A arbitragem e as entidades de direito pblico

Sempre gerou muita polmica, aqui e no estrangeiro, a submisso do Estado e de

seus entes direto e indireto ao rito arbitral.
A questo enfocada sob dois ngulos, quais sejam, o da arbitrabilidade objetiva e
subjetiva.
A arbitrabilidade subjetiva corresponde a capacidade do Estado em contratar a
conveno de arbitragem e, assim, afastar a jurisdio estatal. Para alguns o
estado e, por vezes, seus entes beneficiam-se de imunidade jurisdicional e se
sujeitam ao princpio estrito da legalidade. Quer isso dizer que, ou no poderiam
deixar de resolver seus conflitos na jurisdio estatal e/ou para optarem pela via
arbitral, necessria prvia autorizao legislativa.
A arbitrabilidade objetiva atinge o mrito da demanda para indagar se sua natureza
de carter disponvel ou no. Alguns conservadores, poucos a bem da verdade,
enxergam na atuao estatal componente relevante e primordial de interesse
pblico. No importa se o Estado age ius gestionis ou, mais ainda, se as sociedades
de economia mista e as empresas pblicas sujeitam-se, por fora constitucional, ao
regime de direito privado. Todos atuam nas suas relaes jurdicas sob o imprio do
interesse pblico primrio, da a indisponibilidade de seus direitos e,
consequentemente, a possibilidade de se submeterem arbitragem.
Em linha com esses pressupostos, radicais com certeza, no de se estranhar que
segmentos ainda mais contundentes queiram suprimir, de todo, qualquer debate a
respeito do tema inserindo na Constituio Federal proibio de submisso das
"entidades de direito pblico" ao processo arbitral.
A par dos insensatos argumentos que fundamentam tal pretenso legislativa, fato
que o sucesso dessa iniciativa restar por retroceder o pas em anos luz.
Mais, gerar um ambiente jurdico extremamente tumultuado e um grave
desconforto ao discurso do atual governo. Tudo o que a agenda governamental no
vislumbra e gostaria de evitar.
Primeiro, em hiptese alguma o debate sobre a participao estatal em arbitragem
merecia ser aplacado por manus militaris de efeito constitucional. preciso dar um
basta na equivocada ideologia de que tudo no Brasil deve ser batizado em nossa
robusta Constituio.
A Carta de Estado deve conter os princpios relevantes, ticos e morais que
norteiam as relaes de um povo atravs dos tempos independentemente da
ideologia que o dirige. Seus dispositivos devem projetar-se de forma holstica e
futurista.
Aos governos eleitos, deixemos que as leis ordinrias materializem seu desiderato
poltico, seu contedo programtico e ideolgico. A Constituio deve se manter a
um s tempo impermevel e aderente aos matizes partidrios. O momento poltico
deve instruir, de forma mais flexvel, a dinmica social.
Segundo, a proposta almejada acarretar uma grave afronta aos investidores que o
pas, declaradamente, busca cooptar em auxlio ao pretendido desenvolvimento
nacional. sabido nos quadrantes das relaes internacionais que a arbitragem
foro srio, justo e contemporneo para a resoluo dos conflitos. Ademais,
jurisdio neutra, flexvel e amigvel, enfim, propcia soluo de temas de
natureza negocial.

Terceiro, a insero de tal dispositivo em sede constitucional abrir indesejvel

campo de especulao quanto aos diversos contratos j firmados pelo Estado
brasileiro, direta ou indiretamente, ou como garantidor, onde se convencionou a
clusula de arbitragem. No ser de se estranhar o surgimento de questes de
direito quanto a capacidade de o Estado ou seus entes submeterem-se
arbitragem, ao abrigo da pretendida regra constitucional. Por certo mentes
extravagantes confrontaro o direito adquirido vista de uma pseuda nova ordem
constitucional.
Quarto, causa repulsa a incluso de tal proibio em proposta de emenda
constitucional (PEC) sobre a Reforma de Poder Judicirio, em pargrafo de artigo
que dispe sobre juizados especiais ( 4 art 98). Pior ainda quando se sabe que o
prprio Legislativo, horrorizado com a falta de critrio e sistemtica na elaborao
de leis, inclusive medidas provisrias aprovou a Lei Complementar n 95, de 1998,
justamente para proibir que lei contemple matria estranha ao seu objeto.
Por tudo isso, mas no s por isso, deve ser evitado malfadado dispositivo que ora
se encontra inserido na PEC da Reforma do Judicirio, em tramitao no Senado
Federal.
Fonte
MARTINS, Pedro Batista A.. A arbitragem e as entidades de direito pblico.
Disponvel em: <http://www.batistamartins.com/batistamartins.htm>. Acesso em:
13 nov. 2009.