta doctrina52.
As tambin lo entiende FUEYO LANERI, quien expresa que el acto propio debe
ser, en principio, vlido. Declarada judicialmente la ineficacia, no producir
consecuencias hacia el futuro, y los efectos producidos quedarn sin valor por
aplicacin del principio de la retroactividad. Consecuente con lo anterior, no podr
formarse un acto propio, ni podr considerrsele como tal, a partir de su nulidad
declarada judicialmente53.
En un fallo nacional, con toda razn, se resolvi que el principio de buena fe da
por sentado que la conducta primaria vinculante del sujeto implicado es eficaz y
vlida, de lo que se sigue la aplicacin de la doctrina de los actos propios 54.
47
LPEZ MESA ROGEL VIDE, La doctrina de los actos propios, cit, p. 116.
49
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 16/2/88,. ponente: Sr. Albcar Lpez, La Ley (Esp.), t. 1988-2, p.
48
188.
50
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, cit, voto del Dr. Lpez Mesa.
DEZ PICAZO-PONCE DE LEN, Luis, "La doctrina de los propios actos", Ed. Bosch, Barcelona, 1961,
pp. 209 y ss.
52
53
FUEYO LANERI, Instituciones de Derecho Civil Moderno, cit, p. 311.
54
CNCom., Sala B, 27/8/03, Intermaco S.R.L. c. Lami, Ral E., La Ley online.
51
La jurisprudencia viene exigiendo para la aplicacin de la herramienta que el

acto ha de estar revestido de cierta solemnidad, ser expreso, no ambiguo y
perfectamente delimitado, definiendo de forma inequvoca la intervencin y situacin
del que lo realiza, lo que no puede predicarse de los supuestos en que hay error,
ignorancia, conocimiento equivocado o mera tolerancia55.
Es as que si el primer acto se hallare viciado, sea por error, dolo, violencia,
fuerza, o cualquier otro vicio sustancial, no podra pretenderse la aplicacin de la
doctrina de los actos propios56.
Ello, pues el Cdigo Civil argentino ha establecido un sistema de anulacin de
los actos viciados y no podra indirectamente, por aplicacin de una doctrina
pretoriana, hacerse tabla rasa con dicho sistema y terminar convalidando actos
viciados gravemente. El acto viciado es nulo o anulable, segn el caso; pero lo
importante de destacar es que un acto viciado no puede ser el primer escaln de la
escalera que lleva a la doctrina de los actos propios 57. Es este el criterio que hemos
sostenido en nuestro voto de la causa Pastor Neil c/ Ghigo 58.
d) La voluntad original, que se pretende contradecir luego, debe haber sido
libre.
Con todo acierto, el Tribunal Supremo de Espaa ha puesto mucho nfasis en
las ideas de libertad de accin, plenitud de voluntad del actor, no equivocidad del
acto y determinacin acabada de sus efectos 59, como requisitos para el empleo de
esta doctrina.
El acto propio vinculante debe ser vlido y debe reunir los atributos propios de
los actos voluntarios, discernimiento, intencin y libertad"60.
Por ende, como declaramos en un voto nuestro, frente a un pago forzado no se
aplica la doctrina de los actos propios; es que, si el pago no es voluntario sino
coactivo, inducido o viciado, no puede pretender extraerse de l una intencin
autnoma, voluntaria y libre. Ello, porque sin voluntad libre no hay acto propio, no
hay ni siquiera acto, puesto que no hay intencin, al faltar uno de los elementos de
los actos voluntarios (cfr. art. 944 Cd. Civil argentino) 61.
Bajo estos parmetros, resulta obvio que el acto realizado bajo presin no
62
obliga , como tampoco vincula el acto obtenido por violencia o intimidacin.
Es innegable que el Cdigo Civil argentino contiene una regulacin deplorable
en materia de actos arrancados por fuerza o intimidacin. Para ponerlo en palabras
simples: nuestro Cdigo declara anulable (art. 941 C.C.) el acto que -por ejemplofuera emitido por una persona a quien se apunte con un arma a la cabeza. Esta
55
Tribunal Sup. de Espaa, Sala 1, 31/1/95, ponente: Sr. Fernndez-Cid de Temes, Archivo La Ley
1995, 397.
56
LPEZ MESA ROGEL VIDE, La doctrina de los actos propios, cit, p. 117; LPEZ MESA, Marcelo J.,
Presupuestos y requisitos de aplicacin de la doctrina de los actos propios. (Con particular referencia a la
jurisprudencia de la Patagonia), en revista La Ley Patagonia, nmero de Diciembre de 2008, p. 518.
57
(Con particular referencia a la jurisprudencia de la Patagonia), cit, p. 518.
58
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/09/2008, Pastor Neil, B. E. c/ Ghigo, C., en eldial.com y en Infojus,
voto del Dr. Lpez Mesa.
59
Son requisitos de los actos propios, entre otros, que sean claros y explcitos, que hayan sido
adoptados y realizados con plena libertad y que los mismos causen o puedan causar estado por ir dirigidos a
crear, modificar o extinguir un hecho opuesto (Trib. Supremo de Espaa, Sala 1., 19/6/92, ponente: Sr. MartnGranizo Fernndez; Archivo 1992, 3343).
60
Vid GMEZ, Claudio D., Inaplicabilidad de la doctrina de los actos propios a la voluntad colectiva
viciada de los ahorristas que recuperaron pesos, LLC 2005 (agosto), 737.
61
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 29/7/2011, "CALVO, Manuel y Otras c/ ARJONA, Fernando y Otros s/
cumplimiento de contrato", en eldial.com y en Infojus, voto del Dr. Lpez Mesa.
62
Dijo la justicia espaola acertadamente que el principio de derecho de que nadie puede ir vlidamente
contra sus propios actos, cuya infraccin se alega, exige para su virtualidad que el acto propio haya sido
adoptado y realizado con plena libertad de criterio y voluntad no coartada, razn por la cual dicho principio no
puede alegarse cuando el acto viene provocado por la conducta o presin de quien pretende valerse en
provecho propio del mismo (Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 14/2/84, ponente: Sr. Fernndez MartnGranizo, La Ley (Esp.), t. 1984-2, p. 833 (5168-R); en idntico sentido, Audiencia Provincial de Palma de
Mallorca, Secc. 3, 5/7/90, ponente: Sr. Rossell Llaneras, La Llei, 1991-1, 658).
anulabilidad del acto lleva aparejada la consecuencia notable de que ellos se

reputan vlidos mientas no sean anulados y slo se tienen por nulos desde el da de
la sentencia que los anula (art. 1046 C.C.) 63.
El grave yerro de nuestro Cdigo en materia de actos viciados por fuerza o
intimidacin se completa con lo dispuesto en el art. 1051 C.C. ltima parte, que
protege a los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso contra quien no
pueden invocarse los efectos de la anulacin de un acto de enajenacin.
De cualquier modo, creemos que an en la situacin actual, pese a todos estos
obstculos del rgimen existente en materia del vicio de violencia, an as en caso de
estar el juez en presencia de un acto emitido bajo presin o violencia, no puede
considerarse que se trata de un acto vlido y sin validez del primer acto, no puede
aplicarse la doctrina de los actos propios64.
e) Debe darse la identidad de los sujetos que actan y se vinculan en
ambas conductas.
Se ha dicho que para ser aplicable la doctrina de los actos propios a un caso
se requiere, por ltimo, que los sujetos que intervienen y a quienes les afectan las
dos conductas, como emisor o como receptor, sean los mismos65.
Por nuestra parte compartimos esta idea, porque creemos que normalmente
esta doctrina se aplicar a situaciones en las que ambos actos, la declaracin de
voluntad original sea expresa o tcita- y el intento posterior de volver sobre ella se
habrn producido con la intervencin de los mismos sujetos de la relacin jurdica.
Pero no siempre ello es exigible; s entendemos que la identidad de sujeto debe darse
inexorablemente en quien acta en forma voluble, pretendiendo cambiar su
accionar66.
Es claro que no es ste el supuesto ms comn; pero, pensando un poco,
pueden visualizarse sin dificultad varios casos en que la doctrina puede aplicarse
con un solo sujeto en comn entre dos relaciones.
Pongamos un ejemplo, que en su momento conocimos con motivo de nuestro
desempeo como funcionario judicial: un chofer de colectivos reclam a una
empresa de mnibus para la que trabajaba indemnizacin por incapacidad
laborativa total, adquirida durante los aos de trabajo, por los microtraumatismos
repetitivos absorbidos por su columna debido a la deficiente amortiguacin del
vehculo y de su asiento, que le haban producido una lesin irreductible en su
espina dorsal. Se tramit el juicio, se produjo la prueba, la pericia mdica
diagnostic una incapacidad laborativa total y el sujeto percibi una indemnizacin
de ms de doscientos mil dlares. Tres aos despus el mismo chofer inicia un
segundo juicio contra otra empresa de mnibus, donde realiza idntico planteo que
el realizado aos atrs, haciendo un reclamo sustancialmente idntico, con la mala
fortuna de que el estudio jurdico que contest la segunda demanda era el mismo
que patrocin a la primera demandada, el que advirti la duplicidad de actuacin y
alegaciones y realiz una denuncia al Tribunal de Disciplina del Colegio profesional,
sin resultados sustanciales, que sepamos.
En este ejemplo, perfectamente puede funcionar la doctrina de los actos
propios para impedir, a quien ha realizado dos alegaciones incompatibles entre s en
dos juicios distintos, el ejercicio de derechos que contraran su anterior conducta y
alegaciones. La falta de identidad del demandado de ambos procesos no puede
impedir la aplicacin de la doctrina, puesto que ello implicara tanto como premiar
63
Para comprobar estas afirmaciones, vid. LPEZ MESA, Marcelo, La violencia como vicio de la
voluntad, en Los vicios de la voluntad, obra colectiva, Biblioteca de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Buenos Aires, Serie IV, Instituto de Derecho Civil, N 10, Bs. As., 2005, impreso por La Ley
SA, pp. 93 y ss. y en LA LEY 2005-E, 1237.
64
65
FUEYO LANERI, Instituciones de Derecho Civil Moderno, cit, p. 314.
66
la mala fe, suministrando a quien no obra de buena fe herramientas para engaar,

manipular las formas republicanas, pudiendo esgrimir tilmente formalismos vanos
para evitar que se le apliquen los remedios que el derecho ha estructurado para
tratar casos como el suyo. Es as que los actos que uno de los contratantes realice
con un tercero no pueda ser considerado un acto propio con eficacia respecto de
quien no actu en el primero, pero s forma parte de la relacin jurdica que se
pretende afectar con la actuacin voluble.
En un fallo encuadrable en esta categora se consider improcedente el
reclamo a ttulo de lucro cesante formulado por la rescisin de un contrato de
distribucin comercial, si se prob que el actor haba mantenido tratativas previas a
la ruptura con un competidor del comitente, celebrando al da siguiente de la
ruptura un nuevo contrato que le permiti incrementar sus ventas, pues no se ha
acreditado la arbitrariedad del distracto ni la existencia de algn dao, siendo
insuficiente la mera invocacin de un perjuicio abstracto o posible 67. Echa de verse
aqu que un acto propio de un sujeto el distribuidor- como iniciar tratativas con un
competidor del fabricante, puede ser considerado un acto propio que veda el reclamo
de daos del primero al segundo, pese a que ste no particip de esas tratativas.
En un voto de nuestra autora hemos sostenido que como regla, para ser
aplicable la doctrina de los actos propios a un caso se requiere, que los sujetos que
intervienen y a quienes les afectan las dos conductas, como emisor o como receptor,
sean los mismos. Pero, esta identidad no siempre es exigible; aunque s la identidad
de sujeto debe darse inexorablemente en quien acta en forma voluble, pretendiendo
cambiar su accionar. Para que se aplique la doctrina de los actos propios debe
existir un eje; ese eje es la persona que pretende cambiar de conducta 68.
Y agregamos luego que no necesariamente el sujeto frente a quien pretende
cambiar de actitud debe ser el mismo. Perfectamente puede funcionar la doctrina de
los actos propios para impedir, a quien ha realizado dos alegaciones incompatibles
entre s en dos sedes distintas, el ejercicio de derechos que contraran su anterior
conducta y alegaciones. La falta de identidad de los destinatarios de ambas
conductas no puede impedir la aplicacin de la doctrina, puesto que ello implicara
premiar la mala fe69.
No son los supuestos ms corrientes, pero existen y deben ser adecuadamente
tratados por el juez, quien debe impedir que un pcaro saque beneficio de su malicia
o descaro.
Lo que se quiso demostrar es, simplemente, que la doctrina resulta aplicable
cuando tiene por eje la actuacin voluble de una misma persona en dos relaciones
jurdicas con distintos destinatarios70. Lo contrario implicara un premio a la malicia
y a los dobleces de conducta, con tal que se empleen ellos respecto de personas
diversas. La neutralidad tica de esta proposicin es indiscutible y por ello la
desechamos.
Con todo se trata de supuestos excepcionales; normalmente para la aplicacin
de esta doctrina se requiere la identidad de los sujetos participantes en ambos
actos, la declaracin original y el intento posterior de enmendarla. Es por tanto que
la doctrina resulta aplicable cuando tiene por eje la actuacin voluble de una misma
persona en dos relaciones jurdicas con distintos destinatarios.
f) la juridicidad de la primera conducta.
67
CNCom., Sala A, 16/12/02, Fervet Opus S.A. c. Massalin Particulares S.A., DJ 2003-2, 532.
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/6/2009, "Bay c Moreira, La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
69
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/6/2009, "Bay c Moreira, La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
70
(Con particular referencia a la jurisprudencia de la Patagonia), cit, p. 523.
68
Al elenco de requisitos expuestos en el numeral anterior cabe agregar otro

recaudo obvio para la aplicacin de la doctrina, como es la juridicidad de la primera
conducta, que se pretende vinculante de quien luego intenta modificarla.
Ello as, si la primera conducta est prohibida por el ordenamiento jurdico, es
decir fuera antijurdica, o ilcita, o inmoral, no habra posibilidad de aplicar la
doctrina de los actos propios, es decir, la doctrina de los actos propios no puede
aplicarse a los supuestos contemplados en el art. 953 del Cdigo Civil.
Bien se resolvi en un fallo neuquino que la regla "venire contra factum"
constituye un aforismo que se vincula ante todo con la imposibilidad de impugnar
un negocio jurdico que se ha confirmado tcitamente, de donde deriva que no ha de
hacrselo jugar en supuestos de actos inconfirmables. Ocurre que la doctrina de los
actos propios no puede otorgar juridicidad a un acto reido con el artculo 953 del
Cdigo Civil, no susceptible por tanto de confirmacin. De no aplicarse ese principio
la connivencia entre dos personas o la inadvertencia de una, vendra a ser la va
alternativa para que un acto insanablemente nulo adquiera efectos71.
Asimismo, en una sentencia la Sala A de la Cmara Civil de Trelew, a travs de
un voto nuestro, dej sentado que el otorgamiento de un primer acto en violacin a
la normativa- no implica un acto propio, jurdicamente relevante y plenamente
eficaz, como inveteradamente exige nuestra jurisprudencia para aplicar la doctrina
de los actos propios72.
Agregamos en el voto que los actos propios no son frutos que crezcan en
terrenos sembrados de ilicitud o que puedan pasar por sobre valladares normativos
que impidan la conducta y le quiten su carcter vinculante 73.
Tambin correctamente se ha resuelto en un caso que no se puede tratar de
obtener un resultado favorable con fundamento en un acto o en una situacin
irregular cuando de esta irregularidad o de esta ilegalidad es culpable el mismo que
trata de obtener el beneficio 74. No puede soslayarse que no existen actos propios, con
virtualidad, en contravencin a la ley. La frase estereotipada que utilizan nuestros
tribunales al hablar de actos propios y que exige un primer comportamiento
jurdicamente relevante y plenamente eficaz, evidentemente no puede aplicarse a un
primer acto que concede un derecho en contra de lo expresamente establecido por
una norma. Ello, porque all no hay ni relevancia jurdica ni eficacia plena, no
dndose los requisitos para la aplicacin de la doctrina de los actos propios 75. Dicho
en palabras llanas, es indudable que los actos propios ilegales, antijurdicos o
inmorales, carecen de efecto vinculante, como se ha encargado de dejarlo sentado
reiteradamente el Tribunal Supremo de Espaa en magnficas sentencias, cuando el
primer acto contravino la normativa aplicable.
Como muestras acabadas de esta tesitura pueden citarse los siguientes
precedentes: 1) la doctrina de los actos propios no puede aplicarse cuando, a
consecuencia de la misma, se creen situaciones jurdicas, en el mbito del derecho
pblico, que impidan la consecucin del fin o inters pblico tutelado por una
norma de derecho que, por su naturaleza, no es susceptible de amparar una
conducta discrecional por parte de la Administracin que permita a sta el
reconocimiento de unos derechos y/o obligaciones que dimanen los actos propios de
la misma o de los administrados; por ello, de sostenerse la meritada doctrina sin esa
limitacin, se introducira en las relaciones del derecho pblico administrativo el
71
Cm. CC Neuqun, Sala 1, 5/9/95, Seplveda, Rubn Alejandro C/ Guasti, Luz Marina s/ Cobro
Ejecutivo, en Juba sum. Q0001222.
72
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 21/10/08, Bartels, M. P. c/ Municipalidad de Trelew s/ Ordinario, en
sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
73
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 21/10/08, Bartels, M. P. c/ Municipalidad de Trelew, cit, voto Dr.
Lpez Mesa.
74
C. Nac. Com., sala B, 11/9/02, Megatendencias S.A. v. Mercado a Trmino de Bs. As. S.A., JA 2003-IIsntesis.
75
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 21/10/08, Bartels, M. P. c/ Municipalidad de Trelew, cit, voto Dr.
Lpez Mesa.
principio de la autonoma de la voluntad como mtodo ordenador de las materias

reguladas por normas de naturaleza imperativa, cuya causa y finalidad trascienden
al inters particular de los sujetos directamente afectados, sobre los que debe
prevalecer el pblico, protegido por el principio de legalidad; principio que se vera
conculcado si por disposicin de los rganos de la Administracin o de los
particulares pudiera modificarse la normativa reguladora de una determinada
relacin sometida al derecho pblico76; 2) Si bien la doctrina de los actos propios es
aplicable en el campo administrativo, tal aplicacin resulta limitada como
consecuencia de la sujecin de la Administracin al ordenamiento jurdico, con
independencia de cualquier otra trayectoria anterior desviada del mismo, pues de
otro modo se perpetuara tomando carta de naturaleza el estado de ilegalidad
inicial77.
Queda claro de ello que otro de los requisitos aunque pudiera parecer obviode aplicacin de la doctrina de los actos propios es la juridicidad del primer
comportamiento, al que se pretende vincular a una persona, que luego pretenda
apartarse de l. Si, en cambio, la primera conducta fuera antijurdica, por ser ella
ilcita, inmoral o prohibida, no cabra acudir a los actos propios en dicho caso.
4) La doctrina se aplica a manifestaciones efectuadas en sede extrajudicial
y a comunicaciones fehacientes.
Tal vez uno de los aspectos de mayor inters de uno de los casos resueltos por
la Cmara Civil de Trelew fue que en l se fij posicin respecto de que no es bice
para aplicar la doctrina de los actos propios que la primera conducta, que luego se
pretende desconocer, haya sido actuada en sede extrajudicial78.
Dijimos en nuestro voto lo siguiente, que resulta til transcribir textual:
La formulacin ms clsica u ortodoxa de la doctrina de los actos
propios se encolumna en la posicin que requiere la existencia de un
proceso para la aplicacin de la regla. DIEZ PICAZO, es esa direccin,
enseaba que para nuestra jurisprudencia la aplicacin de la regla
que impide venir contra los actos propios presupone siempre una
situacin procesal () es en el proceso donde no se puede venir
contra los actos propios79.
Pero deben hacerse algunas precisiones a esta afirmacin, pues as
formulada la idea puede ser mal interpretada. Una cosa es que se
requiera un proceso para invocar la violacin de la obligacin de
coherencia, generalmente como defensa, sometiendo la decisin de la
cuestin a un tercero imparcial, opinin que compartimos; pero otra,
muy distinta, es que slo pueda invocarse la violacin de la regla
respecto de conductas o actos procesales y no extrajudiciales criterio
del que no participo80. Varios motivos nos llevan a no adherir a este
ltimo criterio. Primero, que nos encolumnamos en la tesitura
seguida por la Corte Suprema nacional, la jurisprudencia espaola, la
Casacin bonaerense y el Tribunal Supremo de Puerto Rico, que
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 4, 26/9/86, ponente: Sr. Garca Estarts, RAJ, 1986, 5994; dem,
Sala 3, Secc. 3, 15/10/91, ponente: Sr. Rouanet Moscard, (Archivo La Ley (Esp.) 1992, 7604; dem, Sala 3,
Secc. 2, 16/10/95, ponente: Sr. Rouanet Moscard, (Archivo La Ley (Esp.) 1995, 9466.
77
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 3, Secc. 6, 5/10/95, ponente: Sr. Sieira Mguez, Archivo La Ley
(Esp.) 1995, 388.
78
En ese sentido, Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, voto del Dr. Lpez
Mesa; con cita de Marcelo Lpez Mesa, Carlos Rogel Vide, La Doctrina de los Actos Propios, 125- 130 (Editorial
Reus, Madrid, 2005).
79
DEZ-PICAZO, Luis, La Doctrina de los Actos Propios, cit, pp. 188-193. Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala
A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, cit, voto Dr. Lpez Mesa.
80
LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La Doctrina de los Actos Propios, cit, p. 125; Cm. Civ. y Com. Trelew,
Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, voto Dr. Lpez Mesa.
76
81
impide volver respecto de todo tipo de conductas, sean judiciales o

extrajudiciales 81.
Adems de ello, siempre nos ha parecido que quitar los actos
extrajudiciales del mbito de vigencia de la doctrina de los actos
propios, significa reducir excesivamente su alcance, yendo incluso a
contramano de los tiempos actuales y de las tendencias legislativas
que se dice compartir. Dejar fuera del radio de aplicacin de la
doctrina el mbito prejudicial o extrajudicial, significa desertar de
cubrir la mayora de los casos 82. Los asuntos que llegan a la etapa
judicial no son la regla sino la excepcin, aunque igualmente son
numerossimos los que arriban a la jurisdiccin, por lo que creo que
una de las facetas ms valiosas que presenta la teora, radica en
evitar que se siga un proceder determinado en la vida diaria y luego,
al arribar a tribunales, se cambie radicalmente lo alegado, lo actuado
o lo dicho83 .
Somos, desde una opinin primordialmente prctica, partidarios de
someter las acciones extrajudiciales a la vigencia de la doctrina, lo
que no implica que ella pueda aplicarse de sobrepique ni respecto de
cualquier acto; viene al caso recordar que somos partidarios de un
anlisis bastante severo de la primera conducta vinculante y,
fundamentalmente, de sus requisitos, lo que ha quedado de resalto
en el anlisis de los requisitos de aplicacin de la norma que
efectuamos en este voto, pues los facilismos en que a veces cae la
magistratura al emplearla nunca han sido de nuestro agrado, ni
contado con nuestra aprobacin84. En dos libros hemos postulado que
la doctrina de los actos propios debe aplicarse a las comunicaciones
fehacientes85. Dicho en otras palabras, creo que cuando se halle
suficientemente garantizado el derecho del manifestante y no pueda
-o existan garantas suficientes, al menos- de que la manifestacin de
ste ha sido libre, dirigida en sentido indudable a crear o modificar
sus derechos y est rodeada de formalidades que la hagan seria y
reflexiva, la
expresin extrajudicial formal sea en sede
administrativa o va comunicacin fehaciente- obliga, quedando atado
el manifestante a sus expresiones 86. En esta lnea se resolvi en un
fallo neuquino que una persona no puede negar virtualidad a un acto
suyo deliberado que, en los hechos, oper como una manifestacin
recepticia, mxime cuando, su conducta indujo a error a la
CSJN, 1/5/92, causa A. 588. XXII, Astilleros Costaguta SA. c/ Estado Nacional (PEN. Ministerio de
Economa Sec. Int. Martimos) s/ nulidad de resolucin y daos y perjuicios, Fallos 315:890; dem, 16/2/88,
Sibelberg, Carlos c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, Fallos 311:120; Tribunal Supremo de
Espaa, Sala 1, 28/4/89, ponente: Sr. Malpica Gonzlez-Elipe, La Ley (Esp.) t. 1989-3, p. 695 (11972-R); dem,
Sala 4, 27/6/80, ponente: Sr. Garralda Valcrcel, RAJ, 1980- 3364; dem, 2/4/82, ponente: Sr. Ruiz-Jarabo y
Ferrn, RAJ 1982- 2375; dem, Sala 3, 18/6/82, ponente: Sr. Prez Fernndez; RAJ 1982- 3648; Audiencia
Provincial de Cuenca, 4/2/84, ponente: Sr. Bahillo Rodrigo, La Ley (Esp.) t. 1984-2, p. 533; Audiencia Territorial
de Zaragoza, 2/4/82, ponente: Sr. Mur Linares, La Ley (Esp,), t. 1982-4, p. 770; Audiencia Provincial de Vitoria,
11/11/81, ponente: Sr. Varela Castro, La Ley (Esp.), t. 1982-1, p. 353; SCBA, 22/2/94, Orellana, Miguel Isidro c/
Gargarello, ngel S.A.C. y otro s/ Accidente de trabajo, JA 1995-II- 32; dem, 17/8/93, Seri, Osvaldo Rodolfo c/
Municipalidad de General San Martn s/ Accidente, LL 1994-C- 455 -con comentario a fallo de mi autora, DJBA
145-177 y TSS. 1993-1171; Tribunal Supremo de Puerto Rico, in re Intl. General Electric c/ Concrete Builders,
104 DPR 876 (1976), en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, Madrid, 1992, Tomo 1992-I, pp. 310 y 311;
82
LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La Doctrina de los Actos Propios, cit, p. 126; Cm. Civ. y Com. Trelew,
Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, voto Dr. Lpez Mesa;
83
LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La Doctrina de los Actos Propios, cit, p. 126.
84
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo, voto del Dr. Lpez Mesa;
85
LPEZ MESA, Marcelo, La Doctrina de los actos Propios en la Jurisprudencia, Edit. Depalma, Buenos
Aires, 1997, p. 81; LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La Doctrina de los Actos Propios, cit, p. 129.
86
Cm. Civ. y Com. Trelew, Sala A, 30/9/08, Pastor Neil c/ Ghigo,voto del Dr. Lpez Mesa;
contraria87. Se trata de un criterio valioso, pues en caso contrario, las

expresiones contenidas en una carta-documento no tendran en juicio
ms que el escaso valor del papel en que estn escritas o, a lo sumo,
el del costo del envo postal. Ello es ticamente inaceptable y
jurdicamente contradice el principio general de la buena fe,
contenido en los arts. 1198 CC y 63 LCT; ello as, sin dudas se aplica
en este caso a las comunicaciones fehacientes enviadas por el
accionado la doctrina de los actos propios88.
5) La doctrina vincula tambin a Jueces y Tribunales:
Indudablemente la doctrina de los actos propios debe ser aplicada tambin al
actuar de la magistratura, impidiendo que jueces y tribunales desanden el camino
recorrido en un expediente, salvo que enmienden un acto anterior gravemente
viciado. Todos lo sujetos procesales estn ligados a esta doctrina y los magistrados y
funcionarios judiciales deben estarlo especialmente, porque a ellos corresponde dar
el ejemplo en lo tocante a obrar de buena fe y de manera incuestionable en las litis
en que intervengan.
Quien primero postul que esta doctrina deba ser aplicada tambin a los
jueces y tribunales, fue Isidoro EISNER. En un artculo suyo expres que Despus
de un meditado examen, nosotros llegamos a la conclusin de que aquella
provechosa construccin, jurdica, es tambin invocable en los supuestos en que es
el propio juez o tribunal quien incurre en la contradiccin o incongruencia que
hasta ahora se ha computado para tener por configurado el brocrdico venire contra
factum proprium non valet cuando el obrar reprochable provena de las partes 89.
La fundamentacin de EISNER de esta postura fue brillante. Dijo el prestigioso
procesalista ya fallecido que Los sujetos del proceso no son slo dos -las partessino que tambin, y en grado superlativo, lo es el magistrado....Tampoco es ajena a
nuestro intento, la visin del proceso como "situacin jurdica" (Goldschmidt) en
cuanto esta teora destaca la cambiante suerte del derecho sustancial sometido a
pleito, segn se desenvuelvan los comportamientos de las partes y del propio juez,
de los que se van perfilando las cargas, expectativas, riesgos, chances y
posibilidades, por las cuales cada uno de los litigantes est cada vez ms cerca o
ms lejos de una sentencia favorable. Habiendo litigio y por ende proceso, el derecho
antes esttico "se pone en la punta de la espada". Est en pie de guerra90.
La aplicabilidad de la doctrina de los actos propios a los jueces, postura
enfticamente sostenida por EISNER91, a la que adherimos, fue receptada como
conclusin 6 de la Comisin N 2 de las Primeras Jornadas Chaqueas de Derecho
Civil y Procesal Civil, en las que el plenario aprob por unanimidad el siguiente
Despacho: La doctrina de los propios actos ...6. Comprende tambin la actividad de
las partes en el proceso y la del propio Tribunal 92. La tesonera prdica de Isidoro
EISNER sobre el punto, fue de a poco rindiendo frutos y los tribunales han
receptado la postura autoobligndose a cumplir el deber de coherencia, criterio que
nos mereci un comentario laudatorio en la primera obra que publicramos sobre
este tema hace diez aos93, criterio que mantenemos todava.
87
Cm. CC Neuqun, Sala 1, 7/9/95, Baudracco, Neber Noemi c/ Guasti, Luz Marina, en Juba, sum.
Q0001226.
88
89
EISNER, Isidoro, La doctrina de los propios actos compromete tambin al obrar del tribunal "Venire
contra factum propium non valet", LL 1987-C-280.
90
EISNER, Isidoro, La doctrina de los propios actos compromete tambin al obrar del tribunal "Venire
contra factum propium non valet", LL 1987-C-280 y ss.
91
Isidoro Eisner, Primeras Jornadas Chaqueas de Derecho Civil y Procesal Civil, Ponencia, (en honor al
doctor Augusto Mario Morello, das 20, 21 y 22 de mayo de 1987). publicada en JA 1987-II- 694/697.
92
La comisin redactora de dichas conclusiones estuvo integrada por los doctores Luis Moisset de
Espans, Rosa Avila Paz de Robledo, Hctor Negri, Ernesto J. Larrain, Atilio Anbal Alterini e Isidoro Eisner.
93
LPEZ MESA, M., La doctrina de los actos propios en la doctrina y jurisprudencia, cit, pp.,101-104.
Adems del seero trabajo del maestro EISNER, otros autores se han
encolumnado tambin en la postura favorable a la aplicacin de la doctrina de los
propios actos a los jueces94, postura que nos parece valiosa. Varias sentencias han
declarado que la doctrina de los actos propios rige tambin para los actos de los
tribunales, pues el deber de actuar con buena fe en el proceso no es exigible
nicamente a las partes sino tambin a los jueces y tribunales 95. Alejandro BORDA
se pronuncia por la inaplicabilidad de la doctrina a tribunales y jueces,
manifestando que los ejemplos que se han dado en apoyo del supuesto, son
atrayentes pero no convincentes y que existen otros correctivos para el caso de
volubilidad del Tribunal, como el recurso extraordinario por arbitrariedad o el
postulado de la igualdad de las partes en el proceso 96.
No compartimos su opinin; nos parece que el autor no ha pensado bien su
afirmacin; no querra pensar que s lo haya hecho y se haga cargo en ella de las
deleznables consecuencias antidemocrticas y antirrepublicanas que tendra el
adoptar su postura. Vistas las enormes limitaciones puestas por los tribunales
superiores de Provincia y, sobre todo, por la propia Corte Suprema a la procedencia
de los recursos extraordinarios por arbitrariedad, la solucin dada por BORDA al
justiciable es inexistente y su postura indefendible.
Adems, de aplicarse la tesitura peregrina sustentada por Alejandro BORDA
en esta materia, cabe preguntarse ante quin se podran recurrir las contradicciones
de la propia CSJN. Y no se trata esta de una duda abstracta ni balad, puesto que es
un hecho que la propia Corte ha contrariado sus actos propios en distintos
expedientes, en especial en el ltimo cambio de integracin, donde en algunos casos
se ha desandado lo andado por la anterior composicin del Alto Cuerpo97.
Estos son los problemas de que no exista un criterio definido sobre si la
doctrina se aplica o no a los jueces. Los peligros de la volubilidad judicial al ms alto
nivel no encuentran, como no lo encuentran en ningn estamento, una respuesta
satisfactoria en las escuetas afirmaciones del Dr. BORDA.
Nos parecen de antologa algunos prrafos de un fallo de la Corte
Constitucional de Colombia, donde apoyando la aplicabilidad de la doctrina de los
actos propios a los jueces se resolvi que Son la Constitucin y la ley los puntos de
partida necesarios de la actividad judicial, que se complementan e integran a travs
de la formulacin de principios jurdicos ms o menos especficos, construidos
judicialmente, y que permiten la realizacin de la justicia material en los casos
concretos. La referencia a la Constitucin y a la ley, como puntos de partida de la
actividad judicial, significa que los jueces se encuentran sujetos principalmente a
estas dos fuentes de derecho. Precisamente en virtud de la sujecin a los derechos,
garantas y libertades constitucionales fundamentales, estos jueces estn obligados a
respetar los fundamentos jurdicos mediante los cuales se han resuelto situaciones
anlogas anteriores. Esta obligacin de respeto por los propios actos implica, no slo el
deber de resolver casos similares de la misma manera, sino, adems, el de tenerlos
94
GARAY, Alberto, La Corte Suprema debe sentirse obligada a fallar conforme sus propios precedentes,
JA 1991-II-870; COLERIO, Juan Pedro, Dos resoluciones contradictorias de la Corte Suprema dictadas en el
mismo expediente, LA LEY, 2005-D-1.
95
CNCiv, Sala F, 9/3/84, Sacco, Cecilia c/ Cermadag, Alberto, LL 1984-C-18; ST Corrientes, 12/11/99,
Len Kupervaser S. A. c. Volkswagen Argentina y otro, LL Litoral, 2000-487; SCBA, 14/5/91, Vargas, Ramn
Martn c/ Provincia de Buenos Aires, ED 145-330 y DJBA 142-128; Cm. 2 CC La Plata, Sala 1, 22/2/90,
Maddia, Domingo s/ Sucesin, en Juba sum. B250294; Cm. CC y Lab. Venado Tuerto, 4/4/97, Pompei,
Csar E. E., s/ quiebra, LL 1999B, 819 (41.403S) y LL Litoral 19982, 668: ST Ro Negro, 1/12/93, "Gimnez,
Juan C.", DJ 1994-2-1253.
96
BORDA, Alejandro, La teora de los actos propios, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, pp. 135136.
97
Como muestra de contravencin a actos anteriores, vid. el fallo de la CSJN, del 3/3/05, dictado in re
Cantera Timoteo S.A. c. Mybis Sierra Chica S.A. y otros, en LL online con nota crtica de gran inters de
COLERIO, Juan Pedro, Dos resoluciones contradictorias de la Corte Suprema dictadas en el mismo expediente,
LA LEY, 2005-D-1.
en cuenta de manera expresa, es decir, la obligacin de motivar sus decisiones con

base en su propia doctrina judicial98.
Y se agreg all que En su aspecto subjetivo, la seguridad jurdica est
relacionada con la buena fe, consagrada en el artculo 83 de la Constitucin, a partir
del principio de la confianza legtima. Este principio constitucional garantiza a las
personas que ni el Estado, ni los particulares, van a sorprenderlos con actuaciones
que, analizadas aisladamente tengan un fundamento jurdico, pero que al
compararlas, resulten contradictorias. En estos casos, la actuacin posterior es
contraria al principio de la buena fe, pues resulta contraria a lo que razonablemente se
puede esperar de las autoridades estatales, conforme a su comportamiento anterior
frente a una misma situacin. Esta garanta slo adquiere su plena dimensin
constitucional si el respeto del propio acto se aplica a las autoridades judiciales,
proscribiendo comportamientos que, aunque tengan algn tipo de fundamento legal
formal, sean irracionales, segn la mxima latina venire contra factum proprium non
valet. En efecto, si esta mxima se predica de la actividad del Estado en general, y se
extiende tambin a las acciones de los particulares, donde en principio- la autonoma
privada prima sobre el deber de coherencia, no existe un principio de razn
suficiente por el cual un comportamiento semejante no sea exigible tambin a
la actividad judicial. El derecho de acceso a la administracin de justicia implica la
garanta de la confianza legtima en la actividad del Estado como administrador de
justicia. Esta confianza no se garantiza con la sola publicidad del texto de la ley, ni se
agota en la simple adscripcin nominal del principio de legalidad. Comprende
adems la proteccin a las expectativas legtimas de las personas de que la
interpretacin y aplicacin de la ley por parte de los jueces va a ser razonable,
consistente y uniforme 99.
Difcilmente se pueda agregar nada conceptual a tamaa demostracin de
tino, claridad y solvencia. Y estos prrafos nos han convencido de la necesidad de
doblar la apuesta en esta materia: no solo los jueces no pueden contradecir sus
actos anteriores en el mismo expediente, sino que no pueden contradecir el criterio
que hubieran adoptado sobre el mismo tema en casos anteriores. Ello, claro, a
menos que muden de criterio, especifiquen el por qu del cambio y permanezcan
fieles a ste en el futuro.
Un juez no puede darse el lujo de ser voluble ni de aplicar dos criterios para
un mismo caso, segn la cara o peor, el nombre del reclamante- porque est
obligado a mantener una coherencia interpretativa y decisoria, pues lo contrario
compromete la garanta de seguridad jurdica, como ocurre todos los das en nuestro
pas y va siendo tiempo de que acabe. Debe admitirse de una vez y sin remilgos, que
la volubilidad judicial es una de las formas del mal desempeo del cargo. Tampoco
puede dejar de considerarse que en los tiempos actuales, en que la justicia argentina
es cuestionada como nunca antes, permitir que jueces y tribunales desanden
impvidamente sus actos anteriores implica otro motivo de escarnio. Los jueces
deben siempre dar el ejemplo, porque constituyen un segmento de personas de una
formacin especial, de posibilidades mayores a las del comn, y cuya actuacin es
vigilada con gran expectacin por la ciudadana, que ve en sus yerros y pifias un
motivo de grave y legtima preocupacin100.
En tal situacin los jueces deben ser particularmente escrupulosos en el
mantenimiento de la coherencia de su actuar, de modo de dar el ejemplo a los
justiciables. Por estas razones, nos encolumnamos en la opinin de que el juez o el
Tribunal debe ser coherente con su actuacin, no pudiendo variar de
98
Corte Constitucional de Colombia, en pleno, 9/8/01, sentencia C-836/01, ponente: Dr. Rodrigo
ESCOBAR GIL.
99
Corte Constitucional de Colombia, en pleno, 9/8/01, sentencia C-836/01, ponente: Dr. Rodrigo
ESCOBAR GIL.
100
LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La Doctrina de los Actos Propios, cit, p. 145.
comportamiento intempestivamente o sin dar razn para ello. Ello no implica que si
el magistrado se ha equivocado, si ha actuado con un error excusable o engaado
por la conducta o las alegaciones de una parte, en la medida que mantenga la
bilateralidad del procedimiento y la igualdad de las partes, pueda enmendar el yerro
o aclarar el equvoco. Dicho de otro modo, con palabras de la Cmara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de Neuqun, la doctrina de los actos propios no puede
esconder, tras los reales y valiosos fundamentos y alcances de la institucin, la
intencin -nada inocente- de forzar al Juez a permanecer en el error 101. Claro que
ste debe ser excusable. Como todo en el foro, es una cuestin de mesura, de
proporcin, de tino.
Por ltimo, no puede dejarse de considerar que la jurisprudencia de la CSJN y
de varios Tribunales Superiores de Provincia se han pronunciado ya reiteradamente
en pro de la aplicabilidad de la doctrina a jueces y tribunales. Tambin la
jurisprudencia de segunda instancia ha ido progresivamente receptado la idea de
Eisner, criterio con el que coincidimos, en general. Por caso, en autos "Taubenfeld
c/ Junta Grande", la Cmara Nacional Civil resolvi que "el Tribunal no puede exigir
a una de las partes el deber de probar, cuando haba declarado la cuestin de
puro derecho"102. Y no es ese el nico decisorio argentino que vincula a los
magistrados a sus actos anteriores. En algunos se ha hecho explcita mencin de la
doctrina103 y en otros se la tomado en cuenta, sin mencionarla expresamente.
Tambin un voto del Dr. De Lzzari se encolumna en esta postura al sostener
que dado que los sujetos del proceso no son slo dos -las partes-, sino tambin el
sentenciante, la doctrina de los propios actos compromete igualmente el proceder del
tribunal104.
Nos parece verdaderamente valioso un precedente del Superior Tribunal de
Justicia de Ro Negro, donde se dijo tambin que los sujetos del proceso no son slo
dos -las partessino tambin el sentenciante. De all que la doctrina de los propios
actos comprometa igualmente el proceder del tribunal, y en consecuencia mal
podra exigrseles a las partes una conducta procesal diferente de la seguida,
cuando el parntesis a la actividad procesal en miras al posible entendimiento o al
arreglo que pusiera fin a la misma fue dispuesto y conformado por este Superior
Tribunal de Justicia. La parte que confi en los sucesivos provedos dictados en la
causa, para encuadrar su actividad en el proceso, se hallara sorprendida y
vulnerada en su derecho de defensa si por causa de una posterior decisin judicial
se le privara de alguna facultad o recurso con manifiesto menoscabo de la confianza
debida y del principio de seguridad jurdica. El deber de lealtad es exigible a todos
los sujetos del proceso sin exclusin del juez o tribunal105.
Recapitulando, sostenemos que el litigante no debe ser sorprendido; cuando se
presentase un caso en que los institutos tradicionales (vgr. preclusin) no permitan
salvaguardar los derechos de la parte, resulta positiva la aplicacin de la doctrina,
en especial, porque lo contrario implicara un relativismo tico incomprensible,
mxime, cuando la justicia argentina no transita en estos das por su etapa de
mayor prestigio, sino todo lo contrario, lo cual a estas alturas constituye un clamor
popular que torna innecesario acreditar el aserto.
101
Cm. Apel. CyC Neuqun, Sala 1, 13/2/96, Agostino Ninone, Salvador y Otro s/ Incidente, en Juba
sum. Q0000175.
102
CNCiv., Sala K, 23/5/90, "Junta Grande SA c/ Taubenfeld, Irene", JA 1991-III-653.
103
CSJN, 24/5/88, "Electromecnica Argentina S.A. c/ Provincia del Chaco", en ED 129-210; dem,
25/2/92, "Cneo Libarona, Angel c/ Andrilli de Cneo Libarona, Mara", en J.A. 1992-II-546; CNCom,, Sala C,
24/5/84, "Moldama S.A. s/ quiebra", reseado en "Los actos propios en el procedimiento", de Jos Luis
Amadeo, en JA 1992-IV-1053.
104
SCBA, 21/12/2011, Caro Hnos. S.A. s/ Quiebra, voto del Dr. De Lzzari, en Juba sum. B3901453.
105
Sup. Trib. Just. de Ro Negro, 1/12/93, Gimnez, Juan C., D.J. 1994-II-1253.
6) La doctrina rige, aunque limitadamente, en temticas de orden

pblico.
En un voto de nuestra autora hemos dicho que no es cierto que en las
materias donde rige el orden pblico no se pueda aplicar nunca la doctrina de los
actos propios. S es cierto que, en un dominio donde impera el orden pblico, las
partes no pueden disponer de derechos de suyo indisponibles-; pero, tambin es
indudable que la doctrina de los actos propios tiene dos diversos campos de
aplicacin: uno es en materia de disposicin de bienes y otro, simplemente, en
materia de veda de volubilidad de alegaciones106.
Si se admitiera la curiosa postura de la inaplicabilidad absoluta de la doctrina
de los actos propios en las temticas de orden pblico, ello implicara de rondn que
en esos mbitos las partes podran contradecirse abiertamente, ir y volver
alegremente por la liza, sin consecuencia alguna, lo que es un dislate107.
Las temticas de orden pblico no son territorios donde los litigantes o los
sujetos obligacionales puedan deambular a su antojo, ora haciendo afirmaciones u
otorgando actos, ora desmintiendo con sus hechos posteriores lo anteriormente
dicho, ora contradicindose gravosamente, o pretendiendo sacar ventaja de una
afirmacin mendaz anterior, efectuada en un instrumento pblico y en sede judicial,
nada menos108.
Tambin y especialmente- en temticas de orden pblico rige el principio
general de la buena fe, que impide este tipo de marchas y contramarchas 109,
La doctrina de los actos propios veda la emboscada, la volubilidad, la
contradiccin de un sujeto obligacional extrajudicialmente y de un sujeto procesal
en el foro. Por den, an en materia de cuestiones de orden pblico, la doctrina de los
actos propios conserva un mbito de aplicacin, justamente en materia de
alegaciones, que impide a las partes contradecir abiertamente sus propios actos y
declaraciones anteriores110.
Independientemente de eso, es de rigor acotar que la doctrina de los actos
propios no es de aplicacin cuando de cuestionar actos iniciales de voluntad invlida
se trata. Siempre hemos dicho que no cabe apelar a la doctrina de los actos propios
cuando se est cuestionando la primera conducta por padecer ella vicios
sustanciales acreditados, como error, dolo, violencia o, en este caso, lesin111.
Es as que no siendo las temticas de orden pblico ciudades abiertas, donde
quepa admitir cualquier desatino o argucia, efectuada so pretexto del rgimen
protectorio all imperante, aunque limitadamente, rige en ellas la doctrina de los
propios actos.
De ello se deriva que no existen valladares insuperables que impidan la
aplicacin de la doctrina de los actos propios en materia de derecho de familia, o en
el fuero laboral, etc. No son stos, cotos de caza de los pcaros del foro.
Claro que ello no es as para convalidar disposiciones de derechos vedadas por
el ordenamiento, pero s para impedir el aprovechamiento del rgimen protectorio o
tuitivo por parte de algunos de los sujetos procesales, incluso el tutelado. Porque no
debe uno cansarse de repetir que un rgimen tutelar concede una proteccin a una
persona, pero no le brinda ni canonjas ni un bill de indemnidad para actuar de
cualquier forma, incluso gravemente culpable o dolosa.
106
C. Apels. Trelew, Sala A, 16/03/2012, G., Mara Beatriz c/ Casarosa, E. A. s/ invalidez de acuerdo
extrajudicial de particin de bienes de la sociedad conyugal (Expte. 299 - Ao 2011), en Eureka, voto Dr. Lpez
Mesa.
107
C. Apels. Trelew, Sala A, 16/03/2012, Gette c/ Casarosa, cit, Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
108
109
110
111
7) La doctrina se aplica tambin, aunque con limitaciones, en el fuero

laboral.
En diversos votos de nuestra autora hemos dicho que la doctrina de los actos
propios, es de limitada aplicacin al obrero en materia laboral y siempre que se
encuentre el caso fuera del mbito de proteccin del derecho laboral112.
Ello, por cuanto para su aplicacin debe tratarse de derechos libremente
disponibles por el trabajador y siempre que se halle asegurada la libertad de su
manifestacin de voluntad, lo que no puede asegurarse respecto de supuestas
declaraciones que no se sabe si han sido confeccionadas por el trabajador s
firmadas por ste- y tampoco se sabe si su contenido no le ha sido impuesto, sin que
pudiera resistirse a firmarlo, dada su menor capacidad de discusin en la relacin
laboral113.
En segundo lugar, no debe olvidarse que en derecho laboral la hiposuficiencia
econmica se transforma en supraproteccin legal, de donde si se admitiese la libre
e incondicionada aplicacin de la doctrina de los actos propios sin cortapisas ni
limitaciones- en materia laboral, podra ser ste el expediente ms cmodo para
cercenar derechos a los trabajadores, pues bastara con anteponer a sus reclamos
un acto propio anterior que contravenga sus reclamos posteriores114.
Esta no es ms que una derivacin del principio protectorio, que impera en el
mbito laboral. Bien ha dicho el Prof. DE DIEGO que el principio protectorio: es
aquel que tiene por fin amparar al trabajador en virtud del desequilibrio
(hiposuficiencia) que existe frente a la superioridad del empleador. El principio
protectorio es uno de los elementos caracterizantes del derecho del trabajo, que no
slo evidencian el desequilibrio entre las partes del contrato individual sino que
demuestran el esfuerzo del legislador por buscar que aquellas diferencias busquen
un punto de equilibrio, que neutralice las mismas (DE DIEGO, Julin Arturo,
Manual de derecho del trabajo y de la seguridad social, Edit. Lexis Nexis, Bs. As.,
5 edicin actualizada, 2002, p. 110) 115.
Y en palabras galanas el Prof. Humberto PODETTI asever que el principio
protectorio, consistente en una tutela preferencial a favor del trabajador (Simi),
tiende ''a nivelar desigualdades'' (Pl Rodrguez), desigualdades de carcter social,
econmico y cultural, entre el trabajador y el empleador, lo que se traduce en menor
poder de negociacin en el primero de ellos 116.
Qu clase de principio protectorio podra edificarse si se permitiera que a los
reclamos del trabajador se les contraponga una renuncia encubierta bajo la forma
de un reconocimiento. De tal modo la aplicacin de la doctrina de los actos propios
en sede laboral debe disponerse con particular mesura y no se dan en este caso los
presupuestos para su empleo117.
Una derivacin del principio protectorio y no de las menos importantes- es el
principio de primaca de la realidad, que ha sido definido por el Prof. PODETTI en
estos trminos: Como consecuencia simultnea de la buena fe, de la desigualdad
entre las partes, del repudio al fraude y a la simulacin de ilcitos, y a la
interpretacin racional de la voluntad de las partes en orden a cual es el negocio
jurdico laboral que concertaron, se configura el principio de la primaca de la
realidad. Este principio ''significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en
la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo
primero, es decir a lo que sucede en el terreno de los hechos (Pl Rodrguez). La
112
Vid. C. Apels. Trelew, Sala A, 18/6/08, Viera c/ Lnea 28 de Julio S.C.T.T.L. e dem, 23/02/2009,
Veiguela c/ Cadena de Hoteles RH. S.A. y/otro; dem, 24/06/2009, Currumil, Hugo Orlando c/ Zwenger, Jorge
s/ Cobro de Pesos Laboral", todos en sist. Eureka, con voto del Dr. Lpez Mesa.
113
C. Apels. Trelew, Sala A, 24/06/2009, Currumil c/ Zwenger", sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
114
115
116
117
consecuencia prctica es que comprobada la inadecuacin documental o contractual

a la realidad de la relacin laboral de que se trate, son de directa aplicacin las
normas imperativas que la rigen, a despecho de la que se aparent 118.
Ahora bien, lo anteriormente expuesto no significa que el obrero en el proceso
laboral pueda actuar como le plazca, ni pueda ir y venir impvidamente por el
proceso o vulnerar abiertamente el principio de buena fe. Ello es inaceptable.
Por ende, en una causa curiosa en que nos toc intervenir, en la que un actor
sostena una plataforma fctica de ese reclamo que se contrapona abiertamente
con lo que el mismo testimoniara en dos causas anteriores en que compaeros de
tareas suyos eran actores, aplicamos la doctrina de los actos propios.
Dijimos all ante la queja del apelante por la aplicabilidad a su caso de la
doctrina de los actos propios, que lejos de ser caprichoso el proceder del juez
apelado al aplicarla, el mismo ha salvaguardado el principio de la buena fe en esta
causa, evitando una sonora contradiccin con actuaciones y declaraciones
anteriores del aqu actor, entonces testigo119.
Agregamos luego que de la lectura de la demanda de autos y de las
declaraciones del actor en dos causas distintas anteriores, actuando como testigo y
bajo juramento de decir verdad, que el aqu actor dej escritas y firmadas
declaraciones que se contraponen frontalmente contra sus afirmaciones procesales
fundamentales realizadas en esta causa y en las que sustenta sus actuales
reclamos. No es algo para tomar en broma ni para soslayar amablemente 120.
Expusimos despus que las respuestas del entonces testigo son tan claras que
no dejan margen a dobles interpretaciones o segundos sentidos, ellas son clarsimas
y asertivas y significan reconocer ciertos hechos que ataen a su persona y que
fueron vertidos como referencia a los dichos sobre terceros, que eran compaeros de
tareas del actor. Referenciales o no tales declaraciones lo cierto es que el antes
testigo y ahora actor no puede desdecirse aqu de lo que dijo all, porque ello sera
tanto como premiar la volubilidad, la falta de cumplimiento del juramento de decir
verdad, el principio general de la buena fe, etc121.
Luego aadimos que dos formas de ver la cuestin se presentan: los dichos del
entonces testigo y hoy actor son encuadrables en una de dos figuras: a) la doctrina
de los actos propios que veda permitir la volubilidad y el cambio de conductas o
manifestaciones respecto de una misma situacin jurdica; y b) la doctrina de la
confesin extrajudicial, receptada por el art. 429 C.P.C.C. que obliga en juicio a
quien la hubiera hecho fuera de l por escrito o verbalmente, frente a la parte
contraria o quien la represente122.
Ambas elaboraciones son aplicables al caso referido: la doctrina de los actos
propios, aplicable aunque con algunas limitaciones al proceso laboral, porque quien
como testigo depuso frente a un juez por ende, con libertad y garantas- de
determinada manera no puede luego, de pronto, cambiar su relato fctico
violentamente, para pasar a asumir una postura frontalmente colisionante con la
anterior. Admitir ello sera aceptar que en el proceso laboral puede cambiarse
radicalmente de postura sin justificar el cambio y sin consecuencias 123.
En cuanto a la confesin judicial, porque las declaraciones como testigo las
hizo el deponente frente a la parte aqu demandada, con lo que se dan en el caso
todos los presupuestos y requisitos para la aplicacin del art. 429 CPCC. Es que,
conforme el derecho mencionado, la confesin extrajudicial hecha ante la parte
118
C. Apels. Trelew, Sala A, 23/06/2011, Galman, Miguel ngel c/ Redondo, Oscar y Redondo, Ricardo
Sociedad de Hecho s/ Diferencia de haberes e indemnizacin de ley (Expte. 98 Ao 2011 CAT), en sist.
Eureka y en Infojus, voto Dr. Lpez Mesa,
120
C. Apels. Trelew, Sala A, 23/06/2011, Galman c/ Redondo, cit, voto Dr. Lpez Mesa,
121
122
123
119
contraria requisito que se da en este caso- al estar debidamente acreditada, como

lo est aqu al tratarse de declaraciones expresadas en una audiencia judicial, que
constituye prueba receptada en instrumento pblico y glosada a expedientes
judiciales, la que hace plena fe en tanto no sea redargida, lo que no ha sido (cfr.
arts. 979 y 993 Cd. Civ.), tiene valor de confesin judicial (art. 429 CPCyC) 124.
Es decir que en ese caso, dado el tenor de sus declaraciones, el actor ha
confesado extrajudicialmente extremos de hecho incompatibles con su pretensin
base de autos, lo que no puede tener un resultado neutro en su resolucin 125.
En un caso con puntos de contacto con el que relatamos, se ha dicho que la
confesin formulada por el trabajador en forma consciente, expresa y terminante en
el sumario administrativo instruido por el empleador para determinar la
responsabilidad de aqul en la existencia de irregularidades, configura "prueba
trasladada" y sirve como confesin extrajudicial en el juicio laboral iniciado con
motivo del despido del dependiente126.
Por otra parte, no es dable soslayar que el pretender volver sobre el hecho
confesado extrajudicialmente es una forma de conducta contradictoria. As, la
inatacabilidad del acto anterior no es producto de la regla general de la
inadmisibilidad de volver sobre los propios actos, sino de la regla especfica de la
confesin extrajudicial127.
En tal situacin, por un camino o por otro, lo cierto es que resultan
insoslayables y gravitantes en su perjuicio- las manifestaciones que el actor ha
hecho como testigo en las dos causas citadas, las que cierran el paso a su actual
pretensin, al significar un valladar sustancial, con fundamento mediato en el
principio general de la buena fe contenido en el art. 1198 CC, a la recepcin de sus
pretensiones en autos128.
El conflicto o contraposicin entre sus dichos anteriores y sus actuales
pretensiones torna subjetivamente improponible la pretensin de un sujeto que
contrare su conducta anterior129
7) Limitaciones de la doctrina.
Pero no cabe realizar una aplicacin facilista de esta doctrina, que soslaye sus
limitaciones esenciales e inmanentes, pues ello constituira una desnaturalizacin
de la doctrina, antes que su aplicacin atinada.
No pueden, as, soslayarse los lmites de esta herramienta; los principales son
los siguientes:
7. a) La prohibicin de volver sobre actos anteriores no constituye una
regla absoluta:
No cabe sostener, en materia de ideas jurdicas, verdades absolutas, reglas
inamovibles, aplicadas en toda situacin, ni puede quien se considere un jurista ser
devoto de modas pasajeras. Las modas son incompatibles con las ideas, si stas son
firmes y estn bien asentadas.
Pero muchas reglas que hasta ayer parecan definitivamente consolidadas,
basadas en certezas irrefutables, se convirtieron con el cambio de algunas
circunstancias en antiguallas, en piezas de museo. La realidad siempre cambiante y
sorprendente- muchas veces produce, en terminologa grata a Karl Popper, la
falsacin de una idea, demostrando todo lo que de precario o provisional ella tena.
124
126
C. Nac. Trab., sala 2, 23/03/1984, Laisa v. Automvil Club Argentino, AbeledoPerrot online
127
C. Nac. Civ., sala F, 23/05/1996, Mndez v. Mattano, JA 1998-I, sntesis
128
129
125
Por ende, la prohibicin de variar de comportamiento no debe ser aplicada en

forma rgida, ni antisocial, ni mucho menos automticamente siempre que existiere
una contradiccin entre dos actos130.
Como dijimos en un libro nuestro, toda regla jurdica debe admitir una
aplicacin flexible, so pena de generar iniquidades en casos concretos bajo la
apariencia de una perfecta formulacin general 131; esta idea y la frase que la
contiene fue seguida textualmente por la Excma. Cmara de Apelaciones de Mar del
Plata, que la hizo suya en un fallo132.
Porque creemos que, como postulaba Benjamin CARDOZO, muy contadas
reglas poseen una firmeza y aptitud tal, que evite que algn da puedan ser
llamadas a rendir cuentas de su existencia como medios adaptados para lograr un
fin estimado valioso133, nos parece perniciosa la idea de perpetuidad e inmutabilidad
que algunos equivocadamente- atribuyen a uno u otro instituto jurdico.
Utilizando una inteligente observacin de Horacio ROSATTI, pondremos como
paradigma de esa flexibilidad y esa relatividad, consustanciada necesariamente con
las ideas jurdicas, a "la regla de plomo de los arquitectos lesbios que se adapta a
la forma de la piedra y no es rgida" 134, que nos parece vlido para todo standard.
El "venire contra factum..." no debe ser aplicado ilimitadamente ni con
cualquier objeto. Se trata de una teora valiosa que debe ser empleada dentro de su
marco, sin retraerse ni excederlo. Y no puede utilizarse irreflexivamente, ni para
cualquier cometido, porque constituye una herramienta flexible y no un fluido que
se adapte a todo continente 135. Coincidimos nuevamente con Rosatti, en que no
deben usarse las normas abiertas como remedios fruto de la desesperacin 136.
7.b) Valladares sustanciales a la aplicacin de la doctrina.
La jurisprudencia de los tribunales argentinos ha puesto siempre de resalto la
nota de patrimonialidad al aplicar la doctrina del venire contra factum, alejando la
misma, a la par, del mbito de los derechos extrapatrimoniales.
De acuerdo con ello, nuestros tribunales han declarado inaplicable la doctrina
de los actos propios (o su similar de la aceptacin sin reservas de un rgimen
jurdico), a casos tales como:
1) La revisin de un derecho al que la Constitucin Nacional le confiere
carcter de irrenunciable; resultara irrazonable aplicar la teora de
los propios actos para denegar la revisin de un derecho al que la
Constitucin Nacional le confiere carcter de irrenunciable 137. El
principio es simple: a quien no puede renunciar expresamente un
derecho, no le es aplicable en principio- la doctrina de los actos
propios, dado que no se puede realizar tcitamente lo que no es
admisible en forma expresa138.
130
LPEZ MESA, Marcelo, La doctrina de los actos propios en la jurisprudencia, Editorial Depalma, Bs.
As., 1997, p. 113; en igual sentido y con cita de nuestra obra, AZVALINSKY, Alejandro M. - SCAGLIA, Gabriel A.,
Inaplicabilidad de la doctrina de los actos propios e invocabilidad de la lesin por parte de los ahorristas que
recuperaron pesos, JA 2003-II-1278.
131
LPEZ MESA, Marcelo - ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, Editorial Reus,
Madrid, 2005, p. 172.
132
Cm. 1 Civ. Com. Mar del Plata, Sala 2, 18/11/2010, Verdaguer Ortega c/ Polini, en sist. Juba sum.
B1404682.
133
CARDOZO, Benjamin, "Selected Writings", New York, 1947, pags. 133 y sigs.
134
ROSATTI, Horacio, "Verdad jurdica objetiva, equidad mal entendida y sentencia arbitraria", en E. D.
104-828.
135
LPEZ MESA, M., La doctrina de los actos propios en la jurisprudencia, cit, p. 114
136
ROSATTI, H., op cit, E. D. 104-828.
137
CSJN, causa G. 218. XXIV, Guinot de Pereira, Blanca Marcelina c/ Instituto Municipal de Previsin
Social, 01/10/92; en igual sentido, CNFed. Cont-adm, Sala II, 1/3/994, "Morales, Guido c/ Estado Nacional", LL
1995-A-103 y DJ 1995-1-676.
138
En aquellos supuestos en que el agente no hubiera tenido libertad de decisin no cabe aplicarle la
doctrina de los actos propios, ya que su accionar no es entonces voluntario (cfr. CSJN, 28/6/88, Graduados en
Ciencias Econmicas Asoc. Coop. de Servicios Prof. Ltda. c/ Consejo Prof. de Cien Ec. de la Cap. Tierra del
Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur s/ rec. (art. 11, ley 20.476), Fallos 311:1132).
2) Aquellos en que el primer acto versase sobre una cuestin de orden

pblico, indisponible para las partes139.
3) Aquellos donde existieran comprometidos intereses de menores, cuya
tutela es la finalidad permanente de toda esta clase de procesos140.
4) Aquellos en que se debatieran aspectos vinculados con garantas
instituidas en resguardo de derechos fundamentales141.
5) Aquellos casos en que la aplicacin de la doctrina de los actos
propios contravenga una norma expresa 142 o un rgimen jurdico
especfico, como el referido al pago de lo indebido 143. De otro modo,
una doctrina de creacin pretoriana podra tener el efecto notable de
derogar implcitamente normas y regmenes legales que autorizan a
cuestionar actos anteriores viciados.
6) Cuando el acto vinculante fuera un acto prohibido por la ley144.
7) Cuando por cualquier motivo la ndole de los derechos debatidos los
colocara fuera del mbito de disponibilidad de las partes145.
La CSJN y los tribunales superiores, lo que han hecho es alejar los actos
propios de la idea de extrapatrimonialidad, o lo que es lo mismo, excluir los
derechos cargados con un fuerte tinte axiolgico de la disponibilidad de las partes.
Obvio es, que si las partes no pueden disponer de ellos o negociarlos, cederlos
o renunciarlos, menos an pueden considerarse stos renunciados tcitamente, a
travs de la doctrina de los actos propios o, lo que es igual, verse impedido su
ejercicio.
Claro que esto tampoco habilita a los sujetos protegidos a pretender luego
sacar ventaja de su situacin, en detrimento de quienes han sido engaados por
ellos, quienes se han extralimitado en su actuar, buscando obtener rditos indebidos
de una norma protectoria.
7.c) No debe aplicarse cuando el cambio se halla autorizado por la
normativa:
139
El ofrecimiento a embargo de bienes que integran el ajuar domstico carece de relevancia, dado que
no es admisible acordar tal efecto en una materia que domina el orden pblico. La doctrina que veda contradecir
los propios actos, expresin del principio de buena fe, impide un obrar contradictorio con otro anterior
jurdicamente relevante, y en el caso que nos ocupa, la dacin a embargo no es relevante (Cm. 1 CC Baha
Blanca, Sala 2, 18/4/91, Industrias Metalrgicas Ricdan S.R.L. c/ Club A. San Lorenzo y otro, en Juba7, sum.
B1200030).
140
La CSJN resolvi en un caso dejar sin efecto la sentencia que no consider un dato esencial como es
el tiempo transcurrido desde el comienzo de la guarda del menor en una etapa de particular trascendencia para
su formacin invocando el principio nemo auditur quod propriam torpitudinem allegans ya que el alcance que
corresponde acordar a dicho principio en asuntos de naturaleza extrapatrimonial y donde no se encuentra una
relacin jurdica bilateral, debe permanecer indudablemente subordinado a las exigencias propias del inters del
menor, cuya tutela es no slo el motivo de la insercin judicial sino la finalidad permanente de toda esta clase
de procesos (CSJN, 8/6/89, Soler, Silvio Fabin y otros s/ art. 8 ley 4664, Fallos 312- 869).
141
La doctrina segn la cual el sometimiento voluntario a un rgimen jurdico sin reserva expresa, obsta a
su ulterior impugnacin con base constitucional, no debe entenderse aplicable a aquellas garantas instituidas
en resguardo de derechos vinculados directamente con el estatuto personal de la libertad (CSJN, 29/6/89,
Cnel. Horacio P. Ballester y Cnel. Augusto B. Rattenbach interponen rec. de hbeas corpus en favor del Cnel.
Jos Luis Garca, Fallos 312-1082).
142
La regla de jurisprudencia segn la cual el cumplimiento voluntario y sin reservas de una norma es una
actitud a la que cabe asignar el carcter de una renuncia, de ningn modo puede prevalecer contra una
prescripcin normativa que disponga, inequvocamente, lo contrario (CSJN, 1/10/91, Medefin SA. Compaa
Financiera c/ DGI, Fallos 314: 1175).
143
Bien ha juzgado la magistratura espaola que debe rechazarse la posibilidad de que el mero pago de
lo indebido merezca la conceptuacin de acto propio en el sentido jurisprudencial, que vincule al solvens
(Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 17/6/95, ponente: Sr. Ortega Torres, La Ley (Esp.), t. 1995-3, p. 617
(16997-R).
144
En un fallo espaol se dijo con tino que la doctrina de los actos propios resulta inaplicable cuando se
trata de actos jurdicos nulos de pleno derecho, incapaces de ser convalidados o subsanados por actividades de
los sujetos intervinientes (Tribunal Supremo de Espaa, Sala 6, 15/7/86, ponente: Sr. Moreno Moreno, RAJ
1986-4149).
145
Bien se ha dicho que la doctrina de los actos propios es inoperante para conseguir alterar la naturaleza
de relaciones jurdicas ajenas a la libre disposicin de las partes y obtener, por tanto, resultados prohibidos por
el ordenamiento jurdico (Trib. Superior de Justicia del Pas Vasco, Sala de lo Social, 20/2/90, ponente: Sr.
Bermdez Ochoa, Rev. Relaciones Laborales, t. 1990-1, p. 892).
Bien se ha resuelto que la doctrina de los actos propios tiene carcter

residual, no pudiendo por tanto invocarse cuando la ley prev una solucin expresa
para la conducta que despus resultar objetivamente contradictoria, sea
impidindola o permitindola, ni cuando la variacin de esa conducta est
justificada por las circunstancias del caso146.
En ciertos casos, razones de fuste aconsejan admitir la volubilidad, o el
cambio de actitud o pretensin de un agente, siempre que ello aparezca debidamente
justificado o, an si as no fuera, cuando el cambio de actitud se halla autorizado
por el legislador, en orden a razones de poltica legislativa de rango preferente a la
coherencia.
Un ejemplo de manual en esta temtica lo constituye la facultad que el
ordenamiento jurdico argentino concede al donante de un rgano de arrepentirse de
su manifestacin de voluntad de donar, hasta el instante previo a la ablacin.
Estando en juego la integridad fsica, ese valor es prevalente al de coherencia en el
actuar.
Las razones que pueden llevar a un legislador a autorizar estos cambios de
comportamiento son variadas; ellas ocupan el extenso territorio donde impera el
principio de moralidad, para evitar que alguien saque partido indebido del deber de
coherencia, o que pretenda edificar un derecho en un lodazal tico.
Agudamente ha decidido la Suprema Corte de Buenos Aires que la aplicacin
de la doctrina de los actos propios requiere, entre otros elementos, que la conducta
previa en que se apoya sea legtima, ya que el derecho se reputa conocido y nadie
puede, por ello, invocar confianza en actos ilegales del Estado. Esta doctrina no es
oponible cuando la incoherencia de la actuacin administrativa obedece al intento
de corregir o desconocer una anterior violacin legal, ya que necesita basarse en una
conducta inicial vlida147.
Luego, la veda de la doctrina se extiende por otros confines donde se aplican
criterios solidaristas prevalentes, como considerar pago a cuenta todo lo percibido
por el trabajador, en el seno de una relacin laborativa (art. 260 Ley de Contrato de
Trabajo).
Y tambin se encuentran estas razones de acotamiento de la doctrina de los
actos propios en las costas baadas por el derecho del consumo, donde a veces se
deja de lado la exigencia de coherencia, en pro de la proteccin de un contratante
dbil.
Por caso, el plazo de reflexin del art. 34 de la ley 24240 fue acordado para
estos supuestos teniendo en cuenta la especial debilidad del consumidor en algunos
mbitos, donde puede fcilmente ser sometido a un verdadero acoso, a engaos,
manejos abusivos y todo tipo de fraudes.
7.d) Se trata de un principio de aplicacin residual:
No corresponde aplicar la doctrina cuando la ley regula una solucin expresa
para la conducta contradictoria, sea impidindola o permitindola148.
La doctrina de los actos propios como directiva o standard, juega como
categora residual, constituyendo "ultima ratio" para el juez, quien debe aplicarla
cuando no fuere posible subsumir los comportamientos subjetivos acreditados en el
caso sub judice, dentro de pautas ms concretas o con fijeza legal.
Diversos tribunales argentinos han dejado sentada en su doctrina legal la
residualidad de la doctrina149.
146
Suprema Corte de Buenos Aires, 22/2/2012, Complejo Urbanstico Docente I Simple Asociacin Civil
c/ Di Giulio, en Juba sum. B3901546.
147
SCBA, 27/6/2012, Boioli, Leonardo Rubn c/ Municipalidad de General San Martn, en Juba sum.
B99818; dem, 18/4/2011, Alippi de Salerno c/ Provincia de Buenos Aires e dem, 18/5/2011, Echenique c/
Provincia de Buenos Aires, ambos en Juba sum. B98163.
148
LPEZ MESA, M., La doctrina de los actos propios en la jurisprudencia, cit, p. 128.
En ocasiones la variacin de una conducta est justificada por las

circunstancias del caso o existen intereses sociales prevalentes que llevan al
legislador a autorizar retrocesos o contramarchas 150. En casos tales, obvio es, no
resulta de aplicacin la doctrina.
Tampoco procede su aplicacin cuando la propia normativa sanciona o veda la
contradiccin, dada la futilidad de establecer una doble sancin, una legal y la otra
jurisprudencial.
La buena tcnica indica que tampoco debe emplearse la doctrina -si bien en
algn caso se la ha mencionado- al caso de dao causado por la propia torpeza del
reclamante, dado que all resulta de aplicacin la previsin del art. 1111 del Cdigo
Civil arg.151.
Cuando el legislador ha previsto expresamente la prohibicin de variar de
conducta, ello torna innecesario o redundante el empleo del venire contra factum,
por lo que tal doctrina queda de lado en estos casos.
7.e) La contradiccin se configura objetivamente?.
En una direccin severamente objetivista, equiparando las situaciones donde
existe contradiccin a aquellas que tornan aplicable la doctrina de la apariencia, la
mayora de los autores coinciden en que por encima de la voluntad del sujeto, debe
tutelarse la situacin del tercero que se vio afectado por manifestaciones tal vez poco
claras152.
Algunos tribunales han ido demasiado lejos al decir que va contra sus
propios actos quin ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible
con su conducta anterior y que semejante pretensin resulta rrita al principio de
la buena fe y particularmente a la exigencia de observar dentro del trfico jurdico
un comportamiento coherente. Luego se dej constancia de la total irrelevancia
que reviste para el funcionamiento del instituto aplicado la disposicin subjetiva del
autor de la conducta contradictoria... ni que la misma haya tenido su origen en un
error... porque como se han encargado de precisarlo los autores la inadmisibilidad
del venire contra factum se produce objetivamente con prescindencia del grado
de conciencia o conocimiento que haya tenido el agente al realizarla 153.
Estas consideraciones, pese al brillo del envoltorio, nos generan serias
discrepancias; coincidimos con el Dr. Jarazo Veiras en que, como principio general,
en el supuesto de creacin de falsas expectativas en otro, debe aplicarse una
solucin que prescinda de la intencin del sujeto; sin embargo, en nuestra opinin
se ha ido muy lejos, pues la objetividad de la contradiccin de conducta -tal
149
Entre muchos y solo en el ltimo tiempo, vid. SCBA, 22/2/2012, Complejo Urbanstico Docente I
Simple Asociacin Civil c/ Di Giulio, en Juba sum. B3901546; C. Nac. Com., sala B, 28/06/2007, Botbol, Jos
v. Banco Central de la Repblica Argentina, JA 2007-IV-473; dem, 20/04/2004, Tucci, Eduardo v. The First
National Bank of Boston, en AbeledoPerrot online; Cm. Apels. Trelew, Sala A, 17/12/2008, "Hernndez, Carlos
y otros c/ Municipalidad de Gaiman y otra s/ accin de amparo", voto Dr. Carlos Velzquez e dem, 2/7/2009,
Pineda, Patricia Elizabeth c/ Cornejo, Omar Eduardo y otro s/ Demanda de Nulidad, ambos en sist. Eureka,
con voto del Dr. Marcelo Lpez Mesa.
150
Conclusin 3 del despacho de la Comisin 8va. de la Novenas Jornadas Nacionales de Mar del Plata,
de 1983.
151
En la buena senda se ha dicho que Si el perjuicio sufrido por el expropiado lo ha sido como
consecuencia de sus propios actos, en virtud de la estimacin que efectuara del valor de su propiedad,
suficientemente madurada, ese accionar torpe no puede generar responsabilidad de la contraparte (SCBA,
26/7/88, Municipalidad de Coronel Rosales c/ Potelia S.A.C.I.F.I. y otro, AyS 1988-II-635) y que Si bien es
cierto que el conductor de un automvil debe poner toda la diligencia posible para tratar de dominar su vehculo
ante cualquier eventualidad, no es menos exacto que no puede responsabilizrselo por la conducta imprudente
desplegada por el damnificado (arts. 499, 1109, 1113 -2da. parte- Cd. Civil); pues, de no ser ello as, se estara
conculcando todo el sistema de responsabilidad por los actos propios (arts. 499, 512, 902, 921, 1109, 1111 Cd.
Civil) (Cm. 2 CC La Plata, Sala 3, 29/12/94,Rodriguez, Andres Atilio c/ Soto, Fermn, Juba7 sum.
B352054).
152
ALTERINI- LPEZ CABANA, "La virtualidad de los actos propios en el derecho argentino", LL 1984-A879 punto c; BORDA, Alejandro, La teora de los actos propios, Abeledo Perrot, Bs. As., 1993, pp. 70 y ss.;
FERREIRA RUBIO, Delia M., La buena fe, Edit. Montecorvo, Madrid, 1984, pp. 201/210.
153
Cm. Nac. Com, Sala A, 15/3/85, Colombo, Antonio c/ Apolo Ca de Seguros, DJ 1985-I-832, voto Dr.
Jarazo Veiras.
cual se la plantea generalmente- configura una concepcin irreductible, que no

admite matices ni excepciones, ni repara en diferencias.
Hemos sostenido desde siempre que si el primer acto no es vlido, por estar
viciado sustancialmente, no cabe aplicar la doctrina de los actos propios, pues ella
no establece una obligacin de mantenerse en el error, sino de actuar
coherentemente cuando ambas manifestaciones de voluntad son vlidas, pero
contradictorias entre s154.
Hemos tenido ocasin de pronunciarnos sobre el particular en un voto
nuestro, en el que expresamos inicialmente que lo que persigue la doctrina de los
actos propios es la coherencia de los sujetos, pero ella no busca la coherencia en el
error o en la voluntad viciada, que sera en sustancia una forma de esclavitud, no de
coherencia, lo que no puede aceptarse155.
Sostuvimos luego que por ello no podamos compartir totalmente el criterio de
algunos tribunales que han sealado que "lo decisivo en el venire contra factum no
es tanto la existencia de una voluntad en el comportamiento antecedente, cuanto el
no separarse del valor de significacin que a la propia conducta puede serle
atribudo por la otra parte"156.
Entendemos por nuestra parte que, de aplicarse extensivamente dicho criterio
y de aplicrselo tambin a los actos primigenios viciados-, la doctrina de los actos
propios tendra el efecto notable de derogar implcitamente todo el rgimen vigente
en materia de vicios de la voluntad, lo que resulta inaceptable de suyo157.
Por tanto, en modo alguno podemos compartir el criterio sustancial de la
decisin de la Excma. CNCom. in re Colombo c/ Apolo, expresado en el voto del Dr.
Jarazo Veiras, ya citado.
Con toda sinceridad este ltimo criterio nos parece no solo descaminado sino
ilegal, por desconocer lo dispuesto por el Cdigo Civil argentino vigente en sus arts.
924 a 929 que establece la anulabilidad por error, cuando el vicio es excusable- e
inconstitucional por vulnerar abiertamente el principio de reserva, contenido en el
art. 19 de la Constitucin Nacional argentina, que establece que nadie est obligado
a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe158.
S, como principio general, en el supuesto de creacin de falsas expectativas
en otro, debe aplicarse una solucin que prescinda de la intencin del sujeto; sin
embargo, en nuestra opinin se ha ido muy lejos en el voto del Dr. Jarazo Veiras,
pues la objetividad de la contradiccin de conducta -tal cual l la plantearaconfigura una concepcin irreductible, que no admite matices ni excepciones, ni
repara en diferencias159.
Suscribimos, sin duda, que quin crea culposamente una apariencia de
comportamiento queda obligado; pero no veo claro por qu en caso de alegarse y
probarse la existencia de un vicio de la voluntad, reconocido por el ordenamiento
como enervante de la declaracin, se cierra el paso a tal defensa del excepcionante,
obligndosele por la fuerza a ser coherente con un acto de voluntad viciado 160.
154
LPEZ MESA, Marcelo - ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, Editorial Reus,
Madrid, 2005, p. 190.
155
voto del Dr. Lpez Mesa.
156
SCBA, 27/9/88, Rojas, Jos c/ Municipalidad de General San Martn s/ Cobro de pesos, DJBA 135330 y AyS 1988-III-530; idem, 17/8/93, Seri, Osvaldo Rodolfo c/ Municipalidad de General San Martn s/
Accidente, en LL 1994-D-.455 (con comentario a fallo de mi autora). Asimismo se encuentra presente la cita
en numerosos votos particulares del Dr. Cavagna Martnez, expedidos en las siguientes causas falladas por la
SCBA, 6-9-988, Crdoba Iramain Construcciones Civiles c/ Municipalidad de Olavarra s/ Demanda
Contencioso Administrativa, A.y S. Tomo 1988-III Pg. 335; idem, Ac 34713, 8-9-987, Banco Crdito Provincial
S.A. c/ Juretic, Vladimiro y otra s/ Cobro ejecutivo, A.yS. 1987-III-539; Ac 34984, 8-9-987, Nuevo Banco de
Azul c/ Zubiri, Hiplito Jose Luis s/ Cobro ejecutivo, LL 1988-A-109 y DJBA 133- 429.
157
voto Dr. Lpez Mesa.
158
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/09/2008, Pastor Neil, B. E. c/ Ghigo, C., en eldial.com y en Infojus.
159
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/09/2008, Pastor Neil, B. E. c/ Ghigo, C., en eldial.com y en Infojus.
Si lo que se quiere significar al hablar de objetividad es que carece de toda

incidencia la existencia de vicios determinantes de la voluntad en la primera
declaracin, esto es, que no posee efectos que haya existido violencia, dolo o error
excusable, obviamente no participamos de esa idea161.
Coincidimos con lo dicho en un excelente trabajo sobre que lo decisivo es la
desarmona objetiva con el standard, concretado y actualizado -claro est- en la
apreciacin judicial de cada caso ... sin perjuicio de que la conducta antecedente
deba ser vlida, pues no podra usarse la prohibicin de venire contra factum para
vedar la posibilidad de atacar de nulidad un acto viciado162.
Creemos que la regla debe ser la acreditacin por la parte y la apreciacin
prudente por el juez del vicio o de la justificacin del error alegado; lo contrario,
implicara generar una temible dictadura del pasado, en busca de evitar la
desproteccin de la confianza. Los justiciables quedaran as irremediablemente
atados a sus actos anteriores, cualesquiera fueran las circunstancias, motivaciones
y caractersticas de stos163.
Y no parece que la conducta "jurdicamente relevante y plenamente eficaz", a
que aluden en frmula estereotipada infinidad de fallos, pueda ser aquella viciada
por violencia, dolo o error de hecho esencial y excusable, a menos que se adopte
para el punto un criterio de eficacia distinto al corriente 164.
Salvedades al margen, adherimos a un criterio objetivista crtico, por
llamarle de algn modo; es decir que no soy partidario de la manga ancha para
excusar lo inexcusable o para premiar la torpeza o la ligereza; pero los
automatismos, las reglas de piedra, los preconceptos me parecen desechables
cuando de lo que se trata es de juzgar la conducta humana, imperfecta por
naturaleza165.
Siempre hemos pensado que es necesario obrar con cautela respecto de
instituciones que provocan el decaimiento de derechos, merced a una interpretacin
o creacin pretoriana, al margen de una norma expresa que as lo resuelva. En el
caso de los actos propios, la veda de la contradiccin me parece valiosa, mientras se
la aplique en forma criteriosa y no como muletilla o cartabn. La elaboracin en si
misma es vlida, pero mal empleada puede generar y ha generado en algunos
casos- iniquidades maysculas, significando un valladar definitivo ante el que se
estrellen los derechos de los justiciables166.
Es por ello que desechamos la consideracin rgida, severamente objetivista de
los actos propios y nos parece que necesariamente antes de aplicar la institucin, se
debe ejercitar un contralor serio de la presencia, en cada caso, de los presupuestos
para su empleo, as como de la existencia de vicios que pudieran invalidar alguna de
las manifestaciones aparentemente contradictorias167.
160
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/09/2008, Pastor Neil, B. E. c/ Ghigo, C., en eldial.com y en Infojus;
.LPEZ MESA, Marcelo - ROGEL VIDE, Carlos, La doctrina de los actos propios, cit, p. 184.
161
voto Dr. Lpez Mesa.
162
BIANCHI, Enrique T. - IRIBARNE, Hctor P., "El principio general de la buena fe, y la doctrina del
"venire contra factum proprium non valet", en E. D. Tomo l06, pag. 858). En similar sentido, PEYRANO CHIAPPINI, La doctrina de los actos propios en el mbito del procedimiento civil, en J.A. 1985-IV-818, Nro. V,
2.
163
Cfr. LPEZ MESA - ROGEL VIDE, La doctrina de los actos propios, cit, p. 185.
164
voto Dr. Lpez Mesa; en igual sentido, DOBSON, Juan, El abuso de la personalidad jurdica (en el derecho
privado), Edit. Depalma, Buenos Aires, 1985, p.. 286; BIANCHI - IRIBARNE, "El principio general de la buena
fe, y la doctrina del "venire contra factum proprium non valet", en E. D. Tomo l06, pp. 861/862; MAIRAL, Hctor,
"La doctrina de los propios actos y la Administracin Pblica", Depalma, Bs. As. 1994, pp. 18 a 31.
165
voto Dr. Lpez Mesa.
166
voto Dr. Lpez Mesa.
167
voto Dr. Lpez Mesa.
Suscribimos lo declarado en varios pronunciamientos por los finos juristas

que tradicionalmente integran el Tribunal Supremo de Espaa. En uno de ellos se
resolvi que para la aplicacin de la doctrina jurisprudencial de los actos propios
es preciso que tales actos propios sean jurdicamente vlidos, no sindolo los
realizados por error sustancial que vicie el consentimiento prestado, segn
prescriben los arts. 1.265 y 1.266 CC168.
7. f) Los actos propios y la conducta invlida por error, dolo o violencia.
No cabe aplicar la doctrina de los actos propios a actos viciados por vicios
sustanciales relevantes. Uno de ellos es el vicio de error, cuando afecta al acto en los
trminos previstos por el ordenamiento, para permitir la alegacin exitosa del error.
Una doctrina pretoriana, como la de los actos propios, no puede enmendar al
Cdigo Civil, ni derogar implcitamente captulos enteros suyos.
El temor de generar una corriente de desconfianza y echar las bases de una
infinita serie de incidencias, al permitirse la excusabilidad de determinados errores
y de ciertos vicios, carece de asidero. Creemos que si la variabilidad del
comportamiento apareciese justificada por un error de hecho que las circunstancias
hicieran excusable, no corresponde emplear la doctrina, pues ello configurara una
excesiva e inconveniente rigidez, que provocara un mal mayor al que se busca evitar
con su aplicacin, excepto claro, que se modifique la normativa.
Esa es la lnea marcada por la jurisprudencia espaola, de la mano del
criterio firme, invariable de su Tribunal Supremo, que exige para quedar obligado un
acto primigenio vlido y eficaz, que luego se quiere desconocer.
El Tribunal Supremo de Espaa, del que tanto aprendimos durante nuestra
estancia en l, dijo en un decisorio que es un principio general el de que nadie
puede ir contra sus propios actos salvo cuando el consentimiento se halla afectado
por alguno de los vicios que lo invalidan, conforme al art. 1265 CC169.
Y merecen citarse otros fallos: en uno se decidi que los actos propios han de
tener como fin la creacin, modificacin o extincin de algn derecho, sin que en la
conducta del agente exista ningn margen de error por haber actuado con plena
conciencia y libertad para producir o modificar un derecho170.
Y en el otro se indic que si bien es cierto que la doctrina jurisprudencial
prohbe ir a su autor contra actos que definan claramente su posicin o situacin
jurdica, o tiendan a crear, modificar o extinguir algn derecho, lo es sobre el
presupuesto de que sean vlidos y eficaces en Derecho, por lo que no procede su
alegacin cuando tales actos estn viciados por error171.
El Tribunal Supremo de Espaa ha sido particularmente insistente en que un
acto invlido por ausencia de libertad, de intencin o viciado por error o dolo no
puede servir de base para la aplicacin de la doctrina que estudiamos. Y creemos
que esa es la direccin correcta, la que debera seguirse en nuestra pas, si de
aplicar correctamente la doctrina de los actos propios se trata.
7. g) La doctrina y las nulidades:
Esta doctrina tiene que ser aplicada con cuidado cuando se esgrime la
existencia de una nulidad.
Si al celebrar un contrato una parte no dijo nada acerca de la supuesta falta
de representacin de la otra y tampoco ello signific obstculo alguno para que el
168
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 17/6/80, ponente: Sr. Snchez Juregui, La Ley (Esp.), t. 19801, p. 849 (283-R).
169
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 6, 9/3/84, ponente: Sr. Ruiz Vadillo, RAJ 1984 -1544.
170
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 17/11/94, ponente: Sr. Marina Martnez-Pardo, Archivo La Ley
1995-173.
171
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 17/7/95, ponente: Sr. Ortega Torres, La Ley (Esp.), t. 1995-3, p.
617.
contrato tuviera principio de ejecucin, no resulta admisible que luego, ante el

incumplimiento del contrato por parte de ella misma, al momento de contestar la
demanda, advierta la existencia de una anomala y pretenda vedarle a la contraria el
reclamo.
Este postrero cuestionamiento de la personera de la contraria es
improcedente porque nadie puede alegar su propia torpeza. El cuestionamiento
tardo de un contrato, sin demostrar la existencia de vicios configurativos de
indefensin o debilidad del impugnante, carece de posibilidad de andamiento, pues
no puede cuestionarse hoy un acuerdo al que libremente se adhiriera ayer.
Pero ello no significa que una parte que particip del otorgamiento de un acto
bilateral, carezca de la posibilidad de cuestionar ste. En los dos apartados
anteriores hemos pretendido dejar sentada la premisa de que la doctrina no puede
aplicarse cuando la primera conducta del sujeto fuera invlida, es decir, estuviera
afectada de un vicio grave de la voluntad o del consentimiento y hemos puesto de
resalto que la apreciacin de tales vicios debe ser efectuada con prudencia y sereno
juicio por los magistrados.
Es decir somos partidarios de otorgar la posibilidad de alegar y probar el vicio
padecido al momento de otorgar el acto, pero tambin nos pronunciamos en favor de
una apreciacin estricta, sino restrictiva, de los extremos fcticos que liberen del
yugo asumido.
Lo contrario significara llanamente echar por tierra con todo el rgimen legal
pacientemente construido en materia de nulidades, prohibiendo que quin ha
participado de un acto alegue la existencia de cualquier vicio que hubiese padecido
su voluntad. Ese proceder equivaldra a reconducir a palos la realidad hacia un
esquema mental predeterminado. Y es verdad sabida que la realidad se empea, mal
que nos pese, en contrariar los preconceptos.
Pero para encarar correctamente el tema debe hacerse una precisin previa:
una cosa es impugnar un acto viciado o nulo y otra pretender volver sobre un acto
confirmatorio de una nulidad. Si un sujeto celebra un contrato con otro y ese acto es
nulo, puede libremente impugnarlo sin que se le pueda impedir ello por aplicacin
de la doctrina del venire contra factum. Pero si despus de celebrado el acto nulo o
viciado, con su conducta expresa o tcitamente, lo confirma o ratifica, all s resulta
de aplicacin el standard de la veda de la contradiccin.
El Tribunal Supremo de Espaa ha dicho reiteradamente que las acciones
rescisorias y de nulidad naturalmente implican la revocacin de actos anteriores,
todo lo cual lleva a la conclusin de que ese principio de coherencia (la doctrina de
los actos propios) nunca ha debido ser amparador de actos que por su ilicitud no
han debido existir172.
Dems est decir que adherimos a este criterio, sin que ello implique
convalidar abusos en el planteamiento de defensas fundadas en nulidades, porque
en ese tema, no cabe apartarse del principio general de que la buena fe y los actos
propios son prismas de anlisis de conductas y no valladares infranqueables. Pero si
despus del acto el mismo es confirmado por actos o manifestaciones inequvocas
de la persona a quin la nulidad perjudica, es obvio que no puede volver sobre sus
pasos. Sera una tercera oportunidad y ello excede de lo razonable.
Ser el juez a quin toque poner el lmite entre el uso y el abuso en materia de
alegacin de nulidades y por mucho que se especule tericamente, fatalmente se
concluye en la prctica que el arbitrio (o mejor, el tino) del Juez resulta incanjeable
en ese menester.
7. h) La doctrina no rige respecto de actos inconfirmables:
172
Sentencia del Tribunal Supremo de Espaa del 30 de Diciembre de 1929, cit. por PUIG BRUTAU,
Jos, Estudios de Derecho Comparado. La doctrina de los actos propios, Ed. Ariel, Barcelona, 1951, p. 128.
Bien ha juzgado la justicia espaola que para que sea aplicable la doctrina de
los actos propios se requiere que los actos en que se apoye sean lcitos y permitidos,
no siendo de aplicacin cuando se trate de aquellos que hayan sido expresa y
terminantemente prohibidos, resultando por tanto inaplicable cuando se trata de
actos jurdicos nulos de pleno derecho, incapaces de ser convalidados o subsanados
por actividades de los sujetos intervinientes173.
Tambin en nuestro pas se ha resuelto que "La regla "venire contra factum"
constituye un aforismo que se vincula ante todo con la imposibilidad de impugnar
un negocio jurdico que se ha confirmado tcitamente, de donde deriva que no ha de
hacrselo jugar en supuestos de actos inconfirmables"174.
Postulaba en similar senda un distinguido profesor platense, el Dr. Epifanio
Condorelli, que "la doctrina de los propios actos no puede otorgar juridicidad a un
acto reido con el art. 953 del Cdigo Civil, insusceptible por tanto de confirmacin"
175
.
Agregaba luego Condorelli, que si un concursado denuncia un crdito de un
acreedor en su presentacin en concurso, su reconocimiento carece de efectos
irrevocables, porque es el Sndico quin debe analizar la admisibilidad del crdito y
proponer su verificacin o rechazo, y el Juez quin ha de resolver en definitiva. El
sesgo publicstico del proceso concursal veda la adopcin de soluciones previstas
para supuestos en los que existe libre disponibilidad de derechos por las partes 176.
Ello implica una notoria reaccin y un intento de perfilar mejor la doctrina en
un aspecto muy filoso; con anterioridad a esta contribucin, la jurisprudencia haba
resuelto que "deviene un obrar contra los propios actos, denunciar un crdito en el
escrito inicial del concurso preventivo, admitir posteriormente que los instrumentos
cambiarios han sido librados, y los negocios realizados, y luego pretender modificar
la situacin alegando que falta acreditar la causa"177.
No corresponde convalidar que un acto insanablemente nulo por ilicitud o
inmoralidad de su objeto, adquiera efectos jurdicos por una va alternativa; en caso
contrario la connivencia entre dos personas, o la inadvertencia de una, vendra a
ser la va alternativa para que un acto tal adquiriera efectos 178.
7.i) Tampoco rige respecto de manifestaciones o propuestas efectuadas
con nimo conciliatorio:
Es un criterio correcto de la magistratura espaola que los actos propios han
de ser solemnes, expresos, no ambiguos y perfectamente delimitados, definiendo de
forma inequvoca la situacin del que lo realiza, lo cual no puede predicarse de
meros actos preparatorios o borradores de otros posteriores que no llegaron a
convenirse179.
Es as que no cualquier acto realizado en el marco de una relacin jurdica
compromete a quien lo ejecuta a un deber de coherencia. Es ms, la regla en
materia de relaciones jurdica es la libertad de actuacin, de donde, su anverso, la
limitacin debe ser interpretada con cautela, toda vez que recorta un derecho de los
individuos.
173
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 6, 15/7/86, ponente: Sr. Moreno Moreno, RAJ 1986-4149.
Cam. Nac. Fed. CC, Sala II, 17/6/980, E.D. 90-601; Cm. Apel. C.C. Neuqun, Sala 1, Voto del Dr.
Juan Antonio Vergara del Carril, in re "Peralta c/ Prov. del Neuqun" (P.S. 1994-III-533/ 37, Sala 1), indito.
175
CONDORELLI, Epifanio Jos Luis, "Etapa de verificacin en el proceso concursal: La doctrina del acto
propio y la verificacin del crdito", en Revista del Colegio de Abogados de La Plata, Ao XXXIII, Nro. 53, pag.
83.
176
CONDORELLI, op cit, pag. 91; en igual sentido, Cam. Nac. Civ. y Com. Federal, Sala 2da., 17/3/989,
Rivarola, Gonzalo c/ United Feature Sindicate Inc., en J.A. 1989-III-275.
177
DJBA 124-183; en sentido equivalente, Amadeo, Jos Luis, sus trabajos publicados en JA 1992-IV1058 y L.L. 1990-E-458.
178
Cm. Civ. Com. Neuqun, Sala I, Voto del Dr. Juan Antonio Vergara del Carril, in re "Peralta c/ Prov.
del Neuqun", cit.
179
Tribunal Supremo de Espaa, Sala 1, 4/6/92, ponente: Sr. Santos Briz; Archivo La Ley 1992-3312.
174
En tal situacin un acto preparatorio o un borrador de un convenio no

concluido no puede ser considerado un acto propio. Lo propio cabe decir respecto de
un dictamen previo a un acto administrativo.
Tampoco constituyen acto propio las propuestas de acuerdos, efectuados con
nimo conciliatorio. Es doctrina del Trib. Supremo de Espaa desde antiguo, que la
manifestacin hecha en el acto de conciliacin no se puede conceptuar como acto
que deje ligado a quin la ha proferido, no habiendo, como no hubo, avenencia entre
las partes180.
La tendencia del derecho moderno a la superacin del conflicto, mediante el
empleo de medios alternativos de solucin de controversias -de naturaleza no
adversarial-, impone el deber de liberar a las partes de permanecer en afirmaciones
o propuestas efectuadas con nimo conciliatorio. Lo propio ha sostenido alguna
jurisprudencia argentina181.
Consideramos que ese criterio debe ser mantenido por nuestros tribunales,
pues lo contrario dificultara indudablemente el arribo a un acuerdo conciliatorio, al
inhibir a las partes no slo de cualquier propuesta, sino del mnimo acercamiento de
posiciones
entre ellas, debido al temor de
provocar indirectamente el
reconocimiento de los derechos del contradictor.
Sin embargo, debe hacerse una salvedad de importancia prctica innegable:
no cabe asignar a una propuesta o reconocimiento afn conciliatorio despus de que
sta fuera emitida.
El litigante que desea efectuar una propuesta a los efectos de arribar a una
conciliacin debe hacer saber ello a su contraria en el acto o con anterioridad a
formular la misma; de otro modo, sera ese el ms cmodo expediente para violar la
regla de coherencia, pues cualquiera podra disfrazar una conducta suya anterior,
que implicara cualquier reconocimiento, alegando que fue formulado a los efectos de
intentar un avenimiento.
La intencin de transigir o avenirse debe resulta inequvoca del acto de que se
trate, pues de otro modo, la misma obliga y ata a todas las consecuencias que se
deriven de ella, excepto que se pruebe que ha sido viciada, extremo bastante
dificultoso.
8) Observaciones.
La doctrina de los actos propios funge como una cua de moralidad en el
universo jurdico, a veces excesivamente influido por una consideracin
descarnadamente positivista de las cuestiones a resolver.
La relacin entre la moral y el derecho aparece claramente cuando se considera
que el ordenamiento jurdico positivo tiene como fundamento, y a la vez como
finalidad, la realizacin de la justicia que presupone una adecuada armona que
debe existir entre el orden en las relaciones sociales y los fines de la existencia
humana mediante la sujecin de la conducta del hombre y de sus fines, al deber de
acatar la norma jurdica, principio que descansa en una idea de valor 182.
Si bien tenemos claro que el derecho no es pura moralidad ni puro sentido
comn, creemos que sin duda tiene o debe tener- un importante componente de
ambos, por lo que no puede concebirse un derecho que sea la negacin misma de la
moralidad o una afrenta al sentido comn.
Como dijimos en un voto reciente de nuestra autora, el derecho es lgica y
sentido comn, vestido de previsibilidad. Cuando las soluciones jurdicas adoptadas
aparecen como ilgicas o carentes de sentido comn es, sencillamente, porque son
180
Sentencias del Tribunal Supremo de Espaa del 9 de Diciembre de 1898, del 7 de Julio de 1905, del
24 de Marzo de 1911 y del 4 de Febrero de 1925, citadas por PUIG BRUTAU, Jos, Estudios de Derecho
Comparado. La doctrina de los actos propios, cit., p. 133.
181
C. Nac. Trab., Sala III, 22/5/89, Volante, Cristina c/ ENTEL, ED 133-788.
182
GALINDO GARFIAS, Ignacio, Estudios de derecho civil, Edic. de la UNAM, Mxico 1981, p. 362,
incorrectas o el operador jurdico ha hecho una deficiente labor hermenutica o de

integracin de textos183.
El buen derecho, aquel que emana prstinamente de esa gran aurora luminosa
que llamamos La Codificacin, donde reina la unidad, donde rige el sistema y en la
que se refleja el ars boni et aequi del viejo Celso (cfr. Cdigo Civil, concordado y
anotado, Editorial Universitas, Madrid, 1994, Manuel Cuadrado Iglesias,
Coordinador; contratapa) no puede edificarse desde una confrontacin frontal con la
lgica y con el sentido comn184.
El buen derecho es, necesariamente, lgica y
sentido comn. Por ende, la contrastacin de los resultados efectivos que produce
determinada propuesta hermenutica en los hechos del caso concreto sometido a
decisin, es un test del acierto o error de la hermenutica adoptada185.
El buen derecho es un producto artesanal que solo la intervencin activa de un
buen juez puede hacer realidad, pues l es decididamente contrario a aplicaciones
mecnicas de cartabones tericos o criterios excesivamente abstractos.
La ley es normalmente general e impersonal, por lo que el juez debe convertirla
en su aplicacin a cada caso en concreta y personal, so pena de tornarse ilegtima,
pues a los justiciables no se los puede juzgar sobre la base de abstracciones
inasibles. Ergo, la generalidad e impersonalidad de la ley debe transmutarse en su
aplicacin a cada caso en concretitud y personalidad de sus mandas, de modo de
permitir la aplicacin de la ley al caso y de suministrar al justiciable las pautas del
camino seguido por el juzgador en su razonamiento.
A una persona concreta, a un justiciable, no puede resolvrsele un planteo o
reclamo, si el mandato legal, abstracto e impersonal, no es traducido a otra clave,
esta vez personal y concreta y amoldada a los hechos comprobados en la causa.
La labor del juez al fallar consiste en devolverle a la ley todo el contenido
casustico y concreto que ha perdido al ser elevada a norma general por el legislador.
Como genialmente indicara el maestro PUIG BRUTAU, si generalizar es omitir, y
legislar es generalizar, juzgar es volver a aadir parte, cuando menos, de lo omitido
186
.
Es por ello que un juez no cumple su funcin cuando falla sobre la base de
generalidades, muletillas o cartabones, ya que si as acta no concreta la ley general
al caso particular, sino que dicta un pronunciamiento igualmente genrico e
inasible. El juez debe, al fallar, traducir la norma general a un registro particular,
cercano a los hechos del caso resuelto y confeccionado tenindolos en mira
especialmente187.
El magistrado debe explicitar en los hechos de ese caso, el alcance y el
significado de la norma general, de modo de demostrar que ella es aplicable a los
hechos de esa causa, porque ellos encuadran sin forzamientos ni torsiones en su
mbito de aplicacin legtima. Y debe hacer una hermenutica razonable, lgica, no
forzada.
El cambio de clave de la norma de general y abstracta a particular y
concreta- es claramente el rol insustituible de un buen juez; ste, en caso de no
cumplir tal labor de conversin, no cumple cabalmente su funcin. Un juez no es un
sacador de sentencias sino un solucionador de conflictos188.
Cuando uno lee soluciones jurdicas alambicadas, difciles de explicar, que
trasiegan cansinamente los arcanos del derecho para explicar situaciones que el
buen sentido no logra comprender, ello significa normalmente que ha fallado la
faena hermenutica y que el resultado a que se ha arribado es ineficaz.
183
C. Apels. Trelew, Sala A, 17/04/2012, Llompart, Edna Haydee y Otra c/ Trama Construcciones S.R.L. y
otro s/ Daos y perjuicios (Expte. 425 - Ao 2011 CAT), en sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
184
C. Apels. Trelew, Sala A, 17/04/2012, Llompart c/ Trama Construcciones S.R.L. y otro, sist. Eureka,
voto Dr. Lpez Mesa.
185
C. Apels. Trelew, Sala A, 17/04/2012, Llompart c/ Trama, sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
186
187
188
El derecho debe contener un mnimo inexcusable de sentido comn y moralidad

para ser tal y para diferenciarse vlidamente del Estatuto de los filibusteros de la
Isla de Tortuga o el Reglamento de los prisiones polticos del estalinismo, que no
constituyen derecho, sino fuerza disfrazada de tal.
Por ende, derecho, moral y sentido comn deben ser armonizados. Para dicha
armonizacin entre derecho y moral la doctrina de los actos propios, bien empleada
y dentro de sus cauces correctos, presenta una funcionalidad excelsa.
En certeras palabras, el maestro DE LOS MOZOS ha expuesto que la buena fe
sirve como vehculo de recepcin, para la integracin del ordenamiento, conforme a
una regla tico-material, de la idea de fidelidad y crdito. Ahora bien, esto cabe
entenderlo inadecuadamente de dos maneras distintas, con el simplismo de los que
creen que invocando a la justicia o al Derecho natural, todo se halla resuelto; o con
el rigorismo lgico-formal, propio del pandectismo, en la tcnica de colmar las
lagunas del Derecho positivo, creyendo que los principios slo constituyen una mera
generalizacin del ordenamiento. La primera se corresponde con un idealismo tico,
carente de toda fuerza de conviccin normativa, por su carcter de abstracta
generalidad. La segunda, hay que rechazarla, tambin, pues no comprende que los
principios acompaan a las normas, en la forma que hemos dicho y se derrumba del
todo cuando hay que aplicar la buena fe, como muestra la experiencia de nuestra
tradicin jurdica, en la que se lleg a advertir que los principios, y muy en
particular el de la buena fe, penetran, en la realidad jurdica operativa, por muy
cerrado y autosuficiente que se considere el sistema, lo mismo que penetra la luz a
travs de las celosas...189.
Y ha concluido su magnfico aporte expresando que ...hay demasiados peligros
que acechan por doquier a todo orden jurdico razonable, como muestra la constante
manipulacin de las leyes del mercado, el relativismo ideolgico, la moralina barata
y el proclamar derechos que no existen, pero no soy un pesimista, ni he perdido del
todo la fe en la pureza dogmtica, que ser siempre vlida como ejercicio terico,
admitiendo, sin embargo, que puede equivocarse, pero con la conviccin de que, sin
duda, puede haber otros caminos para que dentro del orden jurdico, se preserve la
libertad y se realice la justicia. Por lo mismo que, por encima de todo, creo que la
verdad y el bien son posibles, a pesar de la estupidez humana.... lo que aporta la
verdad a las cosas cognoscibles es la idea del bien, base y fundamento de toda
tica... existen valores incondicionados, que pueden ser conocidos por todos y, por
tanto, hay una verdad; esos valores se renen en la elevacin de lo que se llama el
bien, y que este bien puede realizarse en la vida del hombre, segn las posibilidades
dadas en cada caso....el bien se identifica con lo divino, pero, por otra parte, su
realizacin lleva al hombre a su propia humanidad, al dar lugar a la virtud, la cual
representa vida perfecta, libertad y belleza. Todo ello tiene validez para siempre,
incluso para el da de hoy"190.
Slo nos queda por agregar a tan inteligente idea, que hacemos nuestra, que la
doctrina de los actos propios bien aplicada- cumple un rol augusto en la
salvaguarda valorativa de un derecho otrora pretendidamente neutro en materia
axiolgica, lo que resulta inaceptable en nuestros das.
189
DE LOS MOZOS, Jos Luis, prlogo a Buena fe contractual , de Gustavo ORDOQUI CASTILLA,
Ediciones del Foro-Univ. Catlica del Uruguay, Montevideo, 2005, p. XX.
190
DE LOS MOZOS, Jos Luis, prlogo a Buena fe contractual , de Gustavo ORDOQUI CASTILLA, cit,
p. XXI.

Doctrina de los actos propios, su alcance y requisitos

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Doctrina de los actos propios, su alcance y requisitos

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La doctrina de los actos propios, su alcance,

sus presupuestos y sus requisitos de aplicacin.

Por Marcelo J. Lpez Mesa

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