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HOSPITAL SIMN BOLVAR III NIVEL EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO


COMIT DE CONCILIACIN
ACTA No. 14 DEL 23 DE SEPTIEMBRE DE 2015
En Bogot D.C., a los veintitrs (23) das del mes de septiembre de 2015 siendo las 8:00am, se
reunieron en la Sala de Juntas del Hospital Simn Bolvar 111 Nivel E.S.E., las siguientes personas con
el fin de adelantar Reunin Ordinaria del Comit de Conciliacin: Dra. VlVIANA FERNAN DA
MENESES ROMERO, Gerente; Dra. SONIA ESMERALDA SNCHEZ RODRGUEZ, Subgerente
Administrativa; Dr. RAFAEL MAURICIO SOP SOLANO, Subgerente Financiero y Comercial; Dr.
GUILLERMO VILLAMIL IREGUI, Subgerente Cientfico; Dr. JAVIER PARDO PREZ, Jefe Oficina
Asesora Jurdica, Dra. MARY LUZ MUOZ DURN, Jefe de la Oficina de Gestin Pblica y
Autocontrol y RICARDO ANDRS PEDRAZA GMEZ, Secretario Tcnico del Comit, con el
propsito de estudiar, pronunciarse y decidir sobre los temas que se relacionan en el siguiente:

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ORDEN DEL DA
1.
2.
3.
4.

Llamado a lista y verificacin del qurum


Estudio conciliacin prejudicial - convocante: Lus Miguel Marroqun Garca
Estudio conciliacin prejudicial - convocante: Luz Alcira Lozano de Tautiva
Proposiciones y varios

1. Llamado a lista y verificacin

del qurum

La doctora Viviana Fernanda Meneses Romero agradece la asistencia


Comit de Conciliacin.
2. Estudio conciliacin

prejudicial

- convocante:

y puntualidad y da inicio al

Luis Miguel Marroqun Garca

No Expediente: 282 - 2015


Convocante: Luis Miguel Marroqun Garca
Apoderado: Jorge Enrique Romero Prez
Convocado: Hospital Simn Bolvar 111 Nivel E.S.E.
Apoderado: Wilson Gerardo Gmez Torres
Objeto: Conciliar extrajudicialmente - Accin de nulidad y restablecimiento del derecho
Fecha De Comit: 23 de septiembre de 2015
Cuanta: Ocho millones seiscientos mil pesos mlcte ($8.600.000).

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2.1. Hechos materia de conciliacin

extrajudicial

1. El seor Luis Miguel Marroqun Garca que fue vinculado a la planta de personal del Hospital
Simn Bolvar accediendo a este mediante concurso a empleo de carrera, dicha vinculacin se
formaliz desde el 02 de septiembre de 1996, y permanece vigente a la fecha.
2. Que prest sus servicios profesionales como Mdico General cdigo 211 grado 08, y
posteriormente mediante resolucin No. 0446 del 02 de diciembre de 2002 fue nombrado mediante la
figura de encargo en la Planta de Personal ocupando el cargo de Mdico Especialista, asignado a la
Unidad de Quemados del Hospital.
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El seor Luis Miguel Marroqun Garcla que desde la Gerencia del Hospital Simn BOllvar:::,:pi'

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COMIT DE CONCILIACIN
ACTA No. 14 DEL 23 DE SEPTIEMBRE DE 2015
la Resolucin No. 00117 del treinta de abril de 2015, mediante la cual fue terminado el Encargo que
vena ostentado, y se invoc como causal de terminacin el no tener una evaluacin de desempeo
laboral sobresaliente; yen consecuencia, ordena reintegrar al convocante al cargo del cual es titular,
es decir, Mdico General cdigo 211 grado 08.
4. El argumento para dar por terminado el encargo sostuvo que la evaluacin del mdico Marroqun
Garca en sus ltimas tres anualidades fue: periodo 2012 - 2013: 96% destacado; periodo 2013 2014: 92% destacado, y finalmente; periodo 2014 - 2015: 88% satisfactorio.

2.2. Pretensiones del convocante


"1. Que se declare la Nulidad de la Resolucin N 00117 del 30 de abril de 2015 suscrito por la
Gerente del Hospital Simn Bolivar, por medio del cual se da por terminado un encargo dentro de la
planta global de personal del Hospital Simn Bolvar 111 Nivel Empresa Social del Estado.
2. El Reintegro al cargo de Mdico Especialista cdigo 213 grado 09 que ocupaba el convocante al
momento de la terminacin del encargo, el primero de mayo de 2015 o a uno de igual o superior
categora sin solucin de continuidad.
3. Reconocimiento y pago de las diferencias salariales, primas, bonificaciones, vacaciones y dems
prestaciones dejadas de percibir, desde el primero de mayo de 2015 hasta cuando se materialice su
reintegro al empleo Mdico Especialista.
4. Reconocer y pagar los intereses moratorias a que hubiere lugar sobre el total de las acreencias
adeudadas. Igualmente reconocer y pagar la indexacin, correccin monetaria o ajuste de valor en
favor del convocante, hasta cuando se produzca su pago.
5. Reconocer y pagar los dems derechos que resulten probados en el transcurso del presente
trmite".

2.3. Anlisis y concepto para conciliar


De conformidad con lo establecido en el Artculo 2 del Decreto 1716 de 2009, son susceptibles de
conciliacin extrajudicial en materia contencioso administrativa, los conflictos de carcter particular y
contenido econmico de los cuales pueda conocer la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo a
travs de las acciones previstas en los Artculos 85, 86 Y 87 del Cdigo Contencioso Administrativo o
en las normas que los sustituyan o complementen.
Sobre los asuntos susceptibles de conciliar en materia Contencioso Administrativa, el Artculo 56 del
Decreto 1818 de 1998, establece: "Podrn conciliar, total o parcialmente, en las etapas prejudicial y
judicial, las personas jurdicas de derecho pblico, a travs de sus representantes legales o por
conducto de apoderado, sobre conflictos de carcter particular y contenido econmico de que
conozca o pueda conocer la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo a travs de las accio~e
previstas en los artculos 85, 86 y 77 del Cdigo Contencioso Administrativo".
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ACTA No. 14 DEL 23 DE SEPTIEMBRE DE 2015
Ya sustentados los asuntos generales acerca de la procedibilidad cierta del instrumento de la
conciliacin extrajudicial solicitada por el convocante, se procede a atender el asunto de fondo cual es
la solicitud de declaratoria de nulidad de la Resolucin 0117 del 30 de abril de 2015, por medio de la
cual se dio por terminado el encargo al doctor Luis Marroqun y las consecuencias que de ello se
derivara. Efectuado el estudio jurdico de la renombrada resolucin, se puede advertir que sta goza
de la presuncin de legalidad, toda vez que se encuentra enmarcada en los trminos de la Ley 909
de 2004 y sus Decretos Reglamentarios. En tal sentido, es objeto de todas las garantas propias del
debido proceso.
En cuanto a la aplicacin y diseo de la evaluacin de desempeo laboral, sta no obedece a un
capricho de la administracin. La reglamentacin fundante de este proceso enuncia que se hace
obligatoria para el conjunto en general donde exista personal segn corresponda con la ley 909 de
2004. Es decir, tanto quien administra debe aplicarla y dar uso adecuado al resultado de sta para
sustentarse en la toma de decisiones que se orienten a la mejora del servicio, as como es deber del
empelado participar de ste proceso evaluativo. No es cierto que el resultado satisfactorio sea
suficiente para continuar en el desempeo del cargo, pues como se evidenci en el considerando de
manera suficiente en la resolucin 0117 de 30 de abril de 2015, era procedente dar por terminado el
encargo del servidor pblico, cuando el funcionario a obtenido una calificacin dentro del nivel
satisfactorio como resultado de su evaluacin de desempeo.
As mismo debe tenerse en cuenta que para tener derecho a acceder y mantener un encargo, ser
necesario que la ltima evaluacin (ordinaria o definitiva) del desempeo laboral sea sobresaliente,
en caso adverso ser potestativo del nominador mantener el encargo a aquellos servidores que
obtengan evaluacin destacada o apenas satisfactoria en relacin con su desempeo en el cargo, de
acuerdo a lo establecido por el concepto emitido sobre el tema, aprobado en Sala Plena de la
Comisin Nacional del Servicio Civil del 28 de mayo de 2013, Comisionado Ponente Dr. Jorge Alfredo
Garca Garca.
La aplicacin de la evaluacin de desempeo, anual u ordinaria, corresponde con las metodologas y
parmetros previamente establecidos. Dentro de los alcances que puede tener la evaluacin del
desempeo laboral de los empleados, sta debe realizarse en funcin de las metas previstas en los
planes institucionales, por tanto, es un instrumento que permite la estructuracin del servicio
orientado a la satisfaccin de los requerimientos de los usuarios. Adicionalmente, la evaluacin del
desempeo debe tenerse en cuenta para el acceso, permanencia y ascenso en la carrera, para
recibir incentivos y estmulos, para la planificacin del desarrollo de los empleados y la institucin,
para la mejora en el suministro de bienes y servicios a los ciudadanos y a las dems instituciones,
con el propsito de satisfacer el cumplimiento de los planes de desarrollo y los fines del Estado.
Al respecto dice el Acuerdo 137 de 2010 de la Comisin del Servicio Civil, "... el presente acuerdo se
apUcar a los servidores de carrera administrativa y en periodo de prueba que presten sus servicios
en las entidades que se rigen por la Ley 909 de 2004 o que hagan parte de los sistemas especficos y
especiales de origen legal". y En el numeral 4,2.2. Escalas de Calificacin de la evaluacin del de-

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compromisos laborales. Esta se encuentra definida en relacin con los compromisos laborales fijados

y con los siguientes intervalos a los cuales se les asigna un valor porcentual:
1. Nivel Destacado de 90% al 100%
2. Nivel Satisfactorio de 66% al 89%.
3. Nivel no Satisfactorio menor o igual al 65%
Ahora bien, siguiendo el principio general del derecho segn el cual las cosas se deshacen como se
hacen, si fue un requisito necesario para acceder al encargo que la calificacin de la evaluacin de
desempeo fuera satisfactorio, entonces para mantener el encargo dicha calificacin debe seguir
sindolo y en el caso en que deje de serlo, como corresponde al caso que nos ocupa, se faculta al
nominador de la entidad para terminar el encargo.

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As las cosas, se da por cierto y firme lo predicado en la parte motiva del acto administrativo que da
por terminado el encargo que ostentaba el doctor Marroqun Garca en la Planta global de personal
del Hospital Simn Bolvar E.S.E. del Tercer Nivel. De fondo, se ha tenido especial cuidado en la
aplicacin de la base legal, con apego a la normativa propia del empleo de carrera con miras a
sostener el mejor servicio que puedan brindar los empleados en esfuerzo a la atencin de calidad en
los procesos asistenciales de la institucin. La Administracin ha actuado de forma coherente
aportando la suficiente motivacin al acto, sin desconocer que el contenido de ste exige una carga
material de elementos que le sustenten. La administracin hace uso permitido de la potestad en la
aplicacin de la norma, de manera articulada hacia la mejora en el servicio, de la misma forma se
han respetado plenamente las garantas laborales a la vinculacin del Mdico MARROQuN GARCA
mantiene con la Institucin.
Vale la pena sealar que en el acto administrativo se le respeta la vinculacin y las garantas que en
derecho le asiste al convocante, razn suficiente para negar las pretensiones de la solicitud de
conciliacin.
2.4. Recomendacin
En ese orden de ideas, se recomienda no reconocer la solicitud de nulidad de la resolucin No. 00117
del 30 de Abril de 2015 emitida por Gerencia y consecuentemente lo que de ella se derivara como es
el pago de lo solicitado por la Parte Convocante. En conclusin el anlisis conlleva a que se
recomienda NO CONCILIAR.
2.5. Decisin del comit
El doctor Guillermo Villamil Iregui indica que la decisin del Comit debe hacer referencia tanto de la
terminacin del encargo como del valor solicitado en la conciliacin. El doctor Javier Pardo Prez, le
informa que el valor corresponde al tiempo que comprende desde la fecha en la que termin la figura
hasta la presentacin de la conciliacin. toda vez que cuando el funcionario accedi al encargo,
recibi los salarios y prestaciones relacionadas con el mismo. La doctora Viviana Fernanda Meneses
Romero
indica que el acto administrativo se ajusta a derecho toda vez que cuando un funcionario ./
obtiene calificacin satisfactoria es potestad del nominador mantener la figura.
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De manera unnime los miembros del Comit de Conciliacin deciden acoger la recomendacin de
no conciliar sugerida por el apoderado.
El Secretario Tcnico deja constancia que la ficha tcnica hace parte integral de la presente acta.
3. Estudio conciliacin

prejudicial

- convocante:

Luz Alcira Lozano de Tautiva

No Expediente: 2015 - 256 (302043)


Convocante: Luz Alcira Lozano de Tautiva
Apoderado: Anggye Catherine Jimenez Fajardo
Convocado: Hospital Simn Bolvar 111 Nivel ES.E
Apoderada: Luz Dary Martinez Parra
Objeto: Conciliar Extrajudicialmente - Accin de nulidad y restablecimiento del derecho
Cuanta: Cincuenta (50) SMMLV ($32.217.500).
3.1 Hechos materia de conciliacin

extrajudicial

Manifiesta la seora LUZ ALCIRA LOZANO DE TAUTIVA que fue vinculada al HOSPITAL SIMN
BOlVAR mediante contrato de prestacin de servicio desde el 01 de abril de 2004 hasta el 31 de
julio de 2014.
Que prest sus servicios profesionales en el rea de Urgencias del Hospital Simn Bolvar 111 Nivel
E,S.E
La convocante infiere que prest sus servicios profesionales de manera continua e ininterrumpida
bajo permanente dependencia y subordinacin, cumpliendo con un horario laboral.
Informa la seora LUZ ALCIRA LOZANO DE TAUTIVA que elev derecho de peticin ante el Hospital
Simn Bolvar emitiendo contestacin mediante oficio N G-01947 del 28 de mayo de 2015, negando
la solicitud de reconocimiento y pago de las prestaciones sociales y dems emolumentos.
( )

3.2. Pretensiones

de la convocante

La Convocante realiza las siguientes pretensiones:


Declarar la existencia de una relacin laboral entre el HOSPITAL SIMN SOLlVAR 111 NIVEL E.SE,
y la seora LUZ ALCIRA LOZANO DE TAUTIVA durante el periodo comprendido desde el 01 de abril
de 2004 hasta el 31 de julio de 2014,
Declarar que todo el tiempo de servicio al HOSPITAL SIMN BoLVAR 111 NIVEL ES. E desde el 01
de abril de 2004 hasta el 31 de julio de 2014, sin solucin de continuidad, en el cumplimiento personal
y permanente de funciones pblicas, tiene efectos legales para el reconocimiento y pago de las
prestaciones sociales e indemnizaciones a que haya lugar.

.Como consecuencia de lo _anterLioureAILCH,oRASPLIToAZAL


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dems emolumentos que segn las normas y las leyes vigentes regulen a la entidad pblica
HOSPITAL SIMN BoLVAR III NIVEL E.S.E., por el tiempo laborado en tal Entidad.
3.3. Anlisis

y concepto para conciliar

De conformidad con lo establecido en el Artculo 2 del Decreto 1716 de 2009, son susceptibles de
conciliacin extrajudicial en materia contencioso administrativa, los conflictos de carcter particular y
contenido econmico de los cuales pueda conocer la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo a
travs de las acciones previstas en los Artculos 85, 86 Y 87 del Cdigo Contencioso Administrativo o
en las normas que los sustituyan o complementen.
Sobre los asuntos susceptibles de conciliar en materia Contencioso Administrativa, el Artculo 56 del
Decreto 1818 de 1998, establece: "Podrn conciliar, total o parcialmente, en las etapas prejudicial y
judicial, las personas jurdicas de derecho pblico, a travs de sus representantes legales o por
conducto de apoderado, sobre conflictos de carcter particular y contenido econmico de que
conozca o pueda conocer la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo a travs de las acciones
previstas en los artculos 85,86 Y 77 del Cdigo Contencioso Administrativo".

En este sentido, analizada la solicitud de conciliacin y de acuerdo a los datos suministrados por la
doctora Anggie Jimnez Fajardo, se tiene que mediante Radicado N 03035 del 20 de mayo de 2015,
la Convocante, haciendo uso del Derecho de Peticin, solicita al Hospital las mismas pretensiones
materia de conciliacin, para lo cual, mediante oficio W G-01947 del 28 de mayo de 2015, suscrito
por la Doctora Viviana Fernanda Meneses Romero Gerente de la Institucin, se pronuncia en los
siguientes trminos los cuales se reiteran as:

"(oo.) una vez verificada la informacin suministrada por el Grupo Funcional de Contratacin, se
constat que la relacin contractual sostenida entre usted y el Hospital Simn Bolfvar 111Nivel E. SE,
fue la propia de los contratos de prestacin de servicios, razn suficiente para no reconocer ni pagar
las prestaciones socia/es y dems emolumentos por usted recfamados en /a misiva (... )".

Al respecto, cabe sealar que la contratista recibi por parte del Hospital sus honorarios en la forma
y oportunidad que en ese momento proceda, en trminos generales se suscribieron fue contratos de
prestacin de servicios y no un "contrato laborar, para ello es vlido entrar a diferenciar el contrato
de trabajo con el de prestacin de servicios as:

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1.- En el contrato de trabajo, segn la actividad que realiza lo hace directamente una persona
natural, no la puede delegar en un tercero; contrario sensu en el contrato de prestacin de
servicios, se puede contratar con una persona natural o jurdica y si las partes lo acuerdan puede
haber sub-contratacin.
2.- En el contrato de trabajo, la actividad se realiza bajo las rdenes e instrucciones del empleador
en cuanto al modo, tiempo, calidad, lugar. La subordinacin o dependencia es el elemento que
g~nera la diferencia con el contrato de prestacin de servicios; contrario sensu en el contrato d~
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prestacin
de servicio,
la actividad se realiza por el contratista con autonoma tcnica,
administrativa y financiera y sin subordinacin. No se dan ordenes simplemente se supervisa y
controla el resultado, no el tiempo.
3.- En el contrato de trabajo, el nombre del que contrata se denomina empleador, contrato sen su en
el contrato de prestacin de servicios, se denomina contratante.
4.- En el contrato de trabajo, el que presta el servicio es denominado trabajador, en el contrato de
prestacin de servicios, es denominado contratista.
5.- En el contrato de trabajo, lo ejecuta el trabajador con los medios que le suministra el empleador;
en el contrato de prestacin de servicios, lo ejecuta el contratista con sus propios medios.
6.- En el contrato de trabajo, se retribuye al trabajador con un salario y pagos de prestaciones
sociales (primas, cesantas, intereses a la cesantas, etc); en el contrato de prestacin de
servicios, se pagan son honorarios y no hay pago de prestaciones social por parte del contratante.
7.- En el contrato de trabajo, el riesgo es del empleador no del trabajador, en el contrato de
prestacin de servicios, el riesgo es nico y exclusivo del contratista.
8.- En el contrato de trabajo, hay una obligacin de realizar aportes por parte del empleador y el
trabajador a la seguridad social y pensin; el trabajador aporta a salud corresponde al 12.5% y el
aporte a pensin al 16% en ambos casos. En el contrato de prestacin de servicios, la obligacin
de aportar a seguridad social en salud y pensin es del contratista como trabajador independiente y
este asume la totalidad del aporte segn lo normado en la Ley 797 de 2003 artculo 3.
9.- En el contrato de trabajo, es un contrato de medio, en el contrato de prestacin de servicios,
el contrato es de resultado.
10.- En el contrato de trabajo, es regulado por el Cdigo Sustantivo del Trabajo; en el contrato de
prestacin de servicios, lo regula el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio y la Ley 80 de 1993.
11.- En el contrato de trabajo, no se puede ceder el contrato a un tercero; en el contrato de
prestacin de servicios, es facultativo de las partes de cederlo o no".
3.4. Recomendacin

las cosas, entre la Convocante y el Hospital, no se suscribi ningn tipo de contrato para acceder
()As
a la planta de personal, ya sea como trabajadora oficial o funcionaria pblica, por lo tanto, es
imposible para la Administracin reconocer una relacin laboral y los derechos que de ella se derivan.
Vale la pena sealar que no existe acto administrativo de nombramiento o contrato de trabajo
mediante los cuales se pudieran reconocer tales derechos, razn suficiente para negar las
pretensiones de la solicitud de conciliacin. En ese orden de ideas, se recomienda no reconocer el
pago de lo solicitado por la Parte Convocante. Es decir, NO CONCILIAR.
3.5. Decisin del comit

Q
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De manera unnime los miembros del Comit de Conciliacin decide acoger la recomendacin de nO
conciliar sugerida por la apoderada, previa discusin del caso.
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4. Proposiciones

y varios

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COMIT DE CONCILIACIN
ACTA No. 14 DEL 23 DE SEPTIEMBRE DE 2015
La doctora Mary Luz Muoz Durn manifiesta que en la ficha tcnica elaborada para el caso del
doctor Luis Miguel Marroqun Garca debi tenerse en cuenta lo manifestado por la Comisin
Nacional del Servicio Civil mediante acuerdo n 137 de 2010, en lo referente al tema de la evaluacin
de competencias, el doctor Javier Pardo Prez, manifest que se revisar el tema para lo cual solicit
al Secretario Tcnico proceder de conformidad.
Por otra parte, la doctora Viviana Fernanda Meneses Romero, solicita que la Oficina Asesora Jurdica
retome el tema del estudio de los casos para iniciar accin de repeticin, para lo cual el doctor Javier
Pardo Prez solicit al Secretario Tcnico avanzar en el tema para la prxima sesin del Comit.
Una vez agotado el orden del da, siendo las 8:30am, se da por terminada y se firma por quienes en
ella intervinieron.

VIVIANA FERNANDA MENESES ROMERO


Gerente

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